第一篇：工傷認定行政復議案件問題調(diào)研報告

近年來，工傷認定案件呈每年上升趨勢，通過行政復議渠道解決工傷認定行政糾紛的案件也逐年增加。我區(qū)2006年作出工傷認定決定有43起，2007年84起，2008年205起，不服工傷認定決定提起行政復議案件2006年有1件，2007年1件，2008年9件。如何最大程度地保護傷亡職工的合法權(quán)益，及時、有效地實現(xiàn)傷亡職工的權(quán)利救濟，是

當前行政復議工作面臨的一個主要課題。本文從當前我區(qū)工傷認定行政復議案件中凸現(xiàn)的幾個問題入手，對相關(guān)問題提出淺見。

一、關(guān)于勞動關(guān)系的認定問題

在審理工傷認定行政復議案件時，首先要審查傷亡職工與用工單位之間是否存在勞動關(guān)系的問題?！豆ｋU條例》在第十八條規(guī)定“提出工傷認定申請應(yīng)當提交下列材料”中就要求提供“與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的證明材料”。這說明，勞動關(guān)系是否存在，是工傷認定的首要條件。一般來講，根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》等的規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立書面勞動合同。勞動合同一直是我國勞動關(guān)系的主要表現(xiàn)形式。依據(jù)勞動合同來認定勞動關(guān)系，這是很簡單、也是最通常的做法。但是，在現(xiàn)實的勞動就業(yè)市場中。并非所有的勞動關(guān)系都能依照法律規(guī)定建立，有些是勞動者剛上班沒有及時簽訂勞動合同，有些是用人單位從來不與勞動者簽訂勞動合同，還有些是用人單位為規(guī)避有關(guān)法定義務(wù)，尤其是社會保險義務(wù)，通過訂立諸如承包、承攬等合同形式來掩蓋真實的勞動關(guān)系，逃避責任，從而導致事實勞動關(guān)系的大量存在。如何認定及規(guī)范事實勞動關(guān)系在行政復議案件中顯得尤為重要。勞動社會保障部在2005年5月25日作出《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號），對事實勞動關(guān)系的認定提出了標準：“

1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

2、用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分?！?/p>

〔案例一〕某危險品運輸公司與龔某簽訂承包合同，將其公司部分車輛發(fā)包與龔某經(jīng)營，龔某每月上交承包款。龔某雇傭宋某為押運員，宋某未與龔某及運輸公司簽訂勞動合同，但其依法辦有該危險品運輸公司的押運員證，龔某及運輸公司也未為宋某辦理工傷保險。宋某在某次運輸危險品過程中被泄漏的鹽酸燒傷，其向我區(qū)人勞局提出工傷認定申請，人勞局查清上述事實后，確認宋某與該運輸公司之間存在事實勞動關(guān)系，作出了工傷認定決定。該運輸公司不服，提起行政復議申請。在復議案件審理過程中，經(jīng)我辦與區(qū)人勞局反復宣傳法律，做通了申請人的思想工作，最終運輸公司向宋某作出了工傷賠償，撤回復議申請。

筆者認為，該案中，宋某雖為龔某所雇傭，但其身份是運輸公司的危險品押運員，所從事的勞動是運輸公司業(yè)務(wù)的組成部分，與運輸公司已形成事實勞動關(guān)系，其所受損傷應(yīng)依法認定為工傷。

〔案例二〕某防水材料公司為搬遷廠房，要求方某為其拆除、搭建倉庫頂棚，但僅簽訂了拆除協(xié)議，未簽訂安裝協(xié)議。在安裝過程中，方某雇傭的華某不慎摔傷致殘。華某向區(qū)人勞局提出工傷認定申請，要求防水材料公司承擔工傷責任。區(qū)人勞局認為方某與防水材料公司是承攬關(guān)系，不存在事實勞動關(guān)系，而華某是方某的雇工，華某與防水材料公司之間更不存在勞動關(guān)系，遂不予認定工傷。華某不服，向市人勞局申請復議，市人勞局認為方某及其召集的雇工與防水材料公司之間已形成事實勞動關(guān)系，撤銷了區(qū)人勞局決定。防水材料公司不服，向柯城區(qū)法院提起行政訴訟，柯城區(qū)法院審理后，認為方某與防水材料公司系加工承攬關(guān)系，方某與華某形成勞動雇傭關(guān)系，判決撤銷市人勞局的決定。華某不服，上訴于市中院，市中院審理后認為，防水材料公司與方某之間系承攬關(guān)系，但依據(jù)勞動社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）中第四點“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任”之規(guī)定，認為防水材料公司應(yīng)承擔用工主體責任，遂判決撤銷柯城區(qū)法院的判決，維持市人勞局的復議決定。區(qū)人勞局依據(jù)市中院的判決，又作出了華某所受損傷為工傷的決定。防水材料公司不服，向我區(qū)政府提起行政復議申請，在復議審理過程中，市檢察院發(fā)出檢察建議書，要求市中院再審，我區(qū)依法作出復議中止決定?，F(xiàn)該案正在再審過程中。

筆者認為，該案的焦點問題在于本案是否適用勞動社會保障部《通知》中第四點的規(guī)定。筆者認為，防水材料公司與方某之間系承攬關(guān)系，華某為方某所雇傭，其從事的工作為方某所指派，并不能與防水材料公司形成事實勞動關(guān)系。且勞動社會保障部《通知》中第四點的規(guī)定為列舉式，主體僅限定為“建

第二篇：工傷認定行政復議申請書

申請人： 行政復議申請書

被申請人：揚州市江都區(qū)人力資源和社會保障局，地址：江蘇省揚州市江都區(qū)浦江路85號，負責人：不詳

復議請求：

請求撤銷被申請人作出的揚江人社工認字（2015）第663號《工傷認定決定書》，重新作出工傷認定結(jié)論，依法認定***在2015年1月12日的死亡為非因公死亡、不屬于工傷。

事實及理由：

申請人因?qū)Ρ簧暾埲擞?015年6月19日作出的揚江人社工認字（2015）第663號《工傷認定決定書》處理決定不服，現(xiàn)依法向貴府申請行政復議。

上述《工傷認定決定書》僅僅只用寥寥幾個字“經(jīng)審定”就當然得出“***于2015年1月12日發(fā)生交通事故，經(jīng)搶救無效死亡，認定為工傷”之結(jié)論，顯然不能成立。被申請人作出的《工傷認定決定書》既未載明死者***的工亡認定申請所依據(jù)的事實及相關(guān)證據(jù)，更未列明其調(diào)查核實的經(jīng)過和依據(jù)，顯而易見，被申請人所作《工傷認定決定書》違反人力資源和社會保障部公布、自2011年1月1日起施行的《工傷認定辦法》第十九條關(guān)于“工傷認定決定應(yīng)當載明下列事項：(三)受傷害部位、事故時間和診治時間或職業(yè)病名稱、受傷害經(jīng)過和核實情況、醫(yī)療救治的基本情況和診斷結(jié)論”之規(guī)定，屬于認定事實不清，程序違法。其次，***是在2015年1月12日凌晨5時左右騎電動車發(fā)生的交通事故，時值冬日，凌晨5點天還未亮，五點鐘就去上班，時間也有點太早了。根據(jù)《工傷保險條例》第十四條規(guī)定之“上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故”，才屬于應(yīng)當認定工傷的情形。對“上下班途中”的理解，應(yīng)作“合理時間”和“合理路線”的限定。本案中，***發(fā)生交通事故的時間是在凌晨5時，并不是在上班途中的合理時間，所以申請人認為被申請人的《工傷認定決定書》明顯適用法律錯誤。

綜上所述，被申請人揚江人社工認字（2015）第663號《工傷認定決定書》事實不清，適用法律錯誤，程序違法，嚴重侵犯了申請人的合法權(quán)益。特向貴府申請行政復議，依法撤銷被申請人揚江人社工認字（2015）第663號《工傷認定決定書》，重新作出工傷認定結(jié)論，還申請人以公道。

此致

揚州市江都區(qū)人民政府

申請人:*************

****年**月**日

第三篇：工傷認定行政復議申請書

行政復議申請書

申請人：XXXX有限公司 住所：XX縣XX鎮(zhèn)XX村 法定代表人：XXXX 身份證號碼： 電話：XXXXXX 郵政編碼：XXXXX 被申請人：XX市人力資源和社會保障局 法定代表人：XXX 地址： 復議請求：

1、請求依法裁定被申請人作出的內(nèi)人社工決【2015】6-977號《工傷認定決定書》無效。

事實與理由：

1、當班一起工作的同事XXX、XXX證明在工作時間，工作現(xiàn)場死者尹江華沒有受傷。

2、當班同事XXX、XXX在出班后和尹江華一同洗澡，在澡堂里沒有看見尹江華身上有外傷痕跡。而尹江華身上出現(xiàn)青紫發(fā)紅的痕跡是在3天后在XXX鎮(zhèn)衛(wèi)生院住院時才有的，充分說明，尹江華身上的外傷不是在工作中受的。

3、根據(jù)我公司“人員定位卡”記錄信息，查看進出井口錄像，與尹江華進出工業(yè)廣場錄像，尹江華進出井口和工業(yè)廣場時步履輕松，神態(tài)穩(wěn)健，沒有受傷的表現(xiàn)。

4、工傷認定申請人朱某華提供的證據(jù)有瑕疵：證人徐某忠與朱某華系男女朋友關(guān)系，尹江華死后不久兩人即生活在一起。證人朱某忠，因一直和徐某忠關(guān)系較好，有較密切的經(jīng)濟往來，在徐某忠與朱某華的關(guān)系中起了一定的聯(lián)系作用，因此，此3人有較強利益關(guān)聯(lián)，其證據(jù)的客觀性值得懷疑。

5、作為工傷認定申請人，朱某華提供的材料不能直接證明尹江華是在工作中受傷。在尹江華下班回家后，家屬、朋友沒有人證明那個時候其身上有傷。

6、對于尹江華死亡時身上有傷的問題，作為其工作的單位，無舉證責任、也根本沒有必要去證明其傷的來源，因為他和工傷認定無關(guān)。

綜上所述：我們認為：尹江華在工作時間、工作場所沒有受傷是客觀的、真實的。所有證據(jù)都可以證明排除尹江華在工作時間工作地點受過傷。

我公司認為：被申請人作出的內(nèi)人社工決【2015】6-977號《工傷認定決定書》是不符合客觀事實的，應(yīng)當予以糾正。

此致：

XX市人民政府

申請人：XXXX煤業(yè)有限公司

XXXX年X月XX日

第四篇：工傷認定行政復議申請書

工傷認定行政復議申請書

行政復議申請書

申請人：中國口口銀行口口市支行，地址：口口區(qū)口口街46號，負責人：口口，職務(wù)：行長。

委托代理人：口口, 中國口口銀行口口市支行組織人事部經(jīng)理。

委托代理人：口口，中國口口銀行口口市支行個人業(yè)務(wù)部副經(jīng)理。

被申請人：口口市口口區(qū)勞動和社會保障局，地址：口口區(qū)口口處江城大道236號，負責人：口口，職務(wù)：局長。

申請人因不服被申請人二00七年六月七日作出的工傷認定決定(口口勞社傷險認決字

[2007]803號)，向口口區(qū)人民政府提出復議申請，請求：撤銷被申請人作出的口口勞社傷險認決字[2007]803號《工傷認定決定書》關(guān)于口口不屬工傷或視同工傷的決定并重新認定為工傷。

事實及理由：

申請人計劃財會部員工口口受申請人指派于2007年3月2日前往口口市參加口口農(nóng)行組織的全系統(tǒng)財務(wù)、安全保衛(wèi)、業(yè)務(wù)交叉大檢查，當日晚飯后8時許口口與同事散步返回住宿樓(口口行口口市分行干部培訓中心住宿樓)時不慎摔傷右膝，經(jīng)西南醫(yī)院診斷為右膝脛骨髁間后棘骨折。被申請人在口口勞社傷險認決字[2007]803號《工傷認定決定書》中認為：口口是因工外出期間在休息期間因意外受傷，而不是由于工作原因受到事故傷害的，其受傷情形不符合工傷保險條例第十四條、第十五條應(yīng)當認定工傷或視同工傷的任何條款，故認定口口的受傷不屬于工傷或視同工傷。申請人認為，被申請人作出“因工外出期間在休息期間因意外受傷，而不是由于工作原因受到事故傷害的”是對《工傷保險條例》第十四條規(guī)定的“因工作原因”的片面理解（轉(zhuǎn)載自中國教育文摘http://，請保留此標記。），不符合《工傷保險條例》保障受傷職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟賠償?shù)牧⒎康?屬于認定事實和適用法律錯誤。理由如下：

口口受申請人指派于2007年3月2日前往口口市參加口口行組織的全系統(tǒng)財務(wù)、安全保衛(wèi)、業(yè)務(wù)交叉大檢查。按要求，為執(zhí)行檢查任務(wù)做準備，包括口口在內(nèi)的所有參加人員必須于3月2日集中在口口分行報到并接受統(tǒng)一培訓和安排，包括吃、住、行等。當日晚飯后8時許口口與同事(檢查組成員)上住宿樓時，不慎摔傷右膝，經(jīng)西南醫(yī)院診斷為右膝脛骨髁間后棘骨折。上述事實已經(jīng)被申請人調(diào)查確認。根據(jù)工傷保險條例第十四條第五款規(guī)定，因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的，應(yīng)當認定為工傷。無疑，在因工外出期間，只要是由于工作原因受到傷害就應(yīng)當認定為工傷。申請人認為，是否“工作原因”要結(jié)合因工外出期間的具體情況分析。執(zhí)行全系統(tǒng)財務(wù)、安全保衛(wèi)、業(yè)務(wù)交叉大檢查，必然要為該任務(wù)做許多必要的準備工作，為此口口分行要求檢查人員接受統(tǒng)一安排，包括吃、住、行等，這些活動和真正的檢查工作構(gòu)成整個外出工作期間的工作行為，在這些行為中受到傷害，應(yīng)當屬于因工作原因受到傷害，不應(yīng)該排除在工作范圍之外。口口與同事散步并一

起返回住宿樓，正是其按分行要求統(tǒng)一行動的具體表現(xiàn)，應(yīng)為工作原因。被申請人將“口口因工外出期間與同事外出散步返回口口行口口市分行干部培訓中心住宿樓，上樓時不慎摔傷右膝”認定為“因工外出期間在休息期間意外受傷”并排除在“因工作原因”之外，顯然模糊了《工傷保險條例》第十四條第五款“因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的，應(yīng)當認定為工傷”的適用條件，是不恰當?shù)??！豆ｋU條例》第十六條規(guī)定了不認定工傷或視同工傷的三種情形，即因犯罪或者違反治安管理傷亡的、醉酒導致傷亡的、自殘或者自殺的?？诳诘氖軅粚儆谶@三種情形中的任何一種。

綜上，口口在因工外出期間，由于工作原因受到傷害，應(yīng)當認定為工傷。根據(jù)《工傷保險條例》第五十三條及《行政復議法》規(guī)定，請求撤銷被申請人作出的口口勞社傷險認決字

[2007]803號《工傷認定決定書》關(guān)于口口不屬工傷或視同工傷的決定并重新認定為工傷。此致

口口區(qū)人民政府

申請人:公章

二00七年七月十七日

附：申請書副本壹份。

證據(jù)材料()份。

本文《工傷認定行政復議申請書》來自中國教育文摘，查看更多與相關(guān)文章請到http://。

第五篇：認定行政復議案件證據(jù)的三個問題

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認定行政復議案件證據(jù)的三個問題

根據(jù)行政復議法等有關(guān)法律的規(guī)定，人民法院在審理行政相對人對經(jīng)過復議的原具體行政行為不服而起訴的行政案件時，在認定證據(jù)上有以下三個問題值得研究與注意：

一、有關(guān)被告在復議中經(jīng)復議機關(guān)同意收集的證據(jù)的效力問題

行政復議法第二十四條規(guī)定：“在行政復議過程中，被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個人收集證據(jù)?！钡摋l對被告經(jīng)復議機關(guān)同意收集的證據(jù)是否屬于違反法定程序收集證據(jù)的問題未作規(guī)定。因此，在司法實踐中存在三種不同意見：第一種意見認為，可以作為維持被訴具體行政行為的根據(jù)；第二種意見認為，被告在行政復議過程中，雖然經(jīng)過復議機關(guān)的同意，但仍是作出具體行政行為后取得的證據(jù)，該證據(jù)的收集違反了先調(diào)查取證后裁決的原則，故不能作為認定被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用；第三種意見認為，第二種意見基本上是正確的，但未考慮到一些特殊情況。申請復議人或者復議中的第三人在行政復議過程中，提出了被告在實施具體行政行為過程中沒有提出過的反駁理由或者證據(jù)，經(jīng)復議機關(guān)同意被告針對

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 反駁理由或者新的證據(jù)所收集的證據(jù)，可以作為間接證明被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用。

筆者贊同第三種意見。但是，需要指出的是，“被告在行政復議過程中，所收集的證據(jù)可以間接作為證明被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用”，其含義是，這些證據(jù)主要用來證明申請復議人或者復議中的第三人提出的反駁理由或者新的證據(jù)不能成立的證據(jù)，不能直接作為認定被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用，而是間接作為認定被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用。倘若，被告提供的這些證據(jù)雖然可以否定申請復議人或者復議中的第三人提出的反駁理由或新的證據(jù)，但仍不能直接作為定案證據(jù)使用。被告向法庭提供其在作出被訴具體行政行為以前收集的證據(jù)不能證明被訴具體行政行為認定的事實的，法院仍應(yīng)認定被訴具體行政行為主要證據(jù)不足，判決予以撤銷。

二、復議機關(guān)在復議中收集和補充的證據(jù)的效力問題

行政復議法第二十二條規(guī)定：“行政復議采取書面審查的辦法，但是申請人提出要求或者行政復議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)認為有必要時，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見?！备鶕?jù)該條的規(guī)定，復議機關(guān)在行政復議過程中，具有收集和補充證據(jù)的權(quán)力。那么，復議機關(guān)在行政復議過程中，收集和補充的證據(jù)能否作為法院判決維持原具體行政行為的根據(jù)？在制

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 定《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）過程中，對此問題存在兩種不同意見。

一種意見認為，行政復議法明確規(guī)定，復議機關(guān)在行政復議過程中，具有收集和補充證據(jù)的權(quán)力，也就意味著，復議機關(guān)在行政復議過程中，有權(quán)收集和補充證據(jù)，其收集和補充的證據(jù)屬于合法取得的證據(jù)，故可以作為維持原具體行政行為的根據(jù)。

另一種意見認為，復議機關(guān)在行政復議過程中，為了查清案件事實，有權(quán)收集和補充證據(jù)。復議機關(guān)收集和補充的證據(jù)，可以用于作出改變原具體行政行為的復議決定，但不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。理由有二：第一，被告在行政復議過程中，向復議機關(guān)提供的證據(jù)，不能證明原具體行政行為所認定的事實。復議機關(guān)在行政復議過程中收集和補充的證據(jù)，可以證明該具體行政行為合法，這恰恰說明了被告作出原具體行政行為時主要證據(jù)不足。如果復議機關(guān)在行政復議過程中收集和補充的證據(jù)，可以作為維持原具體行政行為的根據(jù)，顯然有悖于“先取證后裁決”的原則；第二，行政復議法第二十八條第（三）項規(guī)定，具體行政行為主要事實不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法。該條的規(guī)定中暗含著，復議機關(guān)在行政復議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。

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《解釋》采納了后一種意見。在第三十一條第二款中明確規(guī)定：“復議機關(guān)在復議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)?！备鶕?jù)該條的規(guī)定，被告向法庭提供其作出被訴具體行政行為前收集的證據(jù)，不能證明該行為合法，但是，其提供復議機關(guān)在復議過程中收集、補充的證據(jù)，可以證明被訴具體行政行為合法的，人民法院亦應(yīng)作出撤銷或者部分撤銷或者變更或者確認違法的判決。

三、有關(guān)被告在復議中未提交的證據(jù)的效力問題

被告在復議過程中未提交給復議機關(guān)卻在訴訟過程中向法庭提交的證據(jù)，能否作為人民法院判決維持原具體行政行為的根據(jù)？

不少人認為，這類證據(jù)不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。理由是，行政復議法第二十三條第一款中規(guī)定：“??被申請人應(yīng)當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起10日內(nèi)，提出書面答復，并提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料?！钡诙藯l第（四）項規(guī)定：“被申請人不按照本法第二十三條的規(guī)定提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為?！备鶕?jù)這兩條的規(guī)定，被申請人在接到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起10日后提交的證據(jù)，復議機關(guān)均不能作為認定被申請復議的具體行政行為合法的根據(jù)。既然不能作為復議機關(guān)

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 認定被申請復議的具體行政行為合法的根據(jù)，當然也不能作為人民法院判決維持被訴具體行政行為的根據(jù)。

筆者贊同這一意見。除其提出的理由外，還應(yīng)補充兩點理由。一是被告在行政復議過程中未向復議機關(guān)提交的證據(jù)，應(yīng)當推定其當初沒有將該證據(jù)作為其定案的根據(jù)，而是依據(jù)其他證據(jù)作出被訴具體行政行為的。人民法院審理行政案件，是對被訴具體行政行為合法性進行審查，因此，被訴具體行政行為作出時未作為定案的證據(jù)，當然不能作為認定被訴具體行政行為合法的根據(jù)；二是被申請人向復議機關(guān)提交證據(jù)、依據(jù)，既是其權(quán)利，也是其義務(wù)，同時還是其服從復議機關(guān)指揮的責任和紀律，對不盡責任、違反紀律的行為必須承擔法律后果。因此，未按行政復議法規(guī)定提供的證據(jù)，在行政復議中不能作為認定被申請復議的具體行政行為合法的根據(jù)，當然也就不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據(jù)。

這里需要注意五個問題：①凡是第一次作出具體行政行為中經(jīng)過聽證的案件，被告在聽證中未讓原告、第三人質(zhì)證，被告在復議中作為其具體行政行為的證據(jù)提供給復議機關(guān)的證據(jù)，因被告作出該具體行政行為時未作為其定案的證據(jù)，故應(yīng)認定為其在復議中補充的證據(jù)，一般不能作為人民法院維持原具體行政行為的證據(jù)使用。②在一般情況下，被告在復議中未向復議機關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院判決維持原具體行政行為的根據(jù)。但是，如果原告或者第三人提出

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 了其在被告實施行政行為或行政復議的過程中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的，被告在行政訴訟中提交的用于否定新提出的反駁理由或者證據(jù)的證據(jù)，可以作為間接證明被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用。③原告申請復議，復議機關(guān)拒絕復議或者不予受理，原告又以原具體行政行為為訴訟標的，提起訴訟的案件，屬未經(jīng)過復議的案件。因此，不能以“在行政復議過程中未向復議機關(guān)提交”為由，將被告向法庭提供的證據(jù)，不作為維持原具體行政行為的根據(jù)。④原告申請復議，復議機關(guān)在法定復議期限內(nèi)未作出復議決定，原告以原具體行政行為為訴訟標的，向人民法院提起訴訟的案件，視為復議機關(guān)維持原具體行政行為，也就是說，經(jīng)過了復議。如果復議機關(guān)立案后，通知被告提交證據(jù)、依據(jù)的，被告未提交的證據(jù)，仍不能作為法院維持原具體行政行為的根據(jù)；如果未通知被告的，因被告不知道復議已經(jīng)受理，故不存在向復議機關(guān)提交證據(jù)的問題，亦不能以“在行政復議過程中未向復議機關(guān)提交”為由，將被告向法庭提供的證據(jù)，不作為維持原具體行政行為的根據(jù)。⑤被告在復議前收集的并在復議期間向復議機關(guān)提供的證據(jù)，復議機關(guān)在聽取申請人、被申請人和第三人的意見時，被申請人未將該證據(jù)作為定案的依據(jù)的，人民法院亦不能作為維持被訴具體行政行為的根據(jù)。蔡小雪 認定行政復議案件證據(jù)的三個問題

發(fā)布時間：2017-08-05 09:23遇到糾紛怎么辦？來贏了網(wǎng)免費問問律師

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 根據(jù)行政復議法等有關(guān)法律的規(guī)定，人民法院在審理行政相對人對經(jīng)過復議的原具體行政行為不服而起訴的行政案件時，在認定證據(jù)上有以下三個問題值得研究與注意：

一、有關(guān)被告在復議中經(jīng)復議機關(guān)同意收集的證據(jù)的效力問題

行政復議法第二十四條規(guī)定：“在行政復議過程中，被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個人收集證據(jù)?！钡摋l對被告經(jīng)復議機關(guān)同意收集的證據(jù)是否屬于違反法定程序收集證據(jù)的問題未作規(guī)定。因此，在司法實踐中存在三種不同意見：第一種意見認為，可以作為維持被訴具體行政行為的根據(jù)；第二種意見認為，被告在行政復議過程中，雖然經(jīng)過復議機關(guān)的同意，但仍是作出具體行政行為后取得的證據(jù)，該證據(jù)的收集違反了先調(diào)查取證后裁決的原則，故不能作為認定被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用；第三種意見認為，第二種意見基本上是正確的，但未考慮到一些特殊情況。申請復議人或者復議中的第三人在行政復議過程中，提出了被告在實施具體行政行為過程中沒有提出過的反駁理由或者證據(jù)，經(jīng)復議機關(guān)同意被告針對反駁理由或者新的證據(jù)所收集的證據(jù)，可以作為間接證明被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用。

筆者贊同第三種意見。但是，需要指出的是，“被告在行政復議過程中，所收集的證據(jù)可以間接作為證明被訴具體行政行為合法的證

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 據(jù)使用”，其含義是，這些證據(jù)主要用來證明申請復議人或者復議中的第三人提出的反駁理由或者新的證據(jù)不能成立的證據(jù)，不能直接作為認定被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用，而是間接作為認定被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用。倘若，被告提供的這些證據(jù)雖然可以否定申請復議人或者復議中的第三人提出的反駁理由或新的證據(jù)，但仍不能直接作為定案證據(jù)使用。被告向法庭提供其在作出被訴具體行政行為以前收集的證據(jù)不能證明被訴具體行政行為認定的事實的，法院仍應(yīng)認定被訴具體行政行為主要證據(jù)不足，判決予以撤銷。

二、復議機關(guān)在復議中收集和補充的證據(jù)的效力問題

行政復議法第二十二條規(guī)定：“行政復議采取書面審查的辦法，但是申請人提出要求或者行政復議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)認為有必要時，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見?！备鶕?jù)該條的規(guī)定，復議機關(guān)在行政復議過程中，具有收集和補充證據(jù)的權(quán)力。那么，復議機關(guān)在行政復議過程中，收集和補充的證據(jù)能否作為法院判決維持原具體行政行為的根據(jù)？在制定《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）過程中，對此問題存在兩種不同意見。

一種意見認為，行政復議法明確規(guī)定，復議機關(guān)在行政復議過程中，具有收集和補充證據(jù)的權(quán)力，也就意味著，復議機關(guān)在行政復議

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 過程中，有權(quán)收集和補充證據(jù)，其收集和補充的證據(jù)屬于合法取得的證據(jù)，故可以作為維持原具體行政行為的根據(jù)。

另一種意見認為，復議機關(guān)在行政復議過程中，為了查清案件事實，有權(quán)收集和補充證據(jù)。復議機關(guān)收集和補充的證據(jù)，可以用于作出改變原具體行政行為的復議決定，但不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。理由有二：第一，被告在行政復議過程中，向復議機關(guān)提供的證據(jù)，不能證明原具體行政行為所認定的事實。復議機關(guān)在行政復議過程中收集和補充的證據(jù)，可以證明該具體行政行為合法，這恰恰說明了被告作出原具體行政行為時主要證據(jù)不足。如果復議機關(guān)在行政復議過程中收集和補充的證據(jù)，可以作為維持原具體行政行為的根據(jù)，顯然有悖于“先取證后裁決”的原則；第二，行政復議法第二十八條第（三）項規(guī)定，具體行政行為主要事實不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法。該條的規(guī)定中暗含著，復議機關(guān)在行政復議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。

《解釋》采納了后一種意見。在第三十一條第二款中明確規(guī)定：“復議機關(guān)在復議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)?！备鶕?jù)該條的規(guī)定，被告向法庭提供其作出被訴具體行政行為前收集的證據(jù)，不能證明該行為合法，但是，其提供復議機關(guān)在復議過程中收集、補充的證據(jù)，可以證明被訴具體行政行為合法

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 的，人民法院亦應(yīng)作出撤銷或者部分撤銷或者變更或者確認違法的判決。

三、有關(guān)被告在復議中未提交的證據(jù)的效力問題

被告在復議過程中未提交給復議機關(guān)卻在訴訟過程中向法庭提交的證據(jù)，能否作為人民法院判決維持原具體行政行為的根據(jù)？

不少人認為，這類證據(jù)不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。理由是，行政復議法第二十三條第一款中規(guī)定：“??被申請人應(yīng)當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起10日內(nèi)，提出書面答復，并提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料?！钡诙藯l第（四）項規(guī)定：“被申請人不按照本法第二十三條的規(guī)定提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為?！备鶕?jù)這兩條的規(guī)定，被申請人在接到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起10日后提交的證據(jù)，復議機關(guān)均不能作為認定被申請復議的具體行政行為合法的根據(jù)。既然不能作為復議機關(guān)認定被申請復議的具體行政行為合法的根據(jù)，當然也不能作為人民法院判決維持被訴具體行政行為的根據(jù)。

筆者贊同這一意見。除其提出的理由外，還應(yīng)補充兩點理由。一是被告在行政復議過程中未向復議機關(guān)提交的證據(jù)，應(yīng)當推定其當初

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 沒有將該證據(jù)作為其定案的根據(jù)，而是依據(jù)其他證據(jù)作出被訴具體行政行為的。人民法院審理行政案件，是對被訴具體行政行為合法性進行審查，因此，被訴具體行政行為作出時未作為定案的證據(jù)，當然不能作為認定被訴具體行政行為合法的根據(jù)；二是被申請人向復議機關(guān)提交證據(jù)、依據(jù)，既是其權(quán)利，也是其義務(wù)，同時還是其服從復議機關(guān)指揮的責任和紀律，對不盡責任、違反紀律的行為必須承擔法律后果。因此，未按行政復議法規(guī)定提供的證據(jù)，在行政復議中不能作為認定被申請復議的具體行政行為合法的根據(jù)，當然也就不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據(jù)。

這里需要注意五個問題：①凡是第一次作出具體行政行為中經(jīng)過聽證的案件，被告在聽證中未讓原告、第三人質(zhì)證，被告在復議中作為其具體行政行為的證據(jù)提供給復議機關(guān)的證據(jù)，因被告作出該具體行政行為時未作為其定案的證據(jù)，故應(yīng)認定為其在復議中補充的證據(jù)，一般不能作為人民法院維持原具體行政行為的證據(jù)使用。②在一般情況下，被告在復議中未向復議機關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院判決維持原具體行政行為的根據(jù)。但是，如果原告或者第三人提出了其在被告實施行政行為或行政復議的過程中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的，被告在行政訴訟中提交的用于否定新提出的反駁理由或者證據(jù)的證據(jù)，可以作為間接證明被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用。③原告申請復議，復議機關(guān)拒絕復議或者不予受理，原告又以原具體行政行為為訴訟標的，提起訴訟的案件，屬未經(jīng)過復議的案件。

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 因此，不能以“在行政復議過程中未向復議機關(guān)提交”為由，將被告向法庭提供的證據(jù)，不作為維持原具體行政行為的根據(jù)。④原告申請復議，復議機關(guān)在法定復議期限內(nèi)未作出復議決定，原告以原具體行政行為為訴訟標的，向人民法院提起訴訟的案件，視為復議機關(guān)維持原具體行政行為，也就是說，經(jīng)過了復議。如果復議機關(guān)立案后，通知被告提交證據(jù)、依據(jù)的，被告未提交的證據(jù)，仍不能作為法院維持原具體行政行為的根據(jù)；如果未通知被告的，因被告不知道復議已經(jīng)受理，故不存在向復議機關(guān)提交證據(jù)的問題，亦不能以“在行政復議過程中未向復議機關(guān)提交”為由，將被告向法庭提供的證據(jù)，不作為維持原具體行政行為的根據(jù)。⑤被告在復議前收集的并在復議期間向復議機關(guān)提供的證據(jù)，復議機關(guān)在聽取申請人、被申請人和第三人的意見時，被申請人未將該證據(jù)作為定案的依據(jù)的，人民法院亦不能作為維持被訴具體行政行為的根據(jù)。蔡小雪

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