第一篇:合同法作業(yè)
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《合同法》作業(yè)
本課程作業(yè)由兩部分組成。第一部分為“客觀題部分”,由15個選擇題組成,每題1分,共15分。第二部分為“主觀題部分”,由簡答題和論述題組成,共15分。作業(yè)總分30分,將作為平時成績記入課程總成績。
客觀題部分:
一、選擇題(每題1分,共15題)
1.贈與合同與無償委托合同屬于:()
A.雙方法律行為、諾成法律行為
B.雙方法律行為、實踐法律行為
C.單方法律行為、實踐法律行為
D.雙方法律行為、無償法律行為、諾成法律行為
2.下列關(guān)于可撤銷民事行為中當事人行使撤銷權(quán)的說法不正確的是:()
A.在因重大誤解成立的民事行為及顯失公平的民事行為中,當事人均享有撤銷權(quán)
B.撤銷權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán),故依撤銷權(quán)人的意思表示即可產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力,無相對人同意
C.在一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,只有受損害方才有權(quán)撤銷
D.可變更或者可撤銷的合同,當事人行使撤銷權(quán)的期間為自合同成立時起1年內(nèi)
3.債權(quán)人向次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟,經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的:()
A.由債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù),債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予以消滅
B.由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù),債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予以消滅
C.由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù),債權(quán)人與債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅,債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不消滅
D.由債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù),債權(quán)人與債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不消滅,債務(wù)人與次債務(wù)人之間的相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅
4.債權(quán)人依照《合同法》第74條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟,請求人民法院撤銷債務(wù)人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為,人民法院應(yīng)當就債權(quán)人主張的部分進行審理。()1
A.債權(quán)人放棄債權(quán)或者轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為,依法被撤銷的,該行為自始無效。
B.債務(wù)人放棄債權(quán)或者轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為,依法被撤銷的,該行為自始無效。
C.債權(quán)人放棄債權(quán)或者轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為,依法被撤銷的,該行為自被撤銷之日起失去效力。
D.債務(wù)人放棄債權(quán)或者轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為,依法被撤銷的,該行為自被撤銷之日起失去效力。
5.甲與乙訂立買賣茶葉的合同,合同約定,甲于2002年10月7日發(fā)貨,乙收到貨物后10日內(nèi)付款。乙收到貨物后,經(jīng)檢驗,發(fā)現(xiàn)貨物與封存的樣品差異巨大,乙方拒絕支付款項,根據(jù)已知的條件,乙方的行為是:()
A.行使同時履行抗辯權(quán)
B.行使不安抗辯權(quán)
C.行使先履行抗辯權(quán)
D.違約行為
6.借款合同不能采用的擔保方式有:()
A.違約金B(yǎng).定金
C.保證D.質(zhì)押
7.在租賃合同中,承租人經(jīng)出租人的同意,將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人時,如果第三人對租賃物造成損失的,應(yīng)當如何賠償損失()。
A.應(yīng)當由第三人賠償損失
B.應(yīng)當由承租人與第三人按份承擔損失
C.應(yīng)當由承租人與第三人連帶賠償損失
D.應(yīng)當由承租人賠償損失
8.行紀合同是行紀人以(a)為委托人從事貿(mào)易活動,委托人支付報酬的合同。行紀人與第三人訂立的合同(b)()
A.a(chǎn)委托人的名義b后果由委托人承擔
B.a(chǎn)自己的名義b后果由行紀人承擔
C.a(chǎn)委托人或自己的名義b后果由約定的人承擔
D.a(chǎn)代理人的名義b后果由被代理人承擔
9.甲、乙雙方約定,由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元,期限2年。丙履行5個月后,以自己并不對甲負有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴,要求乙、丙承擔違約責任。法院應(yīng)如何處理?()
A.判決乙承擔違約責任
B.判決丙承擔違約責任
C.判決乙、丙連帶承擔違約責任
D.判決乙、丙分擔違約責任
10.甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同,約定甲向乙交付20萬公斤蘋果,貨款為40萬元,乙向甲支付定金4萬元;如任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金6萬元。甲因?qū)⑻O果賣給丙而無法向乙交付蘋果,在乙提出的如下訴訟請求中,既能最大限度保護自己的利益,又能獲得法院支持的訴訟請求是什么?()
A.請求甲雙倍返還定金8萬元
B.請求甲雙倍返還定金8萬元,同時請求甲支付違約金6萬元
C.請求甲支付違約金6萬元,同時請求返還支付的定金4萬元
D.請求甲支付違約金6萬元
11.因在我國境內(nèi)履行的中外合作勘探開發(fā)自然資源合同產(chǎn)生爭議時,適用的法律是:
()
A.雙方協(xié)議選擇的法律
B.我國法律
C.雙方協(xié)議選擇適用的被告人國家的法律或原告人國家的法律
D.適用與合同有最密切聯(lián)系的國家法律
12.發(fā)生下列情況之一,當事人一方有權(quán)解除技術(shù)合同:()
A.一方違反合同
B.出現(xiàn)意外事故
C.一方可能泄露技術(shù)秘密
D.另一方遲延履行債務(wù)或者由其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的13.托運人甲某與鄭州鐵路分局于2002年8月31日簽訂運輸合同一份。約定:蘋果1500箱,紙箱包裝,承運人運輸期限6天,到達站為長沙車站,收貨人為甲某本人。甲某自行裝車,貨物標明“鮮活易腐”,9月1日18時掛有該棚車的111次列車從鄭州車站出發(fā),甲某派押運人一名,9月3日20時111次列車到達武昌車站,該車站調(diào)度令111次列車在站停留。當時氣溫為攝氏37度,押運人多次請示車站掛運無效,貨車停留到9月9日掛出。9月10日到達長沙車站,卸車時發(fā)現(xiàn)很多蘋果紙箱外表有濕跡,經(jīng)開箱檢查,蘋果有不同程度腐爛變色。經(jīng)當?shù)刭|(zhì)檢部門對蘋果腐壞原因進行鑒定,結(jié)論為:腐壞系運輸時間過長,氣溫較高,包裝不合格,堆碼緊密,影響通風所致。甲某將尚可食用的蘋果進行處理后,要求承運方賠償損失。則下列說法不正確的是:()
A.甲某請求賠償?shù)馁r償金應(yīng)按貨物的實際損失計算,不含可得利潤
B.托運人甲某對損害的發(fā)生也應(yīng)該承擔責任,因為貨物包裝不合格
C.承運人對損害的發(fā)生應(yīng)承擔賠償責任
D.對于賠償數(shù)額,雙方?jīng)]有約定的,應(yīng)該按當時鄭州蘋果的價格計算
14.甲、乙雙方約定,由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元,期限2年。丙履行5個月后,以自己并不對甲負有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴,要求乙、丙承擔違約責任。法院應(yīng)如何處理?()
A.判決乙承擔違約責任
B.判決丙承擔違約責任
C.判決乙、丙連帶承擔違約責任
D.判決乙、丙分擔違約責任
15.對于合同解除,下列表述錯誤的是:()
A.不影響合同仲裁條款的效力B.不影響合同結(jié)算條款的效力
C.不影響合同清理條款的效力D.不影響當事人要求強制執(zhí)行的效力
主觀題部分:
一、簡答題(每題2.5分,共2題)
1、簡述違約金與賠償金的區(qū)別。
2、簡述締約過失責任的構(gòu)成要件。
二、論述題(每題5分,共2題)
1、如何理解合同的相對性,試舉例說明。
2、通過實例闡述合同法規(guī)定的幾種締約過失責任的表現(xiàn)形式。
第二篇:合同法作業(yè)
合同法作業(yè)
作業(yè)一
無效合同是指合同雖然成立,但因其違反法律、行政法規(guī)、社會公共利益而無效。可見,無效合同是已經(jīng)成立的合同,是欠缺生效要件的合同是不具有法律約束力的合同不受國家法律保護。
效力未定合同是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件,其生效與否尚未確定,須由第三人作出承認或者拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同.合同主體不合格,表現(xiàn)為:a.無民事行為能力人、限制民事行為能力人訂立合同且法定代理人不予追認的,該合同無效,但有例外:純獲利益的合同和與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同,不需追認,合同當然有效;b.代理人不合格且相對人有過失而成立的合同,該合同無效;c.法人和其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同,且相對人知道或應(yīng)當知道其超越權(quán)限的,該合同無效。
效力待定的合同與無效合同的區(qū)別主要表現(xiàn)在:效力待定的合同雖欠缺法律關(guān)于合同的生效要件,但經(jīng)過權(quán)利人的追認可以生效,在追認之前,合同的效力處于待定狀態(tài)。效力待定不僅保護權(quán)利人的利益,而且兼顧了相對人的利益。而無效合同因其具有違法性,所以是自始無效的,不能經(jīng)過任何人的追認而生效、無效合同不因當事人的追認而發(fā)生法律效力是它與效力待定合同的基本區(qū)別。
其現(xiàn)實意義為:從鼓勵交易、保證交易安全的原則出發(fā),對于一些合同不能隨便宣布無效,而應(yīng)當注意保護善意相對人的權(quán)利和被代理人的追認權(quán),采取補救的辦法,盡量使其成就生效的條件。
導(dǎo)致合同效力未定的原因主要是合同主體資格的欠缺.一方以欺詐,脅迫的手段訂立合同,損害國家利益.惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益
1998年我們8個本科應(yīng)屆畢業(yè)生,從學(xué)校招到一家公司,到公司后,在一個月內(nèi)公司與我們簽訂了一份為期8年的勞動合同,試用期為一年。合同上規(guī)定如果我們在試用期內(nèi)違約,按每月1000元賠償,如果一年后違約,要賠償違約金5萬元—50萬元??珊贤灹?,沒有給我們本人一份,公司說該合同是應(yīng)付上面檢查的,所以并沒有給我們。上班后才知道,在這里每周工作6天,每天8.5個小時,甚至夏天到9個小時(不算加班,也沒有額外報酬)。我們晚上及節(jié)假日加班根本沒有報酬。也不按國家規(guī)定休息。試用期滿后公司還要收取我們的培訓(xùn)費,共3000元,要求5年扣完。我們那里月工資水平800元左右,開始還能忍受,所以我們沒有向公司提出什么疑問和要求?,F(xiàn)在我們工作已經(jīng)快3年了,可工資在扣除培訓(xùn)費與公司定的質(zhì)保金等費用后,收入水平還達不到在試用期內(nèi)的800元的收入標準。所以我們想解除合同,但又不知道我們簽訂的那份合同是否真的有效。
答復(fù):從你們反應(yīng)的情況看,這份合同在許多方面都違反了國家的有關(guān)規(guī)定,屬無效合同:
1.勞動合同中,試用期一年的規(guī)定不符合《勞動法》的規(guī)定,從你們簽訂的合同期限看,最長不能超過6個月。2.企業(yè)提出的巨額的違約金不知有何依據(jù)?如你們違約解除勞動合同,按國家規(guī)定應(yīng)負賠償責任,但應(yīng)按國家規(guī)定處理。3.員工加班,企業(yè)必須按規(guī)定支付加班費。4.勞動合同文本應(yīng)當雙方持有。建議你們立即要回合同,到當?shù)刎撠焺趧雍贤b證的部門請求鑒證勞動合同,并根據(jù)鑒證的結(jié)果,考慮如何處置勞動合同中無效條款問題及是否解除勞動合同的問題。
小組提綱:
1首先討論無效合同和效力未定合同的概念。
2其次討論無效合同和效力未定合同的區(qū)別。
3最后討論兩者的現(xiàn)實意義
作業(yè)一
討論提綱:
1.無效合同的定義
2.效力未定合同的定義
3.合同無效的原因
4.效力未定合同特征
5.區(qū)分二者的現(xiàn)實意義
合同無效是指合同已經(jīng)具備成立的條件,但欠缺一定的生效要件,因而自始、確定、當然地不發(fā)生法律效力。
效力未定的合同是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件,其生效與否尚未確定,需由第三人作出承認或者拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同
合同的效力,有廣義和狹義之分。廣義和合同效力是指合同的一般法律約束力,它存在于合同自成立至終止的全過程,合同的有效與無效、以及合同的效力未定中所稱效力均指此意。而狹義的合同效力僅指合同約定的權(quán)利義務(wù)的約束力,它存在于合同自生效至失效的全過程。
合同生效不同于合同的成立,合同成立后,能否發(fā)生法律效力,能否產(chǎn)生當事人所預(yù)期的法律后果,非合同當事人意志所能完全決定,只有符合生產(chǎn)條件的合同,才能受到法律的保護。因此合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件,適于一般合同生效的為普通要件:一是當事人具有相應(yīng)的民事行為能力;二是意思表示真實;三是合同內(nèi)容合法。適于某些特殊合同生效的為特別要件:一是附生效條件或期限的合同,條件的成就或期限的到來;二是法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準、登記等手續(xù)的合同,手續(xù)的完成。
合同的生效要件,除普通要件外,其特別要件具有意定性,可由當事人作自由的約定,這正是附條件、附期限合同存在的法律依據(jù)
無效合同有以下幾種情形:
(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;
(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;
(三)以合法形式掩蓋非法目的;
(四)損害社會公共利益;
(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
效力未定合同的特征:
1.合同已經(jīng)成立,也就是具備了合同成立的全部要件.2.合同是否有效還未確定,既不是無效合同也不是已經(jīng)
3.合同是否有效將取決于第三人的同意.據(jù)合同法的規(guī)定,效力未定合同包括無行為能力人,限制行為能力人未經(jīng)法定代理人許可與相對人定立的與其年齡,智力或精神狀態(tài)不相適應(yīng)的合同
對于效力未定的合同,享有權(quán)利的第三人有權(quán)予以補正。使其具有法律效力。補正的法律方式是追認,即追認權(quán)人于事后對需要追認的行為表示同意或者承認。
現(xiàn)實意義:合同行為通常都是商事行為、意思行為,為了鼓勵交易、減少成本、促進與保證交易安全、保護善意相對人的權(quán)利,賦予權(quán)利人的追認權(quán),采取補救的辦法,盡量使其成就生效的條件,盡可能地實現(xiàn)權(quán)利人的真實意愿,從而提高交易的成功率。
有這樣一個案例:一已婚男甲與一未婚女乙訂立一合同:只要乙愿意與甲婚外同居兩年,即甲付給乙20萬元人民幣。乙與甲同居兩年后,甲不付錢給乙,乙起訴甲違約,甲以該合同屬于無效合同來抗辯。問題:甲的抗辯是惡意抗辯嗎?甲的抗辯成立嗎?該合同是無效合同
嗎?
合同無效就是指違反了法律法規(guī)的強制性規(guī)定和公序良俗的合同。對于無效合同我們可以用“自始、當然、確定、永久”這八個字來概括:
首先,無效合同是自始無效。所謂自始無效就是無效合同從合同訂立時候起就是無效的。一旦無效合同被宣告無效,它的效力就要溯及到合同成立之時,因為合同是自始無效的,所以無效合同不能通過當事人的實際的履行行為而使它有效。
其次,無效合同是當然無效。所謂當然無效就是指在無效合同不經(jīng)過訴訟程序來解決時,因為它已經(jīng)明顯違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定,所以它也應(yīng)當是無效的。進入訴訟程序(或者仲裁程序)之后,由于無效合同是當然無效的,即使當事人沒有主張無效,那么法院和仲裁機關(guān)也可以代表國家或者依職權(quán)對無效合同進行干預(yù),而不受不告不理原則的影響。
第三個特點就是無效合同的效力是確定的,也就是說無效的狀態(tài)是明顯的,如果對違法的事實沒有爭議,則這個無效的狀態(tài)是明確的、肯定的。在這一點上它和未生效、效力待定、可撤銷這些合同都不同。我們講未生效主要是講附條件的合同。附條件的合同在條件沒有成就以前,這個合同的效力它是不確定的,沒有實際的生效。但是無效合同,合同已經(jīng)成立了,因為它內(nèi)容違法,不能產(chǎn)生法律應(yīng)該賦予的效力。所謂效力待定,比如說像無權(quán)代理、無權(quán)處分這些行為,在本人真正的權(quán)利人沒有確認之前,它處于一個既可能是有效又可能是無效的狀態(tài),如果真正權(quán)利人拒絕追認的話,它就是無效的,如果真正的權(quán)利人承認了,那它就是有效的。所以效力待定的行為,它的效力是不確定的,它和無效合同的當然無效是不一樣的。所謂可撤銷的合同就是指欺詐、脅迫這樣的合同,就是意思表示不真實的合同。這些合同在沒有被撤銷以前,法律上認為它的效力是有效的,當事人還要繼續(xù)履行,這和無效的、當然無效的也是不一樣的。
小組討論提綱:
1.無效合同的定義
2.效力未定合同的定義
3.合同無效的原因
4.效力未定合同特征
5.聯(lián)系實際說明二者的區(qū)別
6.區(qū)分二者的意義
作業(yè)三
1、合同的標的,是指合同當事人權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象。
2、該合同的標的是新鮮蔬菜。
3、①根據(jù)我國合同法第61條的規(guī)定,當事人對合同條款發(fā)生爭議的,協(xié)商解決,訂立補充協(xié)議,不能達成補充協(xié)議的,按照合同的條款的意思或者訂立合同的目的解釋,本合同雙方當事人的爭議在于合同的標的不能達成一致意見。應(yīng)當根據(jù)合同法的規(guī)定對此做出解釋。②乙公司對合同做出的解釋有點過于按照自己的意思解釋合同,但是嚴格按照合同的條款看其也無大的過錯。但是乙公司的行為與合同法中規(guī)定的誠實信用原則好像不太符合,按照誠實信用原則的精神,當事人對合同條款不清楚之處應(yīng)當本著協(xié)商的精神履行合同,而不應(yīng)該自己單方面解釋合同,給對方造成被動。
③甲公司的主張也缺少法律依據(jù)和合同依據(jù),只是強調(diào)自己的炊事員少并不能成為自己單方面指定合同標的的理由。但是根據(jù)甲公司與乙公司長期合作的事實,乙公司應(yīng)當考
慮到甲公司的具體情況,在提供蔬菜前征求甲公司的意見,如果不能達成一致意見的,就按照合同法規(guī)定的解釋原則解決雙方的爭議。在此不能適用合同文字含義解釋,不能適用合同的條款原則解釋,也不能適用合同上下文的意思解釋,只能適用交易習(xí)慣原則解釋,按照交易習(xí)慣原則,甲公司與乙公司經(jīng)常有提供蔬菜的合作關(guān)系,平常時如何供應(yīng)蔬菜的,在本合同爭議中也應(yīng)當參照平時的交易習(xí)慣確定合同的標的。
作業(yè)四
DAAABDCACCCDECDABCDEABDEABCDE
ABCDEABCDEABDEABCDABCDE
1是指在要約發(fā)出以后,尚未到達受要約人之前,也就是在要約發(fā)生效力之前,要約人是其失去法律效力的意思表示
2合同履行:是指債務(wù)人依據(jù)法律和合同的規(guī)定作出給付的行為。合同的履行是債權(quán)得以實現(xiàn)的前提,也是建立信用經(jīng)濟的基礎(chǔ)。只有合同得到履行,才能形成良好的市場經(jīng)濟秩 3是指債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為
4是指在合同生效后,由于出現(xiàn)了當事人不可預(yù)見、不可避免并且不可克服的客觀情況,致使合同不能履行是時,對約定的合同義務(wù)如何處理的法律制度。
5是以房屋為租賃物的租賃合同,指的是出租人和承租人之間關(guān)于出租人將房屋交付承租人使用,承租人交付租金并與合同終止時將租用的房屋返還給出租人的協(xié)議。
6)(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。
(2)在履行期限屆滿前,當事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù),即預(yù)期違約。
(3)當事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。
(4)當事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的,即根本違約。
(5)法律規(guī)定的其他情形。
71)、土地所有權(quán)。
2)、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán),但抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝等荒地的土地使用權(quán),以及鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)除外;
3)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育實施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施。
4)、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)。
5)、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。
6)、依法不得抵押的其他財產(chǎn)
1合同成立:合同雙方當事人對合同的主要條款達成一致,合同才能成立。合同生效:是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力,也就是通常所說的法律效力。區(qū)別:盡管合法的合同一旦成立便產(chǎn)生效力,但合同的成立與合同的生效仍然是兩個不同的概念,應(yīng)當在法律上嚴格分開。
兩者的區(qū)別及其意義主要表現(xiàn)在:一)構(gòu)成條件不同。合同成立的條件包括:訂約主體存在雙方或多方當事人,訂約當事人就合同的主要條款達成合意。至于當事人意思表示是否真實,則在所不問,它著重強調(diào)合同的外在形式所表現(xiàn)。而合同生效的條件主要有:行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;意思表示真實;不違反法律或者社會公共利益以及符合法定形式。
二)法律意義不同。合同成立與否基本上取決于當事人雙方的意志,體現(xiàn)的是合同自由原則,合同成立的意義在于表明當事人雙方已就特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系取得共識。而合同能否生效則要取決于是否符合國家法律的要求,體現(xiàn)的是合同守法原則,合同生效的意義在于表明當事
人的意志已與國家意志和社會利益實現(xiàn)了統(tǒng)一,合同內(nèi)容有了法律的強制保障。
(三)作用的階段不同。合同成立標志著當事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致達成協(xié)議,合同內(nèi)容所反映的當事人雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)明確。而合同生效表明合同已獲得國家法律的確認和保障,當事人應(yīng)全面履行合同,以實現(xiàn)締約目的。簡單地說,合同的成立標志著合同訂立階段的結(jié)束,合同的生效則表明合同履行階段即將開始,它是合同履行的前提,又是合同履行的依據(jù)
(四)責任形式不同。合同的成立,如果當事人要承擔的責任就是締約過失責任,所謂的締約過失責任是指在合同訂立過程中,一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù),而致另一方的信賴利益損失,則應(yīng)承擔民事責任。而合同的生效,如果當事人要承擔的責任就是違約責任,所謂的違約責任,也稱為違反合同的民事責任,是指合同當事人因不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,而向?qū)Ψ匠袚拿袷仑熑?。包括繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金及適用定金罰則等。
五)賠償范圍不同。合同的成立,當事人承擔的賠償范圍只限于信賴利益損失,所謂的信賴利益損失主要是指一方實施某種行為后,足以使另一方對其產(chǎn)生信賴(如相信其會訂立合同),并因此而支付了一定的費用,后因?qū)Ψ竭`反誠信原則使該費用不能得到補償。且僅限于直接損失,而不包括間接損失。而合同的生效,意味著合同具有法律效力,當事人不履行合同約定的義務(wù),造成違約,給對方造成損失的,承擔實際遭受的全部損失。不僅包括現(xiàn)有財產(chǎn)直接損失,而且包括可得利益損失
1(2)若合同沒有明確約定是否繼續(xù)供應(yīng)黃豆,依我國合同法的規(guī)定甲油料廠有權(quán)要求供銷社繼續(xù)供貨。《合同法》第107條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?!?/p>
(3)訂立合同的目的就在于通過履行合同獲取預(yù)定的利益,合同生效后當事人不履行合同義務(wù),對方就無法實現(xiàn)權(quán)利。如果違約方有履行合同的能力,對方(受損害方)認為實現(xiàn)合同權(quán)利對自己是必要的,有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行合同。違約方不得以承擔了對方的損失為由拒絕繼續(xù)履行合同,受損害方在此情況下,可以請求法院或者仲裁機構(gòu)強制違約方繼續(xù)履行合同。所以供銷社不能只賠償損失或者只支付違約金而不繼續(xù)履行合同。
2(1)本案是承攬合同。承攬合同與買賣合同都存在標的物的交付,這使得二者在社會生活中有時極其相似,其根本的區(qū)別在于承攬合同的定作物是根據(jù)定作人的要求而制作,它必須是存在于合同履行之后;而買賣合同的標的物可以存在于買賣合同訂立之前,或者雖存在于買賣合同履行后,但是是出賣人根據(jù)自己的標準生產(chǎn)的標準化的成品,買受人只是選擇了規(guī)格。本案印刷廠要求科技開發(fā)公司按其提供的資料進行生產(chǎn),這就使得合同的性質(zhì)為承攬合同。不同的合同其效力不同的,所以合同的性質(zhì)對確定雙方當事人的權(quán)利與義務(wù)有重要的意義。
(2)本案科技開發(fā)公司沒有按照定作人的要求進行工作,應(yīng)承擔相應(yīng)的違約責任。可以要求承攬人承擔修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責任。
第三篇:合同法作業(yè)
問題:本案中可否要求被告承擔締約過失責任?
答:1,由于被告作為金融機構(gòu),開門營業(yè),即為邀約邀請,希望他人進入其營業(yè)場所向其發(fā)出訂立合同邀約,原告在被告處申請開立活期帳戶的行為,是向被告發(fā)出邀約,希望與被告訂立儲蓄存款合同,而被告受理原告申請,為其開立活期帳戶,當被告將活期存折交付原告時,合同即告成立,原、被告間形成了儲蓄存款合同關(guān)系,存折即是合同。故原、被告間存在儲蓄存款合同依法成立并生效。2,合同義務(wù)有給付義務(wù)和附隨義務(wù)之分。給付義務(wù)是合同當事人根據(jù)合同應(yīng)當履行的基本義務(wù),附隨義務(wù)是在給付義務(wù)以外,為保證債權(quán)人利益的實現(xiàn)而需債務(wù)人履行的其他義務(wù)?!吨腥A人民共和國合同法》第60條規(guī)定:“當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)?!薄爱斒氯藨?yīng)當遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知,協(xié)助,保密等義務(wù)。”這是合同法對附隨義務(wù)做出的規(guī)定。儲戶將錢存入銀行,其目的是為了財產(chǎn)的增值、財產(chǎn)的安全和交易的方便,任何儲戶進入儲蓄所,都不會希望自己的人身,財產(chǎn)在儲蓄所內(nèi)受到侵害;任何銀行在接待儲戶時,也不愿意出現(xiàn)儲戶的人身、財產(chǎn)受到侵害。因此、根據(jù)儲蓄存款合同的性質(zhì)、目的和行業(yè)習(xí)慣,避免儲戶人身、財產(chǎn)受到侵害,就成為此類合同的附隨義務(wù)。為履行這一附隨義務(wù),銀行必須是切實采取有效的安全防范措施,認真履行最謹慎之注意義務(wù),在自己能力所及范圍內(nèi)最大限度地保護儲戶不受非法侵害。儲蓄存款合同一經(jīng)成立,合同的附隨義務(wù)隨之產(chǎn)生并客觀存在,在原、被告間的儲蓄存款合同中,被告除應(yīng)履行將原告交付現(xiàn)金存入其帳戶、從帳戶內(nèi)提取現(xiàn)金、轉(zhuǎn)帳、支付利息等義務(wù)外,還應(yīng)履行保護原告在營業(yè)場所辦理存取款時的人身、財產(chǎn)不受非法侵害的義務(wù)。銀行為了儲戶的人身、財產(chǎn)安全,必須對進入營業(yè)場所的人員給予充分注意,以及時發(fā)現(xiàn)可疑人員,保護儲戶安全。事實證明,被告并沒有配備專門人員負責此項工作,以致犯罪嫌疑人在被告的營業(yè)場所內(nèi)實施搶劫,原告是在被告營業(yè)網(wǎng)點內(nèi)被犯罪嫌疑人搶劫現(xiàn)金的,與被告的服務(wù)瑕疵有因果關(guān)系,如果被告配備專門人員,完全可以協(xié)助儲戶將犯罪嫌疑人抓獲,避免原告遭受損失。被告不在營業(yè)場所內(nèi)配備保安人員是其工作中一大失誤,已將儲戶置于不安全境地,被告沒有全面、認真履行合同義務(wù),自應(yīng)承擔違約責任。
3,我國《,合同法》對違約金的規(guī)定沿襲了大陸法系的傳統(tǒng),強調(diào)違約金賠償性的理念,同時有限地承認違約金的懲罰性?!吨腥A人民共和國合同法》第113條第一款規(guī)定,“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定的,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”由該條規(guī)定可知,我國對違約損害賠償在法律沒有特別規(guī)定和當事人沒有另行約定的情況下,按完全賠償原則賠償全部損失,包括直接損失和間接損失。而間接損失即可得利益的求償堅持客觀確定性;可得利益不僅主觀上是可能的,客觀上還需要確定,即以預(yù)見性原則限制賠償范圍。
綜上說述;原告在被告處開立活期帳戶,原被告之間的儲蓄存款合同關(guān)系依法成立并合法有效。保護原告在其儲蓄所內(nèi)存款時的人身、財產(chǎn)不受非法侵害,是被告應(yīng)履行的儲蓄存款合同附隨關(guān)系,被告因沒有全面、認真履行該合同義務(wù),應(yīng)承擔違約責任,賠償原告經(jīng)濟損失。故銀行應(yīng)該陳丹締約過失責任。
第四篇:合同法期中作業(yè)
合同法期中作業(yè)
?案例分析題之案例一
?甲公司需制作一批真絲服裝銷售,急需重磅真絲面料。該公司分別向幾家絲織廠發(fā)出函電稱:“我公司急需××型重磅真絲面料2000米,如貴廠有貨請速回電告知價格,我廠將派人前往購買”。乙絲織廠收到函電后,立即組織貨源,準備了2000米面料,并派車運往甲公司,并回電告知甲公司衣料價格及送貨之事。在該批面料送達之前,甲公司得知另一家絲織廠的真絲面料質(zhì)量好,價格合理,在市場上旺銷,遂與該廠簽定了購買真絲面料的合同,并電告乙絲織廠。乙絲織廠將貨運到后,甲公司拒絕收貨。乙絲織廠認為甲公司的行為構(gòu)成違約,遂訴至法院。問:1甲公司向幾家絲織廠發(fā)函的行為屬于于合同法上的什么行為?
?
2、甲公司與乙絲織廠之間的合同是否成立?說明理由。
?
3、法院應(yīng)如何處理本案,為什么?
合同法期中作業(yè)
?案例分析題二:
甲公司于2001年3月1日給乙公司發(fā)出電報稱:“現(xiàn)有當年產(chǎn)玉米50噸,每噸1000元,如貴方需購,望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼”。3月3日乙公司給甲公司復(fù)電稱:“接受貴方條件,但希望以每噸800元成交。”
分析:
(1)甲乙之間的合同關(guān)系是否成立,為什么?
(2)假設(shè)乙公司在3月10日復(fù)電給甲公司稱:“完全接受貴方條件”,則甲乙之間的合同關(guān)系是否成立,為什么?
(3)假設(shè)乙公司在接到甲公司的電報后,于3月3日派人直接去公司提貨時,甲公司已將這50噸玉米高價賣給了丙公司,甲公司是否需對乙公司承擔責任?
答案:(1)甲的發(fā)函行為屬于要約邀請,因為函電的內(nèi)容為包括價格這一合同主要條款,其發(fā)函的目的旨在吸引對方向自己發(fā)出要約。
(2)合同尚未成立,由于甲公司發(fā)給乙絲織廠的函電是要約邀請,乙絲織廠的回電包含了合同的價格,數(shù)量,質(zhì)量等主要條款,其性質(zhì)屬于要約,但是對此要約甲公司未做出承諾,所以合同不成立。
(3)法院應(yīng)判決乙絲織廠敗訴,自己承擔因發(fā)運或造成的損失,原因在于乙絲織廠在對方尚未承諾前就發(fā)貨,責任在自身。甲公司并為與之訂立合同,故不應(yīng)承擔違約責任,且甲公司在訂約過程中也未違反誠實信用原則,不存在締約過失責任。
1、民事起訴狀
原告:黃芬,女,1969年5月1日出生,漢族,杭州人,住杭州市西湖區(qū)轉(zhuǎn)塘鎮(zhèn)某村,系死者之妻
原告:許力,男,1991年10月5日出生,漢族,杭州人,住該村,系死者之子
原告:許坤,男,1943年8月6日出生,漢族,杭州人,住該村,系死者之父
被告:許強,男,1968年10月3日出生,漢族,杭州人,住該村
被告:鄭偉,男,1973年3月3日出生,漢族,杭州人,住該村
被告:張金,男,1971年2月1日出生,漢族,杭州人,住該村
被告:鄭朝,男,1966年9月13日出生,漢族,杭州人,住該村
訴訟請求:
1、請求各被告共同賠償?shù)谝?、二、三原告死亡賠償金共263000元,喪葬費10000元;
2、請求各被告共同賠償?shù)诙姹环鲳B(yǎng)人生活費20000元;
3、請求各被告共同賠償?shù)谌姹环鲳B(yǎng)人生活費50000元;
4、本案的訴訟費由各被告承擔。
事實和理由:
2002年12月19日早上,許強叫許龍去本市轉(zhuǎn)塘鎮(zhèn)某村鄭偉家拆所建房屋模板,該房由張金黃和鄭朝共同承包建造。當許龍在拆模板時突然腳手架手毛竹斷掉,由由造成許龍從三層樓高的腳手架上跌下來當場死亡?,F(xiàn)各方未能就死者賠償問題達成一致,故訴至貴院,請依法判處。
此致
杭州市西湖區(qū)人民法院
具狀人:
年月日
第五篇:勞動合同法作業(yè)
勞動合同法作業(yè)
1.勞動合同法的立法背景是什么?
答:與勞動合同制度有關(guān)的法規(guī)政策體系已初步形成。
由于城鎮(zhèn)新增就業(yè)人口、下崗人員再就業(yè)、農(nóng)村富余勞動力轉(zhuǎn)移,形成了我國勞動力供大于求的基本格局。勞動者合法權(quán)益受到侵害的現(xiàn)象頻繁發(fā)生。
1、勞動合同簽訂率低、期限短、內(nèi)容不規(guī)范
2、最低工資保障制度沒有得到全面執(zhí)行,拖欠工資現(xiàn)象嚴重,工資正常增長機制尚未形成3、超時加班現(xiàn)象比較普遍,勞動條件差(47)
4、社會保險覆蓋面窄、統(tǒng)籌層次低,欠繳保險費現(xiàn)象嚴重
5、勞動保障監(jiān)察力度不足,勞動爭議處理周期長、效率低
6、勞動安全生產(chǎn)事故不斷,勞動者生命健康權(quán)受到嚴重侵害
2.勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系有什么區(qū)別
答:、從合同的主體上看。勞動關(guān)系的一方必須是用人單位。即機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體或個體經(jīng)濟組織,另一方是勞動者個人。勞務(wù)關(guān)系的雙方可能都是個人,或者都是單位,也可能一方是單位,一方是個人。
2、從用工雙方的關(guān)系上看。勞動關(guān)系中的勞動者與用人單位有隸屬關(guān)系,接受用人單位的管理,遵守用人單位的規(guī)章制度(如考勤、考核等),從事用人單位分配的工作和服從用人單位的人事安排。而勞務(wù)關(guān)系的雙方則是一種平等主體之
3、從支付報酬的形式上看。勞動關(guān)系支付報酬的方式多以工資的方式定期支付(一般是按月支付),有規(guī)律性。勞務(wù)關(guān)系多為一次性的即時清結(jié)或按階段按批次支付,沒有一定的規(guī)律。
4、從法律的適用上來看。勞動關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是用人單位與勞動者之間的糾紛,應(yīng)由勞動法來調(diào)整。勞務(wù)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是平等主體的雙方在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛,應(yīng)由民法來調(diào)整解決間的關(guān)系。
3.簡述勞動合同生效的條件。無效勞動合同該如何處理?
答:
1、勞動合同的雙方當事人必須具備法定的資格;行為能力是簽訂合同的任何一方必須有法律上認可的簽訂勞動合同的資格。
2、勞動合同的內(nèi)容和形式必須合法,不得違反法律的強制性規(guī)定或者社會公共利益。
3、勞動合同需由用人單位與勞動者協(xié)商一致訂立。
無效勞動合同因不具備或不完全具備勞動合同的有效要件,不能發(fā)生當事人預(yù)期的法律效力。
無效的勞動合同,從訂立時起就沒有法律約束力,任何一方當事人不得根據(jù)無效的勞動合同要求另一方履行或承擔違約責任。
根據(jù)無效勞動合同的特點采取相應(yīng)的處理措施,包括撤銷合同、修改合同、支付相應(yīng)工資和賠償損失四種。
4.勞動合同應(yīng)當具備哪些條款?
答:
(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;
(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;
(三)勞動合同期限;
(四)工作內(nèi)容和工作地點;
(五)工作時間和休息休假;
(六)勞動報酬;
(七)社會保險;
(八)勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護;
(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當納入勞動合同的其他事項。
吳某只有大專文憑吳某以公司單方解除勞動合同為由,申請勞動仲裁,要求公司支付經(jīng)濟補償金5000元。
問題;怎樣看待雙方簽訂的勞動合同?為什么?(無效勞動合同)
公司是否應(yīng)該支付經(jīng)濟補償金?為什么?
違反告知義務(wù)的法律后果1,勞動合同無效和部分無效(26條);
2、有欺詐,勞動合同無效,勞動者可根據(jù)38條隨時解除合同;用人單位可根據(jù)39條隨時解除合同。86條給對方造成損失承擔賠償責任
6、試用期有哪些陷阱
答:
1、試用期不簽訂勞動合同
2、將試用期從勞動合同期限中剝離出來
3、試用期內(nèi)不為勞動者上社保
4、將試用期視為廉價期
5、隨意延長試用期
6、續(xù)簽勞動合同時再次設(shè)定試用
7、對于試用期辭職的員工要求賠償損失
8、試用期內(nèi)隨便辭退勞動者
7、某旅行社高薪招聘法語導(dǎo)游。邱小姐只是旅游??茖W(xué)校畢業(yè),業(yè)余在補
問題:
1、公司是否應(yīng)該補發(fā)?為什么?
2、公司應(yīng)該怎樣做才能避免類似情況?1.根據(jù)《勞動合同法》第十九條規(guī)定:“ 試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限?!币虼耍俨猛フJ定邱小姐的“試用期合同”不成立,半年的“試用期”視為合同期。由于“試用期合同”中約定了轉(zhuǎn)正后的工資,原來約定的“試用期工資”無效,員工可要求用人單位在“試用期”內(nèi)支付相當于轉(zhuǎn)正后的工資2.這個案例中,如果旅行社與該員工簽訂一份正式的的勞動合同,并且在勞動合同中約定3個月的試用期,并且注明,本社法語導(dǎo)游的錄用條件是必須取得法語證書,如果員工在試用期內(nèi)仍未取得法語證書,則就有證據(jù)證明其不符合錄用條件,勞動合同即可以解除,而且無需支付任何經(jīng)濟補償。
8、2004年9月,小朱碩士研究生畢業(yè)后與一家外資公司簽訂了為期3年的勞動合同。小朱認為自己與公司的勞動合同期限已屆滿,合同當然應(yīng)該自然終止,不知道自己是否要依據(jù)培訓(xùn)協(xié)議承擔賠償責任?若要承擔應(yīng)承擔多大的賠償責任? 為什么?
答:服務(wù)期是指勞動者與用人單位約定的勞動者必須為用人單位提供服務(wù)的期限。服務(wù)期可以長于勞動合同的期限,只要是雙方的真實意思表示并通過合同固定下來,則對雙方均具有約束力。小朱與公司簽訂的服務(wù)期協(xié)議合法有效,小朱在勞動合同期滿而服務(wù)期未滿時要求終止勞動合同,是違反培訓(xùn)協(xié)議的,應(yīng)按約定承擔違約責任,向該外資公司支付違約金。如果單位給小朱出資的培訓(xùn)費是4萬元,因為小朱接受培訓(xùn)后已為該外資公司服務(wù)兩年,尚未提供服務(wù)的期限還有兩年,那么,小朱應(yīng)支付服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用,即支付的違約金不得超過2萬元。
9、勞動者在哪些情況下需要承擔違約責任?
答:規(guī)定單位只有在“培訓(xùn)服務(wù)期”和“競業(yè)限制”這兩種情形下,才能設(shè)定違約金。也就是說,除非勞動者在約定的培訓(xùn)服務(wù)期滿前離職,或違反了保密協(xié)議、競業(yè)限制的約定,否則勞動者無需向單位支付任何違約金。
10、簡述過失性辭退?
答::(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(2)嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的;(3)嚴重失職,營私舞弊,對用人單位造成重大損害的;(4)被依法追究刑事責任的。
11、簡述勞動者辭職也能獲得經(jīng)濟補償金的情形?
答:有勞動合同法第三十八條情況之一的,勞動者提出解除勞動合同,用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償。用人單位在三十天內(nèi)沒有與勞動者簽訂勞動合同,勞動者提出解除勞動合同,用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償。
12、簡述支付經(jīng)濟補償金的情形?
答:勞動合同法第四十六條規(guī)定的情況出現(xiàn),用人單位應(yīng)該支付經(jīng)濟補償。
2、用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的。
3、用人單位依照勞動合同法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的。
4、雙方協(xié)商一致解除勞動合同,但是由用人單位提出解除動議的,用人單位支付經(jīng)濟補償。
5、除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情況外,依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的。
6、依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的。
7、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形 1
3、隱性欠薪有哪些情況
1;工資縮水,企業(yè)以各種借口不發(fā)全額工資,導(dǎo)致薪水缺斤少兩;
2、效益工資浮動。效益工資為以后扣發(fā)薪水埋伏筆。
3、工資支付不固定或延期發(fā)放。工資必須按照與勞動者的約定準時發(fā)放。
4、制造理由賴掉年終獎。一是用人單位對“不在冊”的員工拒發(fā)年終獎;二是“年關(guān)跳槽,年終獎泡湯”。
5、社保金上撿便宜
7、加班費被“偷走”。無薪加班,不發(fā)加班費或只是象征性地發(fā)一點;
6、虛假年薪制,對部分管理人員或銷售人員,說好年薪10萬,到年底能兌現(xiàn)一半已謝天謝地了。
14、企業(yè)哪些規(guī)章制度無效?
答:沒有經(jīng)過職工大會或職工代表大會審議通過的規(guī)章制度無效。詳見《對〈工資支付暫行規(guī)定〉有關(guān)問題的補充規(guī)定》第三條。
15、勞務(wù)派遣中如何保護自己的權(quán)益?
1、選擇規(guī)范的勞務(wù)派遣單位
2、與派遣機構(gòu)簽訂勞動合同
?(1)勞務(wù)派遣勞動合同的內(nèi)容
?(2)勞務(wù)派遣勞動合同的期限
3、充分行駛自己的知情權(quán)
?(1)勞務(wù)派遣單位的告知義務(wù)
?(2)用工單位的告知義務(wù)
4、盯緊自己的薪水
5、受損害時責任主體一網(wǎng)打盡
16、都江堰光亞學(xué)校辭退范美忠合法嗎?
本案中范美忠并無《勞動合同法》第三十九條可解除勞動合同的法定情形,也無第四十條規(guī)定的情形,用人單位也非依法裁員,因此,用人單位解除勞動合同顯然沒有法律依據(jù)。另外,從程序上看,根據(jù)《勞動合同法》第四十三條之規(guī)定,用人單位單方解除勞動合同,應(yīng)當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當研究工會的意見,并將處理結(jié)果書面通知工會。從目前媒體所報導(dǎo)的情況看,本案不管從實體上還是程序上都存在問題,學(xué)校涉嫌違法解除勞動合同?!秳趧雍贤ā返谒氖藯l規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。范美忠如果選擇要求繼續(xù)履行勞動合同的,學(xué)校應(yīng)當繼續(xù)履行,當然,范美忠也可以選擇要求學(xué)校支付違法解除勞動合同的賠償金。
10、大學(xué)生打工是否受勞動合同法保護
答:對于勞動部頒發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》中第十二條規(guī)定:“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué),不視為就業(yè),未建立勞動關(guān)系,可以不簽訂勞動合同。”
目前國家法律對大學(xué)生兼職沒有明確界定,需要有關(guān)部門加強立法方面的注意;而社會對于“非全日制用工”的界定也需要明確一般說來,大學(xué)生打工主要是勞務(wù)關(guān)系,如果簽訂了勞務(wù)協(xié)議,應(yīng)該按照勞務(wù)糾紛處理。劉成簽訂了《小時工勞務(wù)協(xié)議》,他們的糾紛就應(yīng)該適用合同法,按勞務(wù)糾紛處理。
但也有部分屬于勞動關(guān)系,如果簽訂了勞動合同,就按照勞動法處理。
如果未簽書面協(xié)議,就要根據(jù)勞動的性質(zhì)處理。勞務(wù)關(guān)系付出勞動,獲得勞動報酬;勞動關(guān)系付出勞動力,獲得工資。
涉及的主要法律問題是,打工學(xué)生屬不屬于《勞動合同法》勞動者范圍以及勞動法律是否保護他們的合法權(quán)益的問題。首先我們看,大學(xué)生如果已經(jīng)年滿十八周歲,具有勞動能力,按照有關(guān)勞動法規(guī)的規(guī)定,是適格的勞動關(guān)系主體,是一個典型的勞動者;其次,看用人單位是否在當?shù)毓ど虣C關(guān)登記注冊,具備用工主體資格;再次,看企業(yè)使用的是大學(xué)生的勞動力,在使用過關(guān)系就是一個典型的勞動關(guān)系程當中還對勞動中實行管理,還是只是購買大學(xué)生的勞動成果。雙方的法律
無固定期
《勞動合同法》第十四條第二款規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同:一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的(二)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。
支付加班費的具體標準是:在標準工作日內(nèi)安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于百分之三百的工資報酬。法定節(jié)假日加班,不能安排倒休,單位必須按照日工資基數(shù)的300%支付加班工資。
根據(jù)規(guī)定,加班費應(yīng)以在崗職工的工資總額為基數(shù)計算。有些單位僅以職工基本工資來計算加班費是不正確的。
工資總額包括基本工資、獎金、津貼和補貼等所有勞動者的收入。