第一篇：最新最全電大知識產(chǎn)權(quán)法案例分析題

一．原告北京華企多媒體制作有限公司（以下簡稱華企公司）和中國錄音錄像出版總社（以下簡稱中錄總社）電視連續(xù)劇《一路等候》 問:試分析闡述本案如何處理？為什么？（法律依據(jù)）？

答：1.原告中錄總社與原告華企公司聯(lián)合攝制的《一》劇，符合國家電視劇制作的規(guī)定，依照《中華人民共和國著作權(quán)法》的規(guī)定，中錄總社與華企公司作為該電視作品的制片人，享有著作權(quán)。其他電視臺播放《一》劇電視作品，應(yīng)當(dāng)取得中錄總社與華企公司的許可并支付報(bào)酬。

2.被告山東電視臺未經(jīng)許可就在其衛(wèi)星電視節(jié)目中播放《一》劇，已經(jīng)侵犯了中錄總社與華企公司的著作權(quán)。山東電視臺盡管持有宏智公司與其簽訂的授權(quán)播出合同，但是沒有證據(jù)表明宏智公司對《一》劇享有衛(wèi)星電視播放權(quán)。山東電視臺提供的一份關(guān)于創(chuàng)意中心與大眾公司合作發(fā)行《一》劇的證明，系利害關(guān)系人創(chuàng)意中心自行出具。該證明不能說明創(chuàng)意中心對《一》劇享有著作權(quán)。

3.電視臺播放他人的電影、電視和錄像，應(yīng)當(dāng)取得電影、電視制片者和錄像制作者的許可。電視臺雖然可以從代理人那里取得播放許可權(quán)，但這時(shí)必須負(fù)有了解該代理人獲得代理權(quán)的經(jīng)過以及代理權(quán)限范圍的義務(wù)。山東電視臺未盡審核義務(wù)，僅據(jù)此證明便在其覆蓋全國的衛(wèi)星電視節(jié)目中播出《一》劇全劇，致使著作權(quán)人行使許可他人在衛(wèi)星電視播放并獲得相應(yīng)收益的權(quán)益遭受不可逆轉(zhuǎn)的損失。山東電視臺具有明顯過錯，依照著作權(quán)法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止播放、賠禮道歉的責(zé)任，并應(yīng)當(dāng)將其從侵權(quán)播放中所獲收益賠償給著作權(quán)人。

二.原告博庫股份有限公司（以下簡稱博庫公司）因與被告北京訊能網(wǎng)絡(luò)有限公司、湯姆有限公司發(fā)生侵犯作品專有使用權(quán)糾紛，問：試闡述本案如何處理？為什么（法律依據(jù)）？

答：1.目前，由于網(wǎng)站之間普遍存在鏈接關(guān)系，才使互聯(lián)網(wǎng)能夠快捷地傳播數(shù)量巨大的各種信息。如果要求設(shè)鏈者設(shè)置鏈接時(shí)，必須對鏈接來的內(nèi)容承擔(dān)事先審查的義務(wù)，無疑會使鏈接的功能受到阻礙，這對于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的發(fā)展是不利的。同時(shí)也應(yīng)看到，設(shè)鏈者是為了增加本網(wǎng)站的訪問量。力圖獲取更大的經(jīng)濟(jì)利益才設(shè)置鏈接。設(shè)鏈者在獲得利益的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利與義務(wù)對等的原則，對設(shè)置鏈接是否會妨害他人行使權(quán)利履行適當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)。

2。在授權(quán)鏈接的情況下，設(shè)鏈者是否承擔(dān)責(zé)任，可以分兩種情形：如果設(shè)鏈者明知鏈接的作品存在權(quán)利上的瑕疵，仍然予以鏈接，其行為無疑幫助了侵權(quán)人傳播，擴(kuò)大了侵權(quán)結(jié)果，登載該作品的網(wǎng)站和設(shè)鏈者都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。如果設(shè)鏈者事先不知道鏈接來的作品存在權(quán)利上的瑕疵而予以鏈接，其主觀上就沒有侵權(quán)的故意，當(dāng)然無需承擔(dān)民事責(zé)任，該責(zé)任只能由登載作品的網(wǎng)站承擔(dān)。被告訊能公司與今日視點(diǎn)簽訂的合作合同中，只約定合作為湯姆網(wǎng)站設(shè)計(jì)文學(xué)頻道、制作有關(guān)欄目內(nèi)容和開展相關(guān)文化活動，由湯姆網(wǎng)站與今日作家網(wǎng)鏈接以取得這些欄目內(nèi)容，沒有約定欄目中使用哪些作品，因此訊能公司、湯姆公司無法在設(shè)置鏈接前就知道被鏈接的作品存在權(quán)利瑕疵。訊能公司、湯姆公司與登載該作品的網(wǎng)站之間，對傳播侵犯原告博庫公司專有使用權(quán)的作品不存在共同的故意。

3.博庫公司起訴后，訊能公司、湯姆公司得知鏈接妨害了他人行使權(quán)利后，就及時(shí)地?cái)嚅_了鏈接。

4.因此，根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定訊能公司、湯姆公司沒有實(shí)施侵權(quán)的行為，不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。博庫公司主張訊能公司、湯姆公司侵權(quán)，理由不能成立，其訴訟請求不予支持。

三．燕媯機(jī)械廠于2000年8月日取得一種“燒結(jié)機(jī)多輥布料器”實(shí)用新型專利權(quán)，2001年3月，專利權(quán)人變更為艾瑞機(jī)械廠。試分析北京金都治金機(jī)械廠是否侵權(quán)？其行為的性質(zhì)及法律后果？

答：1.燕媯機(jī)械廠、艾瑞機(jī)械廠分別是燒結(jié)機(jī)多輥布料器實(shí)用新型專利的原專利權(quán)人和現(xiàn)專利權(quán)人，在專利權(quán)有效持有期間享有該專利權(quán)。北京金都冶金機(jī)械廠實(shí)施假冒專利的侵權(quán)行為已經(jīng)侵害了兩原告的專利權(quán)，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任，立即停止假冒實(shí)用新型專利權(quán)生產(chǎn)、銷售燒結(jié)機(jī)多輥布料器產(chǎn)品的行為，賠償經(jīng)濟(jì)損失。

2.燕媯機(jī)械廠于2000年合法取得“燒結(jié)機(jī)多輥布料器”實(shí)用新型專利權(quán)，依法享有專利的專有使用權(quán)。2001年專利權(quán)人變更為艾瑞機(jī)械廠，也是合法權(quán)利人。他人未經(jīng)許可不得使用。我國《專利法》第57條規(guī)定，“未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)”。北京金都冶金機(jī)械廠未經(jīng)權(quán)利人許可，擅自生產(chǎn)、銷售他人的專利產(chǎn)品，己構(gòu)成了專利侵權(quán)行為。

3.2001年我國《專利法實(shí)施細(xì)則》第84條規(guī)定，“下列行為屬于假冒他人專利的行為：未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的技術(shù)；偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。”北京金都冶金機(jī)械廠假冒他人專利號進(jìn)行宣傳和變造專利證書，己構(gòu)成假冒他人專利的行為。我國《專利法》第58條規(guī)定，“假冒他人專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并與予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得3倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處5萬元以下的罰款，構(gòu)成犯罪的.依法追究刑事責(zé)任。

四．南海出版公司于2001年4月與原告周海嬰簽訂《魯迅與我七十年》圖書出版合同，試分析該案中被告是否侵權(quán)？為什么？本案如何判決？

答：1.使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同?！遏斞概c我七十年》著作權(quán)人周海嬰與南海出版公司是圖書出版合同關(guān)系雙方約定南海出版公司享有《魯迅與我七十年》一書的專有出版權(quán)，但在合同有效期內(nèi)未經(jīng)雙方同意任何一方不得許可第三方使用。

2.周海嬰作為《魯迅與我七十年》一書的著作權(quán)人，在與南海出版公

司簽定的出版合同中，嚴(yán)格限定了南海出版公司許可第三人使用作品的權(quán)利，故在未征得周海嬰同意的情況下，520南海出版公司無權(quán)擅 自許可該報(bào)連載周海嬰的作品。著作權(quán)許可合同是著作權(quán)人及相關(guān)權(quán)利人進(jìn)行權(quán)利轉(zhuǎn)讓的一種重要形式。在許可合同中應(yīng)當(dāng)對雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行嚴(yán)格的界定，是雙方行為和糾紛解決的依據(jù)。3.被告僅獲得南海出版公司的同意，但未得到周海嬰的許可即轉(zhuǎn)載了周海嬰的作品。在著作權(quán)許可合同的簽定過程中，一定要注意對雙方權(quán)利義務(wù)的限定，而且要注意查明對方是否合法擁有某項(xiàng)權(quán)利。南海出版公司的這種許可行為沒有權(quán)利依據(jù)，而被告某報(bào)社作為新聞出版單位應(yīng)當(dāng)盡到審查義務(wù)，查明南海出版公司是否擁有轉(zhuǎn)許可的權(quán)利。4.周海嬰書信的內(nèi)容雖未明確反對該報(bào)社連載其作品，但從周海嬰向該報(bào)收集連載報(bào)紙、寄正誤表、詢問稿酬等情況，不能得出其對該報(bào)的連載行為表示同意的結(jié)論。該報(bào)連載《魯迅與我七十年》一書的行為事先沒有取得周海嬰的許可，事后亦未獲得周海嬰的同意，在著作權(quán)人去函詢問稿酬事宜時(shí)就應(yīng)當(dāng)意識到著作權(quán)問題，采取積極的態(tài)度與作者協(xié)商,其置之不理的態(tài)度在主觀上也已轉(zhuǎn)化為故意。其行為侵犯了周海嬰的著作權(quán)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。5.法院應(yīng)依據(jù)著作權(quán)法判決被告行為侵犯了原告著作權(quán)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，向原告周海嬰公開賠禮道歉賠償原告周海嬰經(jīng)濟(jì)損失。五．招商銀行在第30類金融服務(wù)等服務(wù)項(xiàng)目上向商標(biāo)局提出“一卡通”商標(biāo)的注冊申請。問：是分析商標(biāo)評審委員會依據(jù)新“商標(biāo)法”如何裁定？理由是什么？ 答：1根據(jù)修改前《商標(biāo)法》第八條規(guī)定，商標(biāo)應(yīng)具有獨(dú)創(chuàng)性和顯著性，直接表示商品或服務(wù)功能等特點(diǎn)的文字、圖形缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性，不能起到商標(biāo)的識別作用，不能作為商標(biāo)使用。新《商標(biāo)法》對于這一條款作了較大的改動。根據(jù)該法第十一條規(guī)定，本身缺乏顯著特征的，“經(jīng)過使用取得顯著得特征的”可以作為商標(biāo)注冊。2從實(shí)際情況看，雖然申請商標(biāo)“一卡通”文字對其指定使用的“金融服務(wù)、儲蓄銀行、信用卡”等服務(wù)項(xiàng)目的特點(diǎn)有一定的敘述性，但經(jīng)過申請人長期使用與廣泛宣傳，“一卡通”文字與申請人之間建立了緊密的聯(lián)系，該文字已經(jīng)起到了識別服務(wù)來源的作用。而且，目前尚無證據(jù)表明其他金融機(jī)構(gòu)也在類似服務(wù)上使用“一卡通”文字。申請商標(biāo)經(jīng)過使用已經(jīng)取得了顯著特征，并便于識別。一些對本商品或者服務(wù)的特點(diǎn)有描述性的標(biāo)志，雖然會因?yàn)槿狈ι虡?biāo)應(yīng)有的顯著特征而在初始階段難以獲得注冊，但由于這些標(biāo)志往往比較淺顯，與商品的聯(lián)系比較直接，容易被消費(fèi)者所認(rèn)知。如果經(jīng)過企業(yè)長期的使用和廣泛的宣傳，使具有上述情形的標(biāo)志與該企業(yè)建立了緊密的聯(lián)系，消費(fèi)者一見到某標(biāo)志就會自然地想到是該企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)，那么這一標(biāo)志實(shí)際上就起到了商標(biāo)的識別作用。3在商標(biāo)評審實(shí)踐中，一直是承認(rèn)“經(jīng)過使用取得顯著得特征的”標(biāo)志可以注冊為商標(biāo)的，新《商標(biāo)法》第十一條的有關(guān)規(guī)定，則為上述情形提供了明確的法律依據(jù)。本案中只有招商銀行一家在金融服務(wù)上使用“一卡通”作為其服務(wù)的標(biāo)志。為中國的相關(guān)公眾普遍知曉，即具有很高的知名度。使消費(fèi)者在看到或聽到該標(biāo)志時(shí)，立刻能夠與使用該標(biāo)志的經(jīng)營者聯(lián)系起來，從而起到識別商品或服務(wù)來源的作用。因此，申請商標(biāo)可以初步審定。六．山東省金鄉(xiāng)縣酒廠于商品分類表第33類酒商品申請注冊“王府井”商標(biāo)，被商標(biāo)局駁回。試分析商標(biāo)局駁回注冊的理由是否成立？ 答：(1)王府井為北京市的著名商業(yè)區(qū)，與貿(mào)易活動密切聯(lián)系，在國內(nèi)外具有很高的知名度，不應(yīng)為獨(dú)家專用，且該名稱已具有顯著的地理標(biāo)志性。(2)用該詞作商標(biāo)，確實(shí)容易使公眾對商品的出處造成誤認(rèn)，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性，并引起不良影響。根據(jù)《商標(biāo)法》第8條第9款規(guī)定，不能核準(zhǔn)注冊。七．杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠于1991。杭州云峰化妝品廠“娃哈哈” 問：試分析商標(biāo)評審委員裁定的理由？ 答：（1)娃哈哈兒童營養(yǎng)液是當(dāng)時(shí)在兒童營養(yǎng)食品上開發(fā)的新產(chǎn)品。“娃哈哈”一詞是杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠首創(chuàng)，并于1989年獲準(zhǔn)注冊。該商標(biāo)在同類產(chǎn)品中享有較高的聲譽(yù)。由于該詞的獨(dú)特性及宣傳效果，“娃哈哈”已成為杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠的代名詞，成為該廠的特有標(biāo)志。該商標(biāo)應(yīng)屬首創(chuàng)人獨(dú)家所有。(2)杭州云峰化妝品廠利用這一為公眾熟知商標(biāo)進(jìn)行注冊，兩商標(biāo)從娃哈哈一詞的顯著性來看,會使消費(fèi)者帶來產(chǎn)地方面的誤認(rèn)。所以說，杭州云峰化妝品廠注冊的“娃哈哈”商標(biāo)的行為屬于不當(dāng)注冊，應(yīng)予撤銷。八．原告臺聯(lián)良子公司成立于1999年1月11日，新疆良子健身有限公司與臺聯(lián)良子公司簽訂商標(biāo)使用許可合同，“良子健身”問：試分析被告的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？理由是什么?答：(1)臺聯(lián)良子公司的商標(biāo)為合法取得，其注冊商標(biāo)專用權(quán)受商標(biāo)法保護(hù)，未經(jīng)其許可，在同種類的商品或服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同或相似的行為都應(yīng)視為侵權(quán)行為。(2)根據(jù)我國法律規(guī)定，法人單位有權(quán)命名企業(yè)名稱并有權(quán)使用，但企業(yè)名稱權(quán)在命名和使用時(shí)不應(yīng)侵犯其他企業(yè)在先的注冊商標(biāo)專用權(quán)合法利益。金鉤良子公司在公司設(shè)立期間命名企業(yè)名稱時(shí)主觀上具有借助“良子”商標(biāo)的商譽(yù)發(fā)展本企業(yè)的侵權(quán)故意。公司設(shè)立之后在招牌上突出使用“良子”二字，主觀上是希望消費(fèi)者誤認(rèn)為其公司是臺聯(lián)良子公司開在被告場所的連鎖店。從消費(fèi)者的角度看，由于臺聯(lián)良子公司是一家在國內(nèi)有一定知名度的集團(tuán)公司，已經(jīng)形成一個(gè)消費(fèi)者群體，消費(fèi)者在看到具有良子字樣的服務(wù)招牌時(shí)，很容易與臺聯(lián)良子公司產(chǎn)生聯(lián)系，誤認(rèn)為是臺聯(lián)良子公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)。(3)金鉤良子公司的上述行為既構(gòu)成對臺聯(lián)良子公司注冊商標(biāo)專用權(quán)侵犯，也違反了反不正當(dāng)競爭法，是一種不正當(dāng)競爭行為。

第二篇：2014《知識產(chǎn)權(quán)法》案例分析題

《知識產(chǎn)權(quán)法》案例分析題

一、著作權(quán)案例

1、高麗婭是重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)小學(xué)語文教師，2002年4月，因撰寫論文需要參考自己歷年所寫教案，遂向?qū)W校要求返還上交的48本教案，但學(xué)校最終只返還了4本，其余的教案或被銷毀或被賣給了廢品回收站。高麗婭認(rèn)為學(xué)校不尊重教師勞動成果，狀告重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)校私自處理自己教案本的行為侵犯了其對于所寫教案的著作權(quán)。此案一審判決認(rèn)為：“根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條、第四條的規(guī)定，教案不屬作品范疇，不受著作權(quán)法的保護(hù)”，進(jìn)而認(rèn)定原告“編寫教案的行為應(yīng)為一種工作行為，所編寫的教案應(yīng)為工作成果，被告有占有、使用、處分的權(quán)利?！倍徟袥Q則認(rèn)定“雖然教案包含了教師個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)及智慧，但也是教師為完成學(xué)校工作任務(wù)所創(chuàng)作的職務(wù)作品，是教師在工作中應(yīng)該履行的工作職責(zé)，是一種工作行為?！备啕悑I不服二審判決，于2004年5月向檢察機(jī)關(guān)提出申訴。重慶市檢察院于2004年11月25日向重慶市高級人民法院提出抗訴。

根據(jù)案例和著作權(quán)法理論，辨析回答以下問題：

（1）作品的概念與條件？（2）教師教案是不是文字作品，為什么？

（3）什么是職務(wù)作品？什么是非職務(wù)作品？（4）本案中教師教案著作權(quán)的歸屬？為什么？

答：（1）著作權(quán)法所稱作品，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。構(gòu)成條件：屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域；是思想或感情的表現(xiàn)；具有獨(dú)創(chuàng)性或原創(chuàng)性；作品的表現(xiàn)形式應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定；可感知性和可復(fù)制性；（2）文字作品是指用文字或等同于文字的各種符號（包括數(shù)字符號）來表達(dá)思想或情感的形式，包括小說、詩歌、論文、文書、日記等作品無論附著在什么載體上，只要改文字形式得以顯示其存在，就屬于文字作品。高麗婭老師的教學(xué)教案是一個(gè)人的思想智慧寫成的，用以表達(dá)自己的思想或情感，在形成過程中沒有抄襲與剽竊，就有自己的獨(dú)創(chuàng)性，因此屬于文字作品。（3）職務(wù)作品是指作者與所在動作機(jī)構(gòu)應(yīng)具有勞動關(guān)系；創(chuàng)作的作品應(yīng)當(dāng)屬于作者的職責(zé)范圍；對作品使用屬于單位的正常業(yè)務(wù)范圍之內(nèi)；不滿足上訴條件的屬于非職務(wù)作品。（4）該案例中高老師的教學(xué)教案屬于職務(wù)作品。她與該學(xué)校具有勞動關(guān)系，作為教師記載教學(xué)教案屬于職責(zé)范圍之內(nèi)的事情，學(xué)校對于老師上交的教學(xué)教案有使用的權(quán)利。本案中的教師教案的職務(wù)作品的完成并未使用該學(xué)習(xí)的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，因其著作權(quán)屬于高老師所有。

2、甲乙兩人合作創(chuàng)作一部著作，1993年出版時(shí)，雙方約定署名順序?yàn)榧住⒁摇?996年甲、乙在原作的基礎(chǔ)上共同修訂準(zhǔn)備出第二版。在該書付印之際乙未經(jīng)與甲協(xié)商，即通知出版社調(diào)整署名順序，將乙署名為第一作者，甲為第二作者。圖書出版后，甲見署名順序被調(diào)，便告乙侵犯了其署名權(quán)。試問甲的主張是否成立？為什么？ 答：甲的主張成立。署名權(quán)是指作者在自己創(chuàng)作的作品及其復(fù)制件上標(biāo)記姓名的權(quán)利，也稱姓名表示權(quán)。該案例甲乙合作完成的著作屬于合作作品，合作作品的著作權(quán)歸屬由合作作者約定。著作權(quán)的署名權(quán)包括決定署名順序，乙要改變署名順序應(yīng)當(dāng)與甲協(xié)商，擅自改變則侵犯了甲的署名權(quán)。

3、甲創(chuàng)作一首歌曲，乙在個(gè)人演唱會上演唱，丙現(xiàn)場直播乙的表演，引起轟動效果。后丁音像公司請乙演唱，錄制成錄音制品，并授權(quán)戊復(fù)制發(fā)行。

請分析這個(gè)過程中發(fā)生了哪些法律關(guān)系，以及各法律關(guān)系的內(nèi)容。

答：甲創(chuàng)作歌曲，即享有對其的著作權(quán)，包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，如復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)等。乙演唱該歌曲需要經(jīng)過甲的同意，雙方簽訂合同或作出約定，乙支付給甲一定的報(bào)酬，此時(shí)乙享有表演者權(quán)，包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。丙現(xiàn)場直播乙的表演，因此享有廣播權(quán)，但需經(jīng)過甲的同意，當(dāng)然還需經(jīng)過乙的同意并支付報(bào)酬。丁錄制成錄音制品應(yīng)經(jīng)甲和乙的同意并支付報(bào)酬，由此丁享有錄制者權(quán)。丁授權(quán)戊復(fù)制發(fā)行，需經(jīng)過甲、乙、丁的同意并支付報(bào)酬，戊享有復(fù)制發(fā)行權(quán)。4、2001年9月20日，廣東省中山市的一名法官徐業(yè)恒將中國電影集團(tuán)導(dǎo)演黃軍告上法庭。理由是：自己根據(jù)在法院工作期間接觸到的殺人案件，撰寫了紀(jì)實(shí)報(bào)道《走近殺人犯》，發(fā)表之后發(fā)現(xiàn)，由被告黃軍編劇的影片《不要欺負(fù)人》敘述故事的起因、發(fā)展、結(jié)構(gòu)和主要脈絡(luò)以及人物特征、對白等細(xì)節(jié)都與《走近殺人犯》吻合。原告認(rèn)為，被告擅自改編了自己的文章，侵犯了著作權(quán)。原告的訴訟請求是：

一、確認(rèn)原告的署名權(quán)；

二、判令被告在《南方周末》上公開致歉；

三、判令被告賠償經(jīng)濟(jì)損失3萬元。

被告黃軍則認(rèn)為：這部影片是自行創(chuàng)作的,與紀(jì)實(shí)報(bào)道相同之處僅為事實(shí)部分，這不是著作權(quán)意義上的使用作品。被告認(rèn)為，原告的作品是根據(jù)真實(shí)事件創(chuàng)作的，不具有獨(dú)創(chuàng)性。而原告則強(qiáng)調(diào)，文章的獨(dú)創(chuàng)性并不體現(xiàn)在事實(shí)上，而體現(xiàn)在作者對文章的整體構(gòu)思和選材及對一個(gè)事件的采訪和挖掘上，這體現(xiàn)了作者的風(fēng)格和個(gè)性。被告的影片不是來源于一個(gè)客觀事實(shí)，它來源于原告的文章，是作品事實(shí)。根據(jù)案情，試回答以下問題：

（1）原告對《走近殺人犯》一文是否享有著作權(quán)？

（2）電影《不要欺負(fù)人》是什么作品？其著作權(quán)屬于誰？是否侵犯原告的著作權(quán)？

（3）結(jié)合案例分析著作權(quán)的保護(hù)范圍。（事實(shí)與表述的區(qū)別）

答：（1）原告對《走近殺人犯》一文享有著作權(quán)。該文在完成的過程中，不是抄襲剽竊，是原告獨(dú)立創(chuàng)作完成而產(chǎn)生的，作品中體現(xiàn)了作者的智慧與個(gè)性，是作者思想感情的外在表現(xiàn)，具有獨(dú)創(chuàng)性，因此原告對其享有著作權(quán)。（2）電影《不要欺負(fù)人》屬于演繹作品，著作權(quán)屬于被告黃軍。但在《著作權(quán)法》第12條的規(guī)定：改編、翻譯、注釋、整理已有的作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)有改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)。而本案例的被告在行使其著作權(quán)時(shí)侵犯了原告的著作權(quán)。（3）5、2004年某大學(xué)哲學(xué)系教授張某應(yīng)邀到該市某考研輔導(dǎo)班講授政治課，該考研輔導(dǎo)班為了那些有事未能及時(shí)參加聽課的同學(xué)能聽到張某講授的課程，在征得張某的同意并支付一定的報(bào)酬后，將其講課內(nèi)容錄制到磁帶上。由于張某講授的內(nèi)容針對性強(qiáng)，內(nèi)容充實(shí)，所以很多學(xué)生都想要。為此，該考研輔導(dǎo)班自行決定根據(jù)磁帶錄制《2004考研經(jīng)典講義》，向本市考研學(xué)生銷售，在扣除成本后，收支基本平衡，沒有獲利。張某發(fā)覺后，提出異議。

試回答：（1）什么是著作權(quán)的合理使用制度？

（2）該考研輔導(dǎo)班為教學(xué)目的、沒有獲利地發(fā)行《2004考研經(jīng)典講義》的行為是合理使用還是侵權(quán)行為？ 答：（1）著作權(quán)的合理使用制度是指在法律規(guī)定的條件下可以不經(jīng)著作權(quán)人許可無償使用享有著作權(quán)的作品。合理使用的條件包括:一般應(yīng)是非商業(yè)使用；使用作品的方式必須符合法律的規(guī)定；尊重作者的精神權(quán)利和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；原則上只適用于已經(jīng)發(fā)表的作品。（2）該考研輔導(dǎo)班雖未獲利但不屬于會用的范圍。為學(xué)校課堂教學(xué)或科學(xué)研究，翻譯或少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或科研人員使用，但不得出版發(fā)行，只是屬于合理使用的范圍。本案例中，該考研輔導(dǎo)班不僅自行決定錄制磁帶還向?qū)W生出售，因此屬于為合理使用，是侵權(quán)行為。

6、A某是位職業(yè)話劇編劇。一日他從某雜志上看到B某發(fā)表的小說《天上云》，產(chǎn)生了將其改編為話劇劇本的沖動。在得到B某授權(quán)的情況下，A某利用業(yè)余時(shí)間將小說《天上云》改編為話劇劇本《云》，并在《劇本》雜志上發(fā)表?！秳”尽冯s志刊登《云》文時(shí)，沒有著作權(quán)人聲明禁止使用的啟示。不久，甲劇團(tuán)上演了一部話劇《云》，演出頗為轟動，但沒過多久，劇本《云》的作者A某狀告《云》劇的四位主要演員，指控四位主演作為表演者，未經(jīng)其授權(quán)就上演了《云》劇，侵犯了他的著作權(quán)。

法律問題：（1）什么是著作權(quán)的法定許可制度？

（2）使用他人已發(fā)表的作品進(jìn)行營業(yè)性演出是否需著作權(quán)人許可？如何使用？

答：（1）著作權(quán)的法定許可制度是指根據(jù)法律的直接規(guī)定，以特定的方式使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，但應(yīng)向著作權(quán)人支付使用費(fèi)，并尊重著作權(quán)人的其他各項(xiàng)人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的制度。（2）法定許可使用須具備四個(gè)條件：使用的對象必須是已經(jīng)發(fā)表的作品；使用的方式必須符合法律規(guī)定；需向著作權(quán)人支付報(bào)酬；使用人不得損害著作權(quán)人精神權(quán)利和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。本案例中使用B某已經(jīng)發(fā)表的小說進(jìn)行營業(yè)性演出不屬于法定許可使用的范圍，需經(jīng)著作權(quán)人的許可。應(yīng)當(dāng)在征得著作權(quán)人的同意后，支付一定的報(bào)酬給著作權(quán)人才可使用。7、1992年5月5日，甲音像公司與小說《受戒》的作者訂立了影視改編權(quán)、拍攝權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，期限3年。1994年12月30日，甲音像公司與作者又續(xù)訂了合同，把合同期限又延長了3年，截止日期為1998年3月15日。1992年10月，乙電影學(xué)院文學(xué)系學(xué)生A某為完成課程作業(yè)，將小說《受戒》改編成電影劇本，并上交電影學(xué)院。電影學(xué)院經(jīng)審核，選定該劇本用于應(yīng)屆學(xué)生畢業(yè)作品的拍攝。電影學(xué)院曾就拍攝《受戒》一事通過電話征求作者意 見。作者表示改編權(quán)、拍攝權(quán)已轉(zhuǎn)讓給甲音像公司。甲音像公司未表示同意電影學(xué)院拍攝此片。1993年4月，電影學(xué)院出資50萬元，組織該院八九級學(xué)生聯(lián)合攝制電影《受戒》，當(dāng)年7月完成后期制作。該片全長30分鐘，使用16毫米膠片拍攝，片頭標(biāo)明“根據(jù)x x同名小說改編”，片民標(biāo)明“某電影學(xué)院出品”。電影學(xué)院曾于當(dāng)年暑期前后在該院小劇場放映該片兩次，用于教學(xué)觀摩，觀眾系該院教師及學(xué)生。1994年11月，電影學(xué)院經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，組團(tuán)攜《受戒》等片參加法國郎格魯瓦學(xué)生電影節(jié)。在電影節(jié)上，《受戒》一片共放映兩次，觀眾主要為參加電影節(jié)的各國學(xué)生及教師，不排除有當(dāng)?shù)厝罕?。電影?jié)組委會曾對外公開銷售過少量門票。某音像公司得到上述情況后，即訴至法院。

法律問題：（1）學(xué)生A某為完成課程作業(yè)，是否有權(quán)將小說《受戒》改編成電影劇本？為什么？

（2）什么是著作權(quán)的合理使用制度？

（3）電影學(xué)院使用小說《受戒》拍攝電影及持該片參加國際電影節(jié)的行為是否為合理使用? 為什么？ 答：（1）學(xué)生為完成課程作業(yè)，有權(quán)將小說改編成電影劇本。屬于著作權(quán)合理使用的范圍：為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。不屬于侵權(quán)行為。（2）著作權(quán)的合理使用制度是指在法律規(guī)定的條件下可以不經(jīng)著作權(quán)人許可無償使用享有著作權(quán)的作品。一般是非商業(yè)使用；使用作品的方式必須符合法律的規(guī)定；尊重作者的精神權(quán)利和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；原則上只適用于已經(jīng)發(fā)表的作品。（3）甲音像公司享有該小說的改編權(quán)和拍攝權(quán)，電影學(xué)院使用小說拍攝電影并參加國際電影節(jié)的行為不屬于著作權(quán)的合理使用的范圍和方式，且未經(jīng)過甲公司的同意，屬于侵權(quán)行為。

8、夏新手機(jī)預(yù)裝歌曲《月亮之上》案例：孔雀廊公司于2005年通過受讓方式取得了歌曲《月亮之上》（詞曲）的著作權(quán)，并于同年錄制了CD專輯《鳳凰傳奇?月亮之上》。在該專輯封套上有孔雀廊公司作出聲明：本專輯內(nèi)的原創(chuàng)歌曲之全部著作權(quán)及其相關(guān)權(quán)利都?xì)w佛山市順德區(qū)孔雀廊影音電器有限公司獨(dú)家永久專有，孔雀廊影音電器有限公司是歌曲《月亮之上》的著作權(quán)人及錄音制作者權(quán)人。未經(jīng)本公司書面同意授權(quán)，任何單位或個(gè)人都不得以任何方式使用或翻唱。該CD專輯收錄的曲目中有歌曲《月亮之上》。2007年3月，該公司在某商場購買了兩部夏新手機(jī)，在使用過程中發(fā)現(xiàn)，兩部手機(jī)中都預(yù)裝有未經(jīng)其授權(quán)許可的歌曲《月亮之上》，遂將手機(jī)生產(chǎn)商夏新電子股份有限公司及手機(jī)銷售商告上法庭。

法律問題：（1）《月亮之上》的著作權(quán)人及錄音制作者權(quán)人有哪些權(quán)利？

（2）夏新電子股份有限公司是否侵權(quán)？手機(jī)銷售商是否侵權(quán)？為什么（3）本案如何處理？

（1）著作權(quán)人享有的權(quán)利包括人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)

9、《傳奇》歌曲，作曲：李?。ㄔc盧庚戌同組水木年華組合，以《一生有你》成名）；作詞：左右（劉兵----“水木年華”成員盧庚戌的師哥），演唱：李健，是2002年的作品。2010年春晚王菲以《傳奇》亮相，《傳奇》歌曲紅遍全國。

回答以下問題：

1、歌曲《傳奇》是什么作品？其條件有哪些？

2、作者有哪些權(quán)利？如何使用？

3、王菲是否可以演唱《傳奇》歌曲？為什么？

4、你是否可以演唱《傳奇》歌曲？為什么？

5、《傳奇》歌曲著作權(quán)的期限是多少年？

專利法案例 1、1985年初，甲大學(xué)環(huán)境科研所環(huán)境化學(xué)研究室副主任A，應(yīng)某市環(huán)保局邀請，同意幫助研究有關(guān)印染污水處理技術(shù)。A一直從事微量元素與健康研究工作，當(dāng)時(shí)分管后勤工作。同年寒假，A在甲大學(xué)實(shí)驗(yàn)室內(nèi)利用廢舊原料、工具及試紙，對有關(guān)廠家提供的印染污水進(jìn)行實(shí)驗(yàn)和測試，完成了“印染污水處理方法及工藝”的發(fā)明創(chuàng)造。此后，甲大學(xué)就該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造向中國專利局申請了職務(wù)發(fā)明專利，并于1989年11月1日獲得專利權(quán)。而A認(rèn)為該發(fā)明專利權(quán)歸屬有誤，于1990年10月向某市中級人民法院提起訴訟，請求判令該發(fā)明專利為非職務(wù)發(fā)明。

問題分析：（1）什么是職務(wù)發(fā)明？（2）該發(fā)明的主體是個(gè)人還是單位？（3）A完成的“印染污水處理方法及工藝”發(fā)明創(chuàng)造是職務(wù)發(fā)明還是非職務(wù)發(fā)明，如何判斷？

2、李某經(jīng)過多年研究，配制出一種抗豬瘟的液態(tài)物質(zhì)，命名為“豬瘟凈”。李某與某生物制品廠簽訂一份技術(shù)開 發(fā)合同。合同規(guī)定，由制品廠提供全部資金和場所，李某提供技術(shù)和藥物制品，共同開發(fā)“豬瘟凈”系列防止豬瘟的藥品。實(shí)驗(yàn)分三批進(jìn)行，第一批實(shí)驗(yàn)結(jié)果有效率為80%，但第二批和第三批的有效率只有10%--20%。問：（1）發(fā)明專利的條件有哪些？

（2）“豬瘟凈”能否獲得發(fā)明專利？

（3）“豬瘟凈”能否申請為實(shí)用新型？

3、某市郊區(qū)的花農(nóng)A某種植鮮花多年，在勞動過程中，他潛心研究液體花肥，最后終于研制出一種高效液體花肥。這種花肥不僅能促進(jìn)花的生長，而且使花株常年開花。于是，A某向國家專利局提出了名為“高效液體花肥”的實(shí)用新型專利申請。

問：（1）實(shí)用新型專利的概念與條件？

（2）“高效液體花肥”能否獲得實(shí)用新型專利？為什么？

4、錢某與孫某為一項(xiàng)專利產(chǎn)品的共有人。2000年7月9日，孫某未經(jīng)錢某同意，就與李某就該項(xiàng)發(fā)明專利簽訂了專利實(shí)施許可合同。此后不久，李某將該項(xiàng)專利許可轉(zhuǎn)讓給周某實(shí)施，于是周某開始批量生產(chǎn)并在市場上銷售。2001年7月5日吳某從周某處購進(jìn)該專利產(chǎn)品，并轉(zhuǎn)手銷售。錢某在市場上發(fā)現(xiàn)了吳某出售的專利產(chǎn)品，將吳某告至法院。

回答以下問題：

（1）孫某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?（2）李某能否將該項(xiàng)專利再許可周某實(shí)施?

（3）周某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?（4）吳某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?要承擔(dān)什么法律責(zé)任？

5、甲廠委托乙研究所研制一種包裝機(jī)，研究經(jīng)費(fèi)由甲廠負(fù)擔(dān)，雙方末就技術(shù)成果權(quán)的歸屬作出約定。乙按期完成研制任務(wù)，并交付甲廠使用，同時(shí)，以自己的名義就該技術(shù)申請并取得專利。甲廠為滿足市場需要，許可丙廠使用該技術(shù)生產(chǎn)包裝機(jī)。吳某從丙廠處購進(jìn)該專利產(chǎn)品，并轉(zhuǎn)手銷售。乙發(fā)現(xiàn)后向甲、吳某提出交涉，甲認(rèn)為該技術(shù)屬于自己所有，并認(rèn)為乙將自己出資委托其開發(fā)的技術(shù)申請專利侵犯了自己的權(quán)利。吳某認(rèn)為是從丙廠處購進(jìn)的產(chǎn)品，自己沒有侵權(quán)。從而引起訴訟。

問題：（1）專利權(quán)的歸屬？屬于甲還是乙？為什么？

（2）乙是否侵權(quán)？甲是否有權(quán)許可丙廠使用技術(shù)?

（3）丙廠使用該技術(shù)生產(chǎn)是否侵權(quán)？吳某銷售該專利產(chǎn)品是否侵權(quán)？為什么？

（4）侵權(quán)者應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任？ 6、1999年10月13日，“混凝土薄壁筒體構(gòu)件”被授予實(shí)用新型專利權(quán)，專利權(quán)人為王某。2001年，仁達(dá)廠與王某及其授權(quán)的立信建材公司簽訂獨(dú)占實(shí)施許可合同，并規(guī)定因該專利產(chǎn)品在生產(chǎn)經(jīng)營中所產(chǎn)生的法律問題由仁達(dá)廠獨(dú)自處理。

該實(shí)用新型專利權(quán)利要求書的內(nèi)容為：一種混凝土薄壁筒體構(gòu)件，它由筒管和封閉筒管兩端管口的筒底組成，其特征在于所述筒底以至少二層以上的玻璃纖維布疊合而成，各層玻璃纖維布之間由一層硫鋁酸鹽水泥無機(jī)膠凝材料或鐵鋁酸鹽水泥無機(jī)膠凝材料相粘接，筒底兩側(cè)板面亦分別覆蓋有一層硫鋁酸鹽水泥無機(jī)膠凝材料或鐵鋁酸鹽水泥無機(jī)膠凝材料。同樣，所述筒管以至少二層以上的玻璃纖維布筒疊套而成，各層玻璃纖維布筒之間由一層硫鋁酸鹽水泥無機(jī)膠凝材料或鐵鋁酸鹽水泥無機(jī)膠凝材料相粘接，筒管內(nèi)腔表面與外柱面亦分別覆蓋有一層硫鋁酸鹽水泥無機(jī)膠凝材料或鐵鋁酸鹽水泥無機(jī)膠凝材料。

2002年初，仁達(dá)廠發(fā)現(xiàn)新益公司生產(chǎn)與專利相類似的產(chǎn)品并投入市場。仁達(dá)廠認(rèn)為新益公司的產(chǎn)品侵權(quán)。新益公司產(chǎn)品的主要技術(shù)特征為：筒管由一層玻璃纖維布夾在兩層水泥無機(jī)膠凝材料中，封閉筒管兩端的筒底亦由水泥無機(jī)膠凝材料構(gòu)成，其中沒有玻璃纖維布。與涉案專利相比，新益公司的被控侵權(quán)產(chǎn)品的筒管部分少一層玻璃纖維布，筒底部分沒有玻璃纖維布。在專利申請日前，耐堿玻璃纖維布已經(jīng)在我國得以應(yīng)用。

問題：（1）簡述專利保護(hù)的原則以及我國專利法對專利權(quán)的保護(hù)范圍與界定；

（2）分析案例中產(chǎn)品的筒底壁層結(jié)構(gòu)是否是專利的必要技術(shù)特征？

（3）被控侵權(quán)產(chǎn)品筒管部分在水泥無機(jī)膠凝材料中夾有一層玻璃纖維布是否屬于與專利相應(yīng)技術(shù)特征的等同特征？（4）新益公司產(chǎn)品是否侵權(quán)？為什么？

商標(biāo)法案例 1、1996年某縣新開發(fā)的甲旅游景區(qū)，欲對外開放，該景區(qū)中有一處景點(diǎn)命名為“禁城”。而在1996年，故宮博物院已向國家工商局商標(biāo)局申請注冊“故宮”及“紫禁城”、“禁城”，國家工商局于1997年核準(zhǔn)其注冊，并向故宮博物館頒發(fā)了商標(biāo)注冊證。自此，上述字眼作為服務(wù)商標(biāo)依法屬故宮博物館所專有。

問題：（1）“故宮”及“紫禁城”、“禁城”是什么商標(biāo)？

（2）甲旅游景區(qū)是否還可以便用“禁城”兩個(gè)字作為景區(qū)的名稱?

（3）若某獨(dú)資企業(yè)將“禁城”作為商標(biāo)，是否可以在其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品上使用?為什么？

2、據(jù)2009年2月21日報(bào)道，近日，中國全聚德股份有限公司將秀水市場六樓的全聚德烤鴨店告上朝陽法院，稱后者是冒牌經(jīng)營，并索賠50萬余元。全聚德公司起訴說，北京富蘭克餐飲公司在報(bào)紙上刊登廣告稱，“北京全聚德餐飲公司秀水店開業(yè)在即”去年10月，他們再次發(fā)現(xiàn)，秀水全聚德店已在秀水市場六樓正式營業(yè)，經(jīng)營內(nèi)容與全聚德幾乎相同。而秀水街的外墻平面廣告、餐館門口及店內(nèi)裝潢、菜單、餐具、員工工牌等位置，均含有全聚德文字或標(biāo)識。其銷售經(jīng)理的名片上，更是注有“北京全聚德秀水店”的字樣。全聚德公司將富蘭克公司、秀水市場、市場產(chǎn)權(quán)人等三方告上法院稱，未經(jīng)許可，富蘭克公司使用“全聚德”字樣發(fā)布招聘廣告，誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成了不正當(dāng)競爭；據(jù)此，全聚德公司要求富蘭克公司等三方返還爐具、停止使用全聚德商標(biāo)，并賠償50萬余元。

問：（1）簡述注冊商標(biāo)的使用范圍

（2）全聚德公司是否有禁止他人使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利？為什么？（3）富蘭克公司是否可以使用“金聚德”商標(biāo)用在烤鵝上？為什么？ 3、1992年4月，湖北省某文具廠在毛筆上,向商標(biāo)局提出注冊申請,商標(biāo)圖形為加空心裝飾的B字。商標(biāo)局審查認(rèn)為：以加空心裝飾的B字作商標(biāo)，盡管有所裝飾，仍然是一個(gè)B字，并未構(gòu)成獨(dú)具特色的圖形，缺乏顯著特征，決定對文具廠的申請予以駁回。

問：（1）什么是商標(biāo)的顯著特征？申請商標(biāo)的主要條件與標(biāo)準(zhǔn)（2）商標(biāo)局能否審定文具廠的B字商標(biāo)?為什么？ 4、2004年6月24日，作為福建省當(dāng)?shù)胤b生產(chǎn)商的柒牌公司以商標(biāo)侵權(quán)為由，將當(dāng)?shù)啬惩苛瞎竞透Ｖ輦€(gè)體戶陳某銷售者告上了法庭，要求被告停止侵權(quán)，賠償損失。在服裝商柒牌公司看來，自己的商標(biāo)是馳名商標(biāo)，被告在油漆產(chǎn)品上使用這個(gè)商標(biāo)也同樣構(gòu)成侵權(quán)。兩被告稱柒牌公司是生產(chǎn)服裝的，其注冊商標(biāo)在第二十五類服裝商品上使用，而被告生產(chǎn)的油漆使用的“柒牌”商標(biāo)，注冊在第二類 “顏料，清漆，漆等商品商品上使用，而另一被告則銷售了這一品牌的油漆。被告認(rèn)為商標(biāo)的使用商品不同類，性質(zhì)也不同，不構(gòu)成侵權(quán)。

試分析回答以下問題：（1）什么是馳名商標(biāo)？馳名商標(biāo)的條件？（2）馳名商標(biāo)保護(hù)范圍與注冊商標(biāo)保護(hù)范圍的區(qū)別？（3）服裝生產(chǎn)商柒牌公司能否勝訴？為什么？

5、可口可樂商標(biāo)的注冊人可口可樂公司成立于1892年，該公司在我國注冊的第3439405號可口可樂及圖形商標(biāo)是可口可樂公司注冊使用在商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類第32類汽水、可樂、礦泉水、不含酒精飲料等商品上的注冊商標(biāo)，商標(biāo)專用權(quán)有效期限為2004年6月21日至2014年6月20日。

第3344643號可日商標(biāo)是廣東黃某注冊使用在果汁飲料（飲料）、水（飲料）、乳酸飲料（果制品，非奶）、乳清飲料、蘇打水等商品上的注冊商標(biāo)，商標(biāo)專用權(quán)有效期限為2004年3月21日至2014年3月20日。

2005年8月26日，第3344643號可日商標(biāo)注冊人黃某向商標(biāo)局提交商標(biāo)使用許可合同備案申請，許可使用第3344643號可日商標(biāo)，許可使用期限為2005年8月18日至2014年3月18日。2005年7月28日，廣東省中山市工商局在對中山市A食品飲料廠進(jìn)行檢查時(shí)，現(xiàn)場查獲帶有可日可樂商標(biāo)的3099瓶，貨值2976元，帶有可日可樂商標(biāo)的標(biāo)志90000個(gè)。至被查處時(shí)，該企業(yè)已售出帶有可日可樂商標(biāo)的碳酸飲料2916瓶，獲得貨款5832元。問題：（1）簡述商標(biāo)專有權(quán)與禁止權(quán)的范圍；（2）簡述近似商標(biāo)的判斷

（3）分析本案中黃某的碳酸飲料可日可樂商標(biāo)是否與可口可樂商標(biāo)構(gòu)成相似？

（4）注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)如何使用？中山市A食品飲料廠如何使用可日商標(biāo)才不侵權(quán)？

6、一股搶注高校校名商標(biāo)的風(fēng)潮正在越刮越勁，越來越多商標(biāo)投機(jī)者瞄上了具有巨大無形資產(chǎn)的高校品牌?！棒叽蠓颉鄙虡?biāo)被生物公司搶注、湖南大學(xué)的“湖大”商標(biāo)所有權(quán)為一名下崗工人所有、南京林業(yè)大學(xué)的簡稱“南林大”則成了殺蟲劑公司的商標(biāo)??，如何防范這種情況，根據(jù)以上報(bào)道，分析回答下面問題：

（1）商標(biāo)搶注者搶注商標(biāo)的法律依據(jù)與動因？（2）作為南林大的學(xué)生，如何向?qū)W校提出保護(hù)校名的方案？

第三篇：知識產(chǎn)權(quán)法復(fù)習(xí)題及答案(案例分析題)

知識產(chǎn)權(quán)法復(fù)習(xí)題及答案（案例分析題）1、1991年1月，某甲與乙飯店簽訂合作開辦飯店協(xié)議一份。同年3月，乙飯店開業(yè)后，未懸掛店名，但在該店門上方懸掛“正宗厚味莫美包子第四代傳人趙某第五代傳人甲”為內(nèi)客的牌匾一塊。其中“厚味美包子”為大字，其余為小字，并聘請甲為該店廚師。該店自1991年3月起經(jīng)營包子。1980年12月，多年經(jīng)營厚味美包子的丙飲食公司取得厚味美牌商標(biāo)注冊證，當(dāng)其發(fā)現(xiàn)乙飯店及甲的行為后，即向法院提起訴訟要求保護(hù)其商標(biāo)專用權(quán)。甲與乙飯店辯稱，制作懸掛的牌匾是對“厚味美”創(chuàng)始人及傳人趙某和甲個(gè)人身份的宣傳；且丙公司的商標(biāo)已過有效期，所以法院應(yīng)駁回。

請回答：

（1）丙公司是否具有厚味美牌商標(biāo)專用權(quán)，為什么？

（2）甲與乙飯店的行為是否侵權(quán)？為什么？

（3）哪一方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?應(yīng)承擔(dān)什么民事責(zé)任？

2、甲廠研制一種N23型高壓開關(guān)，于1987年8月向?qū)＠痔岢鰧＠暾垼?988年5月

專利局授予實(shí)用新型專利。乙廠于1978年5月下達(dá)N23型高壓開關(guān)試制任務(wù)書，但該任務(wù)書未涉及具體技術(shù)方案。1987年12月乙廠所在縣工業(yè)局向乙廠下達(dá)通知，決定將N23型高壓開關(guān)列入1987年新產(chǎn)品開發(fā)計(jì)劃。1988年6月乙廠試產(chǎn)，產(chǎn)品其主要特征之一與甲廠專利產(chǎn)品相同。1989年4月乙廠完成產(chǎn)品定型圖紙，至同年底共銷售20臺。甲廠發(fā)現(xiàn)乙廠銷售行為后，經(jīng)交涉無效向法院起訴，請求依法保護(hù)其專利權(quán)。乙廠以其在甲廠申請專利前已作好生產(chǎn)該產(chǎn)品必要準(zhǔn)備為由，請求法院確認(rèn)其行為合法并駁回甲廠訴訟請求。

請回答：

（1）依據(jù)專利法的規(guī)定，乙廠請求法院確認(rèn)的是一種什么行為或權(quán)利？

（2）依據(jù)專利法的規(guī)定，乙廠請求法院確認(rèn)的行為的法定條件是什么？ 3、1992年8月，某省藝術(shù)博物館向省內(nèi)外畫家和書法家發(fā)出幾千份邀請函，稱明年5月10日是該館建館40周年紀(jì)念日，邀請屆時(shí)參加慶典。一些畫家和書法家收到邀請函后，紛紛作畫或賦詩以示祝賀，并將作品贈與該博物館。至1992年12月底，博物館收到字、畫共計(jì)1000幅，遂從中挑選100幅作品編輯稱紀(jì)念畫冊，出版1萬冊公開銷售：

問：（1）博物館的行為是否侵犯了作者的著作權(quán)？為什么？

（2）博物館是否可以將上述贈與的作品展覽？為什么？

4、原告方某某根據(jù)歷史記錄與考證文獻(xiàn)按照公元紀(jì)年、干支紀(jì)年、帝王年號、農(nóng)民起義等編輯的一部紀(jì)年表，首次登錄在上海辭書出版社編輯的《辭?！芬粫母戒浿?；被告王某某未經(jīng)許可，直接在其主編的《語言大詞典》中影印了此表。原告認(rèn)為被告的行為侵犯了自己的著作權(quán)，而被告認(rèn)為紀(jì)年表里的數(shù)據(jù)全部來源于已有的歷史紀(jì)年表和他人已發(fā)表的歷史考證文獻(xiàn)，沒有原告的創(chuàng)造性智力勞動，紀(jì)年表屬于“歷法”，不是著作權(quán)法保護(hù)的客體。

問：該案中歷史紀(jì)年表是否構(gòu)成作品？是屬于何種作品？

5、某輕工學(xué)校退休教員高某利用業(yè)余時(shí)間設(shè)計(jì)完成“服裝角線裁尺”，并被授予專利。1987年5月高某委托某市發(fā)明協(xié)會協(xié)助將此項(xiàng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓，雙方為此簽訂了意向書，但兩月未有結(jié)果。同年7月，高某又與某市服裝工具廠(簡稱工具廠)協(xié)商簽訂了利用該項(xiàng)技術(shù)聯(lián)合生產(chǎn)的協(xié)議，協(xié)議主要內(nèi)容為：協(xié)議有效期5年，協(xié)議期間專利權(quán)不得向他人轉(zhuǎn)讓，由工具廠獨(dú)家生產(chǎn)；高某負(fù)責(zé)專利技術(shù)和銷售產(chǎn)品，另一方給予協(xié)助；雙方每月召開工作會議，協(xié)商生產(chǎn)計(jì)劃，純利潤按50％分成；任何一方違約，應(yīng)賠償對方經(jīng)濟(jì)損失等。該協(xié)議簽訂后不久，市發(fā)明協(xié)會根據(jù)曾與高某簽訂的意向書，建議高某將該項(xiàng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓給宋某。為此，高某與宋某簽訂了“服裝角線裁尺”技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)除交稅和付發(fā)明協(xié)會手續(xù)費(fèi)外，高某實(shí)得8千元。隨后，高某、宋某按規(guī)定辦理了專利權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。1988年3月，國家專利局正式公告該項(xiàng)專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓。不久，宋某發(fā)現(xiàn)工具廠正在生產(chǎn)該專利產(chǎn)品，并在市內(nèi)幾家商場出售該產(chǎn)品。經(jīng)與市發(fā)明協(xié)會交涉未果，擬向法院起訴，以制止侵權(quán)行為。

現(xiàn)問：

（1）宋某向法院起訴時(shí)，應(yīng)以哪一方為被告？為什么？

（2）對聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力應(yīng)如何認(rèn)定？

6、A廠于2001年7月3日成功研制出一種漏電觸電保護(hù)產(chǎn)品，并于7月25日進(jìn)行了小批量試產(chǎn)，銷路較好。于是，A廠于同年9月1日向中國專利局提出專利申請。B公司于2001年8月20日向中國專利局提出漏電保護(hù)器申請。經(jīng)專利局審查，兩種漏電觸電保護(hù)裝置的構(gòu)想、結(jié)構(gòu)、性能相同或相近。于是，確定B公司的專利申請，并予以公告，同時(shí)駁回了A廠的專利申請。B公司獲得專利申請后，立即提出A廠繼續(xù)生產(chǎn)該類產(chǎn)品是侵權(quán)行為，要求A廠立即停止生產(chǎn)，并賠償損失。問：

1、該專利申請依法應(yīng)當(dāng)核準(zhǔn)授予A廠還是B公司？為什么？

2、A廠繼續(xù)生產(chǎn)是否構(gòu)成對B公司的專利侵權(quán)？為什么？

參考答案：

1、答題要點(diǎn)：

（1）丙飲食公司享有厚味美商標(biāo)專用權(quán)。丙飲食公司的該商標(biāo)已經(jīng)國家工商局注冊登記，其有效期10年雖已滿，但未過6個(gè)月申請續(xù)展期，仍應(yīng)認(rèn)為有效。

（2）甲與乙飯店的行為構(gòu)成侵權(quán)；屬于“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)”的侵權(quán)行為

（3）甲與乙應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。承擔(dān)停止侵權(quán)，賠償損失的民事責(zé)任。

2、答題要點(diǎn)：

（1）乙廠請求法院確認(rèn)的是一種不視為侵犯專利權(quán)的行為。也可答先用權(quán)。

（2）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品，使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的即構(gòu)成此種行為。

3、答題要點(diǎn)：

（1）博物館侵犯了作者的著作權(quán)；根據(jù)《著作權(quán)法》第18條的規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，并不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移。因?yàn)樽髡邔⒆?、畫贈與博物館，字、畫的所有權(quán)移轉(zhuǎn)，但著作權(quán)并不當(dāng)然移轉(zhuǎn)。

（2）根據(jù)《著作權(quán)法》第18條的規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，并不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但是美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由美術(shù)作品原件的所有人享有。所以，本案中，博物館享有展覽權(quán)。

4、答題要點(diǎn)：該歷史紀(jì)年表屬于作品；屬于匯編作品?！吨鳈?quán)法》第14條規(guī)定，匯編若干作品、作品片斷或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，本案中的歷史紀(jì)年表即屬于此匯編作品，不是《著作權(quán)法》第5條規(guī)定的“歷法”。

5、答題要點(diǎn)：

（1）應(yīng)將高某列為被告，是因?yàn)楦吣呈孪仍c工具廠簽訂了獨(dú)占許可協(xié)議，因而導(dǎo)致高某與宋某的合同無效，使宋某的合法權(quán)益受到損害。宋某正是基于此而起訴高某。

（2）聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議有效，專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。因?yàn)楸景父吣撑c工具廠簽訂的聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議在先，且內(nèi)容真實(shí)合法，具有約束力。高某與宋某簽訂專利權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在后，該協(xié)議違反了之前其與工具廠簽訂的獨(dú)占許可協(xié)議的約定，構(gòu)成了對工具廠權(quán)益的侵害。

6、答題要點(diǎn)：1．該專利申請應(yīng)當(dāng)核準(zhǔn)授予B公司。根據(jù)專利法的規(guī)定，專利取得采用先申請?jiān)瓌t，只有在申請日為同一天的情況下才輔之以使用在先原則。本案中A廠雖然于2001年7月3日就成功研制出該產(chǎn)品，但其提出專利申請卻在同年9月1日，而B公司于2001年8月20日就提出了專利申請，明顯先于A廠申請，根據(jù)先申請?jiān)瓌t，該專利申請應(yīng)授予B公司。

2．A廠繼續(xù)生產(chǎn)并不構(gòu)成對B公司的專利侵權(quán)。根據(jù)專利法的規(guī)定，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，為在先使用人，并不視為對專利權(quán)人的侵權(quán)。本案中，A廠于B公司的專利申請日之前就開始制造該專利產(chǎn)品，并且只在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)制造該產(chǎn)品，因此并不構(gòu)成對B公司的專利侵權(quán)。

知識產(chǎn)權(quán)法案例分析復(fù)習(xí)題（附答案）

1.大磨坊公司于1991年1月由我國商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊取得了“大磨坊”注冊商標(biāo)專用權(quán)，核定使用的商品為面包。1992的10月大磨坊公司與太陽城商場簽訂了為期3年代銷協(xié)議，約定由太陽城商場設(shè)專柜出售面包，由大磨坊公司提供名、優(yōu)、特、新的注冊商標(biāo)商品。1993年4月起，大磨坊公司停止向太陽城商場供貨。同年6月大磨坊公司發(fā)現(xiàn)太陽城商場在大磨坊專柜上，仍在銷售與其類似的面包，商品價(jià)簽上注明產(chǎn)地大磨坊。大磨坊公司以侵害其商標(biāo)專用權(quán)為由訴至法院。請回答：

(1)太陽城商場在大磨坊公司不供貨時(shí)，仍在其大磨坊專柜銷售商品價(jià)簽上注明產(chǎn)地為“大磨坊”的面包，是否構(gòu)成對大磨坊公司商標(biāo)專用權(quán)的侵犯?為什么?(2)大磨坊公司是否構(gòu)成違約?

(3)商標(biāo)的使用方式與構(gòu)成侵權(quán)有關(guān)嗎?為什么? 參考答案： 1題.[參考答案]

(1)被告太陽城商場對大磨坊公司構(gòu)成侵犯商標(biāo)專用權(quán)。

(2)大磨坊公司構(gòu)成了對雙方協(xié)議的違約。

(3)商標(biāo)的使用方式與構(gòu)成侵犯商標(biāo)專用權(quán)無關(guān)。因?yàn)樯虡?biāo)權(quán)利人可以根據(jù)商品特點(diǎn)，自由選擇注冊商標(biāo)的使用方式，他人無權(quán)干涉。

2.1994年12月，H化工研究院工程師梁某在一次技術(shù)洽談會上與G化工廠廠長張某結(jié)識。張請梁幫助解決污水凈化重復(fù)利用的技術(shù)難題，梁某答應(yīng)試試。1995年春節(jié)，梁某與其在大學(xué)讀書的兒子在H化工研究院院內(nèi)一個(gè)廢棄多年的人防工程里，用三個(gè)籮筐、一堆渣土、掃帚、水桶等工具，還自費(fèi)購買了十余種試劑、試紙、電爐等物品，對G化工廠的污水水樣進(jìn)行凈化實(shí)驗(yàn)。實(shí)驗(yàn)結(jié)果達(dá)到了G化工廠的技術(shù)指標(biāo)要求。

梁某將實(shí)驗(yàn)資料交給H化工研究院一份，院里認(rèn)為梁某為該院工程師，污水凈化又是其業(yè)務(wù)研究范圍，此成果應(yīng)是職務(wù)技術(shù)成果，便以研究院的名義于1995年5月向國務(wù)院專利行政部門提交了“HI—PQ703污水凈化方法”專利申請。1998年7月，研究院獲得專利權(quán)。在此期間，梁某一直認(rèn)為自己的成果是非職務(wù)發(fā)明，故強(qiáng)烈要求辦理專利權(quán)人變更手續(xù)。雙方爭執(zhí)不下，梁某訴至法院。

請分析：梁某和H化工研究院，誰的主張成立?為什么?

2題．[參考答案]梁某的主張成立，即該發(fā)明為非職務(wù)發(fā)明，梁某享有專利申請權(quán)和專用權(quán)。

根據(jù)我國專利法(第6條)：執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于該單位；非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。

本案中，梁某雖然是H化工研究院的在編職工，污水凈化也是他的業(yè)務(wù)研究范圍，但案中涉及的發(fā)明創(chuàng)造既不是梁某在執(zhí)行本單位的任務(wù)時(shí)完成的，也不是主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的。梁某做實(shí)驗(yàn)的時(shí)間是在1995年春節(jié)期間，他本人和他的兒子利用休息時(shí)間而非工作時(shí)間從事的實(shí)驗(yàn)活動并取得成果，不是執(zhí)行本單位任務(wù)，而是個(gè)人接受他人委托完成的技術(shù)成果；再者從他的實(shí)驗(yàn)條件看顯然不是利用其單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。所以，梁某要求變更自己為專利權(quán)人的主張是有法律依據(jù)的。

3.《休閑》為國內(nèi)一份文摘雜志，請一學(xué)生L翻譯了美國5年前在X報(bào)紙上發(fā)表的一篇署名為S的散文，登載在該文摘雜志上，署名作者S。另一家國內(nèi)文摘報(bào)《飯后茶余》轉(zhuǎn)載了《休閑》雜志上的這篇譯文，注明轉(zhuǎn)載自《休閑》。S發(fā)現(xiàn)后，認(rèn)為《飯后茶余》報(bào)及《休閑》雜志未經(jīng)其同意，翻譯并使用了其作品，也未向S支付報(bào)酬，遂訴至中國法院。《飯后茶余》報(bào)辯稱，《飯后茶余》報(bào)轉(zhuǎn)載《休閑》雜志上的譯文屬于法定許可范圍，只要向供稿人支付報(bào)酬即可，無須向S付酬?！缎蓍e》雜志社辯稱，S散文首先發(fā)表于國外，不受我國著作權(quán)法保護(hù)，且《休閑》雜志在譯文上已署名S，尊重了作者人身權(quán)，雜志社只需向譯者L付款即可。你認(rèn)為二被告的抗辯是否成立。

4.著名歌唱家劉某于1971年被迫害致死，臨終前將其回憶錄手稿送給好友王某。該手稿扉頁上寫有“吾將不久于人世，僅以此絕筆贈吾摯友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。王某依遺囑密藏之。1995年王某病故，其繼承人王子-獲得該手稿。1998年，王子將該手稿借給學(xué)者孫某，供其研究劉某生平時(shí)參考。王子在出借時(shí)聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公諸于世”，孫某應(yīng)允。1999年，孫某在征得劉某的繼承人劉子的同意后，將手稿以內(nèi)部資料的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。

根據(jù)著作權(quán)法及其它法律的相關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

(1)劉某在手稿扉頁上題字屬于什么性質(zhì)的行為，為什么？（遺囑，并不喪失著作權(quán)）

(2)王某對手稿是否享有著作權(quán)？為什么？（物權(quán)，并不享有著作權(quán)）

(3)王子對該手稿是否享有著作權(quán)，為什么？（不享有）

(4)誰對手稿享有著作權(quán)，為什么？其中哪些著作權(quán)的保護(hù)期不受限制？（劉某及劉子，除發(fā)表權(quán)以外的人身權(quán)）

(5)劉子對手稿享有哪些權(quán)利，為什么？（著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)）

孫某刊印手稿并在一定范圍內(nèi)散發(fā)是否侵權(quán)，侵犯了誰的什么權(quán)利，為什么？（劉某的發(fā)表權(quán)）

3題.[參考答案](1)不成立

(2)《飯后茶余》報(bào)轉(zhuǎn)載已發(fā)表的作品，可以不用經(jīng)原作者許可，但必須支付報(bào)酬

(3)美國與中國同為版權(quán)公約成員國，在美國發(fā)表的作品同樣受中國著作權(quán)法的保護(hù)

(4)《休閑》雜志社未經(jīng)作者同意擅自請人翻譯S的作品，屬于侵犯S翻譯權(quán)

(5)《休閑》雜志社應(yīng)向譯者付酬還應(yīng)向原作者S付酬

5.某酒廠生產(chǎn)的“天下景”牌葡萄酒,其包裝正面和兩側(cè)的圖形,商標(biāo)的字體及色彩均與已在我國注冊的馳名商標(biāo)“萬寶路”牌卷煙的包裝極為相似，其封口上印的標(biāo)識也與“萬寶路”卷煙的封口十分相似。萬寶路生產(chǎn)廠家發(fā)現(xiàn)后，向酒廠所在地的工商行政管理部門控告，要求酒廠停止使用天下景牌商標(biāo)，并承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

請問：

（1）酒廠的行為是否是侵權(quán)行為？法律根據(jù)是什么？

（2）工商行政管理部門應(yīng)如何處理此糾紛？

（3）我國商標(biāo)法規(guī)對馳名商標(biāo)有哪些特殊保護(hù)措施？

6.某收藏家購得某著名畫家年輕時(shí)習(xí)作一副，后來收藏家在某學(xué)院舉辦一次個(gè)人收藏畫展覽。此時(shí)恰遇某畫家來學(xué)院講學(xué)，見到畫后認(rèn)為不能代表自己的水平，要求收藏家撤下該畫，但收藏家不同意。畫家認(rèn)為收藏家侵犯了自己的著作權(quán)，故提起訴訟。

請問：該收藏家是否侵犯了畫家的著作權(quán)？為什么？

7.某企業(yè)向《中華商標(biāo)》編輯部寫信咨詢，內(nèi)容如下：

編輯同志：

我們是湖北省某縣的一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，自1995年以來，一直使用“武漢”或“梅花”商標(biāo)生產(chǎn)冰塊、雪糕、冰淇淋等商品。原來我們企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模很小，一直也沒有申請注冊過該商標(biāo)。今年，我們企業(yè)擴(kuò)大了生產(chǎn)規(guī)模，準(zhǔn)備申請注冊一個(gè)商標(biāo)。我們開始打算在第30類冰塊、雪糕、冰淇淋等商品上申請注冊“武漢”商標(biāo)。但當(dāng)我們委托一家商標(biāo)事務(wù)所代理申請注冊時(shí)，該事務(wù)所稱“武漢”商標(biāo)不符合商標(biāo)法的規(guī)定，不能作為商標(biāo)申請注冊。于是，我們又研究決定，把“武漢”改為“冰涼”進(jìn)行申請注冊，但該事務(wù)所還說不行。

請問：我們企業(yè)為什么不能把“武漢”、“冰涼”作為商標(biāo)申請注冊？

（1）如果你是編輯，你應(yīng)當(dāng)如何回答該企業(yè)提出的問題？

（2）分析該企業(yè)未注冊使用“武漢”商標(biāo)和“梅花”商標(biāo)的行為是否合法？

8．東吳絲綢工學(xué)院蠶桑系的施奉瑞教授是國內(nèi)著名的研究蠶病專家，他歷20年的潛心研究，在蠶病的診斷以及防治方法等方面取得了巨大成就，特別是在蠶病的病源、蠶病毒的傳染規(guī)律、防治對策等方面的研究達(dá)到了世界領(lǐng)先水平，根據(jù)施教授研究出的防治蠶病的藥物和科學(xué)施藥方法，對防治蠶病有獨(dú)特功效。這些研究成果已收入施奉瑞教授的專著《蠶病的病理及防治》一書并正式出版，有關(guān)研究成果也已獲得了多國專利。

李治提在進(jìn)修時(shí)曾于施教授門下學(xué)習(xí)，因感到從事農(nóng)業(yè)工作收入少沒出路，一心想出國。為了籌得自費(fèi)出國學(xué)習(xí)所需費(fèi)用，找到瀕臨倒閉的裕豐制藥廠，將抄自施教授專著中所載藥物配方制成的蠶藥樣品出示，雙方一拍即合，裕豐制藥廠向李治提支付了技術(shù)轉(zhuǎn)讓及咨詢費(fèi)20萬元。裕豐廠將根據(jù)該藥方配制的蠶藥命名為“蠶寶”，李治提將從施教授專著中摘錄的有關(guān)內(nèi)容改寫成“蠶寶”的使用說明書和宣傳品提供給裕豐廠，并將宣傳品廣為散發(fā)。由于該藥物對蠶病的防治確實(shí)有療效，再加上裕豐廠猛烈的廣告攻勢，蠶寶由此旺銷。裕豐廠面對蜂擁而來的訂單決定尋找聯(lián)營廠擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模。經(jīng)人介紹，寧水農(nóng)藥廠以每瓶藥向裕豐制藥廠支付技術(shù)使用費(fèi)1．8元的價(jià)格獲得蠶寶的生產(chǎn)銷售權(quán)。寧水農(nóng)藥廠在銷售中發(fā)現(xiàn)裕豐制藥廠并未將“蠶寶”商標(biāo)注冊，于是搶先將“蠶寶”作為本廠的蠶藥商標(biāo)向工商局申請注冊，其后通知裕豐制藥廠，如其生產(chǎn)的蠶藥再以“蠶寶”銷售，需向?qū)幩r(nóng)藥廠支付每瓶1．8元的商標(biāo)使用費(fèi)。裕豐制藥廠一怒之下要求解除技術(shù)使用合同，雙方由此發(fā)生爭議對簿法庭。在審理中，李治提及雙方使用施教授藥物配方的事實(shí)被發(fā)現(xiàn)，施教授又將李治提和兩廠家推上了被告席。

問題：

（1）施奉瑞教授的研究成果中（劃線部分）哪些可以申請專利？為什么？

（2）李治提的行為侵犯了施奉瑞教授哪些權(quán)利？

（3）分析裕豐制藥廠和寧水農(nóng)藥廠生產(chǎn)或銷售“蠶寶”的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？

（4）根據(jù)《商標(biāo)法》，寧水農(nóng)藥廠能否獲得“蠶寶”的商標(biāo)權(quán)？

9.張某與楊某準(zhǔn)備合作創(chuàng)作一部中篇小說，反映當(dāng)今社會的情感問題。小說初稿完成后，取名《陰晴圓缺》。由于該兩人對初稿均不滿意，就商量待修改后再發(fā)表。之后，張某就買了新房子，一直忙于裝修，抽不出時(shí)間過問討論修改事宜。鑒于此，楊某請了李某幫助共同修改初稿。其間，遼某曾幫助收集過一些資料。稿件完成后，改名為《情感真空記錄》發(fā)表，署名為楊某、李某。

該小說發(fā)表后，引起強(qiáng)烈反響，在讀者中頗受好評，不少圖書館均將其作為文學(xué)藏書予以收藏。某學(xué)院文學(xué)專業(yè)還從該學(xué)院圖書館中復(fù)制了幾本用于教學(xué)。

英文愛好者江某將該小說翻譯成了英文出版，江某的朋友常某知道后也動了翻譯之心，就將該小說翻譯成了蒙古族文字出版，但是，該兩人均未征得小說作者同意。某制片人萬某征求小說作者同意，請作家商某將該小說改編成了電影劇本。萬某拿到電影劇本后請導(dǎo)演曾某將其拍成了電影。

該電影上映后，社會反映也很不錯。影片中的兩首插曲分別為唐某和姚某創(chuàng)作，這兩首插曲很快成為流行歌曲被群眾廣為傳唱。

某音像出版社看到電影的插曲如此被看好，就將其收錄進(jìn)一盤言情歌曲的磁帶中出版發(fā)行并將其中一首作為主打歌曲，為此獲得可觀的經(jīng)濟(jì)效益。

面對該小說和電影的轟動情況，某報(bào)社發(fā)表了一篇評論員文章，隨即這篇文章就被多家報(bào)刊和雜志社轉(zhuǎn)載。

回答下列問題并簡要說明理由：

（1）如果出版后小說確實(shí)和初稿大部分相同，張某能否要求享有著作權(quán)？

（2）遼某能否要求享有著作權(quán)？

（3）某學(xué)院文學(xué)專業(yè)從圖書館復(fù)制小說原著的行為是否屬于《著作權(quán)法》允許的合理使用？

（4）本案中江某和常某的翻譯出版行為是否侵犯了小說作者的著作權(quán)？

（5）對于經(jīng)小說改編后的電影劇本，商某是否享有著作權(quán)？

（6）萬某作為制片人，對影片享有什么權(quán)利？曾某作為導(dǎo)演，對影片享有什么權(quán)利？

（7）唐某和姚某作為電影插曲的創(chuàng)作者，享有哪些權(quán)利？音像出版社的行為是否侵權(quán)？、（8）多家報(bào)刊和雜志社未經(jīng)許可轉(zhuǎn)載影評文章，是否侵犯了某報(bào)社的權(quán)利？

10.甲單位的工作人員乙在業(yè)余時(shí)間里主要利用本單位專有的技術(shù)資料研制成功一種保健飲料。甲乙雙方因該發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)發(fā)生爭議，于1998年7月1日同日向?qū)＠痔岢霭l(fā)明專利申請。1998年9月13日，某外國公民丙也向中國專利局就同樣發(fā)明創(chuàng)造申請專利，并出示其于1997年8月16日在本國申請專利的證明，要求優(yōu)先權(quán)。經(jīng)查，該外國與我國訂有相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的條約。

問：專利局應(yīng)當(dāng)將專利權(quán)授予何方，為什么？

11．北京圖書館工程師陳某于1986年6月向中國專利局申請了“卡片抽屜穿條裝置”實(shí)用新型專利，1987年3月被授予專利權(quán)。1990年5月，陳某發(fā)現(xiàn)某科學(xué)院圖書館新加工的目錄卡片柜使用了“卡片抽屜穿條裝置”專利技術(shù)，經(jīng)了解得知該批目錄柜系某縣木材廠加工生產(chǎn)的。故向法院起訴，要求木材廠停止侵權(quán)行為并賠償損失。

受訴法院在審理該案時(shí)查明：木材廠曾于1989年與北京圖書館簽訂過目錄柜加工合同。在加工生產(chǎn)過程中，經(jīng)專利權(quán)人陳某同意，該木材廠一次性使用陳某的專利技術(shù)。之后，該木材廠即掌握了此項(xiàng)專利技術(shù)。于是同某科學(xué)院簽訂加工目錄柜合同，在履行合同過程中，未經(jīng)陳某同意，擅自使用了陳某的專利技術(shù)。當(dāng)陳某發(fā)現(xiàn)時(shí)，該廠已經(jīng)生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品1700套。在訴訟中木材廠承認(rèn)其行為侵犯了陳某的專利權(quán)，表示愿意遵照法律規(guī)定，立即停止生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品并賠償陳某的損失。經(jīng)過法院調(diào)解，當(dāng)事人雙方自愿達(dá)成協(xié)議：由木材廠賠償陳某經(jīng)濟(jì)損失2500元；木材廠不得再利用該專利技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品，并對該專利技術(shù)負(fù)有保密義務(wù)；訴訟費(fèi)100元，雙方各自承擔(dān)50元。

問題：

（1）木材廠曾得到專利權(quán)人同意，使用“卡片抽屜穿條裝置”專利技術(shù)為北京圖書館加工目錄柜，這種“一次性使用”屬于什么性質(zhì)的行為？

（2）既然木材廠已實(shí)際掌握了“卡片抽屜穿條裝置”技術(shù)，那么其以后使用該技術(shù)的行為，還需要再經(jīng)過專利權(quán)人同意嗎？

（3）本案調(diào)解書中“保密義務(wù)”的約定有無必要，為什么？

12.偉華公司是1990年2月成立的經(jīng)營銷售液體鞋油擦鞋器等產(chǎn)品的臺商獨(dú)資企業(yè)，其使用的商標(biāo)是“POCKET皮蓋特”。1992年5月6日，向國家商標(biāo)局提出“MKE皮蓋特”中、英文兩種文字的商標(biāo)注冊申請，1993年國家工商局在第11期《商標(biāo)公告》予以公告，并核發(fā)了“POCKET皮蓋特”商標(biāo)注冊證。1992年5月12日該公司向?qū)＠痔岢觥耙后w鞋油擦鞋器”實(shí)用新型專利申請。1992年10月7日國家專利局經(jīng)審查對該專利申請予以公告，并于1993年5月6日授予《實(shí)用新型專利證書》。

大華公司于1991年5月開始生產(chǎn)皮蓋特液體鞋油擦鞋器，使用“意達(dá)”牌注冊商標(biāo)。在其生產(chǎn)銷售的“意達(dá)”牌液體鞋油擦鞋器的商標(biāo)標(biāo)識上印有“POCKET”字樣，大華公司在偉華公司該項(xiàng)專利申請日之后仍在原有范圍內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)銷售，而且既無擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，也未將此項(xiàng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓他人；在偉華取得“POCKET皮蓋特”商標(biāo)專用權(quán)后，公司既沒有立即停止使用印有“POCKET”字樣的商標(biāo)標(biāo)識，也未收回其已投放市場的帶有“POCKET”字樣的商標(biāo)標(biāo)識的液體輕油擦鞋器或更換商標(biāo)標(biāo)識，公司尚有庫存約20萬個(gè)帶“POCKET”字樣的商標(biāo)標(biāo)識產(chǎn)品。偉華公司在取得商標(biāo)專用權(quán)和實(shí)用新型專利證書后，發(fā)現(xiàn)被告在其生產(chǎn)的擦鞋器上使用原告注冊的“POCKET”商標(biāo)，而且生產(chǎn)、銷售的擦鞋器同原告已經(jīng)取得實(shí)用新型專利的液體鞋油擦鞋 器相同，認(rèn)為是對其商標(biāo)專用權(quán)和實(shí)用新型專利權(quán)的嚴(yán)重侵犯，因此向秦皇島市中級人民法院起訴。

問題：

（1）根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，分析大華公司是否侵犯偉華公司的商標(biāo)專用權(quán)？

（2）根據(jù)《專利法》規(guī)定，分析大華公司是否侵犯偉華公司液體鞋油擦鞋器的實(shí)用新型專利權(quán)？

（3）根據(jù)我國《商標(biāo)法》規(guī)定，分析商標(biāo)使用與商標(biāo)注冊的關(guān)系？

13.甲乙兩人合作創(chuàng)作一部著作，1993年出版時(shí)，雙方約定署名順序?yàn)榧住⒁摇?996年甲、乙在原作的基礎(chǔ)上共同修訂準(zhǔn)備出第二版。在該書付印之際乙未經(jīng)與甲協(xié)商，即通知出版社調(diào)整署名順序，將乙署名為第一作者，甲為第二作者。圖書出版后，甲見署名順序被調(diào)，便告乙侵犯了其署名權(quán)。

試問甲的主張是否成立？為什么？

13題．[參考答案]（1）侵權(quán)。理由是：

①作為合作作者，甲乙對作品都有署名權(quán)，即表明其作者的身份，在作品上署名的權(quán)利。（2分）

②享有署名權(quán)的人有權(quán)決定以何種方式在作品上署名，例如是否署名、署真名還是署假名等。署名順序也是署名的內(nèi)容之一，因?yàn)樽髡咝彰樞蚺帕邢群蟮牟煌从沉俗髡邔献髯髌返牟煌暙I(xiàn)，它所帶來的精神利益、社會評價(jià)也有區(qū)別。（3分）

③合作作者甲乙都有權(quán)行使其署名權(quán)，但是任何一方行使其權(quán)利時(shí)不得損害另一方的利益。乙在行使自己的署名權(quán)時(shí)損害了甲的利益，因而構(gòu)成侵權(quán)。（3分）

④在合作作者雙方利益發(fā)生沖突時(shí)應(yīng)協(xié)商解決，既有的協(xié)商結(jié)果應(yīng)該得到雙方的共同遵守。第一版的署名順序是雙方協(xié)商的結(jié)果，乙擅自改動署名順序也是違約行為。（2分）

（2）不侵權(quán)，本案中乙的行為只是有些欠妥。理由是：

①作為合作作者，甲乙雙方對作品都有署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。（2分）

②表明作者的先后順序并不影響合作作者在法律上的平等地位。故本案中乙調(diào)整署名順序即使有誤，也沒侵犯甲的署名權(quán)。（4分）

③我國著作權(quán)法規(guī)定的署名權(quán)并未明確包括決定作者署名順序的權(quán)利；著作權(quán)法也沒有將變更作者署名順序列為侵權(quán)行為。（2分）

④本案中甲乙雙方雖對署名順序有明確約定，乙擅自改動署名順序也只是違反約定的問題，而不構(gòu)成對署名權(quán)的侵害。（2分）

14.公司甲與業(yè)余發(fā)明人乙訂立了一份技術(shù)開發(fā)協(xié)議，約定由乙為甲開發(fā)完成一項(xiàng)電冰箱溫控裝置技術(shù)，由甲為乙提供開發(fā)資金、設(shè)備、資料等，并支付報(bào)酬。在約定的時(shí)間內(nèi)乙完成了合同約定的任務(wù)，并按約定將全部技術(shù)資料和權(quán)利都交給了甲公司。此外，乙在完成開發(fā)任務(wù)的過程中，還開發(fā)出了一項(xiàng)附屬技術(shù)T，并以自己的名義就技術(shù)T申請專利。甲公司知道此事后，認(rèn)為技術(shù)T的專利申請權(quán)應(yīng)歸甲公司所有，因此，甲、乙雙方就技術(shù)T的專利申請權(quán)歸屬發(fā)生爭議。請你根據(jù)本案所提供的材料，分析以下問題

（1）該技術(shù)T的專利申請權(quán)應(yīng)歸誰所有？請說明理由。

（2）該糾紛可通過哪些渠道解決？

14題.[參考答案]

（1）該項(xiàng)附屬技術(shù)T的專利申請權(quán)應(yīng)當(dāng)歸業(yè)余發(fā)明人乙所有。（2分）其理由為：

①就本題所提供的資料可知，甲與乙簽訂的技術(shù)開發(fā)協(xié)議為委托開發(fā)合同。根據(jù)該合同的約定，乙完成并向甲交付了委托開發(fā)出來的技術(shù)，全部權(quán)利歸甲公司所有。（2分）

②技術(shù)T不屬于合同約定的開發(fā)任務(wù)之結(jié)果，故根據(jù)專利法的有關(guān)規(guī)定可知，該項(xiàng)技術(shù)T的專利申請權(quán)應(yīng)歸業(yè)余發(fā)明人所有。（2分）

（2）該糾紛可以通過以下諸方式予以解決：

①由甲乙雙方協(xié)商解決，以確定專利申請權(quán)的歸屬。（1分）

②由地方專利管理機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)處。（1分）

③在雙方約定有仲裁條款或者事后達(dá)成了仲裁協(xié)議的前提下，可由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。（1分）

④可以向有管轄權(quán)的中級人民法院起訴，以審判方式解決。（1分）

15.甲廠自1984年起在其生產(chǎn)的襯衫上使用“長城”商標(biāo)；1986年，乙服裝廠也開始使用“長城”商標(biāo)。1988年3月，乙廠的“長城”商標(biāo)經(jīng)國家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊，其核定使用的商品為服裝等。1989年1月，乙廠發(fā)現(xiàn)甲廠在襯衫上使用“長城”商標(biāo)，很容易引起消費(fèi)者誤認(rèn)。因此甲、乙雙方發(fā)生侵權(quán)糾紛。

根據(jù)案情請分析：

（1）甲、乙兩個(gè)廠誰構(gòu)成侵權(quán)？為什么？（2）侵權(quán)行為始于何時(shí)？請說明理由。

（3）侵權(quán)方能否繼續(xù)使用“長城”商標(biāo)？請你提出可行性建議。15題.[參考答案]

（1）自1988年3月起，乙廠成為“長城”商標(biāo)的合法所有人，對該商標(biāo)依法享有專有權(quán)。甲乙未經(jīng)乙廠許可擅自在同一種商品（即服裝）上使用“長城”商標(biāo)，根據(jù)我國商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，其行為構(gòu)成侵權(quán)。（3分）

（2）甲廠的商標(biāo)侵權(quán)行為從1988年3月開始（或從乙廠商標(biāo)核準(zhǔn)注冊之日起）。因?yàn)楦鶕?jù)我國商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)專用權(quán)的效力始于其被核準(zhǔn)注冊之日，故在此日期之前，乙廠對“長城”商標(biāo)并無專用權(quán)，因此此前不會發(fā)生侵權(quán)。（3分）

（3）根據(jù)我國商標(biāo)法規(guī)定，侵權(quán)方應(yīng)停止侵權(quán)行為，不得再在服裝或者與其類似的商品上使用。

①與乙廠協(xié)商取得許可，雙方簽訂注冊商標(biāo)使用許可合同。（2分）

②購買該商標(biāo)的所有權(quán)。（2分）

16．1996年4月23日，歌唱演員孫某去作曲家錢某家作客，得知錢某當(dāng)天剛創(chuàng)作完成歌曲《母親》，便提出試唱一遍，錢某欣然同意。孫某領(lǐng)悟能力極強(qiáng)，試唱效果甚佳，孫某、錢某皆滿意。孫某提出是否可專由他演唱此歌，錢某答復(fù)以后再說。孫某于幾天后，一次義演上即演唱此歌，并稱此歌是由其新創(chuàng)作的歌曲。孫某對該歌曲的演唱引起轟動。第三天其電視臺即邀孫某在慶“五?一”文藝晚會上演唱此歌，孫某得酬金500元。此事為錢某得知即起訴法院，訴孫某侵權(quán)。請就此案，回答如下問題：

（1）歌曲《母親》的著作權(quán)歸誰？

（2）孫某義演歌曲《母親》的行為是否侵權(quán)？為什么？

（3）孫某對其演唱的歌曲《母親》是否享有表演者權(quán)，為什么？

（4）孫某在慶“五?一”文藝晚會上演唱《母親》的行為是否侵權(quán)？為什么？如屬侵權(quán)行為，侵犯了誰的何種著作權(quán)？

16題.[參考答案]

（1）屬作曲家錢某。（1分）

（2）屬侵權(quán)行為。（1分）因歌曲《母親》未發(fā)表，依著作權(quán)法規(guī)定，表演者使用他人未發(fā)表的作品須經(jīng)著作權(quán)人許可。（1分）

（3）不享有。（1分）因其本身就是侵權(quán)作品，不能獲得表演者權(quán)。（1分）

（4）屬侵權(quán)行為。（1分）因?yàn)槲唇?jīng)著作權(quán)人錢某許可。（l分）侵犯了作者錢某的署名權(quán)、發(fā)表權(quán)、表演權(quán)、許可權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。（1分）

17．美國鴻利公司來華投資后，在其經(jīng)營的餐廳上一直使用在中國北京消費(fèi)者中有相當(dāng)知名度的“美國加州牛肉面大王”名稱，在北京設(shè)立20余家連鎖店。該公司的“紅藍(lán)白”裝飾牌幅1993年獲中國外觀設(shè)什專利，公司子1993年向商標(biāo)局申請“美國加州牛肉面大王”服務(wù)商標(biāo)，至1995年5月仍未獲準(zhǔn)。某快餐店子1993年4月：日開業(yè)，自開業(yè)以來在其橫幅牌匾上打上了“美國加州牛肉面大王”名稱，其橫幅牌匾的顏色依次為紅自藍(lán)，其霓虹燈招牌上亦標(biāo)有“美國加州牛肉面大王”字樣。1993年經(jīng)鴻利公司請求，北京市某工商所責(zé)令快餐廳將其橫幅牌匾上的“美國加州牛肉面大王”以及霓虹燈上的“國”，“州”兩字去掉。快餐店則僅將其橫幅牌匾及霓虹燈上的“國”、“州”兩字去掉，將字樣改為“美加牛肉面大王”，“國”、“州”兩字在橫幅牌匾及霓虹燈上的空缺處仍能模糊辨認(rèn)。于是鴻利公司向法院提起訴訟，控告某快餐店侵權(quán)。

請問：本案應(yīng)如何審理？

18．1993年7月31日，市文教小組邀請黃藝仁等8人參加其主辦的慶?！鞍艘弧苯ㄜ姽?jié)文藝晚會演出，并請市音像出版社將這次晚會的演出作了錄音，并于1993年8月出版了這次文藝晚會的專輯盒式音帶，出版時(shí)未征得其許可，也未向其支付報(bào)酬。黃藝仁等8人認(rèn)為市音像出版社未經(jīng)其許可以營利目的對其表演錄音，侵犯了其著作權(quán)。音像出版社則認(rèn)為自己是應(yīng)文藝晚會的主辦單位省文教小組的要求進(jìn)行錄音，不存在侵權(quán)問題。

試問：

（1）出版社是否侵犯了黃藝仁等的權(quán)利?為什么?

（2）音像出版社不構(gòu)成侵權(quán),請說出其理由;若構(gòu)成侵權(quán),那么侵犯了黃藝仁等人的何種權(quán)利?（3）音像出版社與黃藝仁等在出版音帶時(shí)應(yīng)辦理何種手續(xù)?

19．1985年浙江省某電視大學(xué)完全按照1984年中央電大的某教授的錄音帶，自己編制出錄音講義，共計(jì)兩萬余套，其銷售范圍僅限于本省電視函授大學(xué)學(xué)員。扣除基本費(fèi)后，收支基本平衡。該錄音講義未署該教授之名，未取得許可證，亦未支付報(bào)酬。該教授發(fā)現(xiàn)后，向法院起訴。

問：如何處理此案。20．某制片廠攝制一部電影，由王某人導(dǎo)演。王某拍攝了全片近三分之一鏡頭時(shí)，同制片廠發(fā)生矛盾，制片廠將王某換下，讓徐某繼續(xù)指導(dǎo)該部影片。電影公映后，王某發(fā)現(xiàn)影片中沒有自己的署名便找到制片廠，制片廠稱：你只是一名工人，我們有權(quán)決定是否讓你導(dǎo)演，以及署誰的名字。

問：制片廠是否侵權(quán)。

21．是位醫(yī)學(xué)專家，想出版一本細(xì)胞學(xué)圖譜，但不會作圖，即與B商量請其作圖，B在A的指導(dǎo)下，按A的意圖繪制了圖譜，A即編排整理成《細(xì)胞學(xué)圖譜》并交付出版，但兩人在誰是作者的問題上發(fā)生爭議，請回答下列問題，并說明理由：

（1）該圖譜是否為合作作品？

（2）該圖譜的著作權(quán)歸屬如何？

22．1985年4月，紅星紡織廠為自己生產(chǎn)的毛巾布申請注冊了“山林”商標(biāo)，由于生產(chǎn)質(zhì)量好，所以銷路也很好。1986年3月，前鋒棉紡廠在自己生產(chǎn)的窗簾布上也使用了“山林”商標(biāo)，同年4月，麗華紡織廠在自己生產(chǎn)的地毯上也使用了“山林”商標(biāo)，這兩個(gè)廠使用“山林”商標(biāo)都沒有經(jīng)過紅星紡織廠的許可。

問：前鋒棉紡廠和麗華紡織廠的行為是否構(gòu)成侵權(quán)，為什么？

17題.[參考答案]

（1）被告之橫幅牌匾與原告的“紅藍(lán)白”外觀設(shè)計(jì)專利在色彩的排列順序上有所不同，但足以使消費(fèi)者在視覺上與原告“紅藍(lán)白”外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)生混淆，被告行為已侵犯了原告在中同獲得的專利權(quán)；（2分）

（2）原告在京設(shè)立“美國加州牛肉面大王”連鎖店，這些連鎖店的牛肉而在消費(fèi)者中有一定知名度，應(yīng)認(rèn)定為知名商品。被告擅自使用原告知名商品特有的裝磺，依我國反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，其行為構(gòu)成了不正當(dāng)競爭行為；（3分）

（3）因此，法院應(yīng)判決被告停止侵害原告“紅藍(lán)白”外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的行為，停止使用“美國加州牛肉面大王”名稱，賠償原告有關(guān)商譽(yù)損失并消除影響。（2分）

19題.[參考答案]屬于侵權(quán)行為。超出合理使用的范圍，兩萬套非屬少量，且又未署名。

20題.[參考答案]制片廠侵犯了王某的署名權(quán) 知識產(chǎn)權(quán)法案例分析題7道（附答案）

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更新時(shí)間：2009-3-3

1、作家王某寫了一部反映“文革十年”的紀(jì)實(shí)報(bào)告文學(xué)交某出版社出版，該出版社為該書配發(fā)了若干幅“文革”時(shí)期的照片作為插圖。在審定該書清樣稿時(shí)，王某覺得照片能使作品增色，便未提出異議。圖書發(fā)行后，攝影家張某發(fā)現(xiàn)照片均是自己過去發(fā)表的作品，而王某和出版社在事前未征得他的同意，事后也未支付報(bào)酬，書中也沒有將他署名為照片作者，故起訴王某和出版社侵犯了其著作權(quán)。出版社承認(rèn)侵權(quán)事實(shí)，愿承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。但是王某稱自己只是該書文字部分的作者，照片為出版社配發(fā)，與自己無關(guān)，故否認(rèn)其侵權(quán)責(zé)任。

[問題] 王某的理由是否成立？為什么？

2、2002年1月1日，《音樂家》雜志發(fā)表了作曲家趙某創(chuàng)作的一首以民族唱法演唱的音樂作品《朝霞》。

2002年2月1日，某藝術(shù)院校的學(xué)生錢某看到該音樂作品以后，為完成教師孫某布置的作業(yè)，就將該作品改編成通俗歌曲，命名為《太陽升》，并將其提交給老師孫某。錢某并未在作業(yè)中標(biāo)明該歌曲改編自趙某的音樂作品《朝霞》。

孫某也是一位歌唱演員，為提高知名度，他正在籌劃舉辦個(gè)人巡回演唱會?？吹狡鋵W(xué)生錢某提交的作業(yè)《太陽升》以后，孫某決定在其個(gè)人巡回演唱會中演唱該歌曲。由于工作疏忽，孫某未將該決定告知其學(xué)生錢某。2003年3月1日，孫某的演唱會如期舉行，該演唱會免費(fèi)對公眾開發(fā)，孫某也不收取任何報(bào)酬。演唱中，孫某向觀眾表明該《太陽升》為其學(xué)生錢某所創(chuàng)作，并對其表示了感謝。

孫某的演唱會引起了李氏音像公司的關(guān)注。2003年4月1日，李氏音像公司與孫某簽約錄制了以孫某的演唱會為內(nèi)容的錄像制品，并公開發(fā)行。其合同約定，錄像制品的錄制、發(fā)行所涉及的著作權(quán)許可授權(quán)事宜均由孫某負(fù)責(zé)辦理，但孫某認(rèn)為錄制自己的演唱會不會涉及其他人的權(quán)利，因此也未再處理此事。

2003年5月1日，錄像制品以光盤的形式發(fā)行后，周氏唱片公司購買了部分光盤。不久，周氏公司擬出版一輯名為《太陽頌》的錄音制品，并選中了《太陽升》作為其中的主打歌曲。該公司的法律顧問認(rèn)為《太陽升》系以發(fā)表作品，不需要取得作者的授權(quán)即可用以錄制錄音制品。故，周氏公司直接請其雇員演唱，并錄制完成了該輯錄音作品。事后，周氏公司按照規(guī)定與慣例向錢某寄去的報(bào)酬。

天南電視臺購買了部分周氏公司發(fā)行的《太陽頌》唱片。2003年7月1日，天南電視臺在營業(yè)中用該唱片播放了歌曲《太陽升》。按照以往習(xí)慣，天南電視臺也并沒有就該播放行為向任何人請求許可，也沒有支付任何報(bào)酬。地北系當(dāng)?shù)氐挠芯€電視臺，在天南電視臺播放歌曲《太陽升》時(shí)，地北轉(zhuǎn)播了天南電視臺的該期節(jié)目，并且也沒有就該轉(zhuǎn)播行為向任何人請求許可，也沒有支付任何報(bào)酬。

[問題] 試分別分析以上案例中錢某、孫某、李氏音像公司、周氏唱片公司、天南電視臺、地北有線電視臺的行為是否屬于侵權(quán)行為；如果屬于侵權(quán)行為，則侵犯了哪個(gè)（些）主體的權(quán)利；并指出著作權(quán)法上的相關(guān)依據(jù)。

3、特別公司是國家某行政機(jī)關(guān)主管的一個(gè)獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，利潤部分上繳的獨(dú)立企業(yè)法人。1992年，特別公司經(jīng)其主管部門批準(zhǔn)，擬制作一種特別紀(jì)念章。為了使該特別紀(jì)念章能夠充分表現(xiàn)其特別意義，該特別公司便開始設(shè)計(jì)其特別紀(jì)念章的正面圖案。不久，特別公司便從一本雜志上發(fā)現(xiàn)了簡單先生發(fā)表的一幅美術(shù)作品《簡陋》，該公司認(rèn)為《簡陋》的色彩、圖案和創(chuàng)意完全符合其紀(jì)念章正面圖案的構(gòu)想，便決定以此為模本。經(jīng)過精心設(shè)計(jì)，以《簡陋》之圖案為正面圖案的紀(jì)念章制作完成。該特別公司共制作了這樣的紀(jì)念章2萬枚。特別公司在選圖、制作的過程中，自始至終未與著作權(quán)人取得聯(lián)系。1993年10月，簡單先生獲知自己的美術(shù)作品《簡陋》被特別公司使用，便與特別公司進(jìn)行交涉，但沒有達(dá)成一致意見。簡單先生認(rèn)為特別公司未經(jīng)其同意，擅自使用其美術(shù)作品設(shè)計(jì)制作紀(jì)念章，侵犯其著作權(quán)。而特別公司則辯稱，其行為是一種執(zhí)行國家公務(wù)的行為，是《著作權(quán)法》第22條規(guī)定的一種合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)。

[問題]該特別公司的行為是一種合理使用行為嗎?為什么?

4、甲公司制造出了一種新型的投影儀，并且立刻申請發(fā)明專利權(quán)。其最初的權(quán)利要求書所要求保護(hù)的產(chǎn)品包括ABC三個(gè)必要技術(shù)特征，但在審查過程中，專利局認(rèn)為該技術(shù)方案不具備創(chuàng)造性，為了獲得專利權(quán)，甲公司修改了權(quán)利要求書，將技術(shù)方案修改為具有ABCD四個(gè)必要技術(shù)特征。修改后的技術(shù)方案最終獲得了專利權(quán)。

但后來的實(shí)踐證明，缺少D技術(shù)特征，并不影響該技術(shù)方案的技術(shù)目的的實(shí)現(xiàn)。因此甲公司實(shí)際生產(chǎn)銷售的投影儀產(chǎn)品僅包括A、B、C三個(gè)技術(shù)特征。

甲公司的投影儀產(chǎn)品推向市場后，立刻出現(xiàn)了大量功能相類似的投影儀產(chǎn)品。經(jīng)過分析，乙公司生產(chǎn)的投影儀具有A、B、C三項(xiàng)必要技術(shù)特征；丙公司生產(chǎn)的投影儀具有A、B、C、E四項(xiàng)必要技術(shù)特征；丁公司生產(chǎn)的投影儀具有A、B、C、D、F五項(xiàng)技術(shù)特征，且丁公司已經(jīng)將具備該技術(shù)方案的投影儀申請并獲得了專利權(quán)；戊公司生產(chǎn)的投影儀具有A、B、H三項(xiàng)必要技術(shù)特征；己公司生產(chǎn)的投影儀具有A、B、C、D四項(xiàng)技術(shù)特征，但投影儀系采用了一種新的專利方法來生產(chǎn)，該方法完全不同于甲公司的生產(chǎn)方法。

[問題] 試分別分析以上案例中乙、丙、丁、戊、己五家公司制造、銷售投影儀產(chǎn)品的行為是否侵犯了甲公司的專利權(quán)，為什么？

5、甲廠1996年研制出一種Ｎ型高壓開關(guān)，于1997年１月向中國專利局提出專利申請，1998年５月獲得實(shí)用新型專利權(quán)。乙廠也于1996年７月自行研制出這種Ｎ型高壓開關(guān)。乙廠在1996年底前已生產(chǎn)了８０臺Ｎ型高壓開關(guān)，1997年３月開始在市場銷售。1997年乙廠又生產(chǎn)了７０臺Ｎ型高壓開關(guān)。1998年初，甲廠發(fā)現(xiàn)乙廠銷售行為后，遂與乙廠交涉，但乙廠認(rèn)為自己的行為不構(gòu)成侵權(quán)。

[問題] 乙廠是否侵犯了甲廠的專利權(quán)？為什么？

6、甲廠去年以來生產(chǎn)土豆片、鍋巴等小食品，使用“香脆”二字作未注冊商標(biāo)?，F(xiàn)甲廠決定提出“香脆”商標(biāo)注冊申請，使用商品仍為土豆片、鍋巴。

[問題]１．該商標(biāo)注冊申請能否被核準(zhǔn)？為什么？

２．如果商標(biāo)局駁回該注冊申請，甲廠不服，應(yīng)在何時(shí)向誰提出復(fù)審請求？

7、1980年7月，天津狗不理包子飲食（集團(tuán)）公司取得國家工商行政管理局第138850號“狗不理”商標(biāo)注冊證；1993年3月1日經(jīng)國家工商局批準(zhǔn)續(xù)展10年。1991年1月7日，第二被告高淵的委托代理人董鳳利與第一被告哈爾濱市天龍閣飯店法定代表人陶德簽訂合作協(xié)議一份，決定由天龍閣飯店聘請高淵為面案廚師，從3月份起經(jīng)營包子。該飯店開業(yè)后，即在店門上方懸掛了一塊寫有“正宗天津狗不理包子第四代傳人高耀林、第五代傳人高淵”內(nèi)容的牌匾，中間大號字書寫著“天津狗不理包子”，上款的“正宗”和下款的“第四代傳人高耀林、第五代傳人高淵”均為小號字。店門附近未懸掛天龍閣飯店牌匾。天津狗不理包子飲食（集團(tuán)）公司認(rèn)為，“狗不理”是該公司為自己經(jīng)營的包子所注冊的商標(biāo)，天龍閣飯店的招牌侵犯了該公司注冊商標(biāo)專用權(quán)。該公司遂向有關(guān)人民法院起訴，要求被告立即停止侵權(quán)行為，在報(bào)紙上公開道歉并賠償損失。

第一審法院哈爾濱市香坊區(qū)人民法院和第二審法院哈爾濱市中級人民法院都認(rèn)為，天龍閣飯店和高淵懸掛的牌匾，全文內(nèi)容只是宣傳了狗不理包子傳人的個(gè)人身份；他們沒有在自己經(jīng)營的商品上使用與“狗不理” 注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)、商品名稱或商品裝潢；起訴人的訴訟請求證據(jù)不足，故判決駁回。

[問題] 第一、二審人民法院的判決是否正確？為什么？你認(rèn)為應(yīng)如何分析處理本案？

參考答案：

1、答：(1)王某的理由不能成立，其行為構(gòu)成了侵權(quán)(2)理由如下：

①張某的照片作為攝影作品受到著作權(quán)法的保護(hù)

②王某在自己出版的作品中使用了張某的攝影作品而未征得張某的同意，未向他支付報(bào)酬，也未給他署名，故侵犯其著作權(quán)。

③王某見出版社配發(fā)的照片有利于自己的作品，卻未審查照片來源，放任侵權(quán)事實(shí)的發(fā)生，故其主觀上有過錯，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

2、答：（1）錢某的行為侵犯了趙某的署名權(quán)，雖然錢某的改編行為屬于合理使用，但該行為不得侵犯著作權(quán)人的其他權(quán)利；

（2）孫某的行為侵犯了錢某的著作權(quán)，也侵犯了趙某的著作權(quán)。趙某的作品已經(jīng)發(fā)表，而錢某的作品尚未發(fā)表，免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品才可能構(gòu)成合理使用；

（3）李氏音像公司的行為侵犯了趙某、錢某的著作權(quán)，基于合同的相對性原理，李氏與孫某的合同不具有對抗第三人的效力，因而不能免除李氏的侵權(quán)責(zé)任

（4）周氏唱片公司的行為侵犯了趙某、錢某的著作權(quán)，依法律規(guī)定，錄制者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品時(shí)，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)支付報(bào)酬，趙某、錢某的音樂作品系被在先錄制為錄像制品，而非錄音制品，且在先錄制行為本身就已經(jīng)屬于侵犯著作權(quán)的行為，故不符合此法定許可的要件；

（5）天南電視臺侵犯了趙某、錢某的著作權(quán)和周氏唱片公司的錄制者權(quán)，天南電視臺雖然可以不經(jīng)趙某、錢某、周氏唱片公司的許可而播放其作品或錄音制品，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬；

（6）地北有線電視臺侵犯了趙某、錢某的著作權(quán)，周氏唱片公司的錄制者權(quán)和天南電視臺的廣播電視組織權(quán)，地北有線電視臺雖然可以不經(jīng)趙某、錢某、周氏唱片公司的許可而播放其作品或錄音制品，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬，另外，作為廣播電視組織的天南電視臺享有禁止未經(jīng)其許可而將其播放的廣播電視轉(zhuǎn)播的權(quán)利。

3、答：特別公司的行為不是國家機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)而在合理范圍內(nèi)使用他人已發(fā)表作品的合理使用行為，而是一種侵權(quán)行為。其理由是：(1)特別公司雖然是國家某行政機(jī)關(guān)直接領(lǐng)導(dǎo)下的一個(gè)公司，但該公司本身是獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧的獨(dú)立法人，不是國家機(jī)關(guān)；(2)特別紀(jì)念章主要是用于收藏和紀(jì)念，不是國家公務(wù)行為。所以，特別公司以營利目的使用簡單先生已發(fā)表作品的行為，不是合理使用，而是侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

4、答：（1）在侵權(quán)判斷中應(yīng)將被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利權(quán)利要求所要求保護(hù)的技術(shù)方案進(jìn)行比較，而不是與專利權(quán)人實(shí)際生產(chǎn)的產(chǎn)品進(jìn)行比較；

（2）甲公司在專利申請過程中通過修改或者意見陳述所明確放棄的內(nèi)容不能被重新囊括到其保護(hù)范圍之中（禁止反悔原則）

（3）乙公司沒有侵犯甲公司的專利權(quán)，因?yàn)橐夜镜漠a(chǎn)品所包含的必要技術(shù)特征并沒有覆蓋甲公司的專利技術(shù)所包含的必要技術(shù)特征；

（4）如果丙公司產(chǎn)品中E必要技術(shù)特征與甲公司專利技術(shù)中的D必要技術(shù)特征是等同的，則丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)；

如果丙公司產(chǎn)品中E必要技術(shù)特征與甲公司專利技術(shù)中的D必要技術(shù)特征不是等同的，則丙公司不侵犯甲公司的專利權(quán)；

（5）丁公司侵犯了甲公司的專利權(quán)，因?yàn)槎」井a(chǎn)品中所包含的技術(shù)特征覆蓋了甲公司的專利技術(shù)所包含的必要技術(shù)特征（不管F是否為必要技術(shù)特征均如此，其中包括從屬專利問題）；

（6）戊公司沒有侵犯甲公司的專利權(quán)，因?yàn)槲旃镜漠a(chǎn)品所包含的必要技術(shù)特征并沒有覆蓋甲公司的專利技術(shù)所包含的必要技術(shù)特征；

（7）己公司侵犯了甲公司的專利權(quán)，因?yàn)榧汗镜漠a(chǎn)品所包含的必要技術(shù)特征覆蓋了甲公司的專利技術(shù)所包含的必要技術(shù)特征，甲公司享有的是產(chǎn)品專利權(quán)，不管該產(chǎn)品是用何種方法制造的，均落入甲公司的專利權(quán)保護(hù)范圍之內(nèi)。

5、答：（1）乙廠沒有侵犯甲廠的專利權(quán)。

（2）在甲廠的專利申請日以前乙廠已生產(chǎn)N型高壓開關(guān)，依法享有先用權(quán)。

（3）在甲廠獲得專利權(quán)后，乙廠因享有先用權(quán)，故在原有范圍內(nèi)(每年生產(chǎn)不大于80臺)生產(chǎn)N型高壓開關(guān)不侵權(quán)。

6、答：(1)①不能。香脆二字直接說明了土豆片、鍋巴的特點(diǎn)，違反商標(biāo)法規(guī)定的禁用條款，或者不具有顯著特征。

(2)在收到商標(biāo)局通知之日起15日內(nèi)，；商標(biāo)評審委員會

7、答： 第一、二審人民法院的判決不正確?！肮凡焕怼鄙虡?biāo)是狗不理包子飲食公司在國家工商局注冊的有效商標(biāo)，依法享有專有權(quán)并受法律保護(hù)。高淵雖自稱為狗不理包子創(chuàng)始人的后代，但其不享有“狗不理”商標(biāo)的使用權(quán)，亦無權(quán)與天龍閣飯店簽訂有關(guān)“狗不理”商標(biāo)權(quán)使用方面的協(xié)議。天龍閣飯店和高淵制作并懸掛牌匾，是為了經(jīng)營飯店，不是為了宣傳“狗不理”包子的傳人。因此，天龍閣飯店未經(jīng)狗不理包子飲食公司的許可，擅自制作并使用“狗不理”商標(biāo)，屬于原《中華人民共和國商標(biāo)法》第三十八條第（1）項(xiàng)規(guī)定的“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似商標(biāo)”的商標(biāo)侵權(quán)行為，構(gòu)成對狗不理包子飲食公司的商標(biāo)專用權(quán)的侵害。依照《中華人民共和國民法通則》第一百三十四條第一款第（一）、（七）、（十）項(xiàng)的規(guī)定，天龍閣飯店和高淵應(yīng)當(dāng)停止侵害，賠禮道歉，并賠償因此給狗不理包子飲食公司造成的損失。原判決對天龍閣飯店和高淵的行為性質(zhì)認(rèn)定屬適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正。

知識產(chǎn)權(quán)法案例分析題（商標(biāo)法部分）案例一

（一）基本案情

某酒廠在其生產(chǎn)的某種酒上于1994年以長安牌申請商標(biāo)注冊,其商標(biāo)注冊申請能否依法被獲準(zhǔn)注冊.（二）案例分析

回答是依法應(yīng)當(dāng)獲準(zhǔn)注冊.原因是雖然我國商標(biāo)法1993年修訂后,在商標(biāo)的禁用規(guī)定中,規(guī)定縣以上行政區(qū)劃名稱不能作為商標(biāo)使用,而長安縣當(dāng)時(shí)是西安市的一個(gè)直屬縣,好像與商標(biāo)法的規(guī)定不符合,不能獲得注冊.但該規(guī)定還有一種例外,即該地名具有其他含義的除外,盡管長安系長安縣的名稱,但因其具有古都西京的含義,故不在禁用之列,所以可以獲準(zhǔn)注冊.案例二

（一）、基本案情

甲奶粉廠與乙奶粉廠簽訂的一份聯(lián)營合同規(guī)定,雙方共同投資建立丙奶粉廠,丙奶粉廠成立后生產(chǎn)的奶粉用甲奶粉廠的塑料包裝袋.聯(lián)營合同履行過程中,當(dāng)丙奶粉廠生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品,要求甲奶粉廠以合同提供塑料包裝袋時(shí),甲奶粉廠以塑料包裝袋上印有該廠的注冊商標(biāo)而拒絕提供,遂形成糾紛.案例分析

回答是甲奶粉廠拒絕提供塑料包裝袋的行為并無不當(dāng).原因是該塑料包裝袋上印有甲奶粉廠的注冊商標(biāo)標(biāo)識,丙奶粉廠雖然是甲奶粉廠投資建立的奶粉廠,但該廠并非甲奶粉廠的車間或者非獨(dú)立核算的分廠,而是另一個(gè)商事主體,對于甲奶粉廠而言是”他人”,按我國商標(biāo)法規(guī)定,他人欲使用注冊商標(biāo)人的注冊商標(biāo),應(yīng)與其簽訂注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或使用許可合同,由于丙奶粉廠并未與甲奶粉廠簽訂此類合同,所以無權(quán)使用其帶有注冊商標(biāo)的塑料包裝袋.也就是說原雙方簽訂的聯(lián)營合同中由丙奶粉廠使用甲奶粉廠塑料包裝袋的約定因違反了商標(biāo)法的規(guī)定,應(yīng)為無效.補(bǔ)充的辦法是由丙奶粉廠與甲奶粉廠簽訂注冊商標(biāo)使用許可合同,作為聯(lián)營合同的附件,并依法報(bào)國家商標(biāo)局備案。

案例三

天津狗不理包子飲食公司訴哈爾濱天龍閣飯店、高淵侵犯商標(biāo)權(quán)案

案情

1980年7月，天津狗不理包子飲食（集團(tuán)）公司（簡稱狗不理包子飲食公司）取得中華人民共和國工商行政管理局第138850號狗不理牌商標(biāo)注冊證。1991年1月7日，被告高淵與被告黑龍江省哈爾濱市天龍閣飯店（簡稱天龍閣飯店）法定代表人陶德簽訂合作協(xié)議一份。1991年3月，被告天龍閣飯店開業(yè)后，即在該店門上方懸掛“正宗天津狗不理包子第四代傳人高耀林、第五代傳人高淵”為內(nèi)容的牌匾一塊，并聘請高淵為該店面案廚師。該店自1991年3月起經(jīng)營包子。

本案審理情況

哈爾濱市香坊區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，兩被告簽訂合作協(xié)議和制作、懸掛上述牌匾的行為，是宣傳“狗不理”創(chuàng)始人高貴友的第四代和第五代傳人高耀林和高淵的個(gè)人身份，均不是在包子或者類似商品上使用與原告注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)、商品名稱或商品裝璜。故原告認(rèn)為兩被告侵犯其注冊商標(biāo)使用權(quán)證據(jù)不足。

狗不理包子飲食公司不服第一審判決，提出上訴。哈爾濱市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案事實(shí)清楚，判決駁回上訴，維持原判決。

狗不理包子飲食公司仍不服，以天龍閣飯店和高淵已經(jīng)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)為理由，向黑龍江省高級人民法院申請?jiān)賹彙?/p>

黑龍江省高級人民法院經(jīng)審理查明，原一、二審法院認(rèn)定的事實(shí)基本清楚。另查明，原審被上訴人天龍閣飯店門上方懸掛的牌匾中間大字是“天津狗不理包子”，上是“正宗”下是“第四代傳人高耀林、第五代傳人高淵”均為小字，未懸掛天龍閣飯店牌匾。原審上訴人天津狗不理包子飲食公司于1980年7月已經(jīng)取得國家工商局商標(biāo)注冊證；1993年3月1 日，國家工商局又批準(zhǔn)該商標(biāo)續(xù)展10年。在本案審理期間，經(jīng)委托國家工商局鑒定，認(rèn)為天龍閣飯店和高淵簽訂合作協(xié)議和制作、懸掛前述牌匾已經(jīng)構(gòu)成了商標(biāo)侵權(quán)。

黑龍江省高級人民法院認(rèn)為：“狗不理牌”商標(biāo)是原審上訴人狗不理包子飲食公司在國家工商局注冊的有效商標(biāo)，依法享有專有權(quán)并受法律保護(hù)。原審被上訴人高淵雖自稱為狗不理包子創(chuàng)始人的后代，但其不享有“狗不理”商標(biāo)的使用權(quán)，原審被上訴人天龍閣飯店和高淵制作并懸掛牌匾，是為了經(jīng)營飯店，不是為了宣傳“狗不理”包子的傳人。因此，天龍閣飯店未經(jīng)狗不理包子飲食公司的許可，擅自制作并使用“狗不理”商標(biāo)，屬于《中華人民共和國商標(biāo)法》第三十八條第（1）項(xiàng)規(guī)定的“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似商標(biāo)”的商標(biāo)侵權(quán)行為，構(gòu)成對狗不理包子飲食公司的商標(biāo)專用權(quán)的侵害，依照《中華人民共和國民法通則》第一百三十四條第一款第（一）、（七）、（十）項(xiàng)的規(guī)定，天龍閣飯店和高淵應(yīng)當(dāng)停止侵害，賠禮道歉，并賠償因此給狗不理包子飲食公司造成的損失。原判決對天龍閣飯店和高淵的行為性質(zhì)認(rèn)定屬適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正。1994年12月28日判決：

一、撤銷哈爾濱市中級人民法院（1993）哈經(jīng)終字第295號民事判決和哈爾濱市香坊區(qū)人民法院（1993）香經(jīng)初字第37號民事判決；

二、天龍閣飯店和高淵停止對狗不理包子飲食公司注冊商標(biāo)的侵權(quán)行為，自本判決生效之日立即摘掉懸掛于天龍閣飯店門前的牌匾并予以銷毀；

三、天龍閣飯店和高淵于本判決生效之日起30日內(nèi)在哈爾濱市級以上報(bào)紙上刊登賠禮道歉的聲明，聲明的內(nèi)容由法院審定，其費(fèi)用由天龍閣飯店和高淵負(fù)擔(dān)。

四、天龍閣飯店和高淵因侵犯商標(biāo)專用權(quán)應(yīng)賠償狗不理包子飲食公司44800元。此項(xiàng)賠償為連帶責(zé)任，于判決生效10日內(nèi)償付，逾期按民事訴訟法第二百三十二條執(zhí)行。

一、二審案件受理費(fèi)7380元由天龍閣飯店和高淵共同負(fù)擔(dān)。

本案評析

本案涉及到商標(biāo)的侵權(quán)與正當(dāng)使用的問題，高淵作為“狗不理”包子創(chuàng)始人高貴友的第五代傳人，這是其個(gè)人身份，應(yīng)該可以由高淵享有正當(dāng)表述的權(quán)利。但是，天龍閣飯店和高淵制作并懸掛牌匾，是為了經(jīng)營飯店，不是為了宣傳“狗不理”包子的傳人。而且，“狗不理牌”商標(biāo)是狗不理包子飲食公司在國家工商局注冊的有效商標(biāo)，依法享有專有權(quán)并受法律保護(hù)。如果“狗不理”被使用在飯店的牌匾上，就會造成消費(fèi)者的混淆，導(dǎo)致誤認(rèn)，并最終損害商標(biāo)權(quán)人的利益。

我國商標(biāo)法規(guī)定了五項(xiàng)商標(biāo)侵權(quán)行為：

（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的行為。

這種行為是對商標(biāo)權(quán)人禁止權(quán)的侵害，同時(shí)也是對許可權(quán)和使用權(quán)的侵害。該種商標(biāo)侵權(quán)行為具體分為以下四種情況：①未經(jīng)許可，在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。這種行為是最嚴(yán)重的商標(biāo)侵權(quán)行為。②未經(jīng)許可，在同一種商品上使用與注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)。近似商標(biāo)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，國家工商局1999年《關(guān)于商標(biāo)行政執(zhí)法若干問題的意見》規(guī)定，近似商標(biāo)的判斷“以普通消費(fèi)者的一般注意力作為評判的主觀標(biāo)準(zhǔn)，采用整體比較與商標(biāo)顯著部分比較相結(jié)合的方法，進(jìn)行綜合判斷”。實(shí)務(wù)中多以商標(biāo)的音、形、義三方面考察。即讀音是否相同；外形是否相近，是否導(dǎo)致直觀上的誤認(rèn)；意思是否相同等來判斷。③未經(jīng)許可，在類似商品上使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。類似商品的認(rèn)定，我國采用《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類尼斯協(xié)定》（以下簡稱《尼斯協(xié)定》），該協(xié)定是1957年在法國尼斯簽訂，其將商品分為34個(gè)大類，服務(wù)項(xiàng)目為8個(gè)大類。④未經(jīng)許可，在類似商品上使用與注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)。

（2）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為

這種行為屬流通領(lǐng)域的商標(biāo)侵權(quán)行為，又稱銷售侵權(quán)。該行為嚴(yán)重侵犯他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)，混淆商品來源，損害了消費(fèi)者及商標(biāo)權(quán)人利益。該侵權(quán)行為的構(gòu)成要件為：①有經(jīng)銷或銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的事實(shí)；②不論行為人有無主觀過錯；③不以情節(jié)輕重及是否獲利為要件。我國商標(biāo)法在第56條第312 款規(guī)定：“銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法權(quán)取得并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

（3）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的行為

這種行為又稱商標(biāo)標(biāo)識侵權(quán)。商標(biāo)標(biāo)識是由文字、圖形、字母、數(shù)字、顏色組合及上述要素組合形成的商標(biāo)物質(zhì)實(shí)體。偽造即仿造他人的商標(biāo)圖樣或商標(biāo)標(biāo)識；擅自制造是指違反商標(biāo)印制管理規(guī)定，未取得印制資格或未經(jīng)商標(biāo)注冊人委托或授權(quán)而印制注冊商標(biāo)標(biāo)識；銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，即買賣、經(jīng)銷違法的注冊商標(biāo)標(biāo)識。

（4）反向假冒行為

反向假冒行為，是指行為人將他人擁有注冊商標(biāo)的商品合法取得后，未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人同意，撤換其注冊商標(biāo)，并將更換了商標(biāo)的商品上又投入市場的行為。反向假冒行為是未經(jīng)許可，在他人的商品上使用自己的商標(biāo)，借他人的優(yōu)質(zhì)商品為自己樹立品牌，該行為違反公平競爭和誠實(shí)信用的法律原則，其后果使商標(biāo)權(quán)人失去了利用商標(biāo)建立產(chǎn)品信譽(yù)的機(jī)會。

（5）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其它損害的行為

①在同一種或類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字、圖形等作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認(rèn)的。該種行為屬間接侵權(quán)，其行為后果造成混淆、誤認(rèn)，損害注冊商標(biāo)的信譽(yù)，更嚴(yán)重的是損害了企業(yè)的商譽(yù)，并給消費(fèi)者造成損失。②故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件。該種行為也屬間接侵權(quán)，與直接侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)。

本案被告屬于以上第一種侵權(quán)行為，“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似商標(biāo)”的商標(biāo)侵權(quán)行為，構(gòu)成對狗不理包子飲食公司的商標(biāo)專用權(quán)的侵害，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

案例四

“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)駁回復(fù)審案

案情

申請復(fù)審人湖南常德市慧天科技服務(wù)有限公司鄉(xiāng)巴佬酒業(yè)分公司在第33類酒商品上申請注冊“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)，被商標(biāo)局駁回不服【（93）商標(biāo)申駁字13166號】，申請復(fù)審。

商標(biāo)局駁回的主要理由：該商標(biāo)有貶低人的含義，用作商標(biāo)具有不良影響。

申請復(fù)審的主要理由：“鄉(xiāng)巴佬”沒有貶低人的含義，使用于酒，有返樸歸真之感，該商標(biāo)出自農(nóng)民自謙之詞，是申請人公司共同心愿。該詞是對農(nóng)民善意稱頌，沒有不良影響，且來自民間傳說。

本案復(fù)審情況

處理結(jié)果：經(jīng)復(fù)審，商標(biāo)評審委員會認(rèn)為：商標(biāo)一旦進(jìn)入市場，將面對廣大消費(fèi)者，而消費(fèi)者并不了解“鄉(xiāng)巴佬”一詞是申請人集體的心愿。客觀上，“鄉(xiāng)巴佬”是對農(nóng)民的鄙稱，反映出對農(nóng)民群眾的不尊重，用其作商標(biāo)易產(chǎn)生不良影響。依據(jù)《商標(biāo)法》第8條規(guī)定，商標(biāo)評審委員會終局決定，湖南常德市慧天科技服務(wù)有限公司鄉(xiāng)巴佬酒業(yè)分公司在第33類酒商品上申請注冊“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)予以駁回。

評析

商標(biāo)本身也是社會文化的一部分。為了保障社會公眾的利益，體現(xiàn)我國對各民族的尊重，防止利用商標(biāo)欺騙消費(fèi)者，宣揚(yáng)色情、兇殺、暴力、迷信等，維護(hù)道德風(fēng)尚，凈化社會環(huán)境，我國商標(biāo)法規(guī)定以下的文字、圖形不能作為商標(biāo)使用：

一、有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的文字、圖形不得作為商標(biāo)。

《商標(biāo)法 》第8條第1款第(9)項(xiàng)規(guī)定，商標(biāo)不得使用有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的文字、圖形。它是商標(biāo)注冊必須遵守的條件之一，是民事活動必須遵守公序良俗原則的體現(xiàn)。商標(biāo)法的這一規(guī)定是原則性的，在商標(biāo)實(shí)務(wù)中需要個(gè)案認(rèn)定。在商標(biāo)評審中，有悖道德或易于產(chǎn)生不良影響的文字、圖形一般應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：(1)、具有不良政治影響的文字、圖形。如“臺灣聯(lián)邦”、“造反有理”等。(2)違背社會主義精神文明的文字、圖形。如“錢拳權(quán)”、“金錢萬歲”、“二房”等。(3)具有明顯封建迷信色彩或有傷宗教感情的文字、圖形。如“觀音”等。(4)具有色情淫穢含義的文字、圖形。(5)侵犯他人姓名、肖像、版權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利等民事權(quán)利的。如“馬拉多納”等。當(dāng)然如果權(quán)利人同意的或已喪失權(quán)利的，不受此限。

本案商標(biāo)屬于違反《商標(biāo)法》第8條第1款第(9)項(xiàng)的規(guī)定，因此，應(yīng)當(dāng)駁回其注冊申請。因?yàn)椤班l(xiāng)巴佬”商標(biāo)涉及對農(nóng)民的鄙視，如果注冊，必然會損害農(nóng)民的形象。

需要指出的一點(diǎn)是，《商標(biāo)法》第8條第1款第（9）項(xiàng)的規(guī)定實(shí)際上還起到補(bǔ)充《商標(biāo)法》第8條的其他規(guī)定的作用，對該條前幾項(xiàng)沒有明確禁止規(guī)定，但又不宜作為商標(biāo)注冊的文字或圖形，可以依據(jù)第8條第1款第(9)的規(guī)定予以駁回。

二、帶有民族歧視性的文字、圖形不能作為商標(biāo)。

除了《商標(biāo)法》第8條第1款第(9)項(xiàng)的規(guī)定“有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的文字、圖形”以外，帶有民族歧視性的文字、圖形也不能作為商標(biāo)。這是《商標(biāo)法》第8條第1款第（7）項(xiàng)的內(nèi)容。實(shí)際上第（7）項(xiàng)的規(guī)定與第（9）項(xiàng)的規(guī)定是一致的，體現(xiàn)了國家對多民族相互尊重，共同團(tuán)結(jié)的政策，是基于保護(hù)國家利益和社會共同利益的需要，同樣體現(xiàn)商標(biāo)注冊中的公序良俗原則。應(yīng)當(dāng)注意，這里的“民族歧視”，應(yīng)作廣義理解，即它不僅指對我國各民族的民族歧視，還包括對世界其他民族的民族歧視；不僅指民族歧視，還包括種族歧視在內(nèi)。例如商標(biāo)局就曾經(jīng)根據(jù)《商標(biāo)法》的這一規(guī)定駁回“DARKY”的商標(biāo)注冊申請，因其含義為“黑鬼”。

案例五

東海市一業(yè)余攝影者王某在1996年6月給自家的寵物狗拍攝了一幅照片，題名為《我的跟班》。同年又 將其發(fā)表在《東海晚報(bào)》上。1998年某日，王某在本市一超市購物時(shí)發(fā)現(xiàn)東海市藍(lán)江食品有限責(zé)任公司生產(chǎn)的飲料上的注冊商標(biāo)使用了該照片；東海市玩具有限責(zé)任公司將該照片使用在其生產(chǎn)的玩具上 并于1996年 10月申請了外觀設(shè)計(jì)專利，1998年 4月獲得授權(quán)；東海市依家飼料有限責(zé)任公司將該照片作為包裝袋上的裝潢使用。上述三家公司的使用王某均一無所知。

問題：（1）、藍(lán)江食品有限責(zé)任公司注冊上述商標(biāo)的行為是否合法？為什么？

（2）、東海市玩具有限責(zé)任公司申請上述外觀設(shè)計(jì)專利的行為是否合法？為什么？

（3）、東海市依家飼料有限責(zé)任公司將該照片作為商品的包裝裝潢使用行為是否合法？為什么？

（4）、如果王某和這 三家公司發(fā)生糾紛，可以通過哪些途徑解決？

案例六

原告臺灣某企業(yè)，“愛家”是其在大陸注冊的商標(biāo)，使用在家居類產(chǎn)品上。被告某市愛家超市。原告認(rèn)為，被告的商號使用了自己已經(jīng)注冊的商標(biāo)，構(gòu)成對商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)，請求法院判令被告停止侵權(quán)，消除影響，賠償原告損失。被告辯稱：自己使用的企業(yè)名稱是合法登記注冊而產(chǎn)生的商號權(quán)，與原告的 商標(biāo)權(quán)都是平等的民事權(quán)利，所以不構(gòu)成侵權(quán)。法院判決被告侵權(quán)不能成立，駁回原告的訴訟請求。原告不服，向省高級人民法院提起上訴，二審法院維持一審法院的判決。

問題（1）、本案雙方當(dāng)事人各自的主張能否成立？為什么？

（2）、解決知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突一定遵循的原則是什么？目前我國有無解決這些沖突以及解決知識產(chǎn)權(quán)與其他民事權(quán)利沖突的法律依據(jù)？（提示：如著作權(quán)與肖像權(quán)的沖突、著作權(quán)與物權(quán)的沖突等）

（3）我國在解決商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突的弊端是什么？

（4）、如何解決商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的沖突，請你提出可行性建議。

鏈接案例及 分析：世紀(jì)金花購物中心是西安的一個(gè)集百貨、名品專賣、大型超市、西餐廳等多種功能一體的高檔商業(yè)中心。某日，該省榆林市也有一個(gè)“榆林世紀(jì)金花購物商城”開業(yè)。世紀(jì)金花購物中心的企業(yè)名稱為“世紀(jì)金花股份有限公司”，并在西安市工商行政管理局注冊登記，1999年“世紀(jì)金花”文字獲得商標(biāo)注冊，核定的服務(wù)項(xiàng)目為第35類：“工商管理輔助業(yè)、組織商業(yè)和廣告展覽、商店櫥窗布置”。（2002年國家工商行政管理總局的《類似商品喝服務(wù)區(qū)分表》規(guī)定，在的35類中特別注明：“該類尤其不包括：其主要職能是銷售商品的企業(yè)，即商業(yè)企業(yè)的活動”，世紀(jì)金花所從事的正好是銷售商品的商業(yè)企業(yè)活動，因此不能獲得商標(biāo)法的保護(hù)。）榆林世紀(jì)金花購物商城的企業(yè)名稱為“榆林市世紀(jì)金花購物有限公司”，經(jīng)過榆林市工商行政管理局的名稱預(yù)先核準(zhǔn)程序。因此，許多消費(fèi)者誤以為西安世紀(jì)金花購物中心在榆林增設(shè)營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)，西安世紀(jì)金花購物中心欲尋求法律保護(hù)，卻遭遇到合法產(chǎn)生的商標(biāo)權(quán)和企業(yè)名稱權(quán)二者的沖突，因?yàn)樵谖覈虡?biāo)注冊在國家工商行政管理總局的商標(biāo)局，公司登記注冊制度實(shí)行分級登記管理。

注：參照的法律依據(jù)包括，1999年4月國家工商管理總局的《關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱若干問題的意見》第四條、2002年最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條、《范不正當(dāng)競爭法》第五條、北京高院2002年12月《關(guān)于商標(biāo)與使用 企業(yè)名稱沖突糾紛案件審理中若干問題的解答》

案例七

上海大世界基尼斯總部開展一項(xiàng)活動，稱其具有申報(bào)世界記錄的代理權(quán)，并且要收取一定的費(fèi)用。北京張某經(jīng)過120次極限訓(xùn)練，從80米高空正在 飛行的飛機(jī)中蹦極，欲申報(bào)世界記錄。飛行前與家人告別，寫下遺書，后來才知道自己申報(bào)的是“基尼斯”，而非“吉尼斯”，其英文的Guinness是世界馳名商標(biāo)，并且申報(bào)“吉尼斯”是不收費(fèi)的。張某向上海浦東法院起訴上海大世界基尼斯總部法院判決張某敗訴。法院查明，上海大世界基尼斯總部隱瞞了其不是“吉尼斯”的真像，實(shí)際上“吉尼斯”，在中國的唯一的代理機(jī)構(gòu)上14 遼寧“吉尼斯”，但被告不構(gòu)成商業(yè)欺詐，因?yàn)樵媾c被告的合同是關(guān)于“基尼斯”世界記錄的而不是“吉尼斯”。

問題：（1）、“基尼斯”與“吉尼斯”是否衛(wèi)近似商標(biāo)？

（2）、上?！盎崴埂贝笫澜缡欠駱?gòu)成商標(biāo)侵權(quán)？主張侵權(quán)賠償者應(yīng)當(dāng)是誰？

（3）、張某能夠獲得法律救濟(jì)嗎？

案例八

南湖燈具廠98年4月1日向國家工商局的商標(biāo)局申請“南湖”商標(biāo)，98 年4月10日經(jīng)審查認(rèn)為“南湖”為縣以上區(qū)劃名稱而駁回申請，98 年4月14日燈具廠收到駁回通知，此時(shí)，臨縣一燈具廠一直使用未注冊的“南湖”商標(biāo)。

問題：（1）、若燈具廠不服商標(biāo)局的駁回決定，應(yīng)當(dāng)采取何種救濟(jì)措施？采取措施的時(shí)間？

（2）、你認(rèn)為復(fù)審的結(jié)果如何？

（3）、若復(fù)審結(jié)果維持了初審決定，不予公告，燈具廠應(yīng)當(dāng)采取救濟(jì)措施是什么？若復(fù)審結(jié)果改變了初審決定，臨縣燈具廠能否再使用“南湖”商標(biāo)？

案例九

A酒廠為了改善生產(chǎn)經(jīng)營形象，擬推出一種新酒，新酒的名稱取材于一著名的歷史傳說。為進(jìn)行前期宣傳工作，該廠發(fā)現(xiàn)著名畫家王某曾就該歷史傳說創(chuàng)作的一幅畫，正好可用于宣傳品上，為推出的新酒宣傳助陣。A廠在未征得王某同意，將該畫印刷于宣傳品上進(jìn)行宣傳。由于宣傳策略對路，加上結(jié)合美好的歷史傳說和名畫效應(yīng)，該酒在附近幾個(gè)省市銷量很大。A廠就將該畫作為外觀設(shè)計(jì)向?qū)＠稚暾埩藢＠⑷〉昧藢＠麢?quán)。此后，畫家王某對A酒廠提出侵權(quán)訴訟，要求Ａ酒廠根據(jù)該種白酒的銷量賠償其經(jīng)濟(jì)損失２００萬元。后來，A酒廠與該畫家庭外和解，畫家同意A酒廠繼續(xù)使用其畫作為外觀設(shè)計(jì)，A酒廠每年支付相應(yīng)數(shù)額的使用費(fèi)給該畫家。在此之后，B酒廠看到此形勢，將該畫作為裝潢的一部分，推出一種新酒，并準(zhǔn)備將該畫作為商標(biāo)向中國商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊，Ｂ酒廠的行為使A酒廠的產(chǎn)品銷售受到一定的沖擊。

問題：（1）A酒廠未征得許可使用該畫，是否侵犯該畫家的權(quán)利?為什么?（2）B酒廠是否侵犯A酒廠的權(quán)利，如果是那么侵犯了A酒廠的什么權(quán)利?（３）Ｂ酒廠能否將該畫作為商標(biāo)進(jìn)行注冊，《商標(biāo)法》中的相關(guān)規(guī)定是什么？

（４）畫家王某根據(jù)Ａ酒廠的產(chǎn)品銷量提出的２００萬元的賠償要求，從數(shù)額上來看是否有法律上的依據(jù)，為什么？

（５）本案中涉及了哪幾類知識產(chǎn)權(quán)，如何協(xié)調(diào)這幾類知識產(chǎn)權(quán)在實(shí)踐中可能出現(xiàn)的沖突。

四 商業(yè)秘密保護(hù)案例

甲公司主管新產(chǎn)品研發(fā)的總工程師李某，跳槽到本地的同業(yè)競爭對手乙公司。甲公司向法院起訴李某和乙公司共同侵犯其商業(yè)秘密。法院應(yīng)甲公司申請進(jìn)行證據(jù)保全，從乙公司的技術(shù)檔案中發(fā)現(xiàn)了載有甲公司一系列新產(chǎn)品工藝配方等保密技術(shù)信息的軟盤文件。庭審中，李某辯稱，其從甲公司帶至乙公司的這些保密技術(shù)信息從未在乙公司使用，乙公司尚未生產(chǎn)這些新產(chǎn)品，故其本人的行為不構(gòu)成侵權(quán)。乙公司稱其不知道李某帶來的材料屬于甲公司的商業(yè)秘密，不知者不怪，故乙公司不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

根據(jù)以上案情，請分析：

（1）李某的辯稱是否成立？為什么？

（2）乙公司的辯稱是否成立？為什么?

知識產(chǎn)權(quán)法案例分析題（專利法部分）

案例一

（一）、基本案情

西農(nóng)8號系某農(nóng)林大學(xué)的兩位教授培育的一代西瓜優(yōu)良品種,因其為職務(wù)成果,1993年6月由該大學(xué)以一代雜種的育種方法向國家專利局提出了方法發(fā)明專利申請,1996年獲得專利授權(quán).該專利的權(quán)利要求為:一種西瓜一代雜種的育種方法,其特征是以ww150為母本,以ww102為父本,配置成雜種一代新品種西農(nóng)8號.該品種有高產(chǎn)優(yōu)質(zhì)抗病耐重差適應(yīng)性強(qiáng)等突出特點(diǎn),曾先后獲得全國超金鐘冠農(nóng)西瓜優(yōu)良品種評比金瓜杯等多種獎項(xiàng).1996年又獲國家科委等五部委授予的國家級新品種證書.1997年榮獲世界知識產(chǎn)權(quán)組織和中國專利局頒發(fā)的中國專利發(fā)明金獎.經(jīng)在全國二十多個(gè)省市自治區(qū)推廣,新增經(jīng)濟(jì)效益十億元以上,成為國內(nèi)最走俏,經(jīng)濟(jì)效益最佳的西瓜品種之一.15 1998年以來,某農(nóng)林大學(xué)發(fā)現(xiàn)某省種子公司在市場銷售標(biāo)有西農(nóng)8號子樣的西瓜種子,而該種子公司并未獲得其授權(quán).在經(jīng)調(diào)查取得確鑿證據(jù)后,遂向某中級人民法院起訴.該中級法院經(jīng)過審理,認(rèn)定專利侵權(quán)成立,責(zé)令被告賠償原告方的經(jīng)濟(jì)損失,并登報(bào)聲明,消除影響.（二）本案分析：

某農(nóng)林大學(xué)在對西農(nóng)8號的保護(hù)方面,申請了方法專利,后又對其產(chǎn)品的包裝申請了外觀設(shè)計(jì)專利,并且均獲得了專利權(quán),應(yīng)當(dāng)說知識產(chǎn)權(quán)意識是比較強(qiáng)的.而對種子這類產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)明,由于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)所存在的一定的局限性,還可以多一些知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的其他手段,如根據(jù)1997年3月20日國務(wù)院發(fā)布的<<中華人民共和國植物新品種保護(hù)條例>>的規(guī)定,對于具有新穎性,特異性,一致性,穩(wěn)定性和具備適用名稱的植物新品種,經(jīng)過申請,取得授權(quán)品種的地位,得到15到20年的品種專用權(quán).對于像西農(nóng)8號這樣的知名商品,還可以申請注冊商標(biāo),成為享有注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品.在該案糾紛的處理上,也有值得研究的地方.盡管西農(nóng)8號是用專利方法直接生產(chǎn)的產(chǎn)品,被告方未經(jīng)授權(quán)經(jīng)營該產(chǎn)品,應(yīng)當(dāng)構(gòu)成專利侵權(quán).但這樣認(rèn)定在法律上也有值得研究之處.我國專利法第11條規(guī)定,方法專利權(quán)的保護(hù)范圍可以延及用該方法所直接獲得的產(chǎn)品,但這里是有前提條件的,其前他條件就是專利法另有規(guī)定者外.這里所謂的專利法另有規(guī)定,應(yīng)當(dāng)是專利法第25條規(guī)定的植物品種不授予專利權(quán).西農(nóng)8號是受專利法保護(hù)的專利方法,依法享有專利權(quán).但作為直接用該方法所直接生產(chǎn)的西農(nóng)8號并不享有專利法意義上的專利權(quán).故某種子公司未經(jīng)許可銷售西農(nóng)8號西瓜種子的行為不構(gòu)成專利侵權(quán).由于西農(nóng)8號未申請植物新品種保護(hù),所以某種子公司的行為也不構(gòu)成授權(quán)品種侵權(quán).對于某種子公司這種違背商業(yè)活動中誠實(shí)信用原則損人利己的行為,在我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)比較完備的今天,還是可以找到制裁的法律依據(jù)的.我國反不正當(dāng)競爭法第五條規(guī)定,擅自使用知名商品特有的名稱,包裝,裝簧,或者使用與知名商品近似的名稱,包裝,裝簧,造成與他人的知名商品享混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的,應(yīng)屬于一種不正當(dāng)競爭的行為.西農(nóng)8號屬于知名商品是明確的.某種子公司毫無掩飾地使用西農(nóng)8號這一商品名稱,侵犯了作為擁有者某農(nóng)林大學(xué)制止不正當(dāng)競爭的權(quán)利,同樣屬于侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的行為,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任.這種認(rèn)定與處理,與專利侵權(quán)的處理結(jié)果可以說是異曲同工,而又可以避免前一種處理方法可能碰到的法律障礙.案例 二

（一）、基本案情

李某研究開發(fā)了一無級變速的設(shè)備于1994年9月5日向中國專利局提出了發(fā)明專利申請.王某也獨(dú)立開發(fā)了與之大致相同的無級變速的設(shè)備,于1994年3月6日在機(jī)械工業(yè)部舉辦的技術(shù)會議上首次展出了該設(shè)備,并于1994年9月6日向中國專利局提出了發(fā)明專利申請.法國人伊萬,將其在法國研制的與李某,王某相同的設(shè)備于1994年9月4日向法國專利管理機(jī)關(guān)提出發(fā)明專利申請,后又于1995年9月4日向中國專利局提出發(fā)明專利申請,并提出優(yōu)先權(quán)要求.李某的專利申請于1996年3月5日被專利局公開.試問,李某,王某,伊萬三人的專利申請哪個(gè)具有新穎性,并說明理由.（二）本案分析

本案例涉及專利申請中喪失新穎性的例外情況,專利的抵觸申請以及外國優(yōu)先權(quán)的等方面的法律問題,目的在于考察對優(yōu)惠期,抵觸申請的構(gòu)成,以及優(yōu)先權(quán)日,優(yōu)先權(quán)期法律規(guī)定的理解.王某的發(fā)明創(chuàng)造雖然在國務(wù)院有關(guān)主管部門的技術(shù)會議上首次展出,在其后六個(gè)月內(nèi)申請專利屬于喪失新穎性的法定例外情況,其專利申請應(yīng)當(dāng)不喪失新穎性,但由于李某的申請先于王某,且李某的申請?jiān)谕跄车纳暾埡蠊_,構(gòu)成抵觸申請,故王某的申請損失新穎性.法國人伊萬在中國的專利申請雖然比李某的申請遲,但由于中,法兩國均屬于保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約的成員國,伊萬在法國的專利申請日1994年9月4日,在中國申請后又要求優(yōu)先權(quán),由于未過12個(gè)月的優(yōu)先權(quán)期,所以其在中國的專利申請視為在1994年9月4日提出,較之李某的專利申請?jiān)缫惶?與李某的專利申請比較,伊萬的專利申請有新穎性,但是由于該發(fā)明創(chuàng)造已由王某于1994年3月6日的展出而進(jìn)入已有技術(shù)領(lǐng)域,故伊萬的專利申請亦不具有新穎性.案例三

基本案情

張某在甲研究所任工程師期間,研究所安排其開發(fā)一種高壓閥門產(chǎn)品,1994年10月5日張某退休時(shí)尚未完成此項(xiàng)產(chǎn)品的開發(fā).退休后張某與乙工廠簽訂了一份合同約定,由乙工廠協(xié)助張某繼續(xù)完成此項(xiàng)產(chǎn)品的開發(fā).產(chǎn)品開發(fā)成功后,乙工廠有制造該項(xiàng)產(chǎn)品的權(quán)利,專利申請權(quán)歸張某.該產(chǎn)品開發(fā)成功后,張某于1995年10月5日申請實(shí)用新型專利并獲得授權(quán).甲研究所得知此情況后,以該產(chǎn)品系職務(wù)發(fā)明為由,要求張某與之簽訂專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,張某怕影響與甲研究所的關(guān)系,遂簽訂了專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,經(jīng)過登記,公告,甲研究所成為該發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)人.當(dāng)乙工廠按張某開發(fā)的成果制造高壓閥門產(chǎn)品,并進(jìn)行廣告宣傳時(shí),甲研究所遂向有關(guān)單位發(fā)送材料,聲明該產(chǎn)品是其專利產(chǎn)品,阻止他人與乙工廠簽訂產(chǎn)品訂貨合同,乙工廠的生產(chǎn)受到16 嚴(yán)重的阻礙.在此情況下,乙工廠遂向法院起訴,以與張某簽訂的協(xié)議為依據(jù),認(rèn)為其享有該產(chǎn)品的生產(chǎn)權(quán),甲研究所的詆毀宣傳,給其造成損失,要求停止侵害并賠償損失.甲研究所提起反訴,主張?jiān)摦a(chǎn)品是其專利產(chǎn)品,乙工廠應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)并賠償損失.需要思考的問題:

1,該高壓閥門產(chǎn)品的發(fā)明屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造還是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造?

2,張某就該高壓閥門產(chǎn)品與乙工廠簽訂的合同的效力? 3,張某與甲研究所所簽訂的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力?

4,乙工廠以甲研究所對實(shí)施不正當(dāng)競爭能否成立?

5,甲研究所的反訴能否成立?

（二）本案分析

本案例意在考察對離退休人員所作出的發(fā)明創(chuàng)造,如何確定其為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造還是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的法律規(guī)定的掌握情況.張某與乙工廠簽訂的合同雖然是在其退休之后,但由于系在其退休后一年時(shí)間之內(nèi),而合同所涉及的標(biāo)的又是張某在職期間尚未完成的產(chǎn)品開發(fā)任務(wù),所涉及的成果應(yīng)當(dāng)屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,作為完成者本人無權(quán)以此與他人簽訂合同,所以,張某與乙工廠簽訂的合同應(yīng)為無效.張某不應(yīng)享有對該技術(shù)成果的專利申請權(quán),其申請權(quán)應(yīng)由研究所享有.而該案中的現(xiàn)實(shí)情況是張某已經(jīng)申請了專利,并且獲得了專利權(quán),成為了專利權(quán)人.研究所應(yīng)當(dāng)與張某通過專利糾紛訴訟,以解決其專利權(quán)爭議.可是研究所卻采取與張某簽訂專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同這種形式,在合同簽訂中存在脅迫的情況,按當(dāng)時(shí)的<<經(jīng)濟(jì)合同法>>的有關(guān)規(guī)定,采取脅迫的手段所簽訂的合同應(yīng)為無效,可這一無效的合同卻導(dǎo)致了一個(gè)專利權(quán)回歸的結(jié)果,所以也就無需再考慮這份專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力.正因?yàn)檠芯克翟摦a(chǎn)品的合法的專利權(quán)人,而乙工廠與張某所簽訂的合同無效,所以研究所撒發(fā)材料,說明正確情況的行為,構(gòu)不成反不正當(dāng)競爭法所規(guī)定的商業(yè)詆毀的不正當(dāng)競爭行為,法院應(yīng)駁回乙工廠的起訴.因研究所系這一產(chǎn)品的合法專利權(quán)人,所以其反訴要求法院應(yīng)予以支持.案例四

（一）、基本案情

王某通過郵寄的方式將其一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造于1996年2月的一天向中國專利局提出實(shí)用新型專利申請,郵戳上的日期無法辨認(rèn),專利局收到申請文件的日期為1996年2月29日,后該實(shí)用新型專利申請被授權(quán),假定在2006年3月1日,該專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)他人未經(jīng)其許可制造該專利產(chǎn)品,專利權(quán)人能否依法追究其侵權(quán)責(zé)任.（二）、案例分析

結(jié)論是專利權(quán)人不能追究制造該產(chǎn)品者的侵權(quán)責(zé)任,原因是該產(chǎn)品雖然原來是專利產(chǎn)品,但因其已超過專利保護(hù)期限,原專利權(quán)人已不再對其享有壟斷權(quán).本問題意在考察專利權(quán)的有效期限從何時(shí)開設(shè)計(jì)算,以及實(shí)用新型專利權(quán)的終止時(shí)間.按我國專利法的規(guī)定,一般專利權(quán)的有效期限從申請日起計(jì)算.該專利申請雖是通過郵寄的方式提出的專利申請,但因?yàn)猷]戳上的日期無法辨認(rèn),所以其專利申請應(yīng)當(dāng)按專利局實(shí)際收到的日期計(jì)算,即該專利申請的日期為1996年2月29日,后該申請被批準(zhǔn)為實(shí)用新型專利,專利權(quán)即從1996年2月29日起計(jì)算,按實(shí)用新型專利權(quán)10年的保護(hù)期限,起終止期限應(yīng)為2006年2月29日,即2006年2月底,可是因?yàn)殡m然1996年為閏年,2月是29日,但2006年并非閏年,2月只有28日,所以該專利權(quán)的終止期限只能是2006年2月28日,他人制造該產(chǎn)品的時(shí)間是2006年3月1日,已超過了該專利權(quán)的保護(hù)期限,雖然未經(jīng)許可,此種行為依法并不侵權(quán)

案例五

甲研究所將其研究開發(fā)的長壽命陰極于1984年某月某日在一家全國性的報(bào)紙上進(jìn)行廣告宣傳,僅聲明該產(chǎn)品可以顯著延長彩色顯像管的壽命,別無其他文字表明該產(chǎn)品的構(gòu)造等,1985年中國專利法生效后,該研究所就公開的這一產(chǎn)品申請專利能否獲得批準(zhǔn)? 案例六

一鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)在某技術(shù)市場購買了一套有關(guān)生產(chǎn)花粉營養(yǎng)品的技術(shù)資料,因無法按其生產(chǎn)出花粉產(chǎn)品,遂與某大學(xué)簽訂了一份技術(shù)合同.合同約定,該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)提供經(jīng)費(fèi)與報(bào)酬外,并提供2公斤花粉作為原料,派遣3名僅具有初中文化程度的人員協(xié)助研究開發(fā)工作,對于開發(fā)出的成果如何申請專利合同未作約定.該大學(xué)由一名專業(yè)為化學(xué)的副教授與一名具有中級職稱的實(shí)驗(yàn)員進(jìn)行開發(fā)工作,歷經(jīng)半年時(shí)間用化學(xué)方法開發(fā)出了數(shù)種峰花粉精產(chǎn)品,后該大學(xué)就峰花粉精提取分離技術(shù)單獨(dú)向中國專利局提出了專利申請.鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)得知此事后,要求作為共同發(fā)明人與某大學(xué)共同就此項(xiàng)技術(shù)申請專利.試問鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的這種要求能否依法給予支持? 案例七 某醫(yī)療設(shè)備有限公司研制的高氧醫(yī)用液體治療儀，使氧氣溶解入葡萄糖溶液或生理鹽水溶液中，通過靜脈輸注高氧液體，治療各種急慢性缺血缺氧疾病，被稱為“液體高壓氧倉”，必要技術(shù)特征是通過一個(gè)量子溶氧發(fā)生器將氧氣液化，對于嚴(yán)重?zé)齻蟮娜毖鹾涂筍ARS給氧的新渠道。在2003年獲得發(fā)明專利。專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)成都、吉林等地的醫(yī)院使用的產(chǎn)品和自己研制的專利產(chǎn)品實(shí)質(zhì)特征相同(通過量子溶氧發(fā)生器將氧氣液化的原理)，只是溶氧的出氣部位不同，專利產(chǎn)品的溶氧出氣口設(shè)在溶氧發(fā)生器的側(cè)面，行為人的產(chǎn)品溶氧出氣口在溶氧發(fā)生器的后面。

問題：

1、行為人是否構(gòu)成侵權(quán)？判定侵權(quán)的原則是什么？侵犯專利權(quán)的何種權(quán)利？

2、專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)采取何種救濟(jì)措施？權(quán)利人應(yīng)當(dāng)采取的臨時(shí)保護(hù)措施有哪些？

3、該案件的管轄法院是哪里？原告在訴訟中應(yīng)當(dāng)采取的策略有 哪些？

4、在專利侵權(quán)案件中，被告的抗辯事由一般 有哪些？

案例八

李某向國家專利局申請一項(xiàng)實(shí)用新型專利，名稱為“改變螺紋鋼產(chǎn)品形態(tài)’, 申請人指出：現(xiàn)有的螺紋鋼產(chǎn)品為9米、12米兩種規(guī)格長度的，該申請的主要目的是針對具體工程的需求將規(guī)格化的螺紋鋼變?yōu)楣こ趟枨蟮牟煌L度的規(guī)格的螺紋鋼，即定向生產(chǎn)定向銷售。將螺紋鋼生產(chǎn)的無方向化銷售模式改變?yōu)槎ㄏ蛐援a(chǎn)品銷售方式。國家專利局駁回其申請并通知李某，李某不服。

問題：

1、請分析國家專利局駁回申請的理由。

2、李某對駁回申請不服，可以采取何種救濟(jì)措施？

案例九

1998年劉某向國家專利局提交了“全封閉式環(huán)形列車摩擦動力裝置“的發(fā)明專利申請，申請?zhí)枮?8101009。7,其發(fā)明的主要目的在于通過增加摩擦力或摩擦力矩來提高輸出功率，是一種能量增大裝置。國家專利局駁回其申請，劉某不服。向?qū)＠謴?fù)審委員會提出復(fù)審，復(fù)審委維持了專利局的決定。劉某依法向法院提起訴訟，其訴訟請求被一審法院駁回，劉某提起上訴，二審法院駁回其上訴請求，維持了一審判決。

問題：

1、國家專利局的駁回決定是否正確？、劉某應(yīng)當(dāng)采取哪些救濟(jì)措施？如果向法院起訴，向哪個(gè)法院起訴，被告是誰？

3、鏈接案例：有人申請一項(xiàng)發(fā)明專利，他主張發(fā)明的核心內(nèi)容是：給輪船一個(gè)驅(qū)動力，使之啟動，產(chǎn)生波浪，波浪通過該發(fā)明人的發(fā)明的一種設(shè)備可以發(fā)電，產(chǎn)生的電能一方面可使輪船繼續(xù)前進(jìn)，又可供輪船上使用，如照明等，這樣輪船可不停的行走，電能也可源源不斷的產(chǎn)生。請問：這樣的發(fā)明能否批準(zhǔn)專利，為什么？

案例十

甲廠1996年研制出一種Ｎ型高壓開關(guān)，于1997年１月向中國專利局提出專利申請，1998年５月獲得實(shí)用新型專利權(quán)。乙廠也于1996年７月自行研制出這種Ｎ型高壓開關(guān)。乙廠在1996年底前已生產(chǎn)了８０臺Ｎ型高壓開關(guān)，1997年３月開始在市場銷售。1997年乙廠又生產(chǎn)了７０臺Ｎ型高壓開關(guān)。1998年初，甲廠發(fā)現(xiàn)乙廠銷售行為后，經(jīng)與乙廠交涉無果，遂向法院起訴保護(hù)其專利權(quán)。但乙廠認(rèn)為自己的行為不構(gòu)成侵權(quán)，請求法院確認(rèn)其行為合法并駁回甲廠的訴訟請求。

請根據(jù)上述材料分析以下問題：

（1）、甲廠被授權(quán)的專利可能是何種？

（2）、乙廠請求法院確認(rèn)的是何種權(quán)利？

（3）乙廠主張不構(gòu)成侵犯甲廠專利權(quán)的主張能否成立？為什么？

（4）、若乙廠還繼續(xù)生產(chǎn)Ｎ型高壓開關(guān)，并在質(zhì)量上與甲廠競爭，那么乙廠應(yīng)當(dāng)采取哪些知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略？

（5）、假設(shè)乙廠請求宣告甲廠的專利權(quán)無效，應(yīng)在何時(shí)、以及何種理由、向誰提出？若甲廠對無效宣告的決定不服，應(yīng)采取何種救濟(jì)措施？

（6）、若甲廠授權(quán)專利時(shí)，還要求了外國專利權(quán)，甲廠當(dāng)時(shí)應(yīng)當(dāng)履行的手續(xù)有哪些？

案例十一

西安市李某等三人發(fā)明了一種污水處理設(shè)備，并取得專利權(quán)。他們發(fā)現(xiàn)有 兩家造紙廠未經(jīng)許可，使用其專利產(chǎn)品，但不知是誰生產(chǎn)制造的，于是李某等權(quán)利人只能與使用人交涉，并想在使用人處獲得證據(jù)，但使用人禁止其進(jìn)入生產(chǎn)場地來取得證據(jù)。

問題：（1）、按照我國專利法規(guī)定，權(quán)利人在向法院起訴前如何保護(hù) 自己的合法權(quán)益？

（2）、該案件的管轄法院是哪里？

（3）、制造者、使用者的行為是否侵犯專利權(quán)？如果使用者是在市場上合法購買來的產(chǎn)品并且不知其是侵權(quán)產(chǎn)品，使用者是否承擔(dān)賠償損失的責(zé)任？ 18

第四篇：電大經(jīng)濟(jì)法案例分析題大集合

一、1998年，王軍、李勇、祝滿林三人共同創(chuàng)辦了合伙企業(yè)，，（1）路東是否有權(quán)代位行使王軍在興利達(dá)汽車修理廠中的權(quán)利（2）路東有什么辦法能夠?qū)崿F(xiàn)自已的債權(quán)？答：

1、路東不能直接代位行使王軍的權(quán)利。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人不得直接代位行使該合伙企業(yè)中的權(quán)利。并且，合伙人要向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意，否則不得私自轉(zhuǎn)讓。

2、路東可以要求王軍用其在汽修廠分取的收益用于清償，也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償，對王軍的財(cái)產(chǎn)份額，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。

二、2001年底外方A企業(yè)與中方B企業(yè)簽訂協(xié)議合資經(jīng)營公司C。各出資15萬元，，（1）本案中合營企業(yè)的發(fā)包合同是否有效？（2）法院是否應(yīng)該支持A企業(yè)的訴訟請求，為什么？答：（1）合營企業(yè)發(fā)包合同無效。按照法律規(guī)定，C公司成立后，應(yīng)該在工商行政管理局核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)并按合營合同的約定從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，而從C司關(guān)于推行承包經(jīng)營責(zé)任制以及與B企業(yè)簽訂的承包經(jīng)營合同的內(nèi)容可以認(rèn)定，該承包經(jīng)營合同實(shí)質(zhì)上是外方投資者A公司以推行承包經(jīng)營的名義掩蓋其在合同存續(xù)期間收回投資款的目的，承包經(jīng)營合同違反了對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部、國家工商行政管理局關(guān)于承包經(jīng)營中外合資經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，因此，該承包經(jīng)營合同應(yīng)認(rèn)定為無效合同，且合同自始無效。（2）不應(yīng)支持。依照法律規(guī)定，合資企業(yè)C被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，股東僅可以在對C公司資產(chǎn)清算并清償債務(wù)后，對剩余的財(cái)產(chǎn)方可按照合資雙方的投資比例進(jìn)行分配。C公司尚未進(jìn)行清算，A企業(yè)作為合資企業(yè)的一方投資者沒有要求C公司返還合資資產(chǎn)的權(quán)利。承包合同雖約定B企業(yè)需向A企業(yè)支付承包費(fèi)，但合同簽訂雙方是合資公司C和中方投資者B，A企業(yè)并非承包經(jīng)營合同的任何一方。在合同雙方當(dāng)事人C公司和B企業(yè)均已被吊銷營業(yè)執(zhí)照的情況下，A企業(yè)對承包方B企業(yè)并不享有任何實(shí)體權(quán)利；而且承包合同應(yīng)認(rèn)定為無效合同，因此，A企業(yè)訴請B企業(yè)支付承包費(fèi)和承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失無法律依據(jù)，法院應(yīng)不予支持。

三、某市甲汽車廠屬于有限責(zé)任公司，該廠與乙輪胎廠1998年簽訂了價(jià)值300萬元的輪胎購銷合同，，（1）對乙輪胎廠的訴訟請求法院是否應(yīng)當(dāng)支持（2）公司分立應(yīng)當(dāng)有哪些程序？（3）公司分立會產(chǎn)生哪些法律后果？答：

一、乙輪胎廠的訴訟請求法院應(yīng)當(dāng)支持，丙發(fā)動機(jī)廠和丁拖拉機(jī)廠應(yīng)當(dāng)對乙廠的債權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）根據(jù)公司法第176條、第177條、第180條的規(guī)定，公司分立的程序有：

1、公司的股東會應(yīng)當(dāng)就公司的分立作出決議

2、成立財(cái)產(chǎn)清算機(jī)構(gòu)、清理接管企業(yè)各類資產(chǎn)，編制財(cái)產(chǎn)清單、資產(chǎn)負(fù)債表、債權(quán)與債務(wù)清冊。

3、自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告

4、公司分立，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。（3）公司法第177條規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。因此，公司分立之后，原有的法人單位不復(fù)存在，新設(shè)立的公司按照分立協(xié)議獲得原公司的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)；公司的債務(wù)在分立之前未能清償完畢的，由新設(shè)的公司對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，其中一個(gè)新設(shè)公司現(xiàn)行償付的，償付完畢后有權(quán)按照比例對其他債務(wù)人行使追償權(quán)。

二、（一）甲和乙的行為違反了董事的對公司忠實(shí)的規(guī)定義務(wù)。我國2005年修訂的公司法第21條規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！惫痉ǖ?49條規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為??

（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)??董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。”根據(jù)上述法律規(guī)定可以看出，本案中，甲和乙作為公司的董事，不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司相同和類似的經(jīng)營活分理處，利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，甲和乙開辦的農(nóng)機(jī)廠生產(chǎn)的產(chǎn)品與農(nóng)用機(jī)械股份有限公司產(chǎn)品相同，違反了法律的規(guī)定，違反了董事對公司忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定。（2）公司起訴要求甲和乙交回經(jīng)營所得有法律依據(jù)。根據(jù)新修訂的公司法第21條和第149條第2款的規(guī)定，公司董事給公司造成損失的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，并將違法所得交公司所得來自于謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，其違法所得即給公司造成的損失，公司有權(quán)要求甲和乙交出所得。

五、某市糖廠可日處理甜菜3000多噸，加工能力和職工人數(shù)在我國甜菜制糖行業(yè)中，，（1）破產(chǎn)原因（2）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配順序答：（1）企業(yè)破產(chǎn)的原因包括因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，負(fù)債超過資產(chǎn)兩種情形。本案中，糖廠資產(chǎn)2.8億元，負(fù)債12.7億元，嚴(yán)重資不抵債，屬于企業(yè)破產(chǎn)的第二類原因。（2）企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用開支后，進(jìn)行分配的順序是：清償所欠職工工資和勞動保險(xiǎn)費(fèi)用；清償所欠稅款；清償破產(chǎn)債權(quán)；如果破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序清償要求的，按比例進(jìn)行分配。本案中，由于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先撥會了破產(chǎn)費(fèi)用后，不足以清償企業(yè)所欠職工工資和勞動保險(xiǎn)費(fèi)用，所以，第二、第三順序的債權(quán)清償率只能是零。

六、某企業(yè)為增值稅一般納稅人，2005年5月發(fā)生以下業(yè)務(wù)：從農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者，，請根據(jù)以上材料分析并計(jì)算該企業(yè)當(dāng)月應(yīng)繳納的增值稅額。答：應(yīng)繳納的增值稅：銷項(xiàng)稅額＝600000×17%＝10200（元）應(yīng)抵扣的進(jìn)項(xiàng)稅額＝400000×13%+10200+（10000+10000+20000）×7%＝52000+10200+2800=65000(元)應(yīng)繳納增值稅＝102000-65000＝37000（元）

七、某高級工程師本月取得如下收入：（1）工資2400元（2）年終獎金12000元，，請計(jì)算該工程師本月應(yīng)交納的個(gè)人所得稅答：（1）本月工資應(yīng)納個(gè)人所得稅：（2400-1600）×10%-25＝55（元）（2）年終獎金不再減除費(fèi)用，單獨(dú)作為一個(gè)月的應(yīng)納稅所得；因此，年終獎金應(yīng)納個(gè)人所得稅：12000×20%-375＝2025（元）（3）省級政府頒發(fā)的科技獎金免征人個(gè)所得稅（4）著作加印取得的稿酬，應(yīng)與以前出版時(shí)取得的稿酬合并為一次計(jì)稅；因此，加印稿酬應(yīng)納個(gè)人所得稅：（4000+5000）×（1-20%）×20%×70%-560＝448（元）（5）國債利息免稅（6）該納稅人本月應(yīng)交納個(gè)人所得稅共計(jì)2528元

八、1993年2月某商業(yè)銀行與某房地產(chǎn)開發(fā)公司共司開發(fā)某經(jīng)濟(jì)特區(qū)的房地產(chǎn)項(xiàng)目，，（1）商業(yè)銀行能否向項(xiàng)目公司投資？為什么？（2）商業(yè)銀行能否向房地產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)放抵押貸款？為什么？（3）商業(yè)銀行向房地產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)放2億元人民幣貸款是否合法？為什么？（4）人民銀行對該商業(yè)銀行的接管決定是否正確？為什么？答：（1）不能。商業(yè)銀行法規(guī)定，商業(yè)銀行不得向企業(yè)投資。（2）能。商業(yè)銀行法禁止向關(guān)系人發(fā)放信用貸款，并不禁止向關(guān)系人發(fā)入擔(dān)保貸款。只是發(fā)放擔(dān)保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件（3）不合法。因?yàn)樯虡I(yè)銀行法半于資產(chǎn)負(fù)債比例管理的規(guī)定，對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10%。該商業(yè)銀行向房地產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)放2億元人民幣貸款已超過其資本余額的10%（4）正確。因?yàn)樵撋虡I(yè)銀行巨額貸款無法收回，可能發(fā)生信用危機(jī)，在此情況下人民銀行可以對銀行實(shí)行接管。

九、樊偉在一家時(shí)裝專賣店經(jīng)過討價(jià)還價(jià)，以1600元的價(jià)格買下了一件標(biāo)價(jià)，，（1）專賣店的標(biāo)價(jià)行為是否符合價(jià)格法的規(guī)定（2）專賣店將衣服降價(jià)成交是否構(gòu)成欺詐？（3）雙方產(chǎn)生爭議，樊偉將如何請法度救濟(jì)？答：（1）不符合。依據(jù)價(jià)格法的規(guī)定，除執(zhí)行國家指導(dǎo)價(jià)和國家定價(jià)的商品外，其他的商品一律實(shí)行市場調(diào)節(jié)價(jià)。價(jià)格法第7條規(guī)定，經(jīng)營者定價(jià)，應(yīng)當(dāng)遵循公平、合法、誠實(shí)、信用的原則。第8條規(guī)定，經(jīng)營者定價(jià)的基本依據(jù)是生產(chǎn)經(jīng)營成本和市場供求狀況（2）是。價(jià)格法規(guī)定，經(jīng)營者不得捏造、散布漲價(jià)消息同，哄抬價(jià)格，推動商品價(jià)格過度上漲；經(jīng)營者不得利用虛假的或者使人誤解的價(jià)格手段，誘騙消費(fèi)者或者其他經(jīng)營者與其進(jìn)行交易。該時(shí)裝專賣店為吸引消費(fèi)者，人為地將西服的價(jià)格抬高到2500元，在消費(fèi)者與其討價(jià)還價(jià)時(shí)，以一種較低的價(jià)格1600元成交，使消費(fèi)者產(chǎn)生商家讓利銷售的錯誤認(rèn)識，這是一種欺騙的銷售行為。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第8條規(guī)定，消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。第19條規(guī)定，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實(shí)信息，不得作引人誤解的虛假宣傳。顯然，這里的“真實(shí)情況”，“真實(shí)信息”當(dāng)然包括價(jià)格的真實(shí)情況。（3）由于專賣店的欺騙行為，使樊偉受到損害。價(jià)格法第41條規(guī)定，經(jīng)營者因價(jià)格違法行為致使消費(fèi)者或者其他經(jīng)營者多付價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)退還多付部分；造成損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此，樊偉有權(quán)要求時(shí)裝專賣店退貨，維護(hù)自己的合法權(quán)益。

十、A市審計(jì)機(jī)關(guān)在審查該市的重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目時(shí)，遇到了來自各方的阻礙，，、被審計(jì)單位及其負(fù)責(zé)人應(yīng)該承擔(dān)什么法律責(zé)任？答：（1）被審計(jì)單位隱匿有關(guān)的會計(jì)憑證，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任，尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級以上人民政府財(cái)政部門予以通報(bào)，可以對單位并處五千元以上十萬元以下的罰款，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以處三千元以上五萬元以上的罰款。

（2）被審計(jì)單位轉(zhuǎn)移非法取得的財(cái)產(chǎn)，審計(jì)機(jī)關(guān)、人民政府或者有關(guān)主管部門在法定的職權(quán)范圍內(nèi)，有權(quán)對被審計(jì)單位的行為加以制止，如果制止無效，可以申請法院采取保全措施。審計(jì)機(jī)關(guān)認(rèn)為對負(fù)有直接責(zé)任的主管人員和其他責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)給予行政處分的，應(yīng)當(dāng)提出給予行政處分的建議，被審計(jì)單位或其上級機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)作出決定。（3）被審計(jì)單位雇人開車撞擊審計(jì)人員是報(bào)復(fù)陷害行為，構(gòu)成犯罪的對有關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)依法追究刑事責(zé)任，判處2年以下有期徒刑或拘役，情節(jié)嚴(yán)重的判處2年以上7年以下有期徒刑。不構(gòu)成犯罪的給予行政處分。十一、九州紙漿廠位于華港水庫以南600米處，由于該廠常年，事故責(zé)任方九州紙漿廠應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？答：首先，應(yīng)由當(dāng)?shù)丨h(huán)保主管機(jī)關(guān)給予行政處罰。其次，根據(jù)刑法第338條的規(guī)定，九州紙漿廠的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，屬于單位犯罪，按照“雙罰制”原則，對單位施以經(jīng)濟(jì)處罰，對主要負(fù)責(zé)人實(shí)施刑事處罰。最后，九州紙漿廠還應(yīng)承擔(dān)城北供水公司經(jīng)濟(jì)損失的賠償責(zé)任。

十二、李某擬開辦一家出口貨物企業(yè)，出口貨物為棉花。假設(shè)根據(jù)報(bào)道，我國目前市場上，，（1）如李某申請登記時(shí)間是2005年2月1日，他是否可以獲準(zhǔn)登記？為什么？（2）如果李某獲準(zhǔn)登記，是否就能自由出口貨物？（3）如果李某因特殊原因不能再繼續(xù)出口貨物，請問他是否可以委托其他企業(yè)或個(gè)人代理出口？如果可以，被委托人應(yīng)當(dāng)履行哪些義務(wù)？答：（1）可以。2004年新修改的對外貿(mào)易法第8條擴(kuò)大了對外貿(mào)易經(jīng)營者的范圍，個(gè)人也可以從事對外貿(mào)易經(jīng)營。（2）不能。對外貿(mào)易法第16條規(guī)定，基于一定原因，因家可以限制或者禁止有關(guān)貨物、持術(shù)的進(jìn)口或者出口，其中第四項(xiàng)規(guī)定了國內(nèi)供應(yīng)短缺的商品可以限制或禁止出口。（3）要視具體情況而定。對外貿(mào)晚法第12條規(guī)定，對外貿(mào)易經(jīng)營者可以接受他人的委托，在經(jīng)營范圍內(nèi)代為辦理對外貿(mào)易業(yè)務(wù)。因此，如果其他企業(yè)或個(gè)人擁有對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)，則可以進(jìn)行代理外貿(mào)業(yè)務(wù)。接受委托的對外貿(mào)晚經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向委托方如實(shí)提供市場行情、商品價(jià)格、客戶情況等相關(guān)的經(jīng)營信息。委托方與受托方應(yīng)當(dāng)簽訂委托合同，雙方的權(quán)利義務(wù)由合同約定。

13、貴州某甲廠生產(chǎn)的“玉葉”牌名稱為“千里香”的白酒行銷本省及西南地區(qū)，，（1）乙廠的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，該行為的構(gòu)成要件是什么？（2）乙廠的辯稱是否有法律依據(jù)？在對“相同或近似使用”的認(rèn)定上應(yīng)根據(jù)哪些準(zhǔn)則？答：（1）乙廠的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。乙廠的行為屬于仿冒知名商品特有名稱、包裝、裝潢的行為。訪行為的構(gòu)成要件是：首先，被仿冒知名商品?！扒Ю锵恪本?，在特定地區(qū)深受歡迎，屬于知名商品。其次，被仿冒的名稱、包裝、裝潢須為知名商品所“特有”?！扒Ю锵恪钡拿Q、瓶呈葫蘆型及突出的“香”字都屬與通用名稱、包裝、裝潢不同的“特有”。最后，對他人知名商品特有的名稱、包裝、裝潢擅自做相同或相似的使用，致使與知名商品發(fā)生混淆。（2）乙廠的辯稱沒有法律依據(jù)。根據(jù)主要部分和整體印象來判斷和異時(shí)異地隔離觀察，是認(rèn)定“相同或近似使用”的準(zhǔn)則。本案不正當(dāng)競爭行為的經(jīng)營者所使用的商品名稱雖然與知名商品所使用名稱不完全相同，但大體相似，對此有獨(dú)特性的標(biāo)志僅僅做無礙大體的改變，標(biāo)記最引人注意、最突出、最醒目的部分“香”字依然保留，造成普通購買者在一般情況的注間下發(fā)生誤認(rèn)、誤購的可能。因此，仍然構(gòu)成不正當(dāng)競爭。14、1998年3月20日，李女士在本市人民商場購買了一只電吹風(fēng)機(jī)，，（1）被告人民商場的第一條答辯理由為什么不成立？（2）被告人民商場的第二條答辯理由為什么不成立？（3）被告人民商場應(yīng)承擔(dān)哪些賠償責(zé)任？（4）如果經(jīng)鑒定，電吹風(fēng)機(jī)漏電確系由于該產(chǎn)品的設(shè)計(jì)和制造工藝缺陷所致，人民商場賠償后，對某省B電器廠享有什么權(quán)利？答：

一、（1）產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成損害，要求賠償?shù)脑V訟時(shí)效為兩年。（2）產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定，因產(chǎn)品缺陷造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品銷售者要求賠償。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法也規(guī)定，消費(fèi)者或者其他受害人因商品缺陷而造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償（3）人民商場向李女士賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入以及殘疾者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用。（4）人民商場賠償后，有權(quán)向某省B電器廠追償。

二、（1）無權(quán)要求索賠，雖然電扇廠的產(chǎn)品存在缺陷，但產(chǎn)品質(zhì)量法分泌物定，未將產(chǎn)品正式投入流通的，生產(chǎn)者對缺陷產(chǎn)品造成的人身、財(cái)產(chǎn)損害不承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）產(chǎn)品質(zhì)量法第41條規(guī)定，“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財(cái)產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：

（一）末將產(chǎn)品投入流通的（二）產(chǎn)品投入流通時(shí)，引起損害的缺陷尚不存在的（三）將產(chǎn)品投入流通時(shí)科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在。

15、劉某伙同王某從某電扇廠倉庫盜竊未經(jīng)檢驗(yàn)的輪船用小型電扇兩臺，，（1）高某是否有權(quán)向電扇廠索賠？（2）其法律依據(jù)是什么？答：（1）無權(quán)要求索賠。雖然電扇廠的產(chǎn)品存在缺陷，但產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定，未將產(chǎn)品正式投入流通的，生產(chǎn)者對缺陷產(chǎn)品造成的人身、財(cái)產(chǎn)損害不承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）產(chǎn)品質(zhì)量法第41條規(guī)定，“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財(cái)產(chǎn)損害的、生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。生產(chǎn)者能夠有下列情形之一的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：1未將產(chǎn)品投入流通的2產(chǎn)品投入流通時(shí)引起損害的缺陷尚不存在的3將產(chǎn)品投入流通時(shí)科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在。

16、某商店開展促銷活動，部分商品打折銷售，并在醒目處貼出，，試運(yùn)用我國有關(guān)法律的規(guī)定對該告示加以評析答：我國合同法第40條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三第規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。”本告示中，“一經(jīng)售出，概不退換”實(shí)際上是免除了自已產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任，因而是無效的。另外，根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第24條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效?！?/p>

17、任某在一次展銷會上看中一套有肯特公司生產(chǎn)的組合家具，計(jì)5600元，任某的要求是否合理？為什么？答：合理。根據(jù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定，消費(fèi)者對經(jīng)營者的欺詐行為，可要求賠償損失，賠償金額為價(jià)款或費(fèi)用的1倍。在展銷會結(jié)束后，消費(fèi)者還可向展銷會的舉辦者要求賠償，后者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。

18、東明化工廠為擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，擬投資850萬元建一個(gè)分廠，，（1）該土地使用權(quán)出讓合同是否有效？為什么?（2）縣級人民政府批準(zhǔn)工廠用地30畝是否合法？為什么?（3）按照有關(guān)法律規(guī)定該工廠應(yīng)該怎樣取得土地使用權(quán)？答：（1）該土地使用權(quán)出讓合同無效，因?yàn)?，按照我國有關(guān)法律規(guī)定，城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)集體所有的土地，必須先依法征為國有，其土地使用權(quán)才能出讓。土地使用權(quán)的出讓方只能是代表政府的土地管理局。本例中由蓮花村直接向化工廠出讓土地使用權(quán)是違法的，違法的合同應(yīng)確認(rèn)為無效合同。（2）縣級人民政府批準(zhǔn)該工廠用地30畝是不合法的。依照《中華人民共和國土地管理法》的規(guī)定，縣人民政府享有土地審批權(quán)，最高權(quán)限為10畝以下。（3）該工廠取得土地使用權(quán)的合法方式應(yīng)該是：縣人民政府依法定權(quán)限批準(zhǔn)征用蓮花村的土地，將集體土地變?yōu)閲型恋兀缓笤賹⑼恋厥褂脵?quán)出讓給東明化工廠，由縣土地管理局代表政府與東明化工廠簽訂土地使用權(quán)出讓合同，東明代工廠依合同向政府繳納土地使用權(quán)出讓金，并依法登記，領(lǐng)取土地使用權(quán)證書后，取得土地使用權(quán)。

19、A食品廠冒充某知名奶粉企業(yè)，生產(chǎn)偽劣奶粉在市場上銷售，本案中發(fā)生的主要法律關(guān)系是否屬于經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系？請說明理由。答：本案的主要法律關(guān)系發(fā)生在有關(guān)政府管理部門和A食品廠之間：一方面，它們并不是平等的民事主體，因此兩者之間的關(guān)系不是民事法律關(guān)系；另一方面，雖然有關(guān)政府管理部門履行了執(zhí)法職能，但是這種職能帶有很明顯的經(jīng)濟(jì)執(zhí)法，不能于一般的行政執(zhí)法，因此也不能簡間將其歸為行政法律關(guān)系。本案中的有關(guān)政府管理部門和A食品廠之間的關(guān)系應(yīng)該被界定為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系是指國家機(jī)關(guān)、社會組織和其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體在參加經(jīng)濟(jì)管理和經(jīng)營協(xié)調(diào)過程中發(fā)生的，由經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)確認(rèn)和調(diào)整的，并由國家強(qiáng)制力保證存在和運(yùn)行的經(jīng)濟(jì)權(quán)利、經(jīng)濟(jì)義務(wù)相統(tǒng)一的關(guān)系。要判定主體雙主的關(guān)系是否符合上述要求，主要依據(jù)就是經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象，而經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象包括經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系、經(jīng)營協(xié)調(diào)關(guān)系、組織內(nèi)部經(jīng)濟(jì)關(guān)系及涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系等。本案中，政府在履行其對市場進(jìn)行微觀管理的經(jīng)濟(jì)職能的過程中與違反經(jīng)濟(jì)法規(guī)的A食品廠之間發(fā)生的關(guān)系正是經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對象之一。因此，在經(jīng)濟(jì)法調(diào)整之下形成的法律關(guān)系就應(yīng)該是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系。23、2008年初，某市人大常務(wù)委員會組成執(zhí)法檢查團(tuán)，對該市預(yù)算外資金的使用情況進(jìn)行了檢查，，？本案中所涉及的單位和部門在使用預(yù)算外資金時(shí)存在哪些問題。答：本案中有關(guān)部門和單位使用預(yù)算外資金私設(shè)“小金庫”，不將其納入財(cái)政管理，而是將其作為本單位和部門自有資金的行為，違反了《預(yù)算法》有關(guān)預(yù)算外資金的管理規(guī)定。預(yù)算外資金是國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體為履行或代行政府職能，依照國家法律、法規(guī)和其他有法律效力的規(guī)章收取、提取和安排使用的未納入國家預(yù)算管理的各種財(cái)政性資金。因此，預(yù)算外資金屬于國家財(cái)政性資金，而非各單位和部門的自有資金。各單位和部門的預(yù)算外收入必須上繳同級財(cái)政部門，由其在銀行開立統(tǒng)一賬戶，有關(guān)部門和單位必須嚴(yán)格按照國家規(guī)定和經(jīng)財(cái)政部門核定的預(yù)算外資金收支計(jì)劃及單位財(cái)務(wù)收支計(jì)劃使用預(yù)算外資金，禁止私設(shè)“小金庫”。20、公民甲某與A上市公司經(jīng)協(xié)商，決定設(shè)立一家普通合伙企業(yè)，(1)設(shè)立合伙企業(yè)必須具備的條件包括哪些？(2)本案中存在哪些違法行為？答：(1)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列要件：1有2個(gè)以上合伙人，法律允許當(dāng)事人自行選擇合伙人的上限。上市公司不得成為普通合伙人，上市公司不得成為普通合伙人。2有書面合伙協(xié)議，合伙協(xié)議為要式合同，需要以書面方式訂立，而且在申請登記時(shí)還要向企業(yè)登記管理機(jī)關(guān)提交。3有各合伙人或?qū)嶋H繳付的出資。合伙人可以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資。經(jīng)全體合伙人同意，合伙人也可以用勞務(wù)出資。4有合伙企業(yè)的名稱和經(jīng)營場所。在其存續(xù)期間，合伙企業(yè)以自己的名義對外享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。以上就是法律對設(shè)立合伙企業(yè)所規(guī)定的法定條件，每個(gè)合伙企業(yè)都必須具備。(2)本案中的違法行為包括1A 上市公司的主體資格不符合法律規(guī)定因?yàn)槠錇樯鲜泄荆亲匀蝗?A上市公司只收取收益，不承擔(dān)虧損，致使其與甲某在權(quán)利、義務(wù)上顯失公平，故該合伙協(xié)議無效（3）該合伙企業(yè)被批準(zhǔn)后以“上市公司”的名義對外活動，不符合相關(guān)法律中有關(guān)合伙企業(yè)名稱的規(guī)定

21、A廠國有企業(yè)，經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行股份制試點(diǎn)改革。其試點(diǎn)計(jì)劃的內(nèi)容包括，（1）A和為獨(dú)家發(fā)起人，其采用發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的做法是否合法？為什么？（2）A廠以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的部分是否合法？為什么答：（1）股份有限公司設(shè)立的方式有兩種：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。應(yīng)該說，發(fā)起人可以根據(jù)情況自由選擇設(shè)立方式，但無論采取哪種設(shè)立方式都必須符合法律規(guī)定的條件?！豆痉ā返?8條第1款規(guī)定：“股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。”另外，《公司法》第79條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?！笨梢姡煞萦邢薰镜陌l(fā)起人應(yīng)該至少是兩人，所以本案中A廠作為獨(dú)家發(fā)起人的做法是不合法的。（2）《公司法》對于有限責(zé)任公司發(fā)起人出資的形式作出了規(guī)定。第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。??全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十?！薄豆痉ā返?3條對股份有限公司的發(fā)起出資規(guī)定了“發(fā)起了的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定”。依此規(guī)定，發(fā)起人出資的形式既可以是貸幣，也可以是實(shí)物、知訓(xùn)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)，應(yīng)該說出資的形式還是比較靈活的。但是為了確保資本的安全，保證資本的充足，維護(hù)社會利益，《公司法》規(guī)定了發(fā)起人用貨幣出資的最低比例，即“全體股東的貸幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十”。本案中，A廠以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的部分已經(jīng)占總股本的47%，貨幣出資比例低于30%，因而超過了法律規(guī)定的最低限度，是不合法的。

22、A企業(yè)是在某市工商行政管理局核準(zhǔn)登記的企業(yè)。2008年8月1日，由于管理不善，A企業(yè)在破產(chǎn)過程中有哪些違法之處？答：

1、A企業(yè)向其所在區(qū)的人民法院申請企業(yè)破產(chǎn)是不合法的。破產(chǎn)案件的管轄依破產(chǎn)企業(yè)的工商登記情況而定，基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的企業(yè)的破產(chǎn)案件；中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市（含本級）以上的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的企業(yè)的破產(chǎn)案件。本案中的A企業(yè)是在某市工商行政管理局登記的，故應(yīng)向某市中級人民法院申請宣告破產(chǎn)，而不應(yīng)向區(qū)人民法院申請宣告破產(chǎn)。

2、甲某擔(dān)任債權(quán)人會議主席不合法?！镀髽I(yè)被產(chǎn)法》第60條第1款規(guī)定：“債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定?！倍景钢?，作為債權(quán)人會議主席的甲某是有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保而又未放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人。根據(jù)法律規(guī)定，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保而又未放棄優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人在債權(quán)人會議中是沒有表決權(quán)的，所以也就不能成為債權(quán)人會議主席。3法院對乙某進(jìn)行補(bǔ)充分配的行為不合法。人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的期限，這一期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計(jì)算，最短不得少于30天，最長不得超過3個(gè)月。債權(quán)逾期未申報(bào)的，此前已進(jìn)行的分配，不再對其進(jìn)行補(bǔ)充分配。

39、王某和劉某為某市農(nóng)用機(jī)械股份有限公司的董事。1994年9月7日，王某、劉某又與其所任職公司以外的兩個(gè)陳某、李某合伙開辦一個(gè)農(nóng)機(jī)廠，從事小型手扶拖拉機(jī)的生產(chǎn)，其產(chǎn)品與某市農(nóng)用機(jī)械股份有限公司的產(chǎn)品相同。（1）人民法院是否應(yīng)當(dāng)支持農(nóng)用機(jī)械股份有限公司的訴訟請示？（2）公司的董事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承提哪些義務(wù)？ 答：（1）王某、劉某二人應(yīng)當(dāng)將獲得的28萬元收入交給農(nóng)用機(jī)械股份有限公司。我國《公司法》第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。”這就是通常所說的“競業(yè)禁止”義務(wù)。本案中，某市農(nóng)用機(jī)械股份有限公司以生產(chǎn)制造各種農(nóng)用機(jī)械為主，包括小型手扶拖拉機(jī)的生產(chǎn)。而王某與劉某作為該公司董事，還與他人一起經(jīng)營手扶拖拉機(jī)的生產(chǎn)銷售，顯然違反了《公司法》關(guān)于“競業(yè)禁止”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任。（2）根據(jù)我國公司的規(guī)定，公司董事和經(jīng)理的法定義務(wù)主要有： ①禁止獲得非法利益。不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。②禁止越權(quán)運(yùn)用公司財(cái)產(chǎn)。不得挪用公司資金或者借貸給他人；不得將公司資產(chǎn)以個(gè)人名義或者以他人名義開立賬戶存儲；不得以公司名義為本公司股東或者其他個(gè)人提供擔(dān)保。③禁止從事與本公司相競爭的活動。④禁止泄漏公司秘密。

27、近年來，隨著我國輪胎出口量的逐年迅速增長，我國輪胎生產(chǎn)企業(yè)遭遇的反傾銷案件越來越多。面對此種形勢，我國應(yīng)采取何種對策？答：各級政府和有關(guān)部門應(yīng)加大對輪胎生產(chǎn)、出口的宏觀調(diào)控力度，努力促進(jìn)出口輪胎的技術(shù)升級改造和企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。行業(yè)協(xié)會也要充分發(fā)揮管理、協(xié)調(diào)作用，加強(qiáng)行業(yè)自律，避免惡性競爭，對國外出現(xiàn)的反傾銷調(diào)查，應(yīng)及早組織企業(yè)應(yīng)訴，避免造成更大的經(jīng)濟(jì)損失。出口輪胎企業(yè)應(yīng)加大技術(shù)改造力度、調(diào)整出口產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、實(shí)施名牌戰(zhàn)略，重點(diǎn)企業(yè)應(yīng)利用技術(shù)優(yōu)勢到國外投資或合作建廠，促進(jìn)國家之間的投資和交流合作。

25、甲某將自己居住的房屋向A保險(xiǎn)公司投保了家庭財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)。在保險(xiǎn)合同有效期內(nèi)，，1、甲某是否可以放棄對鄰居的賠償請求權(quán)，單獨(dú)向保險(xiǎn)公司索賠？

2、A保險(xiǎn)公司認(rèn)為甲某應(yīng)為先向鄰居索賠，在 鄰居無力賠償?shù)那闆r下才能向保險(xiǎn)公司索賠的抗辯理由是否合理？答：1甲某不可以放棄對鄰居的賠償請求權(quán)而單獨(dú)向保險(xiǎn)公司索賠?！侗ｋU(xiǎn)法》第61條第1款規(guī)定：“保險(xiǎn)事故發(fā)生后，保險(xiǎn)人未賠償保險(xiǎn)金之前，被保險(xiǎn)人放棄對第三者的請求賠償?shù)臋?quán)利的，保險(xiǎn)人不承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金的責(zé)任?！币虼?，甲某在放棄了對鄰居的賠償請求權(quán)后就不能向保險(xiǎn)公司提出索賠。

2、A保險(xiǎn)公司的抗辯理由不合理。根據(jù)《保險(xiǎn)法》的規(guī)定，甲某可以選擇向保險(xiǎn)公司索賠或向鄰居行使賠償請求權(quán)，且兩種選擇都不影響甲某就未獲賠償部分向另一方求償。A保險(xiǎn)公司的正確抗辯理由應(yīng)該依據(jù)《保險(xiǎn)法》第61條的規(guī)定作出。

24、A企業(yè)未按規(guī)定的期限繳納稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)便對該企業(yè)采取了強(qiáng)制執(zhí)行措施。。

1、稅務(wù)機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行措施在程序上是否合地？

2、稅務(wù)機(jī)關(guān)將已設(shè)定擔(dān)保的機(jī)器進(jìn)行拍賣，并將所得價(jià)款全部用于抵繳稅款的做法是否合法？答：1稅務(wù)機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行措施在程序上不合法。根據(jù)我國法律規(guī)定，強(qiáng)制執(zhí)行是在納稅義務(wù)人或扣繳義務(wù)人未按規(guī)定的期限繳納或者解繳稅款，納稅擔(dān)保人未按照規(guī)定的期限繳納所擔(dān)保的稅款，由稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納，逾期仍未繳納的情況下采用的。本案中，稅務(wù)機(jī)關(guān)在沒有責(zé)令該企業(yè)限期繳納的情況下直接采用了強(qiáng)制執(zhí)行措施，在程序上不合法。

2、稅務(wù)機(jī)關(guān)將已設(shè)定擔(dān)保的機(jī)器進(jìn)行拍賣，并將所得價(jià)款全部用于抵繳稅款的做法是否合法需要區(qū)分兩種情況。如果納稅人欠繳發(fā)生在納稅人以其財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保之前，則稅款應(yīng)先于設(shè)定擔(dān)保的債權(quán)執(zhí)行，如果納稅人欠繳的稅款發(fā)生在納稅人以其財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保之后，則有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)可于繳稅之前優(yōu)先受償。

26、A村村委會與B房地產(chǎn)公司簽訂了土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定：A村村委會將集體所有的200畝荒地，，1A村村委會是否有權(quán)出讓A村集體所有的荒地使用權(quán)？2A村村委會主強(qiáng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效能否得到人民法院的支持答：A村村委會無權(quán)出讓A村集體所有的荒地使用權(quán)，《土地管理法》第63條規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)?”因此A村村委會無權(quán)出讓A村集體所有的200畝荒地給B房地產(chǎn)公司用于房地產(chǎn)開發(fā)。2A村村委會主張轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效可以得到人民法院的支持。轉(zhuǎn)讓農(nóng)村集體土地的使用權(quán)，應(yīng)當(dāng)先由國家對集體所有的土地進(jìn)行征收，再出讓經(jīng)需要使用土地的經(jīng)營主體。A村村委會與B房地產(chǎn)公司私自簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，違反了國家的法律規(guī)定，因而協(xié)議無效。

28、甲某打算購買“華美”牌核桃酥送禮，便去商場購買了兩盒精裝核桃酥，1畢美公司的行為屬于何種性質(zhì)？2與畢美公司該種行為同類型的行為還有哪些？答：（1）畢美公司的行為屬于采用欺騙標(biāo)志從事市場交易的不正當(dāng)競爭行為。(2)依《反不正當(dāng)競爭法》第5條的規(guī)定,采用欺騙標(biāo)志從事市場交易行為主要有以下四種表現(xiàn)形式:假冒他人的注冊商標(biāo),擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,或者使用與知旬商品相近似的名稱、包裝、裝潢,造成和名稱或者姓名,引人誤認(rèn)為是他人的商品,在商品上偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示.本案中畢美公司的行為即屬于第二種,違反了《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定。

29、A市B酒廠釀造的“良得利”牌白酒深為當(dāng)?shù)厝讼矏?。A市 市政府辦公室為了提高，(1)A市市政府辦公室的行為屬于何種性質(zhì)？（2）B酒廠的行為是否構(gòu)成商業(yè)賄賂？請說明理由。答：（1）A市市政府辦公室的行為屬于行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力排除、限制市場競爭的壟斷行為，違反了我國《反壟斷法》的相關(guān)規(guī)定?！斗磯艛喾ā返?2條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個(gè)人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品?！钡?7條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)不得濫用行政權(quán)力，制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定?！痹诒景钢?，A市市政府辦公室為了本地區(qū)和本部門的利益，以通知的方式強(qiáng)制要求各機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位和社會團(tuán)體購買其指定的經(jīng)營者的商品，侵害了其他經(jīng)營者和外地經(jīng)營者的合法競爭權(quán)利。（2）不構(gòu)成商業(yè)賄賂。商業(yè)賄賂，指經(jīng)營者采用財(cái)務(wù)或其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或購買商品的行為。商業(yè)賄賂一般采取在賬外暗中給予折扣、回扣或傭金的方式。本案中，B酒廠并沒有在暗中秘密給予各機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體以折扣、回扣或傭金，也沒有在賬外虛假、不真實(shí)地記錄，因此其行為不構(gòu)成商業(yè)賄賂。30、2009年7月，A飲品公司從外地低價(jià)購進(jìn)一批價(jià)值約100萬元人民幣的冰棒、該市衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)的行政處罰決定和A飲品公司的要求是否有法律依據(jù)？答：禁止銷售超過保質(zhì)期限的食品屬于法律強(qiáng)制性規(guī)范，這一規(guī)定不能僅因指大、價(jià)值大而加以變通。超過保質(zhì)期限的食品，即使經(jīng)驗(yàn)符合食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的要求，也不能斷定其就是安全的。更重要的是，允許銷售超過保質(zhì)期限的食品對消費(fèi)者合法權(quán)益的侵犯。因此，禁止經(jīng)營超過保質(zhì)期限的食品，不是經(jīng)濟(jì)效益的要求，而是保護(hù)公眾健康和安全的要求，這有利于創(chuàng)造良好的食品安全管理秩序，是維護(hù)社會公共利益的體現(xiàn)。故該市衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)的行政處罰決定有法可依，而A飲品公司的要求無法律依據(jù)。31、2009年8月1日，A市公交公司宣布從即日起公交票價(jià)普通上調(diào)130%，調(diào)整公共汽車票價(jià)是否需要舉行價(jià)格聽證會？為什么？2價(jià)格聽證是否屬于一項(xiàng)公共政策？它對公共管理會產(chǎn)生何種積極作用？答：（1）應(yīng)當(dāng)舉行價(jià)格聽證會?！秲r(jià)格法》第23條規(guī)定：“制定關(guān)系群眾切身利益的公用事業(yè)價(jià)格、公益性服務(wù)價(jià)格、自然壟斷經(jīng)營的商品價(jià)格等政府指導(dǎo)價(jià)、政府定價(jià)，應(yīng)當(dāng)建立聽證會制度，由政府價(jià)格主管部門主持，征求消費(fèi)者、經(jīng)營者和有關(guān)方面的意見，論證其必要性、可行性?！惫财嚻眱r(jià)是關(guān)系群眾切身利益的公用事業(yè)價(jià)格，對其價(jià)格進(jìn)行調(diào)整應(yīng)該舉行價(jià)格聽證會。（2）判斷一項(xiàng)政策是否屬于公共政策，首先要看它是否具有公共性原則，是否偏離公共性原則，是否符合廣大人民群眾的根本利益。公眾的參與正是政策公共性原則的重要體現(xiàn)。價(jià)格聽證的意義，不僅在于可以增強(qiáng)政府決策的秀明度和民主性，使決策更符合公共性原則，而且有利于提升政府的信任度和威望，減少政策執(zhí)行的阻力，從而在更大程度上保障公共利益。

35、農(nóng)民劉某承包了生產(chǎn)隊(duì)10畝耕地用于棉花的種植，后來劉某之子到了適婚年齡，劉某便擅自在其承包的土地上建造新房。1劉某的辯解理由是否合理？2劉某的行為具體違反了我國哪些土地管理法律制度？ 3此案應(yīng)如何處理？ 答：1劉某的辯解不合理。2.劉某的行為違反了土地承包法強(qiáng)制性規(guī)定，改變了土地的使用用途。在農(nóng)村土地承包主要是對耕地即口糧田進(jìn)行承包。依據(jù)土地的性質(zhì)，農(nóng)民承包后，只能將土地用于農(nóng)業(yè)種植，比如可以種植樹木、糧食蔬菜等，還可以進(jìn)行大棚種植，但不能將口糧田用于養(yǎng)殖或在上面興建房屋、開礦采石。3.應(yīng)訴至法院判令解除劉某的土地使用權(quán)合同。此外，劉某還應(yīng)在期限內(nèi)拆除流轉(zhuǎn)土地上的房屋，填平土坑，恢復(fù)地貌。

32、A公司生產(chǎn)銷售一款新型汽車時(shí)，因該車某些新的設(shè)計(jì)不夠成熟，1消費(fèi)者在消費(fèi)時(shí)享有哪些法定權(quán)利？2本案中A公司的行為侵犯了消費(fèi)者的哪些權(quán)利？

3、此案應(yīng)如何處理答： 1依據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第7條第15條的規(guī)定，消費(fèi)者享有下列權(quán)利：保障安全權(quán)、知悉真情權(quán)、自主選擇權(quán)、公平交易權(quán)、損害求償權(quán)、依法結(jié)社權(quán)、獲取知識權(quán)、維護(hù)尊嚴(yán)權(quán)、監(jiān)督批評權(quán)。

2、該公司的行為侵犯了消費(fèi)者的保障安全權(quán)、知悉真情權(quán)和損害求償權(quán)。

3、〈消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法〉中第7條規(guī)定了消費(fèi)者享有的安全保障權(quán)，消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)享有人身、財(cái)產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)，符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求。第8條規(guī)定了消費(fèi)者的知悉真情權(quán)，消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)根據(jù)商品或者服務(wù)的不同情況，要求經(jīng)營者提供商品的價(jià)格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗(yàn)合格證明、使用方法說明書、售后服務(wù)，或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費(fèi)用等有關(guān)情況。第10條規(guī)定了消費(fèi)者享有公平交易的權(quán)利。消費(fèi)者在購買商品或者接受服務(wù)時(shí)，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價(jià)格合理、計(jì)量正確等公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強(qiáng)制交易行為。第11條規(guī)定了消費(fèi)者的獲得賠償權(quán)，消費(fèi)者因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利。根據(jù)以上規(guī)定該公司生產(chǎn)的汽車因?yàn)樵O(shè)計(jì)上的缺陷導(dǎo)致駕駛故障，造成交通事故，危害了消費(fèi)者的安全保障權(quán)。該公司事后拒絕就故障原因做出說明，侵犯了消費(fèi)者的知悉真情權(quán)。最后該公司拒絕對受害人提供賠償?shù)男袨榍址噶讼M(fèi)者的獲得賠償權(quán) 36、1997年6月，陳某與趙某、孫某通過協(xié)商，用孫某的個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照和房屋創(chuàng)辦“留美”美發(fā)美容廳并簽署協(xié)議。1)合伙企業(yè)的設(shè)立條件和程序。(2)合伙企業(yè)的出資方式。(3)法院的處理是否正確?答：(1)設(shè)立合伙企業(yè)，需具備以下條件:①有兩個(gè)以上合伙人，且均為承擔(dān)無限責(zé)任者;②有書面合伙協(xié)議;③有各合伙人實(shí)際繳付的出資;④有合伙企業(yè)的名稱;⑤有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。法律、法規(guī)規(guī)定禁止從事營業(yè)性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人，如國家公務(wù)員、機(jī)關(guān)、醫(yī)院等。設(shè)立合伙企業(yè)的程序有:設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明文件，申請登記。(2)合伙人的出資方式可以是貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，也可以以勞務(wù)出資。(3)因此，據(jù)上述法律規(guī)定，本案中陳某、趙某、孫某開辦的“留美”美發(fā)美容廳未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，以孫某的個(gè)體工商戶的營業(yè)執(zhí)照作為合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照開業(yè)經(jīng)營是違法的。法院根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，責(zé)令陳某、趙某、孫某停止經(jīng)營活動并處2000 元的罰款是正確的。本案原、被告訂立的協(xié)議規(guī)定三人共同出資，按約定比例分享收益，其協(xié)議內(nèi)容屬合伙性質(zhì)。因此，陳某、趙某、孫某根據(jù)合伙協(xié)議形成了合伙關(guān)系。原、被告三人在經(jīng)營中共同使用外借的12000元資金，應(yīng)共同償還。法院的調(diào)解是正確的。

37、A某從B科技開發(fā)有限公司購買了宣稱獲得專利的手提電腦一臺，使用不到一個(gè)月就頻繁的死機(jī)，B公司為A某更換了二次新電腦(1)B公司是否應(yīng)承擔(dān)退貨的法律責(zé)任?(2)B公司是否應(yīng)承擔(dān)雙倍返還的法律責(zé)任?答（1)根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第44條的規(guī)定“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，造成消費(fèi)者損害的，應(yīng)按照消費(fèi)者的請求，以修理、重作、更換、退貨、補(bǔ)足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費(fèi)用或賠償損失等方式承擔(dān)民事責(zé)任”,所以，本案 中B公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第45條規(guī)定“在保修期內(nèi)兩次修理仍不能正常使用的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)更換或者退貨”。本案中，B公司為A某已經(jīng)更換兩臺機(jī)器仍然不能正常使用，根據(jù)法律的規(guī)定 其有責(zé)任為A某辦理退貨。(2)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)臄?shù)額為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的1倍”?？梢?，適用“雙倍返還”規(guī)定的前提是經(jīng)營者在提供商品或服務(wù)時(shí)有欺詐行為，而認(rèn)定欺詐行為是有嚴(yán)格的法律的根據(jù)的。根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，欺詐是一種故意行為，認(rèn)定欺詐必須是行為人事先知道而為之。在本案中，B公司的產(chǎn)品確實(shí)是獲得了專利及行業(yè)認(rèn)證，在交易中并無其他不實(shí)的欺詐性宣傳，因此，沒有確切的證據(jù)證明B公司是事先知道產(chǎn)品的缺陷而故意隱瞞或者作虛假陳述誤導(dǎo)消費(fèi)者，而且B公司也舉證產(chǎn)品的專利證明以及行業(yè)認(rèn)證，可見其原來也并不知道產(chǎn)品的缺陷。因此，B公司不應(yīng)承擔(dān)雙倍返還的責(zé)任。

38、福利五金裝潢廠是A市的城鎮(zhèn)集體國有制企業(yè)，民族卷煙材料廠是該市的全民所有制企業(yè)。A市人民政府的行為是否合法？ 答：A市的行為合法。根據(jù)《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》的規(guī)定，城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)擁有的權(quán)利主要有：財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營方式選擇權(quán)、自主安排產(chǎn)、供、銷等活動權(quán)、人事勞動權(quán)、優(yōu)惠待遇權(quán)等。在本案中，福利五金裝潢廠是具有企業(yè)法人資格的城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)，根據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》的有關(guān)規(guī)定，政府不得改變集體所有制性質(zhì)和損害集體企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，不得干預(yù)集體企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營和民主管理。因此A市人民政府的行為屬于超越職權(quán)、非法侵犯集體企業(yè)自主經(jīng)營權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷。

33、甲、乙、丙、丁、戌五方欲共同組建一個(gè)有限責(zé)任性質(zhì)的服裝公司，注冊資本200萬元，1、請簡要回答我國《公司法》有關(guān)有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)的法律規(guī)定

2、服裝公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合《公司法》的規(guī)定？為什么？

3、《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓是如何規(guī)定的?乙方轉(zhuǎn)讓股份時(shí)應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？答：1組織機(jī)構(gòu) 第三十七條 有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成。第四十五條 有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。兩個(gè)以上的國 有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。第五十條 有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。第五十一條 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。第五十二條 有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。第五十八條一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；? 本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。業(yè)執(zhí)照中載明。第六十二條 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會??第六十五條 國有獨(dú)資公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定??第六十七條 國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，??第六十八條 國有獨(dú)資公司設(shè)董事會，依照本法第四十七條、第六十七條的規(guī)定行使職權(quán) ??第六十九條 國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。??經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。??第七十條 國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。??第七十一條 國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。監(jiān)事會行使本法第五十四條第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)規(guī)定的職權(quán)和國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。

2、服裝公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置符合《公司法》的規(guī)定，因?yàn)榉仙鲜鰲l款對于有限公司

3、我國《公司法》第七十二條規(guī)定?? 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。由此可見，從“?公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?可以看出如果公司章程對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，按照章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓。乙方股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵循《公司法》和其公司章程規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。該案例中，服裝公司未設(shè)立董事會，由甲方擔(dān)任執(zhí)行董事，符合《公司法》的規(guī)定。該案例中，服裝公司不設(shè)監(jiān)事會，由丙方擔(dān)任公司的監(jiān)事，符合《公司法》的規(guī)定，但是監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

34、某公司生產(chǎn)銷售一款新型汽車，該車有些新設(shè)計(jì)不夠成熟，結(jié)果導(dǎo)致部分車輛在行駛中出現(xiàn)，1、試闡述消費(fèi)者在消費(fèi)時(shí)所應(yīng)享有的法定權(quán)利有哪些？2根據(jù)上題，該公司的行為侵犯了消費(fèi)者的哪些權(quán)利？

3、此案應(yīng)如何處理答： 1 消費(fèi)者在消費(fèi)時(shí)所應(yīng)該享有的法定權(quán)利有哪些(1)在購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)享有人身、財(cái)產(chǎn)安全的權(quán)利；(2)知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利；(3)享有自 主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利；(4)享有公平交易的權(quán)利；(5)因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利；(6)享有依法成立維護(hù)自身合法權(quán)益的社會團(tuán)體的權(quán)利；(7)享有獲得有關(guān)消費(fèi)和消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面的知識的權(quán)利；(8)在購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)，享有其人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利；(9)享有對商品和服務(wù)以及保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益工作進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)利。這九項(xiàng)權(quán)利是消費(fèi)者進(jìn)行消費(fèi)活動必不可少的，其中前五項(xiàng)權(quán)利是基礎(chǔ)，與消費(fèi)者的關(guān)系最為密切，后四項(xiàng)權(quán)利則是由此派生出來的 2上題說明了該公司行為侵犯了消費(fèi)者的安全保障權(quán)、知悉真情權(quán)、獲取賠償權(quán) 3《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》明確規(guī)定消費(fèi)者的權(quán)利。其 中第7條規(guī)定了消費(fèi)者享有的安全保障權(quán)，消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)享有人身、財(cái)產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)，符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求。第8條規(guī)定了消費(fèi)者的知悉真情權(quán)，消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)根據(jù)商品或者服務(wù)的不同情況，要求經(jīng)營者提供商品的價(jià)格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗(yàn)合格證明、使用方法說明書、售后服務(wù)，或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費(fèi)用等有關(guān)情況。第10條規(guī)定了消費(fèi)者享有公平交易的權(quán)利。消費(fèi)者在購買商品或者接受服務(wù)時(shí)，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價(jià)格合理、計(jì)量正確等公平交易條件，有權(quán)拒絕經(jīng)營者的強(qiáng)制交易行為。第11條規(guī)定了消費(fèi)者的獲得賠償權(quán)，消費(fèi)者因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利。某公司生產(chǎn)的汽車因?yàn)樵O(shè)計(jì)上的缺陷導(dǎo)致駕駛故障，造成交通事故，危害了消費(fèi)者的安全保障權(quán)。該公司事后拒絕就故障原因做出說明，侵犯了消費(fèi)者的知悉真情權(quán)。最后該公司拒絕對受害人提供賠償?shù)男袨榍址噶讼M(fèi)者的獲得賠償權(quán)。字樣，公司名稱一經(jīng)登記，公司即取得名稱專用權(quán)，受到法律保護(hù)。5．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的經(jīng)營條件

四、甲和乙為某市農(nóng)用機(jī)械股份有限公司的董事。1994年9月7日，，（1）甲和乙的行為是否違反董事的義務(wù)？（2）公司起訴要求甲和乙交回經(jīng)營所得是否有法律依據(jù)？答：（1）甲和乙的行為違反了董事的對公司忠實(shí)的規(guī)定義務(wù)。我國2005年修訂的公司法第21條規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”公司法第149條規(guī)定 ：“董事、高級管理人員不得有下列行為??

（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；?? 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有?！备鶕?jù)上述法律規(guī)定可以看出，本案中，甲和乙作為公司的董事，不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司相同和類似的經(jīng)營活動，利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，甲和乙開辦的農(nóng)機(jī)廠生產(chǎn)的產(chǎn)品與農(nóng)用機(jī)械股份有限分司產(chǎn)品相同，違反了董事對公司忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定，違反了法律的規(guī)定。（2）公司起訴要求甲和乙交回經(jīng)營所提有法律依據(jù)。根據(jù)新修訂的公司法第21條和第149條第2款的規(guī)定，公司董事給公司造成損失的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，并將違法所得交公司所有，甲和乙的所得來自于謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，其違法所得即給公司造成的損失，公司有權(quán)要求甲和乙交出所得。

40劉某從百貨商店購買了一臺電扇，回家后高高興興地裝好電扇，剛一打開電扇，不料電扇漏電，將劉某擊倒在地，不省人事。（1）本案中，生產(chǎn)者或銷售者應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？（2）劉某可以向誰提出損害賠償請求？（3）本案中，誰應(yīng)當(dāng)對該電扇的質(zhì)量負(fù)責(zé)？（4）生產(chǎn)者或銷售者應(yīng)當(dāng)賠償劉某的哪些損失？ 答：（1）產(chǎn)品缺陷責(zé)任。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》第46條規(guī)定：“本法所稱缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行為標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)?！币虍a(chǎn)品缺陷給造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者或銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)產(chǎn)品缺陷責(zé)任。本案中，電扇明顯存在危及人身的不合理危險(xiǎn)，且實(shí)際上已經(jīng)造成劉某人身傷害，因此，屬于產(chǎn)品缺陷責(zé)任。

（2）商店或者電扇生產(chǎn)廠家。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》第43條規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，受害人既可以向生產(chǎn)者要求賠償，也可以向銷售者要求賠償。因此，本案中，劉某既可要求商店賠償，也可要求電扇生產(chǎn)廠家賠償。（3）要視具體情況而定。我國產(chǎn)品質(zhì)量法對生產(chǎn)者和銷售者的產(chǎn)品缺陷責(zé)任承擔(dān)條件作了詳細(xì)規(guī)定：只要生產(chǎn)者不能證明免責(zé)事由存在，則必須承擔(dān)責(zé)任；銷售者只有在存在過錯的情況下才承擔(dān)責(zé)任。對于生產(chǎn)者的免責(zé)事由我國產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定了三種：產(chǎn)品未投入流通；產(chǎn)品投入流通時(shí)缺陷尚不存在；產(chǎn)品投入流通進(jìn)科技水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在。具體到案中，商店如果能證明電扇的缺陷不是由自己造成，并指明生產(chǎn)廠家或供貨方，則在向受害者賠償損失后可向生產(chǎn)者或供貨方追償。對于生產(chǎn)廠家來說，本案中的電扇顯然已投入流通，且該缺陷能被當(dāng)時(shí)科技水平發(fā)現(xiàn)，所以只有在其能證明電扇投入流通時(shí)缺陷不存在，才可免除責(zé)任。需要注意的是，以上只是商店和電扇生產(chǎn)廠家之間的責(zé)任追償問題。無論劉某向誰主張賠償，誰都不可推諉，應(yīng)先行賠償再來確定最終責(zé)任者。（4）根據(jù)我國產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，結(jié)合本案，商店或生產(chǎn)廠家因電扇缺陷造成劉某人身損害，需要賠償醫(yī)療旨、醫(yī)療期間的護(hù)理費(fèi)、因誤工減少的收入等。

第五篇：電大人力資源管理?？?案例分析題)

人力資源管理——案例分析題 賈廠長的管理模式

問題：請用人力資源人本管理理論加以分析，并且結(jié)合自己單位情況寫出如何貫徹落實(shí)以人為本方針報(bào)告。

該案例中賈廠長只是根據(jù)慣例主觀地采取了遲到不罰款，而對早退罰款的決定。改革不合理的廠紀(jì)廠規(guī)有肋于調(diào)動職工的積極性，賈廠長考慮到導(dǎo)致工人遲到的客觀情況，取消了遲到罰款的規(guī)定受到了工人的好評。這說明在這個(gè)問題上，賈廠長尊重職工，關(guān)心職工，并滿足他們的需要，在管理中考慮到了人的因素，其人性觀有“社會人”假設(shè)傾向。但在制定新的規(guī)章制度時(shí)，由于沒有很好地調(diào)查研究，沒有了解工人為什么會出現(xiàn)早退現(xiàn)象，就做出了早退罰款的決定。這一決定說明賈廠長只想用經(jīng)濟(jì)杠桿來管理，又有一種用“經(jīng)濟(jì)人”假設(shè)來實(shí)施管理的傾向。因此對一個(gè)完整的人來說，賈廠長的這種管理方式比較符合薛恩的復(fù)雜人性觀。

我認(rèn)為賈廠長可以從以下幾個(gè)方面入手解決目前遇到的困難：

1、把職工是為“組織人”，工人既是管理的主體也是管理的客體。人作為管理的客體從來都不是消極地接受領(lǐng)導(dǎo)而表現(xiàn)為主動或被動、全部或部分地遵從管理主體的要求，甚至可以漠視或地址管理主體的管理指令，因此，為了能使新的規(guī)定得到貫徹實(shí)施，賈廠長應(yīng)該改變原有的領(lǐng)導(dǎo)方式，在充分與工人討論協(xié)商的情況下，制定公平合理地、行之有效的規(guī)章制度。

2、改善職工的工作及生活環(huán)境。加強(qiáng)配套設(shè)施建設(shè)，如為解決工人排隊(duì)洗澡的問題，廠里應(yīng)徹底改造女澡堂；為解決職工遲到問題，興建家屬宿舍；為解決職工小孩無人帶問題，建設(shè)配套托兒所，已解決職工的后顧之憂。

3、在管理中應(yīng)以激勵為主要方式，管理中應(yīng)有物質(zhì)誘因和精神誘因刺激人們相應(yīng)的需求，通過滿足工人們的需求以激勵他們，從而提供他們工作的積極性。

4、培育和發(fā)揮團(tuán)隊(duì)精神，提高領(lǐng)導(dǎo)自身的影響力和增強(qiáng)威信，并引導(dǎo)員工參與管理。對于新制度形成前要廣泛聽取職工的意見，發(fā)揮員工的參政議政意識，在制度執(zhí)行前要廣泛宣傳動員，營造良好的組織氣氛。建立良好的溝通渠道，使管理者和被管理者在思想上和行動上達(dá)成共識。

5、積極開發(fā)人力資源，要合理配置人才，在人力資源規(guī)劃時(shí)應(yīng)合理考慮性別結(jié)構(gòu)、年齡結(jié)構(gòu)。

以上幾點(diǎn)也正是本公司一直以來崇尚的人本管理理念，我們公司成立工會，讓員工積極主動參政議政，而企業(yè)也努力營造民主氣氛。在公司，我們有良好的辦公環(huán)境同時(shí)還有員工的休閑娛樂區(qū)，讓員工在工作之余能充分釋放壓力，從而得到身心健康，進(jìn)而提高工作效率。總而言之，人本管理是現(xiàn)代管理的需要，只有這樣才能調(diào)動員工的工作積極性和主動性，才能發(fā)揮員工的主觀能動性，提高工作效率。

工作職責(zé)分歧

問題：

1、對于服務(wù)工的投訴，你認(rèn)為該如何解決？有何建議？

2、如何防止類似意見分歧的重復(fù)發(fā)生？

3、你認(rèn)為該公司在管理上有何需改進(jìn)之處？

1、接受服務(wù)工的投訴，給予服務(wù)工工作補(bǔ)貼。建議：在工作說明書中明確任務(wù)、注意時(shí)間安排。

2、進(jìn)行工作分析，重新審核所有的工作說明書，并完善，使工作說明書有明確的工作任務(wù)、條件和時(shí)間，同時(shí)具有一定的機(jī)動性、靈活性。因此應(yīng)增加這樣的條文：

（1）對操作工來講，工作時(shí)間要保持機(jī)床周圍的清潔，如果因?yàn)楣ぷ鞑簧鞫斐芍車h(huán)境的污染話，應(yīng)該擔(dān)負(fù)一定的保潔責(zé)任。發(fā)生事情之后，應(yīng)及時(shí)上報(bào)。（2）對服務(wù)工和勤雜工：要完成車間安排的相關(guān)的或緊急性的任務(wù)。

3、改進(jìn)之處：

1）根據(jù)實(shí)際情況，要合理分工、重新定位，保證工作的順利進(jìn)行。

2）加強(qiáng)管理者的領(lǐng)導(dǎo)能力培訓(xùn)，提高領(lǐng)導(dǎo)者的自身綜合素質(zhì)，樹立正確的管理觀念，應(yīng)以制度公平公正待人，而非按個(gè)人作風(fēng)行事。3）在工作分析時(shí)應(yīng)讓基層代表參與到工作分析工作小組，為制定科學(xué)合理的工作說明書打下堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。飛龍集團(tuán)在人才隊(duì)伍建設(shè)上的失誤

問題：請用人力資源規(guī)劃和招聘理論兩種理論分別分析。

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，人才才是企業(yè)的核心競爭力，我認(rèn)為飛龍公司在人才方面的失誤可歸納為兩大方面：

一、缺乏科學(xué)的人力資源規(guī)劃體系。人力資源規(guī)劃是指一個(gè)組織根據(jù)其戰(zhàn)略目標(biāo)和人力資源現(xiàn)狀，為滿足未來對人力資源的數(shù)量與質(zhì)量上的需求，科學(xué)地預(yù)測環(huán)境變化中的人力資源需求和供給狀況，制定相應(yīng)的獲取、利用、保持、開發(fā)的策略，以確保組織戰(zhàn)略目標(biāo)實(shí)現(xiàn)和個(gè)人價(jià)值體現(xiàn)的一系列活動。具體應(yīng)從以下內(nèi)容進(jìn)行規(guī)劃：總體策劃、職務(wù)編制規(guī)劃、人員配置規(guī)劃、人員需求規(guī)劃、人員招聘規(guī)劃、培訓(xùn)開發(fā)規(guī)劃以及預(yù)算規(guī)劃，這七大方面入手合理配置人才儲備人才。案例中的的飛龍集團(tuán)在短短的三四年間，快速膨脹，但由于沒有合理的人力資源規(guī)劃，所以他們并不知道需要多少人才、什么樣的人才，盲目地招聘，從而出現(xiàn)了員工素質(zhì)低下，人才結(jié)構(gòu)不合理，部門發(fā)展不均衡。

因此，該公司應(yīng)做好人力資源規(guī)劃工作，要對本企業(yè)所需的人才需求做出合理的預(yù)測，并根據(jù)內(nèi)部及市場情況做出合理的供應(yīng)預(yù)測，合理配置人才，從而使人才的供需達(dá)到平衡。

二、該公司缺少合理的人才流動機(jī)制（人才的招聘與淘汰機(jī)制）

1、應(yīng)有合理的人才招聘渠道。我們可以從內(nèi)部選拔也可以外部招聘。兩者各有優(yōu)缺點(diǎn)，兩種方式可以是外部招聘為主，內(nèi)部選拔為輔，根據(jù)職位的特點(diǎn)與性質(zhì)選取合理的渠道，這樣既可以保證企業(yè)人才的合理流動，企業(yè)才能不斷地補(bǔ)充新血液、新力量，同時(shí)又可以使內(nèi)部員工看到晉升的希望，激發(fā)員工對企業(yè)的忠誠度和對工作的積極性。但飛龍集團(tuán)沒有合理的人才招聘渠道，人才招聘僅憑人情招收人員，用人為親。

2、應(yīng)有合理科學(xué)的招聘體系。無論是外部招聘還是內(nèi)部選拔，都不是隨意的，而是有嚴(yán)格的招聘流程，這個(gè)過程通常包括確定需求、制定招聘計(jì)劃、招募甄選、錄用、評估等一系列環(huán)節(jié)。在確定需求的時(shí)候還要進(jìn)行工作分析，明確企業(yè)發(fā)展需要什么樣的人才，需要多少人才等。不僅如此，在人才招聘的時(shí)候還要嚴(yán)格遵循六個(gè)步驟：簡歷篩選、初步面試、筆試測評、復(fù)查面試、背景調(diào)查、體檢，除此以外，作為招聘工作人員必須要掌握人力資源招聘的有關(guān)技術(shù)，只有這樣才客觀、科學(xué)、全面評價(jià)所招聘的人才，才能保證人才的質(zhì)量。而飛龍集團(tuán)的人才招聘確是隨機(jī)招收，根本無科學(xué)而言。

3、應(yīng)有合理的晉升機(jī)制與淘汰機(jī)制。

人才“能上能下”，要對人才進(jìn)行科學(xué)合理的職業(yè)生涯規(guī)劃，要提供適當(dāng)?shù)臅x升機(jī)會，對于表現(xiàn)突出，又有管理才能的人應(yīng)予以提拔，以做激勵。而對于那些能力或發(fā)展目標(biāo)與企業(yè)目標(biāo)不一致有差距的人應(yīng)給予相應(yīng)的培訓(xùn)，或予以降職或辭退。確保員工與企業(yè)發(fā)展目標(biāo)保持同一步調(diào)，進(jìn)而確保企業(yè)的市場競爭力。而飛龍集團(tuán)恰恰“能上不能下”導(dǎo)致了強(qiáng)將弱帥，兩者相互抵觸，削弱了企業(yè)的凝聚力和戰(zhàn)斗力。

總而言之，科學(xué)的人才規(guī)劃及合理的人才流動機(jī)制是保證企業(yè)市場地位的力量之源。

波音公司的新計(jì)算機(jī)系統(tǒng) 問題：請用人力資源培訓(xùn)理論加以分析。

我認(rèn)為應(yīng)該從該零部件部門雇員的培訓(xùn)、具體培訓(xùn)目標(biāo)的確定、培訓(xùn)組織者的確定、培訓(xùn)計(jì)劃的設(shè)計(jì)等四個(gè)方面來加以分析。

培訓(xùn)是企業(yè)為了實(shí)現(xiàn)組織自身和員工的發(fā)展目標(biāo)，根據(jù)實(shí)際情況，通過學(xué)習(xí)、訓(xùn)練等手段，改變員工工作態(tài)度、工作行為、價(jià)值觀，提高員工的工作能力、知識水平、業(yè)務(wù)能力，進(jìn)行有目的、有計(jì)劃、有組織的培訓(xùn)和訓(xùn)練過程。而波音公司所遇到的恰恰是員工培訓(xùn)的問題。我認(rèn)為波音公司在決定由公司內(nèi)部培訓(xùn)還是外部培訓(xùn)前先明確培訓(xùn)目標(biāo)是正確的。因?yàn)榕嘤?xùn)實(shí)施前必須先考慮以下工作：

首先，培訓(xùn)前要進(jìn)行培訓(xùn)需求，考慮為什么需要培訓(xùn)，培訓(xùn)的內(nèi)容是什么。培訓(xùn)內(nèi)容，員工培訓(xùn)的內(nèi)容無非就是知識培訓(xùn)、業(yè)務(wù)技能培訓(xùn)和價(jià)值觀培訓(xùn)，我認(rèn)為波音公司的培訓(xùn)關(guān)于型計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的操作培訓(xùn)屬于業(yè)務(wù)技能培訓(xùn)，而“以顧客為中心”培訓(xùn)則是價(jià)值觀培訓(xùn)。

第二，制定培訓(xùn)計(jì)劃。培訓(xùn)者在通過培訓(xùn)需求明確了誰需要培訓(xùn)、培訓(xùn)哪些內(nèi)容等問題之后就要著手制定培訓(xùn)計(jì)劃。而在這個(gè)環(huán)節(jié)中首先要確定培訓(xùn)目標(biāo)，繞后確定培訓(xùn)對象及培訓(xùn)方式，最后才落實(shí)實(shí)施主體。

1、培訓(xùn)目標(biāo)則是制定規(guī)劃和計(jì)劃的第一要素。在案例中波音公司的培訓(xùn)目標(biāo)是體現(xiàn)“以顧客為中心”的知識和技能（如：計(jì)算機(jī)技術(shù)和人際交往技能），作為具體的培訓(xùn)目標(biāo)。

2、波音公司本次培訓(xùn)對象是所有員工。

3、員工培訓(xùn)的方式類型而言，有括崗前培訓(xùn)、在崗培訓(xùn)、離崗培訓(xùn)三種類型。波音公司的這個(gè)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)是所有部門所有員工都需掌握，所以建議以在崗培訓(xùn)為主，鼓勵員工業(yè)余學(xué)習(xí)，同時(shí)少量（好的或差的）人員進(jìn)行離崗培訓(xùn)，新進(jìn)員工則采取崗前培訓(xùn)形式。

4、實(shí)施主體，根據(jù)實(shí)施主體不同可分為內(nèi)部培訓(xùn)和外部培訓(xùn)。因?yàn)椴ㄒ艄颈旧碛泻芡暾呐嘤?xùn)部，而本次培訓(xùn)對象受教育程度參差不齊、崗位也不同，內(nèi)部的培訓(xùn)部比較熟悉員工情況，也很清楚員工與企業(yè)要求間的差距，同時(shí)培訓(xùn)部也有能力，若不利用該部門，會浪費(fèi)公司資源，增大培訓(xùn)成本；但新計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的安裝、操作，涉及需要培訓(xùn)的人員很多，若只依靠公司內(nèi)部培訓(xùn)部進(jìn)行培訓(xùn)，就保證不了培訓(xùn)質(zhì)量和進(jìn)度，聘請外部咨詢公司可解決這問題；同時(shí)外部與內(nèi)部培訓(xùn)師聯(lián)手，可優(yōu)勢互補(bǔ)，確保培訓(xùn)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。因此建議波音公司安排公司內(nèi)部培訓(xùn)部與外部咨詢公司合作，共同對雇員進(jìn)行培訓(xùn)比較合適。

因此，我認(rèn)為波音公司先確定目標(biāo)再確定是外部還是內(nèi)部培訓(xùn)的做法是對的，而至于該由內(nèi)部培訓(xùn)還是外部培訓(xùn)，縱觀前述我認(rèn)為應(yīng)由公司內(nèi)部培訓(xùn)與外部咨詢公司合作最合適。

天龍航空食品公司的員工考評

問題

1、你認(rèn)為羅蕓給馬伯蘭等的考評是用什么方法？

2、羅蕓對老馬績效的考評合理嗎？老馬不服氣有令人信服的理由嗎？

3、天龍公司的考評制度有什么需要改進(jìn)的地方？你建議該公司應(yīng)做哪些改革？ 參考答案：

1、羅蕓給馬伯蘭等的考評是運(yùn)用了印象考評法。先有分?jǐn)?shù)后才考慮評價(jià)的依據(jù)。

2、羅蕓給老馬打的分?jǐn)?shù)明顯打低了，對老馬績效的考評不是很合理。老馬不服氣有令人信服的理由：（1）印象考評法沒有有效地績效考核系統(tǒng)，容易受主觀因素的影響，易摻入個(gè)人情感。我認(rèn)為在績效考核中要達(dá)到公平、公正、客觀的效果，就必須要建立有效地績效考核系統(tǒng)，而有效的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，必須要明確性、敏感性、一致性、準(zhǔn)確性、可接受性及實(shí)用性等特點(diǎn)。而羅蕓對老馬的評價(jià)沒有明確的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，其沒有考慮到老馬的工作能力及業(yè)績，如老馬與客戶及下屬關(guān)系好，客戶忠誠度高，能帶出有能力的下屬。過分放大老馬的缺點(diǎn)。

（2）同時(shí)績效考核要嚴(yán)格遵循有關(guān)的程序進(jìn)行，不能隨性而行。開展績效考核前必須要先界定績效，也就是說有哪些績效是企業(yè)要求達(dá)到的，然后設(shè)計(jì)績效考核系統(tǒng)，完成了這兩個(gè)步驟后才會具體實(shí)施。

（3）考核者的選擇上也是有所講究的，并非是領(lǐng)導(dǎo)一人說了算，而是要對考核者做一個(gè)360度的客觀評價(jià)，如考核者不僅僅是被考核者的上司，既可以被考核者的下屬也可以是他的客戶。要聽取多方的評價(jià)，這樣說得出的結(jié)果才有可能做到客觀、公正。

3、天龍公司的考評制度在績效評估體系方面需要改進(jìn)。員工績效考核應(yīng)做到公正、客觀地評價(jià)。建議該公司做如下改革：

（1）由印象考評法改為績效考評法中的行為錨定法。管理者首先確定需要評價(jià)的績效指標(biāo)；第二，運(yùn)用關(guān)鍵事件法為每個(gè)績效指標(biāo)撰寫一組關(guān)鍵事件；第三，為每個(gè)關(guān)鍵事件確定一個(gè)績效等級；第四，對不同關(guān)鍵事件按照其績效等級進(jìn)行排序；第五，制定行為錨定等級評價(jià)表；第六，根據(jù)行為錨定等級評價(jià)法對員工的工作行為進(jìn)行評價(jià)。天龍公司應(yīng)根據(jù)企業(yè)自身的特點(diǎn)和實(shí)際情況及被考核的崗位，制定合適的考評標(biāo)準(zhǔn)和考評方法，盡量做到量化和細(xì)化。使用行為錨定法考評出來的結(jié)果是有理有據(jù)令人信服的。

（2）做好考評人員的培訓(xùn)工作，讓考評人員清晰地了解績效考核的目的，并讓考評人員對考核的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等有統(tǒng)一的認(rèn)識，以便執(zhí)行的有效性、公平性和一致性。

（3）做好考核前的宣傳教育工作。向考核者與被考核者說明績效考核的結(jié)果是用于確定獎金、提薪、晉升、轉(zhuǎn)崗、下崗等的哪一具體的目的，讓員工心中有數(shù)。

一家百貨公司的工資制度

問題：

（1）該百貨公司實(shí)行什么類型的工資制度？（2）分析該百貨公司工資制度的特點(diǎn)和作用。

1、該百貨公司實(shí)行績效工資制?？冃ЧべY實(shí)際是將雇員的薪酬收入與個(gè)人業(yè)績掛鉤的激勵工資，常見的形式有激勵工資、績效增薪、收益分享、所有權(quán)計(jì)劃、平衡積分卡等。該百貨公司是以個(gè)人績效為依據(jù)的激勵工資制度和以集體績效為依據(jù)的收益分享制度的二級績效工資制度。

2、該百貨公司工資制度的特點(diǎn)和作用

1）激勵工資的特點(diǎn)和作用：首先，激勵工資的衡量標(biāo)準(zhǔn)時(shí)產(chǎn)量、銷售量等實(shí)物依據(jù)，比較客觀；其次，激勵工資是一次性發(fā)放的工資，他不影響員工的基本工資。這種工資制度有利激勵員工個(gè)人的工作積極性，有利于工作效益的提高，充分體現(xiàn)多勞多得的原則；有利于員工的業(yè)績目標(biāo)與企業(yè)的業(yè)績目標(biāo)保持一致。

2）收益分享工資制度的特點(diǎn)和作用：收益分享制，是指根據(jù)一定績效指標(biāo)的達(dá)成情況，把超過績效指標(biāo)的部分按照一定比例支付給員工的制度。收益分享制的工資增加來源單純與部門收益掛鉤，不以企業(yè)的支付能力為依據(jù)，不利于企業(yè)控制勞動力成本；把員工利益和組織利益結(jié)合起來，并強(qiáng)調(diào)組織的進(jìn)步有賴于員工個(gè)體和群體的貢獻(xiàn)，強(qiáng)調(diào)團(tuán)隊(duì)合作，由于強(qiáng)調(diào)集體的績效因此對高績效的員工而言吸引力顯得不足；容易滋生部門主義，部門內(nèi)團(tuán)結(jié)，部門間合作差。

一名退休人員反聘后因工死亡待遇的爭議

1、不合理。首先案例中梁女士與原單位有約定，如因工致傷、死亡，按正式員工的待遇處理，因此梁女士出差途中遇車禍死亡應(yīng)界定為因工死亡，為此應(yīng)按因工死亡待遇處理，應(yīng)享受工傷保險(xiǎn)待遇包括三項(xiàng)：喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金、一次性工亡補(bǔ)助金。喪葬補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為：6個(gè)月的本身上職工月平均工資；

供養(yǎng)親屬撫恤金標(biāo)準(zhǔn)為：配偶每月按本身上職工月平均工資的40%發(fā)放，其他供養(yǎng)親屬每人每月案本省上職工月平均工資的30%發(fā)放，孤寡老人和孤兒增加10%。

一次性工亡補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為：48個(gè)月至60個(gè)月的本省上職工月平均工資。

2、在本案例中仲裁委員會沒有給予一次性工亡補(bǔ)助，因此我認(rèn)為該設(shè)計(jì)院應(yīng)承擔(dān)一次性工亡補(bǔ)貼，并由該設(shè)計(jì)院的主管單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

3、員工的保障管理主要包括社會保障管理、勞動安全衛(wèi)生與作業(yè)條件管理等。本案例主要 涉及到員工的社會保障管理，社會保障制度是社會保障管理的依據(jù)，它是指社會成員因年老、疾病、失業(yè)、生育、死亡、災(zāi)害等原因而生活困難生后，由國家、社會給予一定的經(jīng)濟(jì)幫助 的社會制度。包括：社會保險(xiǎn)、社會救濟(jì)、社會福利、優(yōu)撫安置、社會互助和社區(qū)服務(wù)等。而社會保險(xiǎn)者包括養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷、生育五個(gè)險(xiǎn)種。在我國員工保障管理體系具有 保障人權(quán)、普遍性、保障范圍和標(biāo)準(zhǔn)與時(shí)俱進(jìn)、公平與效率、政事分開、管理服務(wù)社會化和 法制化的特點(diǎn)。

我建議國家應(yīng)該逐步擴(kuò)大保障的范圍，以及保障的有效性，進(jìn)一步加大對社保基金的 科學(xué)合理投資和利用，以積累更多的資金作為保障管理的有力依托。

工作職責(zé)分歧 作業(yè)冊P7頁

(1)對于服務(wù)工的投訴，你認(rèn)為該如何解決?有何建議?(2)如何防止類似意見分歧的重復(fù)發(fā)生?(3)你認(rèn)為該公司在管理上有何需改進(jìn)之處? 答：

1、針對案例的分析，我們可以看到，首先對服務(wù)工不應(yīng)該解雇，在這里服務(wù)工做了不是份內(nèi)的活，應(yīng)該予以表揚(yáng)，適當(dāng)?shù)亟o予精神和物質(zhì)獎勵。

2、（1）作為一個(gè)車間主任來說也應(yīng)該適當(dāng)?shù)呐u。沒有一個(gè)合理、完善、準(zhǔn)確的職務(wù)說明書，對工作崗位進(jìn)行說明，車間主任難道沒有一點(diǎn)責(zé)任嗎？A、對職務(wù)書進(jìn)行修改，增加這一項(xiàng)。B、對操作工講，可以增加一種這樣的條文，如工作時(shí)間保持機(jī)床周圍的清潔。如果因操作不慎，造成周圍環(huán)境污染。C、操作工要清掃干凈。發(fā)生事情之后還要及時(shí)上報(bào)。E、對后勤工來講也可以增加相應(yīng)的條款，完成車間安排的臨時(shí)、緊急性的任務(wù)。F、從案例知，“車間主任顧不上去查工作說明書上的原文，就找來一名服務(wù)工來做清掃”、“車間主任威脅說要把他解雇”。作為一個(gè)車間主任來說此為契機(jī)，努力學(xué)習(xí)，提高自身綜合素質(zhì)，樹立正確觀念，改變工作作風(fēng)，公平、公正待人。增強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)者自身的影響力。進(jìn)一步提高領(lǐng)導(dǎo)水平和管理能力，處理工作方面少一些主觀臆斷，多一份細(xì)心。

（2）對操作工要批評教育,應(yīng)向他指出：把機(jī)油灑在機(jī)床周圍的地上并拒絕清掃是錯誤的。從案例知，“機(jī)床操作工的工作說明書規(guī)定：操作工有責(zé)任保持機(jī)床的清潔，使之處于可操作狀態(tài)，但并未提及清掃地面”，何為“處于可操作狀態(tài)”，機(jī)床周圍的地上有機(jī)油灑難道是可操作狀態(tài)？

3、A、根據(jù)公司的實(shí)際情況要進(jìn)行管理分工、重新定位、對職務(wù)說明書進(jìn)行修改。保證工作的順利進(jìn)行。B、公司在管理上，可以讓一些有豐富管理經(jīng)驗(yàn)的基層管理人員參與到崗位職責(zé)的規(guī)劃工作中來，基層管理人員對第一線的工作情況熟悉，比較清楚工作中存在的一些問題。根據(jù)實(shí)際情況制定出較為科學(xué)合理的工作說明書；進(jìn)一步提高領(lǐng)導(dǎo)水平；提倡愛崗敬業(yè)、發(fā)揚(yáng)團(tuán)結(jié)協(xié)作精神，從而在發(fā)生類似事件時(shí)，能順利地加以解決。阿莫可公司的職業(yè)管理系統(tǒng) 問題：

（1）你如何評價(jià)阿莫可公司的職業(yè)管理系統(tǒng)？

（2）如果需要作進(jìn)一步的改進(jìn)，你可以提供什么樣的建議？為什么？

1、阿莫可公司的職業(yè)管理系統(tǒng)是一個(gè)比較合理的職業(yè)管理系統(tǒng)，它通過四個(gè)關(guān)鍵的組成部分，教育、評估、發(fā)展、結(jié)果，然后把他們有機(jī)的結(jié)合。

2、如果要改進(jìn)，我提供的建議是職業(yè)管理就是一個(gè)人對自己所要從事的職業(yè)，要去做的工作，組織在職業(yè)發(fā)展上要達(dá)到的高度等做出規(guī)劃和設(shè)計(jì)，并為自己實(shí)現(xiàn)職業(yè)目標(biāo)而積累知識，開發(fā)技能的過程，它通過選擇職業(yè)、選擇組織、選擇工作崗位，在工作技能達(dá)到提高，職位得到晉升、才能發(fā)揮來實(shí)現(xiàn)。一個(gè)人的職業(yè)生涯設(shè)計(jì)的再好，如果不進(jìn)入特定的組織就無從談起。首先組織的職業(yè)管理應(yīng)該從招聘新員工時(shí)就應(yīng)該開始，提供較為現(xiàn)實(shí)的企業(yè)與未來工作的展望，將組織的基本理念和文化觀念傳達(dá)給應(yīng)聘者，使他們盡可能真實(shí)的了解組織，另一方面要盡可能全面了解候選人，為新員工發(fā)展奠定好的開端．在進(jìn)入組織初期的主要任務(wù)：

（1）了解職工興趣、職業(yè)技能，然后把他們放到適合的職業(yè)軌道上。（2）崗前培訓(xùn)，引導(dǎo)新員工。（3）挑選和培訓(xùn)新員工的主管。

（4）分配給新員工一項(xiàng)工作,對工作表現(xiàn)和潛能進(jìn)行考察,并及時(shí)給與初期績效反饋.幫助其學(xué)會如何工作.（5）協(xié)助員工作出自己的職業(yè)規(guī)劃.職業(yè)生涯中期,這個(gè)年齡段的員工大都有了明確的職業(yè)目標(biāo),組織要保證員工合理的職位輪換和晉升.為員工設(shè)置合理暢通的職業(yè)發(fā)展通道.到職業(yè)后期階段,員工退休問題必須提到議事日程,組織有責(zé)任幫助員工認(rèn)識接受這一個(gè)客觀事實(shí),并幫助每一個(gè)即將退休的員工制度退休計(jì)劃,同時(shí)組織可以采取兼職、顧問或其他方式聘用他們，延長他們的職業(yè)生涯。

蘇奧玻璃公司的人力資源規(guī)劃

近年來蘇澳公司常為人員空缺所困惑，特別是經(jīng)理層次人員的空缺常使得公司陷入被動的局面??行動方案上報(bào)上級主管審批。問答題：

(1)根據(jù)該案例，請問編制人力資源規(guī)劃的工作程序是怎樣的？

(2)蘇澳公司制訂的人力資源規(guī)劃使得公司的招聘、培訓(xùn)、員工職業(yè)生涯計(jì)劃與發(fā)展等各項(xiàng)業(yè)務(wù)得到改進(jìn)，節(jié)約了人力成本。那么在職業(yè)生涯的發(fā)展中組織和個(gè)體的共同任務(wù)是什么？ 答案要點(diǎn)：

(1)編制人力資源規(guī)劃的工作程序：

人力資源規(guī)劃是人力資源管理的一項(xiàng)重要工作，在人力資源管理體系中起著統(tǒng)一和協(xié)調(diào)的作用。在制定人力資源規(guī)劃時(shí)，需要確定完成組織目標(biāo)所需要的人員數(shù)量和類型，因而需要收集和分析各種信息并且預(yù)測人力資源的有效供給和未來的需求。在確定所需人員類型和數(shù)量以后，人力資源管理人員就可以著手制定戰(zhàn)略計(jì)劃和采取各種措施以獲得所需要的人力資源。具體來說，人力資源規(guī)劃制定過程主要包括以下五個(gè)步驟：

①預(yù)測未來的人力資源、供給，即估計(jì)在未來某一時(shí)間構(gòu)成勞動力隊(duì)伍的人員數(shù)目和類型。在作這種預(yù)測時(shí)要細(xì)心地評估現(xiàn)有的人員狀況及它們的運(yùn)動模式。不過，供給預(yù)測僅僅與組織內(nèi)部的人力資源有關(guān)。②預(yù)測未來的人力資源需求，即預(yù)測由未來工作崗位的性質(zhì)和要求所決定的人員素質(zhì)和技能的類型。③供給與需求的平衡。將人力資源需求和內(nèi)部供給的預(yù)測值加以比較以確定人員的凈需求。作比較時(shí)不僅要針對整個(gè)組織，而且要針對每一個(gè)工作崗位。

④制定能滿足人力資源需求的政策和措施。在確定人員的凈需求以后，就可以估計(jì)所選擇的人力資源管理政策和措施能否減少人員的短缺或剩余。這兩步實(shí)際上也是一個(gè)人力資源規(guī)劃的管理決策過程。

⑤評估規(guī)劃的有效性并進(jìn)行調(diào)整、控制和更新確定其是否對組織有用，即估計(jì)規(guī)劃的有效性，為了做好這種評估，規(guī)劃人員有必要首先確定評估標(biāo)準(zhǔn)。(2)在職業(yè)生涯的發(fā)展中組織和個(gè)體的共同任務(wù)是：

①建立明確的職業(yè)認(rèn)同。個(gè)體要確定自己的職錨，想選擇什么職業(yè)、做什么工作；組織要明確我能夠提供什么樣的工作和職位。

②檢查發(fā)展目標(biāo)和價(jià)值觀。個(gè)體要清楚我追求的生活目標(biāo)和價(jià)值觀，是穩(wěn)定的生活還是要創(chuàng)立新的生活、朝哪個(gè)方向發(fā)展o組織要明確我需要什么人，什么價(jià)值觀的人在我這有良好發(fā)展的可能？

③針對組織來說，要努力幫助員工實(shí)現(xiàn)自我。

某電子公司薪酬發(fā)放方案(1)原則：

保障基本生活的同時(shí)，充分調(diào)動各位員工的積極性和創(chuàng)造性，鼓勵個(gè)人努力奮斗，強(qiáng)調(diào)團(tuán)結(jié)協(xié)作，促使公司和所有員工共同進(jìn)步、發(fā)展。(2)依據(jù)：

根據(jù)公司、部門、個(gè)人的考核結(jié)果，每月進(jìn)行一次工資核算。(3)特點(diǎn)：

強(qiáng)調(diào)個(gè)人努力與團(tuán)結(jié)協(xié)作的統(tǒng)一性；工作報(bào)酬和工作獎懲的統(tǒng)一性；員工個(gè)人命運(yùn)與公司命運(yùn)一體化；不強(qiáng)調(diào)資歷，只看重現(xiàn)實(shí)的工作表現(xiàn)；定量評價(jià)與定性分析相結(jié)合；業(yè)績考核與工資待遇、獎懲相互依存，考核是客觀依據(jù)，待遇、獎懲是結(jié)果。這樣將逐步使公司的管理走上 “法制化”軌道，避免“人治”、主觀臆猜等造成的不良后果。在公司這個(gè)大家庭中，對事不對人，使各位員工身感公正、合理、科學(xué)，積極進(jìn)取，促進(jìn)公司、員工共同進(jìn)步。(4)方法：

①根據(jù)對各工作崗位的職責(zé)分析，和每位員工面談，確定每個(gè)人的基本工資額和崗位工資額； ②根據(jù)公司、部門、個(gè)人的考核結(jié)果，確定公司、部門及個(gè)人業(yè)績系數(shù)； ③按以下方案確定各位員工的工資額，并按此發(fā)放。

基本工資+崗位工資X公司系數(shù)X部門系數(shù)X個(gè)人績效系數(shù)

問答題：

(1)結(jié)合案例，請問基本工資制度的設(shè)計(jì)包括哪些程序或步驟？

(2)案例中提到要逐步使該公司的管理走上“法制化”軌道，科學(xué)、進(jìn)取，促進(jìn)公司和員工共同進(jìn)步。發(fā)放薪酬必須認(rèn)真遵守《勞動合同法》，那么如何認(rèn)真貫徹執(zhí)行這一法律，從而進(jìn)一步提升和改進(jìn)企業(yè)人力資源管理水平？ 答案要點(diǎn)：

(1)基本工資制度的設(shè)計(jì)由7個(gè)程序或步驟組成： 第一步：組織付酬原則與政策的制定；

第二步：工作設(shè)計(jì)與工作分析；

第三步：工作評估；

第四步：工資結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)；

第五步：工資狀況調(diào)查及數(shù)據(jù)收集；

第六步：工資分級與定薪；

第七步：工資制度的執(zhí)行控制與調(diào)整。

(2)認(rèn)真貫徹《勞動合同法》，進(jìn)一步提升和改進(jìn)企業(yè)人力資源管理水平，應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：

①及時(shí)訂立具有約束力的《勞動合同》，避免企業(yè)因此付出高額的違法成本。根據(jù)《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定，“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。”

②用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善人力資源管理的規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。根據(jù)《調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定發(fā)生爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。如單位舉證不能，就要承擔(dān)敗訴后果。因此，必須要有確鑿的事實(shí)和依據(jù)。

③在決定有關(guān)勞動報(bào)酬、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度，應(yīng)當(dāng)與職工代表或工會平等協(xié)商確定。

④政府也要建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機(jī)制，共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題。

我們認(rèn)為，在實(shí)施《勞動合同法》的過程中，與其規(guī)避，還不如順應(yīng)法律規(guī)定，借助新法契機(jī)．進(jìn)一步提升和改進(jìn)企業(yè)人力資源管理水平，建立更加科學(xué)、合理、有效的人力資源管理體系.招聘中層管理者的困難

遠(yuǎn)翔精密機(jī)械公司在最近幾年招募中層管理職位上不斷遇到了困難。??面對這一問題，公司想請咨詢專家來出些主意。問題：

1．請解釋員工招聘的作用？

2．公司要想留住高素質(zhì)的員工，就要解決員工保障等后顧之憂，那么員工保障管理體系建設(shè)的原則是什么？ 答案： 1.作用有：

確保錄用人員的質(zhì)量，提高組織人力資源的核心競爭力； 改善組織的人力資源結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)組織的創(chuàng)新能力； 擴(kuò)大組織知名度，吸引潛在人才；

促進(jìn)員工的合理流動，發(fā)揮員工的潛能，實(shí)現(xiàn)人力資源的最有配置。2.員工保障體系建設(shè)的原則：

保障人權(quán)，滿足社會成員基本生活需求原則；

普遍性原則。對公民實(shí)行普遍的社會保障，也是建立社會保障制度體系共同奉行的一條基本原則； 社會保障的范圍和標(biāo)準(zhǔn)與經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)原則； 公平與效率結(jié)合原則； 政事分開原則；

管理服務(wù)社會化和法制化原則。

野口音光的培訓(xùn)之道

音光公司新任的管理者剛上任幾天，就對中層干部以及工作環(huán)境產(chǎn)生極大的不滿，于是就有重新給予中層干部新的教育、改善工作環(huán)境等的構(gòu)想出現(xiàn)。??至于要培育優(yōu)秀人才，從上任的第一天，就應(yīng)該開始實(shí)行。

問題：

（1）這是一個(gè)關(guān)于員工培訓(xùn)的案例，請問何謂培訓(xùn)？對員工的培訓(xùn)管理分為幾個(gè)過程？

（2）不同的培訓(xùn)方法得到的培訓(xùn)效果是不一樣的，那么我們在選擇培訓(xùn)方法時(shí)應(yīng)遵循哪些原則？ 答案：

（1）培訓(xùn)是幫助員工獲得知識、技能和行為方式的重要手段，是人力資源開發(fā)的重要工作。它既是知識、技能和行為方式的傳遞過程，又是知識、技能和行為方式的學(xué)習(xí)過程；

培訓(xùn)管理有五個(gè)過程：分析培訓(xùn)需求；制定培訓(xùn)技術(shù)；設(shè)計(jì)培訓(xùn)課程；實(shí)施培訓(xùn)；評估培訓(xùn)效果。（2）培訓(xùn)方法選擇的原則

培訓(xùn)方法多種多樣。我們把那些不利用信息技術(shù)的培訓(xùn)方法稱為傳統(tǒng)培訓(xùn)方法。，把利用信息技術(shù)的培訓(xùn)方法稱作新型培訓(xùn)方法。

培訓(xùn)方法的選擇原則是，決定培訓(xùn)目標(biāo)，比較不同培訓(xùn)方法對學(xué)習(xí)與成果轉(zhuǎn)化的有利程度，計(jì)算培訓(xùn)成本，進(jìn)行收益——成本評估，根據(jù)經(jīng)濟(jì)實(shí)力選擇最佳培訓(xùn)方法。

夏教授的建議

當(dāng)夏教授到京泰鋼管公司參觀訪問時(shí)，接待并陪同他訪問的年輕人孫晉給他留下了深刻 印象。??當(dāng)他們回到辦公室時(shí)，夏教授正考慮著他將向廠長提出什么建議。

思考題：

1．景泰公司工作分析的顯著特點(diǎn)是什么？你認(rèn)為夏教授應(yīng)向廠長提交一份什么樣的報(bào)告？

2．試述工業(yè)工程師與人力資源經(jīng)理助理在工作分析中可能存在的關(guān)系。1．答案要點(diǎn)：

該公司的工作分析體系在人力資源管理中發(fā)揮著重要的基礎(chǔ)性作用。工作說明書的所有文件總體上是完整的，而且與所完成的工作是直接相關(guān)的。

工作說明書與業(yè)績評價(jià)直接聯(lián)系。根據(jù)工作說明書中規(guī)定的項(xiàng)目來評估員工業(yè)績，而這些項(xiàng)目是由具體的工作分析來決定的。用這些項(xiàng)目來評價(jià)業(yè)績能使管理者在工作發(fā)生變化、以前的說明不再能夠準(zhǔn)確反映現(xiàn)有工作情況時(shí)，及時(shí)修改工作說明。

為所有中層以上干部制定了培訓(xùn)計(jì)劃，每個(gè)人員都了解工作分析、工作說明書和業(yè)績評價(jià)之間的關(guān)系。這是一個(gè)很好的系統(tǒng)。

夏教授應(yīng)向廠長提交的考察報(bào)告應(yīng)對人力資源管理作助理的工作給予肯定，對該公司的人力資源管理系統(tǒng)特別是工作分析的作用給予高度的評價(jià)。2．答案要點(diǎn)：

工業(yè)工程師與人力資源經(jīng)理助理在工作分析中的關(guān)系應(yīng)是融洽協(xié)作、相輔相成的關(guān)系。工業(yè)工程師到人力資源部門，協(xié)助孫晉進(jìn)行工作設(shè)計(jì)，工業(yè)工程師對生產(chǎn)流程和工藝特點(diǎn)的了解和熟悉，會幫助人力資源助理制定正確的工作說明書。

MBA等于高層管理者嗎？

在國內(nèi)，中高層管理人員供不應(yīng)求的矛盾十分突出，工商管理碩士的職業(yè)發(fā)展前景非?？春?，尤其是從國外學(xué)成回國的MBA研究生。??目前不適合做高層管理工作，需要增強(qiáng)與人交往的興趣。問題：

1、請用職業(yè)選擇理論來分析于先生和齊先生兩個(gè)人車過挪威高層管理者的主要差異是什么？

2、根據(jù)案例請分析齊先生成為高層管理人員的主要障礙是什么？

答案：

（1）高層管理者不僅需要具備較高的管理技能，更需要具備一些重要的人格特征。通過對位先生的測評和咨詢顯示，他們都追求成功，有強(qiáng)烈的責(zé)任感，但是在人際溝通以及看待問題做事的方式、職業(yè)興趣上呈現(xiàn)較大的差異，而這種差異導(dǎo)致了他們一個(gè)適合另一個(gè)不適合。

（2）從案例中可看出有兩方面是齊先生成為高層管理人員的主要障礙：

一方面是他缺乏宏觀、整體意識，不能從組織整體的視野去制定發(fā)展戰(zhàn)略和計(jì)劃，關(guān)注重心在于任務(wù)的完成和環(huán)節(jié)。顯然，現(xiàn)在也有很多高層管理者事必躬親，以身作則，但是，這行為風(fēng)格在企業(yè)發(fā)展中的某個(gè)階段是可以的，從未來發(fā)展的趨勢看，高層管理者的創(chuàng)新意義策劃能力、對市場的敏感和把握，對企業(yè)的生存和發(fā)展才是至關(guān)重要的。

另一方面，他缺乏人際溝通的興趣。齊先生說自己不喜歡與人打交道，在工作中似乎也不到合適的同事和助手。

人際溝通對于高層管理人員是非常重要的。一位管理學(xué)家說“所謂管理就是使人完成工作。”他強(qiáng)調(diào)了“人”在管理工作中的重要性。研究表明，中層管理者把80%^90%的時(shí)間用與別人交往上，中上層的管理人員，花在與別人交談的時(shí)間也高達(dá)67%。國外曾對管理人的特點(diǎn)進(jìn)行調(diào)查分析，有100%的人認(rèn)為“指導(dǎo)能力”，是管理者的一個(gè)重要特征，有41%的人認(rèn)為“親和力”是管理者不可缺少的。“作為管理者，最主要的和最大量的工作與組織內(nèi)外的各人打交道，對人際不關(guān)心的管理者是不合格的。

MBA教育提供的是管理的理念、技術(shù)，但是給自己準(zhǔn)確定位，選擇適合自己的發(fā)展道路是更值得思考的事情，高層管理者并非唯一出路。

某企業(yè)的薪酬方案

一家中小型企業(yè)最近擬出了自己的一套薪酬方案，正準(zhǔn)備實(shí)施。?? 基本工資+崗位工資X公司系數(shù)X部門系數(shù)X個(gè)人績效系數(shù)

問題：

（1）案例主張中小企業(yè)應(yīng)推行什么樣的管理理念？

（2）這套方案是否合理可行？請你用所學(xué)的人力資源管理薪酬理論來分析。答案要點(diǎn)；

（1）現(xiàn)代人力資源管理包括人力資源的獲取、整合、保持與激勵，控制與調(diào)整、開發(fā)等方面。但就目前我國大部分中小企業(yè)的機(jī)構(gòu)設(shè)置，人力、物力、財(cái)力的投入來看，都不可能建立如此全面、規(guī)范的人力資源管理方案．為了適合目前中小企業(yè)的現(xiàn)實(shí)特點(diǎn)，降低管理成本，只要抓住人力資源管理的關(guān)鍵，在崗位職責(zé)、工作考核、工資分配等方面，充分體現(xiàn)現(xiàn)代人力資源管理“認(rèn)識人性、尊重人性，以人為本”的核心和本質(zhì)，就可以避免中小企業(yè)的人力資源管理困境，邁上較為規(guī)范化的軌道。在這里有兩層含義：（2）中小企業(yè)在實(shí)施現(xiàn)代人力資源管理方案時(shí)，應(yīng)主要關(guān)注并導(dǎo)人現(xiàn)代人力資源管理的核心技術(shù)——3P模式。即：首先，根據(jù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營特點(diǎn)，進(jìn)行職務(wù)分析，明確所有員工各自的崗位(POST)職責(zé)，其次，根據(jù)企業(yè)的崗位職責(zé)，設(shè)計(jì)人力資源的工作績效(PERFORMANCE)考核方案和工具；最后，使用績效考核方案和工具，對企業(yè)所有員工進(jìn)行定期考核，并根據(jù)績效考核結(jié)果，設(shè)計(jì)工資(PAYMENT)福利，乃至獎金發(fā)放方案和工具．實(shí)際上，崗位職責(zé)、績效考核與工資分配三者是有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一體，它們?nèi)叩挠袡C(jī)聯(lián)系，可以充分體現(xiàn)公正、合理、科學(xué)、競爭的原則。強(qiáng)調(diào)個(gè)人努力與團(tuán)結(jié)協(xié)作的統(tǒng)一性；工作報(bào)酬和工作獎懲的統(tǒng)一性；員工個(gè)人命運(yùn)與公司命運(yùn)一體化；不強(qiáng)調(diào)資歷，只看重現(xiàn)實(shí)的工作表現(xiàn)；定量評價(jià)與定性分析相結(jié)合，業(yè)績考核與工資待遇。獎懲相互依存，考核是客觀依據(jù)，待遇、獎懲是結(jié)果。這樣將逐步使公司的管理走上“法制化”軌道，避免“人治”。主觀臆猜等造成的不良后果。在公司這個(gè)大家庭中，對事不對人，充分調(diào)動各位員工的積極性和創(chuàng)造性，鼓勵個(gè)人積極進(jìn)取、努力奮斗，強(qiáng)調(diào)團(tuán)結(jié)協(xié)作，促使公司和所有員工共同進(jìn)步、發(fā)展。

摩托羅拉的員工培訓(xùn)

摩托羅拉規(guī)定每年每位員工至少要接受4 0小時(shí)與工作有關(guān)的學(xué)習(xí)。??努力成為摩托羅拉所需人才培養(yǎng)的熱土。

根據(jù)以上的情況，請回答下面的問題：

1.培訓(xùn)需求分析的方法有哪幾種？分別適用于組織中哪類員工培訓(xùn)的需要？

2.結(jié)合摩托羅拉公司培訓(xùn)需求的具體操作，說明該公司培訓(xùn)需求采用的是哪種方法？ 答案要點(diǎn)：

1.任務(wù)分析法，適用于決定新員工的培訓(xùn)需求； 績效分析法，適用于決定現(xiàn)職員工的培訓(xùn)需求；

前瞻性培訓(xùn)需求分析，適用于對由于未來可能的工作調(diào)動、職位晉升或者工作內(nèi)容的變化等原因需要進(jìn)行的培訓(xùn)。

2.摩托羅拉公司采用的是績效分析法。分析該公司員工工作現(xiàn)狀與公司理想目標(biāo)之間的差距，判斷這些差距中哪些是可以通過培訓(xùn)解決的，并以此確定組織的培訓(xùn)需求。

華為的人力資源的體系基礎(chǔ)

答：華為公司人力資源管理體系建設(shè)是在企業(yè)快速發(fā)展過程中鳳凰涅槃。

華為公司前期的發(fā)展靠的是個(gè)人英雄的創(chuàng)業(yè)有著恐怖的市場開拓能力、不可思議的高薪和對企業(yè)的執(zhí)著的熱愛，然而并不是所有的人都理解華為企業(yè)文化。隨著公司業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)型，許多人已經(jīng)無法跟上其要求快速發(fā)展的步伐，企業(yè)管理水平低下成了公司發(fā)展的瓶頸。因此，進(jìn)行人力資源管理體系建設(shè)時(shí)勢在必行。而人力資源管理體系建設(shè)的基礎(chǔ)在工作分析。

工作分析，是指收集與某一特定工作有關(guān)的工作信息的系統(tǒng)過程。工作分析要對工作性質(zhì)、工作責(zé)任，完成工作所需要的技能和知識等進(jìn)行分析。通過工作分析，我們可以確定某一項(xiàng)工作的任務(wù)和性質(zhì)是什么，哪些類型的人適合從事這項(xiàng)工作。所有這些信息，都可以通過工作分析的結(jié)果－職位說明書進(jìn)行描述。但工作分析不僅僅是單純的關(guān)于工作的描述，在很多企業(yè)中進(jìn)行工作分析時(shí)只是簡單的對工作內(nèi)容、工作性質(zhì)進(jìn)行描述。實(shí)際上工作分析除了包括對工作內(nèi)容、工作性質(zhì)、工作方式、工作環(huán)境、任職者專業(yè)要求、經(jīng)驗(yàn)要求、身體素質(zhì)要求等多方面的分析以外還應(yīng)包含企業(yè)內(nèi)外部環(huán)境的分析。

工作分析一般采取五個(gè)步驟：成立工作分析工作組，收集與工作相關(guān)的背景信息，收集工作分析的信息，整理和分析所得到的工作信息，最后是編寫職位說明書。

西門子公司的人力資源開發(fā)

答：

1、西門子公司培訓(xùn)具有全覆蓋、針對性、計(jì)劃性的特點(diǎn)。

西門子的培訓(xùn)計(jì)劃從新員工培訓(xùn)、大學(xué)精英培訓(xùn)到員工再培訓(xùn)，涵蓋了業(yè)務(wù)技能、交流能力和管理能力的廣泛領(lǐng)域；同時(shí)培訓(xùn)具有很強(qiáng)的針對性，如員工管理培訓(xùn)分成五級，針對不同的培訓(xùn)對象依次提高。

2、西門子在職培訓(xùn)具有針對性和層次性；其意義在于使得正在從事管理工作的員工或有管理潛能的員工得到學(xué)習(xí)的機(jī)會，提高了參與者管理自己和他人的能力，使他們從跨部門交流和跨國文化學(xué)習(xí)中受益，增強(qiáng)了企業(yè)和員工的競爭力，達(dá)到開發(fā)員工管理潛能培養(yǎng)管理人才的目的。

霍桑實(shí)驗(yàn)說明了什么？人們依據(jù)霍桑實(shí)驗(yàn)的結(jié)論提出了哪種管理模式？ 霍桑實(shí)驗(yàn)結(jié)果表明：

（1）在影響員工工作效率、效果的眾多因素中，人的因素最為重要；

（2）時(shí)間照明等工作條件和福利的改善，對生產(chǎn)效率與效果的影響只是暫時(shí)的、輕微的，而人的精神作用是永久的與強(qiáng)大的。因此，人們提出了以人為中心的管理模式。以人為中心的管理即重視人的價(jià)值作用，重視人的各種需求的滿足，重視人的精神作用與關(guān)系的協(xié)調(diào)。以人為中心的企業(yè)管理，要求其中的人力資源管理不能機(jī)械地或單方面地科學(xué)化，而要人性化。人性化的人力資源顯然會促進(jìn)人力資源管理工作的深與專門化。然而人性化的人力資源管理并不等于“愛畜理論”下的快樂管理。

昆騰(Quantum)公司的人力資源管理戰(zhàn)略

(1)昆騰公司設(shè)定的戰(zhàn)略目標(biāo)是什么？根據(jù)其戰(zhàn)略目標(biāo)制訂了哪些人力資源管理戰(zhàn)略？ 答：(1)昆騰公司設(shè)定的戰(zhàn)略目標(biāo)包括：①持續(xù)的增加公司的價(jià)值。②持續(xù)的增加市場份額。③創(chuàng)造一家公司，使之具有不同一般的工作環(huán)境。

昆騰公司根據(jù)公司戰(zhàn)略制定了一系列的人力資源管理戰(zhàn)略，主要包括人員保留戰(zhàn)略、人員 開發(fā)戰(zhàn)略、扁平化戰(zhàn)略等。

(2)人力資源管理戰(zhàn)略的制定包括哪幾大環(huán)節(jié)？并對每個(gè)環(huán)節(jié)給予解釋。

答：(2)人力資源管理戰(zhàn)略的制定主要包括戰(zhàn)略分析、戰(zhàn)略選擇與戰(zhàn)略衡量三大環(huán)節(jié)。戰(zhàn)略分析即戰(zhàn)略診斷，是指對公司人力資源管理的現(xiàn)狀、優(yōu)勢和不足進(jìn)行結(jié)構(gòu)化的全面分析，在綜合考慮組織戰(zhàn)略、使命、外部環(huán)境、內(nèi)部資源的基礎(chǔ)上，提煉影響組織人力資源戰(zhàn)略選擇的關(guān)鍵問題。戰(zhàn)略選擇是指在基于戰(zhàn)略分析的基礎(chǔ)上，對提出的人力資源戰(zhàn)略的各種構(gòu)想進(jìn)行深一步的分類分析和選擇，從而提出可行的、最優(yōu)的、符合組織戰(zhàn)略需求的人力資源戰(zhàn)略管理方向。戰(zhàn)略衡量是指在制定和選擇戰(zhàn)略的時(shí)候，以及在戰(zhàn)略實(shí)施過程中，對人力資源管理戰(zhàn)略進(jìn)行衡量與評價(jià)的指標(biāo)體系、方法和工具。業(yè)務(wù)員A該不該被辭退

1、該業(yè)務(wù)員是否該辭退，為什么？

答：

1、公司的制度就是公司的法，既然按照公司規(guī)定，該員工應(yīng)該被辭退，一般就應(yīng)該依照公司的規(guī)定辭退業(yè)務(wù)員A。否則，公司制定的制度還有什么用？如果公司制度可以不執(zhí)行，公司的管理也就無從談起，這是原則問題。

2、他的離職會對企業(yè)的營銷網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)生影響嗎？

答：公司高層領(lǐng)導(dǎo)擔(dān)心該業(yè)務(wù)員的離職可能帶來的損失有一定道理，但如果找不到制度上不辭退該員工的依據(jù)而將該員工繼續(xù)留在公司的話，就意味著公司制度可以不執(zhí)行，這樣，可能給公司帶來的危害更大。另外，老總的擔(dān)心，可能有些多余。根據(jù)上述情況，該業(yè)務(wù)員的業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)比較大，但是他的業(yè)績是“差”，可見他的業(yè)務(wù)能力不怎么好（除非公司的考核制度問題太大，以至于讓優(yōu)秀的業(yè)務(wù)員的業(yè)績是“差”），由此推斷他個(gè)人對業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)的影響力是有限的，他的離職應(yīng)該不會對公司的業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)有什么影響。再說，公司的客戶更多是認(rèn)可公司的產(chǎn)品、公司的服務(wù)以及公司的品牌等，客戶同公司間存在很復(fù)雜的聯(lián)系，不會單純依賴于某業(yè)務(wù)員。

3、如果產(chǎn)生影響，因怎樣防范，提出你的建議。

答：在建議辭退該員工的同時(shí)，也提醒我們應(yīng)該制定配套的制度體系，使得公司在辭退員工的時(shí)候，將損失降到最低。主要建議如下：

（1）加強(qiáng)客戶資源的管理，避免客戶只同一個(gè)業(yè)務(wù)員接觸，在制度上保證公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理、部門經(jīng)理、甚至總經(jīng)理（看公司的規(guī)模大小以及客戶的重要程度）同客戶的聯(lián)系。

（2）修改業(yè)務(wù)流程，使得公司中除了業(yè)務(wù)部門之外，其他部門盡量同客戶保持接觸，例如后期的交貨、售后服務(wù)、客戶回訪等等，淡化客戶對業(yè)務(wù)員的依賴，讓客戶感受到的是一個(gè)團(tuán)隊(duì)。另一方面，讓業(yè)務(wù)部門無法單獨(dú)完成交易。

（3）公司同相關(guān)員工簽訂“競業(yè)限制協(xié)議”和“保密協(xié)議”，從法律上約束。

（4）公司要從營運(yùn)體制上形成一個(gè)各個(gè)部門相互依存的價(jià)值鏈，讓公司各部門、個(gè)人的價(jià)值在公司的環(huán)境下才能體現(xiàn)出來，離開公司環(huán)境，個(gè)人的價(jià)值就體現(xiàn)不出來，這樣減少員工流失，即使有員工離職，給公司的損失也很有限。

香港中資企業(yè)的人力資源規(guī)劃

請用人力資源規(guī)劃理論加以分析。答：分析提示：

凡事預(yù)則立，不預(yù)則廢，這是亙古不變的真理。其實(shí)，一個(gè)組織或企業(yè)要維持生存或發(fā)展，擁有合格、高效的人員結(jié)構(gòu)，就必須進(jìn)行人力資源規(guī)劃。

人力資源規(guī)劃作為預(yù)測未來的組織任務(wù)和環(huán)境對組織的要求以及為完成這些任務(wù)和滿足這些要求而提供人員的過程。其目的是為了工作者和組織的利益，最有效地利用短缺人才。

人力資源規(guī)劃是人力資源管理的一個(gè)重要職能，起著統(tǒng)一和協(xié)調(diào)的作用。在制定人力資源規(guī)劃時(shí)，需要確定完成組織目標(biāo)所需要的人員數(shù)量和類型，因而需要收集和分析各種信息并且預(yù)測人力資源的有效供給和未來的需求。在確定所需人員類型和數(shù)量以后，人力資源管理人員就可以著手制定戰(zhàn)略計(jì)劃和采取各種措施以獲得所需要的人力資源。

從根本上說，規(guī)劃過程主要是將可獲得的供給與需求的預(yù)測值加以比較以確定未來某一時(shí)間對人員的凈需求。凈需求既可以是某類人員的短缺，也可以是他們的剩余。一旦確定了短缺或剩余的人員數(shù)量，規(guī)劃人員可以提出預(yù)選方案以確保供給適于需求。

為了制定科學(xué)的人力資源規(guī)劃，就必須采用科學(xué)、準(zhǔn)確的方法預(yù)測人力資源的需求和供給。目前在組織或企業(yè)中使用較多的人力資源需求和供給預(yù)測方法主要有：維持現(xiàn)狀法、經(jīng)驗(yàn)規(guī)則、單元預(yù)測、德爾菲法、多方案法、計(jì)算機(jī)模擬、勞動生產(chǎn)率分析法、人員比例法、描述法、外推預(yù)測法等，在這些方法中，既有定性描述，也有定量分析。我們可以根據(jù)自己的工作需要，選擇相應(yīng)的預(yù)測方法。

總之，人力資源規(guī)劃是將企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略和目標(biāo)轉(zhuǎn)化成人力需求，以企業(yè)整體的超前和量化的角度分析和制定人力資源管理的一些具體目標(biāo)。因此，企業(yè)的人力資源規(guī)劃是一個(gè)系統(tǒng)的體系，設(shè)計(jì)企業(yè)管理的方方面面，在具體設(shè)計(jì)一個(gè)企業(yè)的人力資源規(guī)劃時(shí)，還必須結(jié)合企業(yè)自身的特點(diǎn)、歷史狀況和企業(yè)文化，同時(shí)注意到中國企業(yè)員工的心理、需求、行為等諸方面的特點(diǎn)，以取得最大的功效。