第一篇：2005 山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要(2005)山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀要的通知

魯高法〔2005〕201號

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標準形成了基本共識?，F(xiàn)將《全省民事審判工作座談會紀要》印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題，請及時報告省法院。

二○○五年十一月二十三日

全省民事審判工作座談會紀要

為在全省民事審判工作中深入開展“規(guī)范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規(guī)范化建設(shè)，促進司法公正，樹立司法權(quán)威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業(yè)務(wù)對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發(fā)展態(tài)勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀要如下：

一、關(guān)于勞動爭議案件的處理問題。

會議認為，近年來，隨著我省經(jīng)濟社會的全面發(fā)展和現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步建立，出現(xiàn)了多種經(jīng)濟成分和多種經(jīng)營方式并存的局面，勞動關(guān)系從單一化走向多元化，增大了勞資關(guān)系的比例。在市場經(jīng)濟條件下，隨著農(nóng)村剩余勞動力逐漸向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)和城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移、企業(yè)投資主體多元化和企業(yè)自主權(quán)擴大、國有和城鎮(zhèn)集體企業(yè)富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業(yè)的勞動關(guān)系由過去的政府行為轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)行為，從而引發(fā)了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現(xiàn)了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權(quán)益，以至引發(fā)惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經(jīng)成為影響社會穩(wěn)定和引發(fā)當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權(quán)利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發(fā)揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協(xié)調(diào)發(fā)展的職能作用，積極促進勞動關(guān)系的和諧發(fā)展，促進勞動力市場的發(fā)育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數(shù)案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經(jīng)濟條件下建立現(xiàn)代企業(yè)制度與依法保護勞動者合法權(quán)益的關(guān)系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩(wěn)定。根據(jù)2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數(shù)是在企業(yè)制度改革和勞動用工制度改革過程中出現(xiàn)的特殊現(xiàn)象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現(xiàn)的問題，由此引發(fā)的糾紛，應(yīng)當由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據(jù)上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統(tǒng)一，有些法院對個別企業(yè)在改制中出現(xiàn)的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當?shù)攸h委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規(guī)定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規(guī)定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業(yè)改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發(fā)糾紛的處理問題。會議認為，根據(jù)《勞動法》和國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》的規(guī)定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務(wù)，也是法律法規(guī)賦予勞動行政部門、稅務(wù)機構(gòu)的法定職責，因此，已經(jīng)參加社會保險統(tǒng)籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應(yīng)由稅務(wù)機構(gòu)或者勞動行政部門設(shè)立的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)負責征收，這屬于行政管理行為，由此產(chǎn)生的爭議，應(yīng)屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應(yīng)當依法參加社會保險統(tǒng)籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要求發(fā)放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當?shù)貏趧有姓鞴懿块T申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統(tǒng)籌的，仍然屬于勞動關(guān)系雙方在履行勞動合同關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，法院可以受理，但根據(jù)目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統(tǒng)籌，社會保險機構(gòu)不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數(shù)額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執(zhí)行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關(guān)于《勞動法》規(guī)定的“60日”的理解和適用問題。關(guān)于《勞動法》規(guī)定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執(zhí)法的標準，導致在審判實務(wù)中對同一事實，適用法律產(chǎn)生很大差別，出現(xiàn)不同的審理結(jié)果。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規(guī)定的申請勞動爭議仲裁期限的性質(zhì)，應(yīng)是一種除斥期間，是勞動關(guān)系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規(guī)定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據(jù)。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據(jù)不同性質(zhì)的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發(fā)生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發(fā)的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經(jīng)屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經(jīng)發(fā)生，勞動者應(yīng)在勞動法規(guī)定的60天期限內(nèi)申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發(fā)生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關(guān)于用人單位支付經(jīng)濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規(guī)定，隨意解除勞動合同而不支付經(jīng)濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業(yè)權(quán)利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關(guān)系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應(yīng)按照《勞動法》的規(guī)定支付經(jīng)濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經(jīng)濟補償金。關(guān)于終止勞動合同后是否支付經(jīng)濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規(guī)中明確規(guī)定終止勞動合同后，用人單位應(yīng)支付給勞動者經(jīng)濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經(jīng)廢止。國家現(xiàn)行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經(jīng)濟補償金的規(guī)定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經(jīng)濟補償金已經(jīng)缺乏法律依據(jù)。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發(fā)，省院于今年的6月份下發(fā)了《關(guān)于勞動合同終止后用人單位是否應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，但考慮到我省關(guān)于勞動合同制度的地方性法規(guī)實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應(yīng)當酌情支付經(jīng)濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經(jīng)濟補償金。

（五）關(guān)于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務(wù)院的行政法規(guī)以及勞動部和地方性人民政府的規(guī)章和地方性法規(guī)均未作出明確規(guī)定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規(guī)范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產(chǎn)生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據(jù)造成損失的情況給予適當調(diào)整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務(wù)的，可以參照勞動部的有關(guān)規(guī)定處理。

（六）關(guān)于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據(jù)1996年勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》以及國務(wù)院《工傷保險條例》的規(guī)定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權(quán)范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結(jié)論不服的，應(yīng)通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應(yīng)駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應(yīng)以勞動行政主管部門作出的工傷認定結(jié)論為前提，依據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結(jié)論或者勞動者以一般民事侵權(quán)賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構(gòu)成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應(yīng)的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構(gòu)成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權(quán)賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結(jié)論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構(gòu)進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權(quán)所致，按照我國現(xiàn)行法律和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，用人單位仍應(yīng)承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權(quán)賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產(chǎn)生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關(guān)于拖欠農(nóng)民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農(nóng)民工工資的問題已經(jīng)引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發(fā)出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農(nóng)民工工資的案件，依法保護進城務(wù)工人員的合法權(quán)益。根據(jù)中共中央“一號文件”的精神，進城務(wù)工的農(nóng)民工已經(jīng)成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分，要把農(nóng)民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農(nóng)民工工資形成的糾紛要區(qū)別對待：農(nóng)民工已經(jīng)與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關(guān)系比較明確的，應(yīng)適用《勞動法》的規(guī)定予以調(diào)整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農(nóng)民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關(guān)系的，可以認定為農(nóng)民工與用人單位之間存在雇傭關(guān)系。農(nóng)民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的保護。

（八）關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體中發(fā)生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規(guī)定，該條第1款規(guī)定，用人單位與之形成勞動關(guān)系的勞動者受勞動法調(diào)整，該條款實質(zhì)包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關(guān)系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關(guān)系。第2款規(guī)定國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關(guān)系的受勞動法調(diào)整。對該款規(guī)定應(yīng)當理解為，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關(guān)系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關(guān)系，勞動法沒有明確規(guī)定。會議認為，由于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體在用工問題上受到有關(guān)政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關(guān)系處理。

（九）關(guān)于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規(guī)和政策及地方性法規(guī)比較多，內(nèi)容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度?，F(xiàn)行的勞動法規(guī)、規(guī)章和政策都是在勞動法的框架內(nèi)制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據(jù)，同時還要依據(jù)《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定。勞動部和山東省發(fā)布的一些行政規(guī)章和地方性法規(guī)雖然不能直接作為法院適法的依據(jù)，但從司法實踐中來看，這些規(guī)章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規(guī)章處理相關(guān)的勞動爭議案件，但如果行政規(guī)章之間以及與地方性法規(guī)之間存在沖突的，則應(yīng)選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規(guī)定進行處理。

二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件的處理問題。（略）

三、關(guān)于人身損害賠償案件的處理問題。（略）

四、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。（略）

五、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件的處理問題。（略）

第二篇：山東省高級人民法院全省民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院全省民事審判工作座談會紀要

全省民事審判工作座談會紀要 二○○五年十一月二十三日

為在全省民事審判工作中深入開展“規(guī)范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規(guī)范化建設(shè)，促進司法公正，樹立司法權(quán)威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業(yè)務(wù)對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發(fā)展態(tài)勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀要如下：

一、關(guān)于勞動爭議案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著我省經(jīng)濟社會的全面發(fā)展和現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步建立，出現(xiàn)了多種經(jīng)濟成分和多種經(jīng)營方式并存的局面，勞動關(guān)系從單一化走向多元化，增大了勞資關(guān)系的比例。在市場經(jīng)濟條件下，隨著農(nóng)村剩余勞動力逐漸向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)和城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移、企業(yè)投資主體多元化和企業(yè)自主權(quán)擴大、國有和城鎮(zhèn)集體企業(yè)富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業(yè)的勞動關(guān)系由過去的政府行為轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)行為，從而引發(fā)了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現(xiàn)了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權(quán)益，以至引發(fā)惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經(jīng)成為影響社會穩(wěn)定和引發(fā)當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權(quán)利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發(fā)揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協(xié)調(diào)發(fā)展的職能作用，積極促進勞動關(guān)系的和諧發(fā)展，促進勞動力市場的發(fā)育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數(shù)案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經(jīng)濟條件下建立現(xiàn)代企業(yè)制度與依法保護勞動者合法權(quán)益的關(guān)系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩(wěn)定。根據(jù)2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數(shù)是在企業(yè)制度改革和勞動用工制度改革過程中出現(xiàn)的特殊現(xiàn)象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現(xiàn)的問題，由此引發(fā)的糾紛，應(yīng)當由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據(jù)上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統(tǒng)一，有些法院對個別企業(yè)在改制中出現(xiàn)的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當?shù)攸h委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規(guī)定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規(guī)定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業(yè)改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發(fā)糾紛的處理問題。會議認為，根據(jù)《勞動法》和國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》的規(guī)定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務(wù)，也是法律法規(guī)賦予勞動行政部門、稅務(wù)機構(gòu)的法定職責，因此，已經(jīng)參加社會保險統(tǒng)籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應(yīng)由稅務(wù)機構(gòu)或者勞動行政部門設(shè)立的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)負責征收，這屬于行政管理行為，由此產(chǎn)生的爭議，應(yīng)屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應(yīng)當依法參加社會保險統(tǒng)籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要求發(fā)放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當?shù)貏趧有姓鞴懿块T申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統(tǒng)籌的，仍然屬于勞動關(guān)系雙方在履行勞動合同關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，法院可以受理，但根據(jù)目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統(tǒng)籌，社會保險機構(gòu)不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數(shù)額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執(zhí)行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關(guān)于《勞動法》規(guī)定的“60日”的理解和適用問題。關(guān)于《勞動法》規(guī)定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執(zhí)法的標準，導致在審判實務(wù)中對同一事實，適用法律產(chǎn)生很大差別，出現(xiàn)不同的審理結(jié)果。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規(guī)定的申請勞動爭議仲裁期限的性質(zhì)，應(yīng)是一種除斥期間，是勞動關(guān)系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規(guī)定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據(jù)。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據(jù)不同性質(zhì)的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發(fā)生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發(fā)的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經(jīng)屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經(jīng)發(fā)生，勞動者應(yīng)在勞動法規(guī)定的60天期限內(nèi)申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發(fā)生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關(guān)于用人單位支付經(jīng)濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規(guī)定，隨意解除勞動合同而不支付經(jīng)濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業(yè)權(quán)利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關(guān)系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應(yīng)按照《勞動法》的規(guī)定支付經(jīng)濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經(jīng)濟補償金。關(guān)于終止勞動合同后是否支付經(jīng)濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規(guī)中明確規(guī)定終止勞動合同后，用人單位應(yīng)支付給勞動者經(jīng)濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經(jīng)廢止。國家現(xiàn)行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經(jīng)濟補償金的規(guī)定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經(jīng)濟補償金已經(jīng)缺乏法律依據(jù)。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發(fā)，省院于今年的6月份下發(fā)了《關(guān)于勞動合同終止后用人單位是否應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，但考慮到我省關(guān)于勞動合同制度的地方性法規(guī)實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應(yīng)當酌情支付經(jīng)濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經(jīng)濟補償金。

（五）關(guān)于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務(wù)院的行政法規(guī)以及勞動部和地方性人民政府的規(guī)章和地方性法規(guī)均未作出明確規(guī)定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規(guī)范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產(chǎn)生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據(jù)造成損失的情況給予適當調(diào)整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務(wù)的，可以參照勞動部的有關(guān)規(guī)定處理。

（六）關(guān)于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據(jù)1996年勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》以及國務(wù)院《工傷保險條例》的規(guī)定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權(quán)范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結(jié)論不服的，應(yīng)通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應(yīng)駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應(yīng)以勞動行政主管部門作出的工傷認定結(jié)論為前提，依據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結(jié)論或者勞動者以一般民事侵權(quán)賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構(gòu)成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應(yīng)的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構(gòu)成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權(quán)賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結(jié)論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構(gòu)進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權(quán)所致，按照我國現(xiàn)行法律和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，用人單位仍應(yīng)承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權(quán)賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產(chǎn)生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關(guān)于拖欠農(nóng)民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農(nóng)民工工資的問題已經(jīng)引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發(fā)出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農(nóng)民工工資的案件，依法保護進城務(wù)工人員的合法權(quán)益。根據(jù)中共中央“一號文件” 的精神，進城務(wù)工的農(nóng)民工已經(jīng)成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分，要把農(nóng)民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農(nóng)民工工資形成的糾紛要區(qū)別對待：農(nóng)民工已經(jīng)與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關(guān)系比較明確的，應(yīng)適用《勞動法》的規(guī)定予以調(diào)整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農(nóng)民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關(guān)系的，可以認定為農(nóng)民工與用人單位之間存在雇傭關(guān)系。農(nóng)民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的保護。

（八）關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體中發(fā)生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規(guī)定，該條第1款規(guī)定，用人單位與之形成勞動關(guān)系的勞動者受勞動法調(diào)整，該條款實質(zhì)包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關(guān)系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關(guān)系。第2款規(guī)定國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關(guān)系的受勞動法調(diào)整。對該款規(guī)定應(yīng)當理解為，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關(guān)系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關(guān)系，勞動法沒有明確規(guī)定。會議認為，由于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體在用工問題上受到有關(guān)政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關(guān)系處理。

（九）關(guān)于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規(guī)和政策及地方性法規(guī)比較多，內(nèi)容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度?，F(xiàn)行的勞動法規(guī)、規(guī)章和政策都是在勞動法的框架內(nèi)制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據(jù)，同時還要依據(jù)《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定。勞動部和山東省發(fā)布的一些行政規(guī)章和地方性法規(guī)雖然不能直接作為法院適法的依據(jù)，但從司法實踐中來看，這些規(guī)章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規(guī)章處理相關(guān)的勞動爭議案件，但如果行政規(guī)章之間以及與地方性法規(guī)之間存在沖突的，則應(yīng)選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規(guī)定進行處理。

二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件的處理問題。近年來，隨著我省經(jīng)濟的快速發(fā)展，建筑業(yè)已經(jīng)成為我省國民經(jīng)濟的新的增長點。在建筑業(yè)快速發(fā)展的同時，也暴露出諸多問題，糾紛案件越來越多，處理難度越來越大。為依法及時公正地審理好建設(shè)工程施工合同糾紛案件，維護建筑市場的正常秩序，結(jié)合我省民事審判工作實際，會議認為，全省各級人民法院在審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件時要堅持以下原則：第一、要堅持引導建筑市場的健康發(fā)展的原則。要按照法律、法規(guī)和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，認真行使審判職權(quán)，合理干預當事人之間的合同關(guān)系。要通過確認合同是否有效，認定雙方當事人是否存在違約行為以及承擔違約責任的方式，引導建筑市場的健康發(fā)展。承包人將其承包的全部工程轉(zhuǎn)包給第三人，或者以內(nèi)部聯(lián)營、掛靠等方式承包給第三人，或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人，或者將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，以及分包單位將承包的工程再分包的，應(yīng)依法認定為無效。要注重運用裁判手段，促進建筑市場誠信體系的建立。只要雙方在合同中對違約責任作出明確約定的，不論任何一方違反合同約定，都應(yīng)當按照合同的約定和法律的規(guī)定承擔違約責任；要注意通過違約金的適用，制裁違約行為，提高失信成本，以促進社會誠信體系和建筑市場正常秩序的建立；要注意維護當事人利益關(guān)系的平衡，合同中約定的違約金標準過高的，甚至超過工程價款的，可以根據(jù)當事人的申請，依據(jù)合同法的規(guī)定，結(jié)合違約造成損失的情況適當調(diào)整。如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設(shè)工程的成本價格，則違反了有關(guān)規(guī)章的強制性規(guī)定，可以根據(jù)當事人的請求變更或者撤銷。第二、要堅持依法保護雙方當事人合法權(quán)益的原則。人民法院在審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件時，要依法平等保護雙方當事人的合法權(quán)益。對建設(shè)單位無正當理由拖欠工程款的，在確定支付工程款或者利息時，都要充分注意保護承包人的合法權(quán)益。對因承包人的原因，造成建設(shè)工程施工合同無效的，如果工程已經(jīng)經(jīng)過竣工驗收且質(zhì)量合格的，應(yīng)參照合同約定支付工程價款；對承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包或者非法分包給實際施工人的，實際施工人可以直接起訴發(fā)包人，請求發(fā)包人在拖欠工程款的范圍內(nèi)承擔清償工程款的責任，并追加承包人、轉(zhuǎn)包人或者非法分包人為共同被告或者第三人。第三、要堅持確保建設(shè)工程質(zhì)量的原則。要樹立“質(zhì)量優(yōu)先”的觀念，通過司法手段確保建筑工程質(zhì)量和建設(shè)工程符合國家安全標準，維護建筑市場秩序。對于超資質(zhì)承包工程的，要在認定合同無效的基礎(chǔ)上判令過錯方承擔相應(yīng)的民事責任；建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，承包人只在合理期限內(nèi)對工程結(jié)構(gòu)、基礎(chǔ)工程的質(zhì)量承擔責任，其他質(zhì)量問題由發(fā)包人承擔；對承包人建設(shè)的工程質(zhì)量不合格且經(jīng)過修復也達不到國家規(guī)定的強制性質(zhì)量標準的，承包人請求發(fā)包人支付工程款的，不予支持。第四、要堅持合同原則。對于不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，符合強制性規(guī)范的有效合同，應(yīng)嚴格按照合同確定當事人雙方的權(quán)利、義務(wù)和責任。目前國家調(diào)整建設(shè)工程的法律規(guī)范有60余個，這些法律規(guī)范可以區(qū)分為效力性規(guī)范和管理性規(guī)范，在司法實踐中要正確區(qū)分不同規(guī)范的性質(zhì)，以便對建設(shè)工程施工合同的效力作出準確判斷。國家頒布的工程定額取費標準屬于任意性規(guī)范，建設(shè)工程合同約定的工程價款結(jié)算標準與合同履行期間實施的工程定額取費標準不一致的，應(yīng)以合同為準；對合同中約定的工程價款一次包定的，即所謂“大包干”合同，如果沒有出現(xiàn)合同約定以外的情況，如設(shè)計變更、施工變動等,一方當事人反悔申請通過鑒定確定工程款的，一般不予支持；對于工程價款合同約定不明確或者合同被確認為無效，可以通過評估或者鑒定的方法確定工程價款；對合同中明確約定了工程款的計價標準和辦法的，發(fā)包人提出工程需要有關(guān)部門審計評估或者要求按國家核定的資質(zhì)取費標準支付建設(shè)工程價款的，或者一方無正當理由申請人民法院委托鑒定的，一般不予準許。

（一）關(guān)于施工許可證對合同效力的影響問題。會議認為，在建設(shè)工程正式施工前發(fā)放施工許可證應(yīng)是建設(shè)行政主管部門對建設(shè)工程項目加強監(jiān)管的一種行政手段，主要目的是審查建設(shè)單位或者承包單位是否具備法律規(guī)定的建設(shè)或者施工條件，具有行政管理的性質(zhì)，如果建設(shè)單位或者施工單位違反該管理規(guī)定，應(yīng)當受到相應(yīng)的行政處理。因此施工許可證應(yīng)屬于管理性規(guī)范，非影響合同效力性的規(guī)范，而且領(lǐng)取施工許可證時，施工合同已經(jīng)簽訂，因此，施工許可證不是建設(shè)工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響合同的效力

（二）關(guān)于建設(shè)工程造價的鑒定問題。合同對工程價款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當事人雙方又不能達成結(jié)算協(xié)議的，也無法采取其他結(jié)算方式結(jié)算工程款的情形下，可以委托工程造價審計部門對工程款的數(shù)額予以審定，但要防止鑒定出現(xiàn)過多過濫的現(xiàn)象。為此會議確定了以下原則：建設(shè)工程的造價或者工程款的數(shù)額不通過鑒定可以確定，則不作鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款的，要盡可能減少鑒定次數(shù)，能不重新鑒定的，則不重新鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款數(shù)額的，要盡可能地減少鑒定范圍，能不全部鑒定的，則不進行全部鑒定。在一審訴訟中已經(jīng)委托鑒定的，如果鑒定機構(gòu)或者鑒定人具有相應(yīng)的資格，鑒定程序合法，且經(jīng)過一審庭審質(zhì)證，鑒定人也出庭答復的，當事人就鑒定的事項上訴請求二審重新鑒定的，原則上不予支持。

（三）關(guān)于“黑白合同”情形下工程款結(jié)算的處理問題。長期以來，在我國建筑市場中，按照法律規(guī)定實行強制招標投標的項目領(lǐng)域，經(jīng)常會發(fā)生發(fā)包人與承包人之間存在簽訂兩份合同的情形。其中一份是招標人與中標人根據(jù)中標文件簽訂的合同，即中標合同，另一份則是內(nèi)容與中標合同不一致的建設(shè)工程施工合同，社會上將這種現(xiàn)象稱為“黑白合同”或者“陰陽合同”。從實踐中的情況看，有些黑白合同之間內(nèi)容相差不大，“黑合同”只是與中標合同之間存在細小差別，內(nèi)容上沒有實質(zhì)性變化；而有些黑白合同之間則存在著重大實質(zhì)性的修改，如“黑合同”在工程價款、工程質(zhì)量以及工期等方面均與中標合同存在較大差異。如果雙方在履行建設(shè)工程施工合同中發(fā)生糾紛，往往會對依據(jù)那一份合同作為處理糾紛的依據(jù)產(chǎn)生分歧，雙方當事人也可能持有對自己有利的合同主張權(quán)利，這就給人民法院如何正確認定合同的真實性和合法性帶來一定的困難。正確理解司法解釋規(guī)定的“黑白合同”，是準確處理好此類糾紛的基礎(chǔ)?！昂诎缀贤敝g必須存在實質(zhì)性違背，即中標合同之外的合同必須在工程價款、工程質(zhì)量和工程期限等方面與中標合同具有實質(zhì)性背離，而不是一般的合同內(nèi)容變更。在具體量化“黑白合同”與依法變更合同的界限上，在一定程度上存在著法官的自由裁量權(quán)，需要法官正確把握裁量的標準。根據(jù)我國《招標投標法》的規(guī)定，招標的建設(shè)項目經(jīng)過招標投標程序確定中標人后，需要向相關(guān)行政監(jiān)督部門備案，這種備案制度并不意味著中標合同必須經(jīng)過備案后才生效，而只是從證據(jù)法意義上確定以備案的合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)。審判實踐中曾經(jīng)出現(xiàn)了當事人雙方請求按照“黑合同”作為工程款結(jié)算依據(jù)的情形，對此，會議認為，“白合同”是依據(jù)招標投標這一法定形式確認的，雖然“黑合同”可能是當事人的真實意思表示，但由于合同內(nèi)容規(guī)避法律規(guī)定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標備案的效力，即不能依據(jù)“黑合同”作為結(jié)算工程款的依據(jù)。

（四）關(guān)于發(fā)包人以承包人主張權(quán)利超過訴訟時效作為拒付工程款抗辯的問題。建設(shè)工程合同由于工期較長，履行過程中經(jīng)常發(fā)生設(shè)計變更、施工變動、延長工期以及雙方對工程價款決算協(xié)商不一致等情況，導致工程竣工后工程款長期不能得到清償，承包人一旦起訴，發(fā)包人往往以承包人主張權(quán)利已超過訴訟時效作為抗辯事由，拒付拖欠的工程款。處理這類問題時，要注意保護承包人的合法權(quán)益。對于雙方未就工程款決算達成一致，或者工程款數(shù)額未確定的，或者承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時審核和簽字的，發(fā)包人以此超過訴訟時效為由拒付工程款的，不予支持。

三、關(guān)于人身損害賠償案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國的社會經(jīng)濟生活發(fā)生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權(quán)利意識日益增強，維護自身權(quán)利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當前，各種新類型侵權(quán)、特殊侵權(quán)大量涌現(xiàn)，交通事故賠償、醫(yī)療事故賠償、產(chǎn)品質(zhì)量賠償、危險責任賠償?shù)日剂撕艽笠徊糠直壤?，從而使人身損害賠償案件的類型呈現(xiàn)出“多、新、奇、特”的現(xiàn)象；訴訟請求的數(shù)額不斷增加，賠償由低額化向高額化發(fā)展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發(fā)展，由個人責任向團體責任發(fā)展；侵權(quán)損害賠償案件所保護的權(quán)利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規(guī)定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續(xù)出臺了一些有關(guān)侵權(quán)賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實務(wù)中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了較為一致的意見。

（一）關(guān)于共同侵權(quán)中侵害行為直接結(jié)合的認定問題。無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)中，侵害行為直接結(jié)合構(gòu)成共同侵權(quán)是指數(shù)個行為結(jié)合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區(qū)分。其構(gòu)成要件包括：

1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；

2、損害結(jié)果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區(qū)分的；

3、各行為人的加害行為和損害結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系，就是原因行為直接引起損害結(jié)果，不存在中間媒介的傳遞。對于無意思聯(lián)絡(luò)數(shù)人侵權(quán)中加害行為間接結(jié)合導致同一損害結(jié)果的，不構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責任份額。

（二）關(guān)于殘疾賠償金及殘疾輔助器具費用認定的有關(guān)問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導致實際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數(shù)。對于殘疾器具費用的賠償一般采取一次性賠償?shù)姆绞?，也可以根?jù)賠償義務(wù)人的請求、結(jié)合賠償能力和提供擔保情況，確定以定期金方式賠償。

（三）關(guān)于死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權(quán)利人為死者的近親屬，其內(nèi)容是對死者家庭整體預期收入損失的賠償，其性質(zhì)是財產(chǎn)損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者的遺產(chǎn)，不能依據(jù)《繼承法》第十三條確定的遺產(chǎn)分配原則進行分割，應(yīng)根據(jù)與死者關(guān)系的遠近和共同生活的緊密程度合理分配。

（四）關(guān)于精神損害撫慰金的賠償數(shù)額問題。精神損害賠償主要是限于受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結(jié)果不是很嚴重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費的具體數(shù)額可參照省法院制定的《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規(guī)定的標準，結(jié)合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰金請求權(quán)的主體為殘疾受害人本人或死者近親屬，其他人不能行使或繼承。

（五）關(guān)于城鎮(zhèn)、農(nóng)村人口不同賠償標準的適用問題。最高人民法院法釋[2003]20號司法解釋針對城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民分別確定了不同的賠償標準，這是考慮到當前我國城鄉(xiāng)差別的實際情況而制定的。但隨著我省農(nóng)村城鎮(zhèn)化水平的提高，城鄉(xiāng)差別逐步縮小，從保護受害者利益出發(fā)，在兩種標準存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標準。對于農(nóng)村人口在城鎮(zhèn)住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的，可以按照城鎮(zhèn)人口標準計算損害賠償數(shù)額；對于實行城鄉(xiāng)戶口統(tǒng)一登記管理的地方，計算標準也可以統(tǒng)一適用城鎮(zhèn)人口統(tǒng)計標準。

（六）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》[法（2003）20號]精神，人民法院在處理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛時應(yīng)當以《醫(yī)療事故處理條例》為依據(jù)；對于不構(gòu)成醫(yī)療事故的其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛應(yīng)當按照《民法通則》第106條及119條規(guī)定處理，賠償標準應(yīng)適用最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中所規(guī)定的賠償標準。對于醫(yī)療侵權(quán)糾紛，當事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫(yī)療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質(zhì)并未改變，只是因我國醫(yī)療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導致賠償數(shù)額不同。因此，對于當事人按一般人身損害賠償起訴醫(yī)療機構(gòu)的，醫(yī)療機構(gòu)可以提出構(gòu)成醫(yī)療事故抗辯，出具醫(yī)療事故鑒定書或申請醫(yī)療事故鑒定，經(jīng)鑒定能夠證明受害人的損害確實是醫(yī)療事故造成的，人民法院應(yīng)當按照《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定確定賠償數(shù)額，否則應(yīng)當按照《民法通則》及有關(guān)人身損害賠償?shù)乃痉ń忉屘幚?。對于有關(guān)當事人拒不配合進行醫(yī)療事故鑒定而使醫(yī)療事故鑒定無法進行的，在經(jīng)法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔相應(yīng)的后果。

（七）關(guān)于交通事故損害賠償責任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權(quán)案件，根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋的精神，其責任主體一般應(yīng)根據(jù)對機動車運行支配權(quán)與運行利益的歸屬來確定。對于機動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由掛靠人或者實際車主承擔損害賠償責任，但被掛靠人從掛靠車輛的經(jīng)營中取得利益的，應(yīng)承擔適當?shù)馁r償責任；對于機動車出借情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由借用人承擔賠償責任，但出借人在出借行為中存在過失的，應(yīng)根據(jù)其過錯程度承擔適當?shù)馁r償責任；對于機動車實行租賃、承包情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由承租人、承包人與出租人、發(fā)包人承擔連帶損害賠償責任；對于機動車未過戶情形下發(fā)生交通事故的，原機動車所有人不承擔損害賠償承擔責任，由買受人承擔損害賠償責任；對于經(jīng)機動車駕駛?cè)送?，無償搭乘他人機動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛?cè)艘榔溥^錯承擔相應(yīng)的賠償責任。

（八）關(guān)于機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的責任承擔問題。在機動車駕駛?cè)擞凶C據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，且機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的情形下，應(yīng)減輕機動車一方的責任。非機動車一方、行人對交通事故承擔全部責任的，減輕機動車一方70%—80%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故承擔主要責任的，減輕機動車一方50%—60%的賠償責任；非機動車一方、行人與機動車一方對交通事故負有同等責任的，減輕機動車一方30%—40%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故負有次要責任的，減輕機動車一方10%—20%的賠償責任。

（九）關(guān)于第三者強制責任保險問題。《道路交通安全法》第十七條、第七十五條及第七十六條規(guī)定的第三者強制責任保險是法定險，與目前商業(yè)性的第三者責任險性質(zhì)不相同，在國家還沒有出臺第三者強制責任險的具體規(guī)范之前，訴訟上不宜將商業(yè)性的第三者責任險等同于道交法上的第三者強制責任險。在道路交通事故損害賠償案件中，即使肇事機動車參加第三者責任保險的，也不宜依據(jù)《道路交通安全法》直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責任險范圍內(nèi)承擔賠償責任。對于保險公司的賠償責任，應(yīng)依據(jù)保險合同關(guān)系另行解決。

（十）關(guān)于道路交通事故認定書的性質(zhì)問題。交通事故認定書是公安交通管理機關(guān)依據(jù)法定程序做出的，是證明道路交通事故發(fā)生的基本證據(jù)，具有較強的證明力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當根據(jù)認定書確定案件事實及因果關(guān)系。交通事故認定書對于事故原因、責任等無法做出認定的，人民法院應(yīng)當根據(jù)雙方的舉證情況確定具體的賠償責任。

四、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。會議認為，婚姻家庭問題關(guān)系到社會的穩(wěn)定，各級法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的公正裁判，依法保護婚姻當事人的合法權(quán)益，維護家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定。《婚姻法》修改后，最高人民法院陸續(xù)出臺了《婚姻法》司法解釋

（一）、（二），對離婚的標準、無效婚姻的處理、同居關(guān)系的認定以及財產(chǎn)分割等問題作出了具體規(guī)定。依據(jù)《婚姻法》和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭糾紛案件中的一些問題達成傾向性意見：

（一）關(guān)于認定夫妻共同財產(chǎn)的原則問題。會議認為，隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，社會的進步，人民生活水平的提高，家庭所擁有的各類財產(chǎn)越來越豐富，夫妻之間共同財產(chǎn)的分割變得日益重要。在適用法律上，處理夫妻財產(chǎn)的分割問題不僅需要適用《婚姻法》的規(guī)定，同時還要依據(jù)《公司法》、《教育法》以及投資方面的法律法規(guī)。認定夫妻共同財產(chǎn)要把握以下原則：

1、要準確理解夫妻財產(chǎn)制的法律規(guī)定和立法精神。新婚姻法豐富了夫妻財產(chǎn)制的具體內(nèi)容，在規(guī)定婚后所得共同制的同時，規(guī)定了夫妻約定財產(chǎn)制和特定財產(chǎn)的夫妻個人所有制，取消了夫妻個人財產(chǎn)經(jīng)過一定期限就轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)的做法，對于一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間通過繼承、受贈的財產(chǎn)能否視為夫妻共同財產(chǎn)，規(guī)定了條件限制。依據(jù)上述規(guī)定，在認定財產(chǎn)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)時，首先看雙方有無約定，有約定且約定不侵犯第三人利益的，以約定為準。其次看財產(chǎn)的來源，主要是看婚前所得，還是婚后所得；是婚前的勞動經(jīng)營、投資收益所得還是繼承受贈所得，是繼承受贈所得的，看遺囑或者贈與合同中是否確定了財產(chǎn)的歸屬。三是財產(chǎn)的獲得是否與特定人的人格和身份利益相聯(lián)系。四是看財產(chǎn)是否為一方生活所專用。以此來確定是夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)。

2、要分清財產(chǎn)制之間的邏輯聯(lián)系。修改后的婚姻法規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制分為法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制。法定財產(chǎn)制包括婚后所得共同制和特定財產(chǎn)的個人所有制。在法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制的邏輯關(guān)系上，前者是基礎(chǔ)，后者是補充。只有在夫妻之間存在明確約定且約定有效的情況下，才適用約定財產(chǎn)制認定財產(chǎn)的歸屬。在婚后所得共同制和個人所有制的邏輯關(guān)系上，前者是基礎(chǔ)，后者是補充。凡是夫妻財產(chǎn)沒有明確約定的，都適用法定財產(chǎn)制；在婚姻關(guān)系存續(xù)期間獲得的任何財產(chǎn)，只要不能證明是夫妻個人所有的，都是夫妻共同財產(chǎn)。

3、要嚴格按照證據(jù)規(guī)則的要求認定夫妻共同財產(chǎn)。當前，夫妻共同財產(chǎn)的分割存在著舉證難、認證難的問題。主要有兩個方面：夫妻雙方或者一方與親屬之間的債權(quán)債務(wù)難以取證；夫妻雙方或者一方隱瞞實際收入或隱匿財產(chǎn)難以舉證。這些情況下，只能通過強化當事人的舉證責任加以解決，符合證據(jù)規(guī)則的，法院也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)，必要時可以通過法律推定的辦法確定夫妻財產(chǎn)的性質(zhì)。在沒有證據(jù)或者證據(jù)不具有優(yōu)勢性的情況下，按照法律真實的原則妥善解決。但是對于通過離婚逃避債務(wù)的，一旦查清，應(yīng)當責令離婚的雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所欠債務(wù)承擔連帶清償責任。

（二）關(guān)于一方婚后所得的下崗補助金和買斷工齡款是否屬于夫妻共同財產(chǎn)的問題。下崗補助金是人民政府支付給下崗職工的生活費用，具有未來生活保障金的性質(zhì)，這部分費用是專門用來安排下崗職工生活的，具有較強的人身依附性質(zhì)，如果將下崗補助金或者失業(yè)救濟金作為夫妻共同財產(chǎn)分割，將會影響下崗職工一方的生活，因此，無論從下崗補助金的性質(zhì)，還是從財產(chǎn)效能上看，都不宜將下崗補助金作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。所謂買斷工齡款，即用人單位一次性對職工進行經(jīng)濟補償，職工獲得補償離開工作單位，從此單位不再對職工負擔經(jīng)濟責任所支付的款項。買斷工齡款的結(jié)構(gòu)構(gòu)成比較復雜，主要是對職工放棄工作崗位后對職工今后生活所提供的一種基本保障，性質(zhì)上類似養(yǎng)老保險金，這種款項是與特定人身密不可分的，應(yīng)當視為一種個人財產(chǎn)，一般不宜作為共同財產(chǎn)分割。

（三）關(guān)于家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的認定與分割問題。土地承包經(jīng)營權(quán)是農(nóng)村居民的一項重要的民事權(quán)利，夫妻雙方所享有的土地承包經(jīng)營權(quán)及其相應(yīng)的收益屬于夫妻共同財產(chǎn)制的范疇。處理農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的原則是：夫妻一方在婚前已經(jīng)取得的土地經(jīng)營權(quán)或一方與其家庭成員共同承包而享有的經(jīng)營權(quán)，應(yīng)確認為夫妻一方婚前個人財產(chǎn)，因為土地承包經(jīng)營合同的承包方是以家庭為單位，按家庭成員人數(shù)確定土地面積，沒有成為家庭成員的夫或妻一方，對另一方在婚前取得的土地承包經(jīng)營權(quán)不享有財產(chǎn)權(quán)，不能確定為夫妻共同財產(chǎn)；對夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)，分割時應(yīng)當根據(jù)土地承包的情況，可以分開由雙方分別承包，也可以將土地由一方承包，另一方給予適當補償。

（四）關(guān)于房改房屋的分割問題。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，用夫妻共同財產(chǎn)出資購買了以一方父母名義參加房改的房屋。這類房屋在離婚分割時往往產(chǎn)生爭議，一方主張是夫妻共同財產(chǎn)，另一方主張屬于父母的財產(chǎn)。處理這個問題需要考慮房改政策，因為房改房屋屬于國家相關(guān)法規(guī)規(guī)定的政策性房屋交易，應(yīng)依據(jù)國家有關(guān)政策精神來進行界定。由于房屋原來屬于父母一方承租的公房，房改時也是以父母的名義進行的，購買房屋的價格實行了優(yōu)惠。按照房改政策，這類房屋仍屬于父母的財產(chǎn)，對于購買房屋出資的夫妻共同財產(chǎn)視為一種債權(quán)，在離婚時可作為債權(quán)妥善處理。

對于以夫妻雙方或一方承租的公房參加房改后，沒有取得房產(chǎn)證明的，不影響認定為夫妻共同財產(chǎn)。

（五）關(guān)于“夫妻公司”財產(chǎn)的分割問題。在離婚案件中對“夫妻公司”的財產(chǎn)如何分割，在司法實踐中并沒有統(tǒng)一做法。會議認為，在離婚案件中處理有關(guān)“夫妻公司”財產(chǎn)分割問題時，既要以《婚姻法》為依據(jù)，又要兼顧《公司法》的規(guī)定。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無論是用一方婚前的個人財產(chǎn)還是用夫妻共同財產(chǎn)投資設(shè)立“夫妻公司”，公司經(jīng)營所產(chǎn)生的收益均應(yīng)當屬于夫妻共同財產(chǎn)。具體處理“夫妻公司”的財產(chǎn)分割時，可以考慮以下方案：第一，夫妻雙方都有經(jīng)營能力，并且也愿意繼續(xù)共同經(jīng)營的，可以根據(jù)《婚姻法》的有關(guān)處理夫妻財產(chǎn)的規(guī)定，直接分割雙方的股權(quán)比例；第二，夫妻雙方都要求解散公司進行清算，則可在清算后對公司剩余財產(chǎn)根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定進行分割；第三，夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并請求獲得相應(yīng)補償?shù)模梢钥紤]通過將股權(quán)部分轉(zhuǎn)讓給第三人的方法來解決，既能使退出的一方的補償獲得實現(xiàn)，又能使公司繼續(xù)存續(xù)下去。但如果沒有第三人愿意受讓部分股權(quán)的，則不能支持另一方退出公司并獲得補償?shù)恼埱?，這是因為，另一方當事人的退出將直接影響公司存續(xù)的合法性，還涉及在法律上具有人格的公司的利益，而且根據(jù)《公司法》的規(guī)定，在公司存續(xù)期間，股東只能轉(zhuǎn)讓出資，而不得抽回出資。另一方要求退出公司無異于抽回投資。對此人民法院只能確認夫妻雙方在公司中的股權(quán)比例，至于股權(quán)的實現(xiàn)或者轉(zhuǎn)讓，應(yīng)另行處理。

（六）關(guān)于審理無效婚姻案件的程序問題。我國婚姻法沒有規(guī)定無效婚姻的處理程序，最高人民法院關(guān)于婚姻法的司法解釋

（一）明確了婚姻當事人及其利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告婚姻無效，這是人民法院受理此類案件的直接依據(jù)。申請宣告婚姻無效的案件不同于一般的民事權(quán)益爭議案件，不能適用普通審判程序進行審理，應(yīng)將其作為非訟案件來處理，比照適用《民事訴訟法》關(guān)于特別程序的規(guī)定進行審理。適用特別程序?qū)徖淼拇_認無效婚姻案件，不得調(diào)解，實行一審終審，當事人不得上訴，但因無效婚姻引起的子女扶養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題應(yīng)適用普通程序?qū)徖怼?/p>

（七）關(guān)于無行為能力人和限制行為能力人的離婚問題。限制民事行為能力人并未完全喪失辨認能力和控制能力，無論結(jié)婚還是離婚應(yīng)由其自行決定。而無民事行為能力人成為離婚案件的被告時，一般允許其近親屬作為代理人，或者由人民法院在其近親屬中指定代理人參加訴訟。在無民事行為能力人起訴離婚的情況下，如果無民事行為能力人結(jié)婚之初，就存在無民事行為能力的原因，應(yīng)當提起婚姻無效之訴，提起人為無民事行為能力人結(jié)婚前的監(jiān)護人；在婚姻關(guān)系存續(xù)期間喪失民事行為能力的，則需要根據(jù)特別程序變更無民事行為能力人的監(jiān)護人，由變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。

（八）關(guān)于親子關(guān)系案件的認定與處理問題。近幾年，隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展和人民生活水平的提高，婚姻家庭中父母子女之間的關(guān)系發(fā)生了一系列動態(tài)變化，造成確認子女與父母之間血緣關(guān)系的案件有所上升。由于父母與子女之間的血親關(guān)系僅靠法官的知識和經(jīng)驗是很難判斷的，因此，涉及親子關(guān)系的案件多數(shù)需要通過鑒定加以解決，但親子鑒定因涉及到身份關(guān)系，必須穩(wěn)妥慎重，原則上應(yīng)以雙方自愿為原則。但是如果非婚生子女以及與其共同生活的父母一方有相當充分的證據(jù)證明未與非婚生子女共同生活的父或母為非婚生子女的生父或者生母，且非婚生子女尚未成年，需要撫養(yǎng)和教育的，如果未與非婚生子女共同生活的父或母不能提供足以推翻親子關(guān)系的證據(jù)，又拒絕做親子鑒定的，應(yīng)當推定其親子關(guān)系成立。

五、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件的處理問題。正確、及時地審理好房地產(chǎn)案件，不僅關(guān)系到維護房地產(chǎn)市場秩序的問題，同時也關(guān)系到社會關(guān)系的穩(wěn)定問題。會議根據(jù)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，就當前我省審判房地產(chǎn)案件中存在的問題，進行了分析研究，提出了具體處理意見：

（一）關(guān)于合同效力的認定問題。合同效力的認定不僅關(guān)系著土地交易關(guān)系的穩(wěn)定和當事人合法權(quán)益的保護，而且關(guān)系到房地產(chǎn)市場的有序發(fā)展。因此，在對合同效力的認定上，會議認為，要與最高人民法院有關(guān)房地產(chǎn)司法解釋的指導思想保持一致，即不輕易確認合同無效。

1、關(guān)于商品房預售合同登記備案的效力問題。根據(jù)最高人民法院法釋[2003]7號司法解釋的規(guī)定，人民法院認定商品房買賣合同的效力應(yīng)審查出賣人是否取得商品房預售許可證明，這是考慮到我國房地產(chǎn)市場目前的實際情況而制定的，當事人在向人民法院起訴前取得商品房預售許可證明的，可視為其具備預售資格。對于商品房預售合同登記備案的問題，從我國現(xiàn)行的有關(guān)不動產(chǎn)登記的立法規(guī)定看，商品房預售合同的登記備案，屬于房產(chǎn)管理部門和土地管理部門對合同的一種行政管理措施，不是確認合同效力的必要條件，當事人以商品房預售合同未辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，不予支持。

2、關(guān)于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的認定。根據(jù)《合同法》及最高人民法院法釋[2005]5號司法解釋的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)應(yīng)當取得土地使用權(quán)證書，所簽訂的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是有效的。在當事人向人民法院起訴前，仍未取得土地使用權(quán)，或仍未獲得有批準權(quán)的人民政府批準的，其所訂立的轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)認定為無效。對此，我們應(yīng)當嚴格掌握。

3、關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的經(jīng)營資格對合同效力的影響問題。房地產(chǎn)經(jīng)營資格是用來證明房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)開發(fā)經(jīng)營能力和資信度的證明，審核和發(fā)放房地產(chǎn)企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，是國家用來管理、控制和監(jiān)督房地產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重要手段。是否具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營的資格，是開發(fā)房地產(chǎn)的必要條件，也是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)對外承擔責任的基本條件。在審判實踐中，不能因為過分強調(diào)投資者的利益而取消國家的監(jiān)督管理，對于當事人無房地產(chǎn)經(jīng)營資格的，應(yīng)確認合同無效。

（二）關(guān)于商品房數(shù)次買賣的處理問題。當前我國民事立法采用的是債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，即當事人之間存在著有效的債權(quán)合同并辦理了交付或者登記手續(xù)，才能產(chǎn)生物權(quán)變動的法律效果。出賣人將商品房數(shù)次出賣所簽訂的合同，不違反法律的禁止性規(guī)定，均應(yīng)當是有效的合同。在此情形下，先辦理商品房登記手續(xù)的買受人取得商品房的所有權(quán)；其次是出賣人先行交付，買受人已經(jīng)合法取得商品房的買受人取得商品房的所有權(quán)，但出賣人和買受人之間惡意串通的除外；如果數(shù)買受人均未占有房屋，依法成立在先的買賣合同的買受人請求履行合同的請求應(yīng)予以支持。

（三）關(guān)于農(nóng)村私有房屋買賣合同的效力問題?！锻恋毓芾矸ā返诹l規(guī)定，農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地，宅基地是農(nóng)民的重要財產(chǎn)權(quán)利，嚴禁宅基地進入市場進行交易。由于宅基地關(guān)系到農(nóng)民的基本居住條件，所以獲得農(nóng)村宅基地要受農(nóng)業(yè)人口身份上的限制，只有具有農(nóng)村戶口的人才能在本集體所有土地范圍內(nèi)申請宅基地。由于農(nóng)村房屋的轉(zhuǎn)讓必然導致宅基地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，依據(jù)當前我國的土地法律和政策，結(jié)合審判實踐經(jīng)驗，會議認為，農(nóng)村私有房屋買賣合同的效力應(yīng)以認定無效為原則，以認定有效為例外。只有房屋買賣的雙方均是同一集體經(jīng)濟組織的成員的，可以認定合同有效。

（四）關(guān)于房屋租賃合同糾紛中的有關(guān)問題。

1、關(guān)于房屋租賃許可證對租賃合同的影響問題。依據(jù)《合同法》以及最高人民法院關(guān)于適用合同法有關(guān)司法解釋的規(guī)定，合同只要不違反法律的規(guī)定，是雙方真實意思表示，就應(yīng)當認定其效力。《城市房地產(chǎn)管理法》第五十三條的規(guī)定向有關(guān)部門登記備案，屬于政府對房屋的一種管理行為。出租人沒有辦理房屋出租批準登記手續(xù)，不影響租賃合同效力。

2、關(guān)于承租人優(yōu)先購買權(quán)的處理問題。根據(jù)承租人優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)，結(jié)合司法實踐經(jīng)驗。會議認為，出租人出賣租賃房屋，侵犯承租人優(yōu)先購買權(quán)的，法院應(yīng)判決其與第三人之間的買賣合同無效，以恢復出租人與承租人合法的房屋租賃關(guān)系，但不能判令出賣人直接按照與第三人約定的同等條件與承租人簽訂買賣合同。通過無效之訴，按照“買賣不破租賃”的原則，承租人的利益同樣可以得到應(yīng)有的保護。

3、關(guān)于優(yōu)先購買權(quán)“同等條件”的理解問題。對法律規(guī)定的“同等條件”應(yīng)當作寬泛理解，不僅包括價格條件，而且也包括付款條件以及出賣人提出的其他條件等。

（五）關(guān)于房屋拆遷糾紛的處理問題。審理房屋拆遷糾紛案件，對拆遷人與被拆遷人達成的房屋拆遷協(xié)議，屬于平等主體之間的民事糾紛，應(yīng)依據(jù)國務(wù)院《房屋拆遷管理條例》為依據(jù)確認其效力。對于拆遷人與被拆遷人沒有達成拆遷協(xié)議的房屋拆遷糾紛，一方當事人以另一方當事人為被告提起民事訴訟，要求對方當事人按照當?shù)卣C布的拆遷政策規(guī)定的標準履行拆遷安置義務(wù)的，不屬于民事案件的受理范圍。人民法院應(yīng)當依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，告知當事人向當?shù)厝嗣裾暾埐脹Q，當事人堅持起訴的，應(yīng)當駁回其起訴。因歷史遺留的落實政策房屋拆遷糾紛、因行政指令而調(diào)整劃撥、機構(gòu)撤并分合引起的房屋拆遷糾紛、因單位內(nèi)部建房拆遷引起的糾紛等，均不屬于人民法院民事案件的受理范圍，應(yīng)由政府有關(guān)部門解決。

（六）關(guān)于房改房屋糾紛的處理問題。從國家關(guān)于住房制度改革的政策規(guī)定來看，房改房在法律屬性上實質(zhì)就是將原來出租給職工的住房改為出賣給職工個人，即由原來的租賃法律關(guān)系轉(zhuǎn)為買賣法律關(guān)系，是一種特殊的房屋買賣合同。其與一般房屋買賣合同有所不同的是，房改房的合同除當事人自行約定的內(nèi)容外，還要受到房改政策的制約，不完全等同于以市場價格支付對價。由于房改的買賣合同涉及到我國現(xiàn)行的房改政策，所以因房改引發(fā)的糾紛，法院是否應(yīng)當作為民事案件受理，一直是審判實踐中有爭論的問題。會議認為，涉及房改政策的房屋買賣合同糾紛的，人民法院是否應(yīng)當受理，應(yīng)當結(jié)合當事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當事人爭議的事項是房屋買賣，屬于平等民事主體之間的權(quán)益糾紛（如追索購房定金、購房款、辦理過戶手續(xù)及產(chǎn)權(quán)證書等），人民法院應(yīng)當受理；如果當事人爭議的事項為是否適用房改政策以及如何適用房改政策的（如職工是否應(yīng)當參加房改、如何計算優(yōu)惠條件等），不屬于民事權(quán)益糾紛，人民法院不宜作為民事案件受理。

第三篇：山東省2005年高級人民法院民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要(2005)

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標準形成了基本共識?，F(xiàn)將《全省民事審判工作座談會紀要》印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題，請及時報告省法院。

二○○五年十一月二十三日

一、關(guān)于勞動爭議案件的處理問題。會 議認為，近年來，隨著我省經(jīng)濟社會的全面發(fā)展和現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步建立，出現(xiàn)了多種經(jīng)濟成分和多種經(jīng)營方式并存的局面，勞動關(guān)系從單一化走向多元化，增大了勞資關(guān)系的比例。在市場經(jīng)濟條件下，隨著農(nóng)村剩余勞動力逐漸向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)和城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移、企業(yè)投資主體多元化和企業(yè)自主權(quán)擴大、國有和城鎮(zhèn)集體企業(yè)富余勞動力 的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業(yè)的勞動關(guān)系由過去的政府行為轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)行為，從而引發(fā)了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現(xiàn)了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保 護，隨意損害勞動者的合法權(quán)益，以至引發(fā)惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經(jīng)成為影響社會穩(wěn)定和引發(fā)當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導 方針，尊重勞動者的價值和勞動權(quán)利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發(fā)揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協(xié)調(diào)發(fā)展的職能作用，積極促進勞動關(guān)系的和諧發(fā)展，促進勞動力市場的發(fā)育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數(shù)案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經(jīng)濟條件下建立現(xiàn)代企業(yè)制度與依法保護勞動者合法權(quán)益的關(guān)系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩(wěn)定。根據(jù)2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年 全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數(shù)是在企業(yè)制度改革和勞動用工制度改革過程中出現(xiàn)的特殊現(xiàn)象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現(xiàn)的問題，由此引發(fā)的糾紛，應(yīng)當由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據(jù)上述兩個會議的精神，我省法院近幾年 來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統(tǒng)一，有些法院對個別企業(yè)在改制中出現(xiàn)的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當?shù)攸h委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而 且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規(guī)定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規(guī)定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業(yè)改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發(fā)糾紛的處理問題。會議認為，根據(jù)《勞動法》 和國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》的規(guī)定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務(wù)，也是法律法規(guī)賦予勞動行政部門、稅務(wù)機構(gòu)的法定職責，因此，已經(jīng)參加社會保險統(tǒng)籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應(yīng)由稅務(wù)機構(gòu)或者勞動行政部門設(shè)立的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)負責征收，這屬于 行政管理行為，由此產(chǎn)生的爭議，應(yīng)屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應(yīng)當依法參加社會保險統(tǒng)籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要求發(fā)放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當?shù)貏趧有姓鞴懿块T申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險 統(tǒng)籌的，仍然屬于勞動關(guān)系雙方在履行勞動合同關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，法院可以受理，但根據(jù)目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統(tǒng)籌，社會保險機構(gòu)不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數(shù)額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執(zhí)行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關(guān)于《勞動法》規(guī)定的“60日”的理解和適用問題。關(guān)于《勞動法》規(guī)定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執(zhí)法的標準，導致在審判實務(wù)中對同一事實，適用法律產(chǎn)生很大差別，出現(xiàn)不同的審理結(jié)果。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規(guī)定的申請勞動爭議仲裁期限的性質(zhì)，應(yīng)是一種除斥期間，是勞動關(guān)系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規(guī)定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據(jù)。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據(jù)不同性質(zhì)的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發(fā)生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發(fā)的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經(jīng)屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經(jīng)發(fā)生，勞動者應(yīng)在勞動法規(guī)定的60天期限內(nèi)申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發(fā)生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關(guān)于用人單位支付經(jīng)濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規(guī)定，隨意解除勞動合同而不支付經(jīng)濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業(yè)權(quán)利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關(guān)系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同 的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應(yīng)按照《勞動法》的規(guī)定支付經(jīng)濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經(jīng)濟補償金。關(guān)于終止勞動合同后是否支付經(jīng)濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規(guī)中明確規(guī)定終止勞動合同后，用人單位應(yīng)支付給勞動者經(jīng)濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予 以支持，但該文件已經(jīng)廢止。國家現(xiàn)行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經(jīng)濟補償金的規(guī)定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經(jīng)濟補償金已經(jīng)缺乏法律依據(jù)。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發(fā)，省院于今年的6月份下發(fā)了《關(guān)于勞動合同終止后用人單位是否應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，但考慮到我省關(guān)于勞動合同制度的地方性法規(guī)實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應(yīng)當酌情支付經(jīng)濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經(jīng)濟補償金。

（五）關(guān)于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務(wù)院的行政法規(guī)以及勞動部和地方性人民政府的規(guī)章和地方性法規(guī)均未作出明確規(guī)定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規(guī)范。因此，對當事人一方或者雙 方違反勞動合同產(chǎn)生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據(jù)造成損失的情況給予適當調(diào)整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng) 當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務(wù)的，可以參照勞動部的有關(guān)規(guī)定處理。

（六）關(guān)于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據(jù)1996年 勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》以及國務(wù)院《工傷保險條例》的規(guī)定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權(quán)范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結(jié)論不服的，應(yīng)通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應(yīng)駁回起訴。對工傷職工或者工 傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應(yīng)以勞動行政主管部門作出的工傷認定結(jié)論為前提，依據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結(jié)論或者勞動者以一般民事侵權(quán)賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構(gòu)成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應(yīng)的舉證責任。如果 勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構(gòu)成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權(quán)賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結(jié)論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構(gòu)進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權(quán)所致，按照我國現(xiàn)行法律和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，用人單位 仍應(yīng)承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權(quán)賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產(chǎn)生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關(guān)于拖欠農(nóng)民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農(nóng)民工工資的問題已經(jīng)引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發(fā)出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農(nóng)民工工資的案件，依法保護進城務(wù)工人員的合法權(quán)益。根據(jù)中共中央“一號文件”的精神，進城務(wù)工的農(nóng)民工已經(jīng)成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部 分，要把農(nóng)民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農(nóng)民工工資形成的糾紛要區(qū)別對待：農(nóng)民工已經(jīng)與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關(guān)系比較明確的，應(yīng)適用《勞動法》的規(guī)定予以調(diào)整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農(nóng)民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關(guān)系的，可以認定為農(nóng)民工與用人單位之間存在雇傭關(guān)系。農(nóng)民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的保護。

（八）關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體中發(fā)生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規(guī)定，該條第1款規(guī)定，用人單位與之形成勞動關(guān)系的勞動者受勞動法調(diào)整，該條款實質(zhì)包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關(guān)系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關(guān)系。第2款規(guī)定國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關(guān)系的受勞動法調(diào)整。對該款規(guī)定應(yīng)當理解為，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關(guān)系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關(guān)系，勞動法沒有明確規(guī)定。會議認為，由于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體在用工問題上受到有關(guān)政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關(guān)系處理。

（九）關(guān)于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規(guī)和政策及地方性法規(guī)比較多，內(nèi)容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法 層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度?，F(xiàn)行的勞動法規(guī)、規(guī)章和政策都是在勞動法的框架內(nèi)制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據(jù)，同時還要依據(jù)《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定。勞動部和山東省發(fā)布的一些行政規(guī)章和地方性法規(guī)雖 然不能直接作為法院適法的依據(jù)，但從司法實踐中來看，這些規(guī)章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規(guī)章處理相關(guān)的勞動爭議案件，但如果行政規(guī)章之間以及與地方性法規(guī)之間存在沖突的，則應(yīng)選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規(guī)定進行處理。

二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件的處理問題。近年來，隨著我省經(jīng)濟的快速發(fā)展，建筑業(yè)已經(jīng)成為我省國民經(jīng)濟的新的增長點。在建筑業(yè)快速發(fā)展的同時，也暴露出諸多問題，糾紛案件越來越多，處理難度越來越大。為依法及時公正地審理好建設(shè)工程施工合同糾紛案件，維護建筑市場的正常秩序，結(jié)合我省民事審判工作實際，會議認為，全省各級人民法院在審理建設(shè)工程施 工合同糾紛案件時要堅持以下原則：第一、要堅持引導建筑市場的健康發(fā)展的原則。要按照法律、法規(guī)和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，認真行使審判職權(quán)，合理干預當事人之間的合同關(guān)系。要通過確認合同是否有效，認定雙方當事人是否存在違約行為以及承擔違約責任的方式，引導建筑市場的健康發(fā)展。承包人將其承包的全 部工程轉(zhuǎn)包給第三人，或者以內(nèi)部聯(lián)營、掛靠等方式承包給第三人，或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人，或者將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，以及分包單位將承包的工程再分包的，應(yīng)依法認定為無效。要注重運用裁判手段，促進建筑市場誠信體系的建立。只要雙方在合同中對違約 責任作出明確約定的，不論任何一方違反合同約定，都應(yīng)當按照合同的約定和法律的規(guī)定承擔違約責任；要注意通過違約金的適用，制裁違約行為，提高失信成本，以促進社會誠信體系和建筑市場正常秩序的建立；要注意維護當事人利益關(guān)系的平衡，合同中約定的違約金標準過高的，甚至超過工程價款的，可以根據(jù)當事人的申 請，依據(jù)合同法的規(guī)定，結(jié)合違約造成損失的情況適當調(diào)整。如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設(shè)工程的成本價格，則違反了有關(guān)規(guī)章的強制性規(guī)定，可以根據(jù)當事人的請求變更或者撤銷。第二、要堅持依法保護雙方當事人合法權(quán)益的原則。人民法院在審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件時，要依法平等保護雙方當事人的合法 權(quán)益。對建設(shè)單位無正當理由拖欠工程款的，在確定支付工程款或者利息時，都要充分注意保護承包人的合法權(quán)益。對因承包人的原因，造成建設(shè)工程施工合同無效的，如果工程已經(jīng)經(jīng)過竣工驗收且質(zhì)量合格的，應(yīng)參照合同約定支付工程價款；對承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包或者非法分包給實際施工人的，實際施工人可以直接起訴發(fā) 包人，請求發(fā)包人在拖欠工程款的范圍內(nèi)承擔清償工程款的責任，并追加承包人、轉(zhuǎn)包人或者非法分包人為共同被告或者第三人。第三、要堅持確保建設(shè)工程質(zhì)量的原則。要樹立“質(zhì)量優(yōu)先”的觀念，通過司法手段確保建筑工程質(zhì)量和建設(shè)工程符合國家安全標準，維護建筑市場秩序。對于超資質(zhì)承包工程的，要在認定合同無效 的基礎(chǔ)上判令過錯方承擔相應(yīng)的民事責任；建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，承包人只在合理期限內(nèi)對工程結(jié)構(gòu)、基礎(chǔ)工程的質(zhì)量承擔責任，其他質(zhì)量問題由發(fā)包人承擔；對承包人建設(shè)的工程質(zhì)量不合格且經(jīng)過修復也達不到國家規(guī)定的強制性質(zhì)量標準的，承包人請求發(fā)包人支付工程款的，不予支持。第四、要堅持合 同原則。對于不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，符合強制性規(guī)范的有效合同，應(yīng)嚴格按照合同確定當事人雙方的權(quán)利、義務(wù)和責任。目前國家調(diào)整建設(shè)工程的法律規(guī)范有60余個，這些法律規(guī)范可以區(qū)分為效力性規(guī)范和管理性規(guī)范，在司法實踐中要正確區(qū)分不同規(guī)范的性質(zhì)，以便對建設(shè)工程施工合同的效力作出準確判斷。國家頒布的工程定額取費標準屬于任意性規(guī)范，建設(shè)工程合同約定的工程價款結(jié)算標準與合同履行期間實施的工程定額取費標準不一致的，應(yīng)以合同為準；對合同中約定的工程價款一次包定的，即所謂“大包干”合同，如果沒有 出現(xiàn)合同約定以外的情況，如設(shè)計變更、施工變動等,一方當事人反悔申 請通過鑒定確定工程款的，一般不予支持；對于工程價款合同約定不明確或者合同被確認為無效，可以通過評估或者鑒定的方法確定工程價款；對合同中明確約定了工程款的計價標準和辦法的，發(fā)包人提出工程需要有關(guān)部門審計評估或者要求按國家核定的資質(zhì)取費標準支付建設(shè)工程價款的，或者一方無正當理由申請人民法院委 托鑒定的，一般不予準許。

（一）關(guān)于施工許可證對合同效力的影響問題。會議認為，在建設(shè)工程正式施工前發(fā)放施工許可證應(yīng)是建設(shè)行政主管部門對建設(shè)工程項目加強監(jiān)管的一種行政手段，主要目的是審查建設(shè)單位或者承包單位是否具備法律規(guī)定的建設(shè)或者施工條件，具有行政管理的性質(zhì)，如果建設(shè)單位或者施工單位違反該管理規(guī)定，應(yīng)當受到相應(yīng)的行政處 理。因此施工許可證應(yīng)屬于管理性規(guī)范，非影響合同效力性的規(guī)范，而且領(lǐng)取施工許可證時，施工合同已經(jīng)簽訂，因此，施工許可證不是建設(shè)工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響合同的效力。

（二）關(guān)于建設(shè)工程造價的鑒定問題。合同對工程價款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當事人雙方又不能達成結(jié)算協(xié)議的，也無法采取其他結(jié)算方式結(jié)算工程款的情形下，可以委托工程造價審計部門對工程款的數(shù)額予以審定，但要防止鑒定出現(xiàn)過多過濫的現(xiàn)象。為此會議確定了以下原則：建設(shè)工程的造價或者工程款的數(shù)額不通 過鑒定可以確定，則不作鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款的，要盡可能減少鑒定次數(shù)，能不重新鑒定的，則不重新鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款數(shù)額的，要盡可能地減少鑒定范圍，能不全部鑒定的，則不進行全部鑒定。在一審訴訟中已經(jīng)委托鑒定的，如果鑒定機構(gòu)或者鑒定人具有相應(yīng)的資格，鑒定程序合法，且 經(jīng)過一審庭審質(zhì)證，鑒定人也出庭答復的，當事人就鑒定的事項上訴請求二審重新鑒定的，原則上不予支持。

（三）關(guān)于“黑白合同”情形下工程款結(jié)算的處理問題。長期以來，在我國建筑市場中，按照法律規(guī)定實行強制招標投標的項目領(lǐng)域，經(jīng)常會發(fā)生發(fā)包人與承包人之間存在簽訂兩份合同的情形。其中一份是招標人與中標人根據(jù)中標文件簽訂的合同，即中標合同，另一份則是內(nèi)容與中標合同不一致的建設(shè)工程施工合同，社會上將這種現(xiàn) 象稱為“黑白合同”或者“陰陽合同”。從實踐中的情況看，有些黑白合同之間內(nèi)容相差不大，“黑合同”只是與中標合同之間存在細小差別，內(nèi)容上沒有實質(zhì)性變化；而有些黑白合同之間則存在著重大實質(zhì)性的修改，如“黑合同”在工程價款、工程質(zhì)量以及工期等方面均與中標合同存在較大差異。如果雙方在履行建設(shè)工程施 工合同中發(fā)生糾紛，往往會對依據(jù)那一份合同作為處理糾紛的依據(jù)產(chǎn)生分歧，雙方當事人也可能持有對自己有利的合同主張權(quán)利，這就給人民法院如何正確認定合同的真實性和合法性帶來一定的困難。正確理解司法解釋規(guī)定的“黑白合同”，是準確處理好此類糾紛的基礎(chǔ)?！昂诎缀贤敝g必須存在實質(zhì)性違背，即中標合同之 外的合同必須在工程價款、工程質(zhì)量和工程期限等方面與中標合同具有實質(zhì)性背離，而不是一般的合同內(nèi)容變更。在具體量化“黑白合同”與依法變更合同的界限上，在一定程度上存在著法官的自由裁量權(quán)，需要法官正確把握裁量的標準。根據(jù)我國《招標投標法》的規(guī)定，招標的建設(shè)項目經(jīng)過招標投標程序確定中標人后，需 要向相關(guān)行政監(jiān)督部門備案，這種備案制度并不意味著中標合同必須經(jīng)過備案后才生效，而只是從證據(jù)法意義上確定以備案的合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)。審判實踐中曾經(jīng)出現(xiàn)了當事人雙方請求按照“黑合同”作為工程款結(jié)算依據(jù)的情形，對此，會議認為，“白合同”是依據(jù)招標投標這一法定形式確認的，雖然“黑合同”可能 是當事人的真實意思表示，但由于合同內(nèi)容規(guī)避法律規(guī)定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標備案的效力，即不能依據(jù)“黑合同”作為結(jié)算工程款的依據(jù)。

（四）關(guān)于發(fā)包人以承包人主張權(quán)利超過訴訟時效作為拒付工程款抗辯的問題。建設(shè)工程合同由于工期較長，履行過程中經(jīng)常發(fā)生設(shè)計變更、施工變動、延長工期以及雙方對工程價款決算協(xié)商不一致等情況，導致工程竣工后工程款長期不能得到清償，承包人一旦起訴，發(fā)包人往往以承包人主張權(quán)利已超過訴訟時效作為抗辯事由，拒付 拖欠的工程款。處理這類問題時，要注意保護承包人的合法權(quán)益。對于雙方未就工程款決算達成一致，或者工程款數(shù)額未確定的，或者承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時審核和簽字的，發(fā)包人以此超過訴訟時效為由拒付工程款的，不予支持。

三、關(guān)于人身損害賠償案件的處理問題。會 議認為，近年來，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國的社會經(jīng)濟生活發(fā)生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權(quán)利意識日益增強，維護自身權(quán)利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當前，各種新類型侵 權(quán)、特殊侵權(quán)大量涌現(xiàn)，交通事故賠償、醫(yī)療事故賠償、產(chǎn)品質(zhì)量賠償、危險責任賠償?shù)日剂撕艽笠徊糠直壤?，從而使人身損害賠償案件的類型呈現(xiàn)出“多、新、奇、特”的現(xiàn)象；訴訟請求的數(shù)額不斷增加，賠償由低額化向高額化發(fā)展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發(fā)展，由個人責任向團體責任發(fā)展；侵權(quán) 損害賠償案件所保護的權(quán)利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規(guī)定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續(xù)出臺了一些有關(guān)侵權(quán)賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實務(wù)中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了較 為一致的意見。

（一）關(guān)于共同侵權(quán)中侵害行為直接結(jié)合的認定問題。無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)中，侵害行為直接結(jié)合構(gòu)成共同侵權(quán)是指數(shù)個行為結(jié)合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區(qū)分。其構(gòu)成要件包括：

1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；

2、損害結(jié)果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區(qū)分的；

3、各行為人的加害行為和損害結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系，就是原因行為直接引起損害結(jié)果，不存在中間媒介的傳遞。對于無意思聯(lián)絡(luò)數(shù)人侵權(quán)中加害行為間接結(jié)合導致同一損害結(jié)果的，不構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責任份額。

（二）關(guān)于殘疾賠償金及殘疾輔助器具費用認定的有關(guān)問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導致實際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數(shù)。對于殘疾器具費用的賠償一般采取一次性賠償?shù)姆绞剑部梢愿鶕?jù)賠償義務(wù)人的請求、結(jié)合賠償能力和提供擔保情況，確定以定期 金方式賠償。

（三）關(guān)于死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權(quán)利人為死者的近親屬，其內(nèi)容是對死者家庭整體預期收入損失的賠償，其性質(zhì)是財產(chǎn)損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者的遺產(chǎn)，不能依據(jù)《繼承法》第十三條確定的遺產(chǎn)分配原則進行分割，應(yīng)根據(jù)與死者關(guān)系的 遠近和共同生活的緊密程度合理分配。

（四）關(guān)于精神損害撫慰金的賠償數(shù)額問題。精神損害賠償主要是限于受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結(jié)果不是很嚴重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費的具體數(shù)額可參照省法院制定的《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規(guī)定的標準，結(jié)合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰 金請求權(quán)的主體為殘疾受害人本人或死者近親屬，其他人不能行使或繼承。

（五）關(guān)于城鎮(zhèn)、農(nóng)村人口不同賠償標準的適用問題。最高人民法院法釋[2003]20號 司法解釋針對城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民分別確定了不同的賠償標準，這是考慮到當前我國城鄉(xiāng)差別的實際情況而制定的。但隨著我省農(nóng)村城鎮(zhèn)化水平的提高，城鄉(xiāng)差別逐步縮小，從保護受害者利益出發(fā)，在兩種標準存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標準。對于農(nóng)村人口在城鎮(zhèn)住所地至起訴時已連續(xù) 居住一年以上的，可以按照城鎮(zhèn)人口標準計算損害賠償數(shù)額；對于實行城鄉(xiāng)戶口統(tǒng)一登記管理的地方，計算標準也可以統(tǒng)一適用城鎮(zhèn)人口統(tǒng)計標準。

（六）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》[法（2003）20號]精神，人民法院在處理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛時應(yīng)當以《醫(yī)療事故處理條例》為依據(jù)；對于不構(gòu)成醫(yī)療事故的其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛應(yīng)當按照《民法通則》第106條及119條 規(guī)定處理，賠償標準應(yīng)適用最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中所規(guī)定的賠償標準。對于醫(yī)療侵權(quán)糾紛，當事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫(yī)療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質(zhì)并未改變，只是因我國醫(yī)療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導致賠償數(shù)額不同。因 此，對于當事人按一般人身損害賠償起訴醫(yī)療機構(gòu)的，醫(yī)療機構(gòu)可以提出構(gòu)成醫(yī)療事故抗辯，出具醫(yī)療事故鑒定書或申請醫(yī)療事故鑒定，經(jīng)鑒定能夠證明受害人的損害確實是醫(yī)療事故造成的，人民法院應(yīng)當按照《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定確定賠償數(shù)額，否則應(yīng)當按照《民法通則》及有關(guān)人身損害賠償?shù)乃痉ń忉屘幚?。對于?關(guān)當事人拒不配合進行醫(yī)療事故鑒定而使醫(yī)療事故鑒定無法進行的，在經(jīng)法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔相應(yīng)的后果。

（七）關(guān)于交通事故損害賠償責任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權(quán)案件，根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋的精神，其責任主體一般應(yīng)根據(jù)對機動車運行支配權(quán)與運行利益的歸屬來確定。對于機動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由掛靠人或者實際車主承擔損害賠償責任，但被掛靠人從掛靠車 輛的經(jīng)營中取得利益的，應(yīng)承擔適當?shù)馁r償責任；對于機動車出借情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由借用人承擔賠償責任，但出借人在出借行為中存在過失的，應(yīng)根據(jù)其過錯程度承擔適當?shù)馁r償責任；對于機動車實行租賃、承包情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由承租人、承包人與出租人、發(fā)包人承擔連帶損害賠 償責任；對于機動車未過戶情形下發(fā)生交通事故的，原機動車所有人不承擔損害賠償承擔責任，由買受人承擔損害賠償責任；對于經(jīng)機動車駕駛?cè)送?，無償搭乘他人機動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛?cè)艘榔溥^錯承擔相應(yīng)的賠償責任。

（八）關(guān)于機動車與非機動車駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故的責任承擔問題。在機動車駕駛?cè)擞凶C據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，且機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的情形下，應(yīng)減輕機動車一方的責任。非機動車一方、行人對交通事故承擔全部責任的，減輕機動車一方70%—80%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故承擔主要責任的，減輕機動車一方50%—60%的賠償責任；非機動車一方、行人與機動車一方對交通事故負有同等責任的，減輕機動車一方30%—40%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故負有次要責任的，減輕機動車一方10%—20%的賠償責任。

（九）關(guān)于第三者強制責任保險問題。《道路交通安全法》第十七條、第七十五條及第七十六條規(guī)定的第三者強制責任保險是法定險，與目前商業(yè)性的第三者責任險性質(zhì)不相同，在國家還沒有出臺第三者強制責任險的具體規(guī)范之前，訴訟上不宜將商業(yè)性的第三者責任險等同于道交法上的第三者強制責任險。在道路交通事故損害賠償案 件中，即使肇事機動車參加第三者責任保險的，也不宜依據(jù)《道路交通安全法》直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責任險范圍內(nèi)承擔賠償責任。對于保險公司的賠償責任，應(yīng)依據(jù)保險合同關(guān)系另行解決。

（十）關(guān)于道路交通事故認定書的性質(zhì)問題。交通事故認定書是公安交通管理機關(guān)依據(jù)法定程序做出的，是證明道路交通事故發(fā)生的基本證據(jù)，具有較強的證明力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當根據(jù)認定書確定案件事實及因果關(guān)系。交通事故認定書對于事故原因、責任等無法做出認定的，人民法院應(yīng)當根據(jù)雙方的舉證情況確定 具體的賠償責任。

四、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。會 議認為，婚姻家庭問題關(guān)系到社會的穩(wěn)定，各級法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的公正裁判，依法保護婚姻當事人的合法權(quán)益，維護家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定。《婚姻法》修改后，最高人民法院陸續(xù)出臺了《婚姻法》司法解釋

（一）、（二），對離婚的標準、無效婚姻的處理、同居關(guān)系的 認定以及財產(chǎn)分割等問題作出了具體規(guī)定。依據(jù)《婚姻法》和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭糾紛案件中的一些問題達成傾向性意見：

（一）關(guān)于認定夫妻共同財產(chǎn)的原則問題。會議認為，隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，社會的進步，人民生活水平的提高，家庭所擁有的各類財產(chǎn)越來越豐富，夫妻之間共同財產(chǎn)的分割變得日益重要。在適用法律上，處理夫妻財產(chǎn)的分割問題不僅需要適用《婚姻法》的規(guī)定，同時還要依據(jù)《公司法》、《教育法》以及投資方面的法律法規(guī)。認 定夫妻共同財產(chǎn)要把握以下原則：

1、要準確理解夫妻財產(chǎn)制的法律規(guī)定 和立法精神。新婚姻法豐富了夫妻財產(chǎn)制的具體內(nèi)容，在規(guī)定婚后所得共同制的同時，規(guī)定了夫妻約定財產(chǎn)制和特定財產(chǎn)的夫妻個人所有制，取消了夫妻個人財產(chǎn)經(jīng)過一定期限就轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)的做法，對于一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間通過繼承、受贈的財產(chǎn)能否視為夫妻共同財產(chǎn)，規(guī)定了條件限制。依據(jù)上述規(guī)定，在認定財 產(chǎn)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)時，首先看雙方有無約定，有約定且約定不侵犯第三人利益的，以約定為準。其次看財產(chǎn)的來源，主要是看婚前所得，還是婚后所得；是婚前的勞動經(jīng)營、投資收益所得還是繼承受贈所得，是繼承受贈所得的，看遺囑或者贈與合同中是否確定了財產(chǎn)的歸屬。三是財產(chǎn)的獲得是否與特定人的人格和身份利 益相聯(lián)系。四是看財產(chǎn)是否為一方生活所專用。以此來確定是夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)。

2、要分清財產(chǎn)制之間的邏輯聯(lián)系。修改后的婚姻法規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制分為法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制。法定財產(chǎn)制包括婚后所得共同制和特定財產(chǎn)的個人所有制。在法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制的邏輯關(guān)系上，前者是基礎(chǔ)，后者是補充。只有在夫妻之間存在明確約定且約定有效的情況下，才適用約定財產(chǎn)制認定財產(chǎn)的歸屬。在婚后所得 共同制和個人所有制的邏輯關(guān)系上，前者是基礎(chǔ)，后者是補充。凡是夫妻財產(chǎn)沒有明確約定的，都適用法定財產(chǎn)制；在婚姻關(guān)系存續(xù)期間獲得的任何財產(chǎn)，只要不能證明是夫妻個人所有的，都是夫妻共同財產(chǎn)。

3、要嚴格按照證據(jù)規(guī)則的 要求認定夫妻共同財產(chǎn)。當前，夫妻共同財產(chǎn)的分割存在著舉證難、認證難的問題。主要有兩個方面：夫妻雙方或者一方與親屬之間的債權(quán)債務(wù)難以取證；夫妻雙方或者一方隱瞞實際收入或隱匿財產(chǎn)難以舉證。這些情況下，只能通過強化當事人的舉證責任加以解決，符合證據(jù)規(guī)則的，法院也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)，必要時可以通 過法律推定的辦法確定夫妻財產(chǎn)的性質(zhì)。在沒有證據(jù)或者證據(jù)不具有優(yōu)勢性的情況下，按照法律真實的原則妥善解決。但是對于通過離婚逃避債務(wù)的，一旦查清，應(yīng)當責令離婚的雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所欠債務(wù)承擔連帶清償責任。

（二）關(guān)于一方婚后所得的下崗補助金和買斷工齡款是否屬于夫妻共同財產(chǎn)的問題。下崗補助金是人民政府支付給下崗職工的生活費用，具有未來生活保障金的性質(zhì)，這部分費用是專門用來安排下崗職工生活的，具有較強的人身依附性質(zhì)，如果將下崗補助金或者失業(yè)救濟金作為夫妻共同財產(chǎn)分割，將會影響下崗職工一方的生活，因 此，無論從下崗補助金的性質(zhì)，還是從財產(chǎn)效能上看，都不宜將下崗補助金作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。所謂買斷工齡款，即用人單位一次性對職工進行經(jīng)濟補償，職工獲得補償離開工作單位，從此單位不再對職工負擔經(jīng)濟責任所支付的款項。買斷工齡款的結(jié)構(gòu)構(gòu)成比較復雜，主要是對職工放棄工作崗位后對職工今后生活所提 供的一種基本保障，性質(zhì)上類似養(yǎng)老保險金，這種款項是與特定人身密不可分的，應(yīng)當視為一種個人財產(chǎn)，一般不宜作為共同財產(chǎn)分割。

（三）關(guān)于家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的認定與分割問題。土地承包經(jīng)營權(quán)是農(nóng)村居民的一項重要的民事權(quán)利，夫妻雙方所享有的土地承包經(jīng)營權(quán)及其相應(yīng)的收益屬于夫妻共同財產(chǎn)制的范疇。處理農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的原則是：夫妻一方在婚前已經(jīng)取得的土地經(jīng)營權(quán)或一方與其家庭成員共同承包而享有的經(jīng)營權(quán)，應(yīng)確認為夫妻一方婚前個人 財產(chǎn)，因為土地承包經(jīng)營合同的承包方是以家庭為單位，按家庭成員人數(shù)確定土地面積，沒有成為家庭成員的夫或妻一方，對另一方在婚前取得的土地承包經(jīng)營權(quán)不享有財產(chǎn)權(quán)，不能確定為夫妻共同財產(chǎn)；對夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)，分割時應(yīng)當根據(jù)土地承包的情況，可以分開由雙方分別 承包，也可以將土地由一方承包，另一方給予適當補償。

（四）關(guān)于房改房屋的分割問題。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，用夫妻共同財產(chǎn)出資購買了以一方父母名義參加房改的房屋。這類房屋在離婚分割時往往產(chǎn)生爭議，一方主張是夫妻共同財產(chǎn)，另一方主張屬于父母的財產(chǎn)。處理這個問題需要考慮房改政策，因為房改房屋屬于國家相關(guān)法規(guī)規(guī)定的政策性房屋交易，應(yīng)依據(jù)國家有關(guān)政策精神來進 行界定。由于房屋原來屬于父母一方承租的公房，房改時也是以父母的名義進行的，購買房屋的價格實行了優(yōu)惠。按照房改政策，這類房屋仍屬于父母的財產(chǎn)，對于購買房屋出資的夫妻共同財產(chǎn)視為一種債權(quán)，在離婚時可作為債權(quán)妥善處理。

對于以夫妻雙方或一方承租的公房參加房改后，沒有取得房產(chǎn)證明的，不影響認定為夫妻共同財產(chǎn)。

（五）關(guān)于“夫妻公司”財產(chǎn)的分割問題。在離婚案件中對“夫妻公司”的財產(chǎn)如何分割，在司法實踐中并沒有統(tǒng)一做法。會議認為，在離婚案件中處理有關(guān)“夫妻公司” 財產(chǎn)分割問題時，既要以《婚姻法》為依據(jù)，又要兼顧《公司法》的規(guī)定。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無論是用一方婚前的個人財產(chǎn)還是用夫妻共同財產(chǎn)投資設(shè)立“夫妻 公司”，公司經(jīng)營所產(chǎn)生的收益均應(yīng)當屬于夫妻共同財產(chǎn)。具體處理“夫妻公司”的財產(chǎn)分割時，可以考慮以下方案：第一，夫妻雙方都有經(jīng)營能力，并且也愿意繼續(xù)共同經(jīng)營的，可以根據(jù)《婚姻法》的有關(guān)處理夫妻財產(chǎn)的規(guī)定，直接分割雙方的股權(quán)比例；第二，夫妻雙方都要求解散公司進行清算，則可在清算后對公司剩余財 產(chǎn)根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定進行分割；第三，夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并請求獲得相應(yīng)補償?shù)?，可以考慮通過將股權(quán)部分轉(zhuǎn)讓給第三人的方法來解決，既能使退出的一方的補償獲得實現(xiàn)，又能使公司繼續(xù)存續(xù)下去。但如果沒有第三人愿意受讓部分股權(quán)的，則不能支持另一方退出公司并獲得補償?shù)恼埱?，這是因 為，另一方當事人的退出將直接影響公司存續(xù)的合法性，還涉及在法律上具有人格的公司的利益，而且根據(jù)《公司法》的規(guī)定，在公司存續(xù)期間，股東只能轉(zhuǎn)讓出資，而不得抽回出資。另一方要求退出公司無異于抽回投資。對此人民法院只能確認夫妻雙方在公司中的股權(quán)比例，至于股權(quán)的實現(xiàn)或者轉(zhuǎn)讓，應(yīng)另行處理。

（六）關(guān)于審理無效婚姻案件的程序問題。我國婚姻法沒有規(guī)定無效婚姻的處理程序，最高人民法院關(guān)于婚姻法的司法解釋

（一）明確了婚姻當事人及其利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告婚姻無效，這是人民法院受理此類案件的直接依據(jù)。申請宣告婚姻無效的案件不同于一般的民事權(quán)益爭議案件，不能適用普通審判程序進行審理，應(yīng)將其作為非訟案件來處理，比照適用《民事訴訟法》關(guān)于特別程序的規(guī)定進行審理。適用特別程序?qū)徖淼拇_認無效婚姻案件，不得調(diào)解，實行一審終審，當事人不得上訴，但因無效婚姻引起的子女扶養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題應(yīng)適用普通程序?qū)徖怼?/p>

（七）關(guān)于無行為能力人和限制行為能力人的離婚問題。限制民事行為能力人并未完全喪失辨認能力和控制能力，無論結(jié)婚還是離婚應(yīng)由其自行決定。而無民事行為能力人成為離婚案件的被告時，一般允許其近親屬作為代理人，或者由人民法院在其近親屬中指定代理人參加訴訟。在無民事行為能力人起訴離婚的情況下，如果無民事行 為能力人結(jié)婚之初，就存在無民事行為能力的原因，應(yīng)當提起婚姻無效之訴，提起人為無民事行為能力人結(jié)婚前的監(jiān)護人；在婚姻關(guān)系存續(xù)期間喪失民事行為能力的，則需要根據(jù)特別程序變更無民事行為能力人的監(jiān)護人，由變更后的監(jiān)護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。

（八）關(guān)于親子關(guān)系案件的認定與處理問題。近幾年，隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展和人民生活水平的提高，婚姻家庭中父母子女之間的關(guān)系發(fā)生了一系列動態(tài)變化，造成確認子女與父母之間血緣關(guān)系的案件有所上升。由于父母與子女之間的血親關(guān)系僅靠法官的知識和經(jīng)驗是很難判斷的，因此，涉及親子關(guān)系的案件多數(shù)需要通過鑒定加以 解決，但親子鑒定因涉及到身份關(guān)系，必須穩(wěn)妥慎重，原則上應(yīng)以雙方自愿為原則。但是如果非婚生子女以及與其共同生活的父母一方有相當充分的證據(jù)證明未與非婚生子女共同生活的父或母為非婚生子女的生父或者生母，且非婚生子女尚未成年，需要撫養(yǎng)和教育的，如果未與非婚生子女共同生活的父或母不能提供足以推翻親 子關(guān)系的證據(jù)，又拒絕做親子鑒定的，應(yīng)當推定其親子關(guān)系成立。

五、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件的處理問題。正確、及時地審理好房地產(chǎn)案件，不僅關(guān)系到維護房地產(chǎn)市場秩序的問題，同時也關(guān)系到社會關(guān)系的穩(wěn)定問題。會議根據(jù)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，就當前我省審判房地產(chǎn)案件中存在的問題，進行了分析研究，提出了具體處理意見：

（一）關(guān)于合同效力的認定問題。合同效力的認定不僅關(guān)系著土地交易關(guān)系的穩(wěn)定和當事人合法權(quán)益的保護，而且關(guān)系到房地產(chǎn)市場的有序發(fā)展。因此，在對合同效力的認定上，會議認為，要與最高人民法院有關(guān)房地產(chǎn)司法解釋的指導思想保持一致，即不輕易確認合同無效。

1、關(guān)于商品房預售合同登記備案的效力問題。根據(jù)最高人民法院法釋[2003]7號 司法解釋的規(guī)定，人民法院認定商品房買賣合同的效力應(yīng)審查出賣人是否取得商品房預售許可證明，這是考慮到我國房地產(chǎn)市場目前的實際情況而制定的，當事人在向人民法院起訴前取得商品房預售許可證明的，可視為其具備預售資格。對于商品房預售合同登記備案的問題，從我國現(xiàn)行的有關(guān)不動產(chǎn)登記的立法規(guī)定看，商品房 預售合同的登記備案，屬于房產(chǎn)管理部門和土地管理部門對合同的一種行政管理措施，不是確認合同效力的必要條件，當事人以商品房預售合同未辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，不予支持。

2、關(guān)于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的認定。根據(jù)《合同法》及最高人民法院法釋[2005]5號司法解釋的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)應(yīng)當取得土地使用權(quán)證書，所簽訂的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是有效的。在當事人向人民法院起訴前，仍未取得土地使用權(quán)，或仍未獲得有批準權(quán)的人民政府批準的，其所訂立的轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)認定為無效。對此，我們應(yīng)當嚴格掌握。

3、關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的經(jīng)營資格對合同效力的影響問題。房地產(chǎn)經(jīng)營資格是用來證明房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)開發(fā)經(jīng)營能力和資信度的證明，審核和發(fā)放房地產(chǎn)企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，是國家用來管理、控制和監(jiān)督房地產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重要手段。是否具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營的資格，是開發(fā)房地產(chǎn)的必要條件，也是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)對外承擔責任的基本 條件。在審判實踐中，不能因為過分強調(diào)投資者的利益而取消國家的監(jiān)督管理，對于當事人無房地產(chǎn)經(jīng)營資格的，應(yīng)確認合同無效。

（二）關(guān)于商品房數(shù)次買賣的處理問題。當前我國民事立法采用的是債權(quán)形式主義的物權(quán)變動模式，即當事人之間存在著有效的債權(quán)合同并辦理了交付或者登記手續(xù)，才能產(chǎn)生物權(quán)變動的法律效果。出賣人將商品房數(shù)次出賣所簽訂的合同，不違反法律的禁止性規(guī)定，均應(yīng)當是有效的合同。在此情形下，先辦理商品房登記手續(xù)的買受人 取得商品房的所有權(quán)；其次是出賣人先行交付，買受人已經(jīng)合法取得商品房的買受人取得商品房的所有權(quán)，但出賣人和買受人之間惡意串通的除外；如果數(shù)買受人均未占有房屋，依法成立在先的買賣合同的買受人請求履行合同的請求應(yīng)予以支持。

（三）關(guān)于農(nóng)村私有房屋買賣合同的效力問題。《土地管理法》第六十二條規(guī)定，農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地，宅基地是農(nóng)民的重要財產(chǎn)權(quán)利，嚴禁宅基地進入市場進行交易。由于宅基地關(guān)系到農(nóng)民的基本居住條件，所以獲得農(nóng)村宅基地要受農(nóng)業(yè)人口身份上的限制，只有具有農(nóng)村戶口的人才能在本集體所有土地范圍內(nèi)申請宅基 地。由于農(nóng)村房屋的轉(zhuǎn)讓必然導致宅基地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，依據(jù)當前我國的土地法律和政策，結(jié)合審判實踐經(jīng)驗，會議認為，農(nóng)村私有房屋買賣合同的效力應(yīng)以認定無效為原則，以認定有效為例外。只有房屋買賣的雙方均是同一集體經(jīng)濟組織的成員的，可以認定合同有效。

（四）關(guān)于房屋租賃合同糾紛中的有關(guān)問題。

1、關(guān)于房屋租賃許可證對租賃合同的影響問題。依據(jù)《合同法》以及最高人民法院關(guān)于適用合同法有關(guān)司法解釋的規(guī)定，合同只要不違反法律的規(guī)定，是雙方真實意思表示，就應(yīng)當認定其效力?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第五十三條的規(guī)定向有關(guān)部門登記備案，屬于政府對房屋的一種管理行為。出租人沒有辦理房屋出租批準登記手 續(xù)，不影響租賃合同效力。

2、關(guān)于承租人優(yōu)先購買權(quán)的處理問題。根據(jù)承租人優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)，結(jié)合司法實踐經(jīng)驗。會議認為，出租人出賣租賃房屋，侵犯承租人優(yōu)先購買權(quán)的，法院應(yīng)判決其與第三人之間的買賣合同無效，以恢復出租人與承租人合法的房屋租賃關(guān)系，但不能判令出賣人直接按照與第三人約定的同等條件與承租人簽訂買賣合同。通過無效 之訴，按照“買賣不破租賃”的原則，承租人的利益同樣可以得到應(yīng)有的保護。

3、關(guān)于優(yōu)先購買權(quán)“同等條件”的理解問題。對法律規(guī)定的“同等條件”應(yīng)當作寬泛理解，不僅包括價格條件，而且也包括付款條件以及出賣人提出的其他條件等。

（五）關(guān)于房屋拆遷糾紛的處理問題。審理房屋拆遷糾紛案件，對拆遷人與被拆遷人達成的房屋拆遷協(xié)議，屬于平等主體之間的民事糾紛，應(yīng)依據(jù)國務(wù)院《房屋拆遷管理條例》為依據(jù)確認其效力。對于拆遷人與被拆遷人沒有達成拆遷協(xié)議的房屋拆遷糾紛，一方當事人以另一方當事人為被告提起民事訴訟，要求對方當事人按照當?shù)卣?頒布的拆遷政策規(guī)定的標準履行拆遷安置義務(wù)的，不屬于民事案件的受理范圍。人民法院應(yīng)當依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，告知當事人向當?shù)厝嗣裾暾埐脹Q，當事人堅持起訴的，應(yīng)當駁回其起訴。因歷史遺留的落實政策房屋拆遷糾紛、因行政指令而調(diào)整劃撥、機構(gòu)撤并分合引起的房屋拆遷糾紛、因單位內(nèi)部建房拆遷引起的糾紛 等，均不屬于人民法院民事案件的受理范圍，應(yīng)由政府有關(guān)部門解決。

（六）關(guān)于房改房屋糾紛的處理問題。從國家關(guān)于住房制度改革的政策規(guī)定來看，房改房在法律屬性上實質(zhì)就是將原來出租給職工的住房改為出賣給職工個人，即由原來的租賃法律關(guān)系轉(zhuǎn)為買賣法律關(guān)系，是一種特殊的房屋買賣合同。其與一般房屋買賣合同有所不同的是，房改房的合同除當事人自行約定的內(nèi)容外，還要受到房改政策 的制約，不完全等同于以市場價格支付對價。由于房改的買賣合同涉及到我國現(xiàn)行的房改政策，所以因房改引發(fā)的糾紛，法院是否應(yīng)當作為民事案件受理，一直是審判實踐中有爭論的問題。會議認為，涉及房改政策的房屋買賣合同糾紛的，人民法院是否應(yīng)當受理，應(yīng)當結(jié)合當事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當事人爭議的事 項是房屋買賣，屬于平等民事主體之間的權(quán)益糾紛（如追索購房定金、購房款、辦理過戶手續(xù)及產(chǎn)權(quán)證書等），人民法院應(yīng)當受理；如果當事人爭議的事項為是否適用房改政策以及如何適用房改政策的（如職工是否應(yīng)當參加房改、如何計算優(yōu)惠條件等），不屬于民事權(quán)益糾紛，人民法院不宜作為民事案件受理。

第四篇：遼寧省高級人民法院民事審判工作座談會紀要

遼寧省高級人民法院民事審判工作座談會紀要

遼寧省高法于2009年6月1日下發(fā)《全省法院民事審判工作座談會紀要》 對讓法官也感到無所適從的問題提出了具體的法律指導意見，下面僅對內(nèi)容提綱作一介紹，愿遼寧省同行們辦案中有所參照，具體可到當?shù)胤ㄔ合到y(tǒng)查詢：

1.關(guān)于不動產(chǎn)確權(quán)訴訟與不動產(chǎn)權(quán)屬登記的關(guān)系；

2.關(guān)于當事人未達成拆遷安置補償協(xié)議的城市房屋拆遷安置補償糾紛的審理；

3.關(guān)于農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)的征地補償；

4.關(guān)于公有房屋承租使用權(quán)的審判原則；

5.關(guān)于抵押在先的房屋買賣合同效力；

6.關(guān)于房屋承租人的優(yōu)先購買權(quán)；

7.關(guān)于實際施工人提起建設(shè)工程施工合同結(jié)算訴訟；

8.關(guān)于建筑采光侵權(quán)賠償；

9.關(guān)于《遼寧省道路交通事故損害賠償標準》的適用；

10.關(guān)于人身損害賠償案件的傷殘等級鑒定標準；

11.關(guān)于受害人傷殘等級或者喪失勞動能力與殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活費的計算；

12.關(guān)于多重傷殘等級并存的賠償標準；

13.關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用；

14.關(guān)于出租車以及掛靠營運車輛的事故責任承擔；

15.關(guān)于道路交通事故損害賠償案件中交強險以及商業(yè)險保險公司的訴訟地位；

16.關(guān)于客貨運輸合同違約賠償訴訟和道路交通事故侵權(quán)賠償訴訟的關(guān)系；

17.關(guān)于承攬關(guān)系和雇傭關(guān)系的區(qū)別標準；

18.關(guān)于請求返還彩禮的適用條件；

19.關(guān)于村委會成員在履行職務(wù)期間受傷害或者致人傷害的賠償責任；

20.關(guān)于村民組的訴訟代表人；

21.關(guān)于當事人超過時限舉證、超時限提出有關(guān)申請的處理；

22.關(guān)于虛擬債務(wù)惡意訴訟的防范；

23.關(guān)于刑事附帶民事訴訟之后的民事訴訟；

24.關(guān)于離婚案件的缺席審理；

25.關(guān)于歷史遺留勞動爭議的審理；

26.關(guān)于受害人死亡的人身損害賠償案件中死亡賠償金和精神損害撫慰金在近親屬之間的分配；

27.關(guān)于人身損害賠償案件的胎兒份額；

28.關(guān)于精神損害撫慰金的裁判標準。

全省法院民事審判工作座談會紀要

2009年4月2日，全省法院民事審判工作座談會在沈陽召開，與會同志就當前全省民事審判工作中的問題進行了深入研討。現(xiàn)將會議討論形成的意見紀要如下：

一、房地產(chǎn)部分

1、關(guān)于不動產(chǎn)確權(quán)訴訟與不動產(chǎn)權(quán)屬登記的關(guān)系

針對已登記在一方當事人名下、并已取得權(quán)屬證書的不動產(chǎn)，另一方當事人就權(quán)屬爭

議提起民事訴訟的，如該起訴符合民事訴訟法關(guān)于民事案件起訴條件的規(guī)定，應(yīng)按民事案件審理，并就該權(quán)屬爭議作出裁判。

2、關(guān)于當事人未達成拆遷安置補償協(xié)議的城市房屋拆遷安置補償糾紛的審理

在拆遷人與被拆遷人未能就拆遷、安置、補償問題達成協(xié)議的前提下，一方當事人就拆遷、安置、補償爭議提起民事訴訟的，不應(yīng)以民事案件審理，應(yīng)告知當事人向房屋拆遷管理部門申請?zhí)幚?。拆遷人沒有行政依據(jù)，擅自違法拆除或損毀被拆遷人房屋的，如果被拆人提起侵權(quán)賠償訴訟，應(yīng)當以民事案件審理。

3、關(guān)于農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)的征地補償

征收農(nóng)村集體建設(shè)用地，對非土地所有權(quán)人的農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)人的土地使用權(quán)，依法應(yīng)給予適當?shù)慕?jīng)濟補償。當事人之間約定了補償標準，或者縣級以上人民政府規(guī)定了補償標準的，應(yīng)按民事案件審理，并按約定或者規(guī)定的標準判決補償。當事人之間沒有約定補償標準，縣級以上人民政府也沒有規(guī)定補償標準的，不宜按民事案件審理。

4、關(guān)于公有房屋承租使用權(quán)糾紛的審判原則

平等民事主體之間因公有房屋承租使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、交換、出租、侵權(quán)及居住使用等問題發(fā)生的糾紛，屬民事爭議，應(yīng)按民事案件審理。

公有房屋所有權(quán)單位與公有房屋房屋承租使用權(quán)人、本單位職工或職工家屬之間因公有房屋承租使用權(quán)的分配、收回、發(fā)證、房改等問題發(fā)生的糾紛，不屬平等主體之間的民事爭議，不應(yīng)按民事案件審理。

審理公有房屋承租使用權(quán)糾紛案件，應(yīng)當站在維護人民群眾基本生活條件的角度，依法保護公有房屋承租使用權(quán)人、共同居住人的居住使用權(quán)。應(yīng)當按照誠實信用、等價有償?shù)拿穹ㄔ瓌t，維護交易、流轉(zhuǎn)秩序。

5、關(guān)于農(nóng)村住宅房屋買賣合同的效力

當事人之間一并轉(zhuǎn)讓農(nóng)村宅基地使用權(quán)及地上住宅房屋所有權(quán)的房屋買賣合同，買賣雙方為同一農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員的，可以認定合同有效。

買賣雙方為不同農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員的，經(jīng)房屋所在地農(nóng)村集體經(jīng)濟組織同意，也可以認定合同有效。

城鎮(zhèn)居民買受農(nóng)村宅基地使用權(quán)及地上住宅房屋的，原則上應(yīng)認定合同無效。處理此類案件，應(yīng)當本著尊重歷史、照顧現(xiàn)實的原則，綜合平衡買賣雙方的利益關(guān)系。

6、關(guān)于抵押在先的房屋買賣合同效力

房屋抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意后轉(zhuǎn)讓抵押房屋的，房屋買賣合同有效。抵押人應(yīng)當將轉(zhuǎn)讓所得價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或提存，抵押權(quán)人不得再就該房屋行使抵押權(quán)，當事人另有約定的除外。

房屋抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押房屋的，抵押權(quán)人請求行使抵押權(quán)或確認房屋買賣合同無效，應(yīng)予支持。但抵押人清償債務(wù)抵押權(quán)消滅，或受讓人代為清償債務(wù)抵押權(quán)消滅的除外。

房屋抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人未告知買受人抵押事項而轉(zhuǎn)讓抵押房屋的，買受人請求確認房屋買賣合同無效，應(yīng)予支持。但抵押權(quán)人追認轉(zhuǎn)讓或抵押人清償債務(wù)抵押權(quán)消滅的除外。

抵押房屋未辦理抵押登記的，抵押權(quán)人不得對抗房屋買受人。

7、關(guān)于房屋承租人的優(yōu)先購買權(quán) 房屋出租人整體轉(zhuǎn)讓建筑物，不能獨立于該建筑的部分房屋的承租人主張優(yōu)先購買權(quán)，不應(yīng)予以支持。

房屋出租人委托拍賣出租房屋的，出租人應(yīng)比照《中華人民共和國拍賣法》第四十五條的規(guī)定，在拍賣日七日前通知承租人，承租人的優(yōu)先購買權(quán)以參加拍賣競價的方式實現(xiàn)。

房屋承租人經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租房屋的，優(yōu)先購買權(quán)由實際租用房屋的承租人享有。未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租房屋的，承租人主張優(yōu)先購買權(quán)的請求，不應(yīng)予以支持。

8、關(guān)于實際施工人提起建設(shè)工程施工合同結(jié)算訴訟

建設(shè)工程的實際施工人訴請結(jié)算工程價款，實際施工人僅以轉(zhuǎn)包人、分包人或發(fā)包人之一為被告提起訴訟的，應(yīng)向?qū)嶋H施工人釋明司法解釋的相關(guān)規(guī)定，在此基礎(chǔ)上，可依實際施工人的申請追加其他當事人為被告或第三人。實際施工人不提出申請的，可依職權(quán)通知其他當事人以第三人的身份參加訴訟。

建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，實際施工人請求參照合同約定標準支付工程價款的，應(yīng)予支持。建設(shè)工程尚未竣工驗收，但已完工部分質(zhì)量合格，當事人均同意解除合同或者合同已喪失繼續(xù)履行條件的，實際施工人請求參照合同約定標準支付已完工部分的工程價款，應(yīng)予支持。已完工部分存在施工質(zhì)量問題的，在實際施工人以無償修復或支付修復價款的方式承擔質(zhì)量責任的前提下，可以支持實際施工人參照合同約定標準支付已完工部分工程價款的請求。

實際施工人與轉(zhuǎn)包人或分包人之間訂立合同、約定了工程價款結(jié)算標準的，參照該標準結(jié)算；實際施工人與轉(zhuǎn)包人或分包人之間沒有訂立合同、沒有約定工程價款結(jié)算標準的，參照轉(zhuǎn)包人或分包人與發(fā)包人約定的標準結(jié)算。

實際施工人請求支付工程價款的，由轉(zhuǎn)包人、分包人承擔給付責任。發(fā)包人只在欠付轉(zhuǎn)包人、分包人工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔給付責任。發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人、分包人怠于結(jié)算或隱瞞結(jié)算事實的，由轉(zhuǎn)包人、分包人與發(fā)包人共同對實際施工人承擔工程價款的給付責任。

9、關(guān)于建筑采光權(quán)侵權(quán)賠償

違反城市規(guī)劃審批要求建設(shè)的違法、違規(guī)建筑，造成相鄰建筑采光條件達不到國家規(guī)定標準的，違法、違規(guī)建筑物所有人應(yīng)當對相鄰建筑所有人或使用人承擔侵權(quán)賠償責任。賠償標準應(yīng)參考侵害程度、相鄰房屋使用性質(zhì)、相鄰房屋使用功能降低幅度、價值降低幅度等因素綜合確定。

當事人以建設(shè)規(guī)劃行政主管部門為被告請求相關(guān)賠償?shù)模粦?yīng)按民事案件審理。

二、傳統(tǒng)民事部分

10、關(guān)于人身損害賠償?shù)某擎?zhèn)標準和農(nóng)村標準

根據(jù)最高人民法院《經(jīng)常居住在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函》精神，戶籍在農(nóng)村的受害人，如果已在城鎮(zhèn)連續(xù)居住一年以上，且主要收入來源地為城鎮(zhèn)的，有關(guān)人身損害賠償費用應(yīng)當根據(jù)當?shù)爻擎?zhèn)居民的相關(guān)標準計算。

11、關(guān)于遼寧省道路交通事故損害賠償標準的適用

《遼寧省道路交通事故損害賠償標準》于每年5月1日左右由省法院和省公安廳根據(jù)省政府統(tǒng)計部門提供的上一相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)聯(lián)合公布。審判實踐中，應(yīng)以第一次一審程序最后一次法庭辯論終結(jié)日為基準日，適用此前最新公布的賠償標準。案件上訴或發(fā)回重審期間新公布的賠償標準，不適用于本案。

12、關(guān)于人身損害賠償案件的傷殘等級鑒定標準

因道路交通事故造成的傷殘，應(yīng)當適用《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標準。因工傷事故造成的傷殘，應(yīng)當適用《職工工傷與職業(yè)病致殘程度》標準。雇員在從事雇用活動中造成的傷殘，比照適用該標準。

因醫(yī)療事故造成的傷殘，應(yīng)當適用《醫(yī)療事故分級標準（試行）》。因醫(yī)療過錯造成的傷殘，比照適用該標準。

因其他原因造成的傷殘，比照適用《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標準。

13、關(guān)于受害人傷殘等級或喪失勞動能力程度與殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活費的計算

根據(jù)最高法院相關(guān)司法解釋，人身損害賠償案件計算殘疾賠償金和被撫養(yǎng)人生活費，應(yīng)當考慮受害人傷殘等級或喪失勞動能力程度。

實踐中，應(yīng)當以相關(guān)司法解釋規(guī)定的賠償標準為基數(shù)，根據(jù)受害人傷殘等級或喪失勞動能力程度，折算相應(yīng)的賠償數(shù)額。

14、關(guān)于多重傷殘等級并存的賠償標準

在人身損害賠償糾紛案件中，如果受害人形成兩處以上同等級傷殘，可按上一等級傷殘的標準確定賠償數(shù)額。

如果受害人形成兩處以上不同等級傷殘，可參照國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局公布的《道路交通事故受傷人員傷殘評定》（GB18667-2002）附錄B規(guī)定的多等級傷殘的綜合計算方法計算賠償數(shù)額。

15、關(guān)于受害人死亡的人身損害賠償案件中死亡賠償金和精神損害撫慰金在近親屬之間的分配

審理人身損害賠償糾紛案件，若死亡受害人的同一順序法定繼承人均參加訴訟，且均要求對死亡賠償金、精神損害撫慰金進行分配的，可在案件處理中一并進行分配。

死亡賠償金、精神損害撫慰金應(yīng)當在死亡受害人的第一順序法定繼承人之間進行分配。沒有第一順序法定繼承人的，可在第二順序法定繼承人之間進行分配。

死亡賠償金原則上應(yīng)平均分配，對生活特殊困難的繼承人可給予適當照顧。精神損害撫慰金應(yīng)平均分配。

16、關(guān)于人身損害賠償案件的胎兒份額

父母遭受人身損害致殘或死亡的，在計算被撫養(yǎng)人生活費時，應(yīng)當為已經(jīng)懷孕、尚未出生的胎兒預留賠償份額，自出生時起計算至十八周歲。胎兒出生時為死體的，該賠償義務(wù)消滅，但受胎兒因素影響而降低的其他被撫養(yǎng)人的生活費份額應(yīng)當重新計算。胎兒出生后又死亡的，該筆賠償款按該嬰兒的遺產(chǎn)處理。

17、關(guān)于精神損害撫慰金的裁判標準

自然人生命權(quán)、健康權(quán)遭受侵害，造成死亡、殘疾后果的，或其他人格權(quán)遭受侵害，造成嚴重精神痛苦的，受害人或其近親屬請求侵權(quán)人賠償精神損害撫慰金，應(yīng)予支持。

在人身損害賠償案件中確定精神損害撫慰金數(shù)額，應(yīng)綜合考慮最高法院相關(guān)司法解釋規(guī)定的六項因素，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入，比照《醫(yī)療事故處理條例》第五十條第（十一）項的規(guī)定計算。造成受害人死亡的，賠償年限最長不超過六年；造成受害人殘疾的，賠償年限最長不超過三年。

精神損害賠償?shù)姆Q謂，應(yīng)直接表述為“精神損害撫慰金”。

18、關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用

審理醫(yī)療損害賠償案件，應(yīng)在充分釋明的基礎(chǔ)上引導當事人申請進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定。經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故的，按《醫(yī)療事故處理條例》處理。

因醫(yī)療機構(gòu)的原因?qū)е掳讣痪邆滂b定條件的，可根據(jù)患者所受人身損害的程度，參照《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定，比照相應(yīng)等級的醫(yī)療事故處理。因患方的原因?qū)е掳讣痪邆滂b定條件的，可推定不構(gòu)成醫(yī)療事故。

雙方當事人均不申請醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，或經(jīng)鑒定確認不構(gòu)成醫(yī)療事故，而醫(yī)療機構(gòu)確有過錯，且因果關(guān)系成立的，可以根據(jù)患者所受人身損害的程度，參照《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定的相應(yīng)標準，判決醫(yī)療機構(gòu)承擔相應(yīng)的民事責任。

19、關(guān)于工傷保險待遇與第三人侵權(quán)賠償?shù)年P(guān)系

依法應(yīng)當參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或其近親屬請求用人單位承擔民事賠償責任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。

因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，權(quán)利人請求第三人承擔民事賠償

責任的，應(yīng)予支持。

勞動者在工作期間因第三人侵權(quán)造成人身傷害，既請求工傷保險待遇，又請求第三人承擔民事賠償責任的，均應(yīng)予以支持。

20、關(guān)于出租汽車及掛靠運營車輛的事故責任承擔

出租汽車或掛靠運營車輛肇事后，應(yīng)由責任方車主承擔主要的事故賠償責任。

若受害方提出請求，可根據(jù)出租汽車公司或被掛靠單位的過錯程度，綜合考慮其對運營車輛管理的緊密程度以及車輛運營收益的分配情況等因素，確定出租汽車公司或被掛靠單位是否應(yīng)當承擔賠償責任以及賠償責任的大小。

21、關(guān)于道路交通事故損害賠償案件中交強險及商業(yè)險保險公司的訴訟地位

道路交通事故的受害人以責任人為被告，以承保交強險或第三者責任商業(yè)險的保險公司為被告或第三人提起訴訟的，應(yīng)通知保險公司參加訴訟。當事人未提出相關(guān)申請的，可依職權(quán)通知保險公司以第三人的身份參加訴訟。但保險公司已全部履行其承保人義務(wù)的除外。保險公司應(yīng)當根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)和保險合同的約定，承擔相應(yīng)的保險賠付責任。

22、關(guān)于客貨運輸合同違約賠償訴訟與道路交通事故侵權(quán)賠償訴訟的關(guān)系

在道路交通事故中遭受人身傷亡、財產(chǎn)損失的乘客或托運人，既可以依據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定請求承運人承擔違約賠償責任，也可以依據(jù)《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定請求事故責任人承擔侵權(quán)賠償責任。受訴法院應(yīng)在充分釋明的基礎(chǔ)上尊重當事人的選擇。

當事人在同一訴訟中同時提出上述兩種請求的，應(yīng)當判決事故責任人承擔侵權(quán)賠償責任，承運人承擔補充賠償責任。

23、關(guān)于承攬關(guān)系和雇傭關(guān)系的區(qū)別標準

承攬關(guān)系和雇傭關(guān)系的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下三點：第一，承攬關(guān)系中，承攬人提供的是工作成果。雇傭關(guān)系中，雇員提供的是勞動本身；第二，承攬關(guān)系中，承攬人獨立安排自己的工作。雇傭關(guān)系中，雇員的工作受雇主支配；第三，承攬關(guān)系中，承攬人獲取報酬以提供符合約定的工作成果為條件。雇傭關(guān)系中，雇員獲取報酬以提供勞動為條件。

24、關(guān)于請求返還彩禮的適用條件

《婚姻法》解釋

（二）第十條規(guī)定的三項彩禮返還條件屬原則性規(guī)定，審判實踐中遇到特殊情況，可根據(jù)該原則性規(guī)定的精神靈活掌握。對于雙方雖未辦理結(jié)婚登記，但以夫妻名義同居時間較長，甚至生育子女的，當事人返還彩禮的請求原則上不應(yīng)予以支持。

25、關(guān)于村委會成員在履行職務(wù)期間受傷害或致人傷害的賠償責任

村民委員會成員在執(zhí)行職務(wù)中致人損害的，由村民委員會承擔民事責任。村民委員會成員在執(zhí)行職務(wù)中因故意或重大過失致人損害的，應(yīng)與村民委員會承擔連帶賠償責任，村民委員會承擔連帶賠償責任的，可以向行為人追償。村民委員會成員實施與職務(wù)無關(guān)的行為致人損害的，應(yīng)當由行為人承擔賠償責任。

村民委員會成員在執(zhí)行職務(wù)中受到人身傷害的，應(yīng)由侵權(quán)人承擔賠償責任。沒有侵權(quán)人、不能確定侵權(quán)人、或者侵權(quán)人沒有賠償能力的，村民委員會應(yīng)當給予適當?shù)慕?jīng)濟補償。

26、關(guān)于村民組的訴訟代表人

以村民組為訴訟主體的民事案件，應(yīng)當以村民組組長為訴訟代表人。無村民組組長的，應(yīng)當由村民組成員自行推選訴訟代表人，或者由村委會組織村民組成員推選訴訟代表人參加訴訟。

三、訴訟程序部分

27、關(guān)于刑事附帶民事訴訟之后的民事訴訟

民事權(quán)利受到犯罪行為侵害的當事人，已經(jīng)提起刑事附帶民事訴訟的，再就同類請求另行提起民事訴訟，或者單就精神損害賠償問題另行提起民事訴訟，不應(yīng)予以審理。

當事人未提起刑事附帶民事訴訟，在刑事訴訟程序中采取追繳、退賠或損失賠償措施

后，就未能彌補的損失部分提起民事訴訟的，應(yīng)當予以審理。

28、關(guān)于當事人超時限舉證、超時限提出有關(guān)申請的處理

被告在庭前、當庭提出初次答辯意見，或?qū)υ疝q意見作出實質(zhì)性變更的，若原告要求重新收集證據(jù)，應(yīng)當準許。

當事人超出舉證期限提交的證據(jù)，若經(jīng)合議庭評議，不審理該證據(jù)可能導致裁判明顯不公的，可以組織當事人對該項證據(jù)進行質(zhì)證。但應(yīng)當為對方當事人保留收集相反證據(jù)、準備質(zhì)證意見的合理期間。

當事人超出舉證期限申請調(diào)查取證、證據(jù)保全、司法鑒定、增加或變更訴訟請求、提出反訴的，若經(jīng)合議庭評議，不予準許可能導致裁判明顯不公的，可以準許其請求。但應(yīng)當為對方當事人保留重新收集證據(jù)、重新準備答辯意見的合理期間。

當事人提交證據(jù)、申請調(diào)查取證、申請證據(jù)保全、申請司法鑒定、增加或變更訴訟請求、提出反訴的最后時限，為一審程序最后一次法庭辯論終結(jié)前。

29、關(guān)于虛擬債務(wù)惡意訴訟的防范

針對債務(wù)關(guān)系簡單、證據(jù)材料單薄、當事人主張一致或相近的大額債務(wù)糾紛案件，應(yīng)當認真審查債務(wù)關(guān)系的形成過程?？梢载熈町斒氯颂峤蛔C明債務(wù)關(guān)系形成過程的證據(jù)材料，必要時可依職權(quán)調(diào)查取證。

債務(wù)形成過程清楚可信、證據(jù)材料充分的案件，可依法判決支持債權(quán)人的訴訟請求。調(diào)解結(jié)案的，不宜采用以物抵債的處理方案。

債權(quán)債務(wù)關(guān)系缺乏充分證據(jù)支持的案件，應(yīng)以證據(jù)不足為由駁回債權(quán)人的訴訟請求。當事人對主要案件事實和原告訴訟請求沒有爭議或爭議不大的，可動員雙方訴訟外自行和解。

30、關(guān)于離婚案件的缺席審理

審理離婚案件，對于傳票送達到被告本人或其同住成年家屬，經(jīng)傳票傳喚無正當理由拒不到庭的，可依法缺席審理并作出判決。

對于原告主張被告下落不明，要求公告送達的，應(yīng)向被告的其他近親屬核實有關(guān)情況。確屬被告下落不明的，可公告送達、缺席審理。

對于原告或被告的其他近親屬能夠提供被告有效聯(lián)絡(luò)方式的，應(yīng)設(shè)法送達到本人，不宜采用公告送達的方式。

31、關(guān)于歷史遺留勞動爭議的審理

因企業(yè)改制、下崗分流等政策性原因形成的群體性勞動爭議，涉及面較廣、政策性較強、敏感度較高。處理此類案件，必須緊緊依靠地方黨委的領(lǐng)導和政府的支持，從大局著眼，以穩(wěn)定為先，綜合采取多種有效手段，力爭平穩(wěn)妥善地化解矛盾糾紛。

以上內(nèi)容，供全省各級法院在民事審判工作中參考。如與法律、法規(guī)及最高人民法院司法解釋相抵觸，應(yīng)以法律、法規(guī)及最高人民法院司法解釋為準。如在審判實踐中遇到新情況、新問題，請及時反饋到省法院民一庭。

二00九年五月十四日

第五篇：2008山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀要的通知

2008山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀要的通知

魯高法【2008】243號

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2008年8月27日—29日，省法院在威海市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及到的法律適用問題進行了研究討論，對其中一些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，形成了會議紀要?，F(xiàn)將《全省民事審判工作座談會紀要》印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中遇到的問題，請及時報告省法院。

二〇〇八年十二月二十三日 全省民事審判工作座談會紀要

近年來，民事審判工作中的新情況、新問題層出不窮，熱點、難點問題不斷涌現(xiàn)，引起社會關(guān)注的案件不斷增多，案件審理難度不斷加大。特別是隨著《物權(quán)法》、《勞動合同法》等新的民事法律法規(guī)以及最高人民法院相關(guān)司法解釋的頒布實施，對提高民事審判法律適用的準確性提出了新的更高的要求，同時全省民事法官也面臨著需要進一步轉(zhuǎn)變審判理念，更新法律知識和提升法學理論水平等新的挑戰(zhàn)。為貫徹落實全國法院指導人民調(diào)解工作座談會、第二十二次全省法院工作會議和省法院黨組理論學習中心組讀書會的精神，強化“以當事人為本”的理念，“高快好省”地妥善審理好各類民事案件，提高全省各級人民法院民事法官的法律適用能力和水平，規(guī)范法律適用標準，促進司法公正，進一步開創(chuàng)全省民事審判工作的新局面。省法院于2008年8月27日—29日在威海市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業(yè)務(wù)對口的民事審判庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。會上，省法院周玉華院長發(fā)表了重要書面講話，李勇副院長作了重要講話。會議以科學發(fā)展觀為指導，圍繞周玉華院長和李勇副院長的重要講話精神，認真分析探討了當前全省民事審判工作的特點和發(fā)展態(tài)勢以及面臨的主要形勢，安排部署了當前和今后一個時期全省的民事審判工作，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律適用問題。與會人員一致認為，這次會議統(tǒng)一了思想，堅定了理念，明確了任務(wù)，凝聚了力量，必將對全省民事審判工作實現(xiàn)新的發(fā)展、新的跨越起到重要的推動作用。會議就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀要如下：

一、關(guān)于婚姻家庭案件中若干問題的處理問題

會議認為，婚姻家庭案件面廣量大，收案總量占全部民事案件的三分之一，而且婚姻家庭案件的處理關(guān)系到我國和諧婚姻家庭關(guān)系的構(gòu)建和社會的穩(wěn)定，因此，各級人民法院必須高度重視婚姻家庭案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的及時公正處理，依法保護婚姻當事人的合法權(quán)益，促進和諧穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系的建立。2001年我國《婚姻法》修改后，最高人民法院先后出臺了適用《婚姻法》的司法解釋，對于規(guī)范和指導婚姻家庭案件的審理發(fā)揮了重要的作用，但隨著形勢的發(fā)展和《物權(quán)法》等相關(guān)民事法律的頒布實施，婚姻家庭案件中出現(xiàn)了許多新情況新問題，迫切需要加強婚姻家庭案件適用法律的研究，進一步規(guī)范婚姻家庭案件的審理。依據(jù)《婚姻法》、《物權(quán)法》等法律法規(guī)和最高人民法院司法解釋規(guī)定的精神，結(jié)合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭案件中的若干問題達成傾向性意見：

（一）關(guān)于返還彩禮糾紛的處理問題。要準確理解最高人民法院關(guān)于婚姻法適用司法解釋的精神，將返還彩禮的范圍主要限制在男女雙方未結(jié)婚的情形下，對男女雙方結(jié)婚時間比較短或者結(jié)婚后未同居生活的，要準確判定司法解釋規(guī)定的“生活困難”的標準，即一方因彩禮的給付造成其生活絕對困難，不足以維持當?shù)刈罨旧钏降模梢杂袟l件地支持一方請求返還彩禮的訴訟主張；對于男女結(jié)婚超過1年以上的，原則上不支持一方要求退還彩禮的訴訟請求。

（二）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方可否請求分割共有財產(chǎn)的問題。該問題的處理涉及到《物權(quán)法》的適用問題，《物權(quán)法》第九十九條對共有財產(chǎn)的分割問題作出了明確規(guī)定。該規(guī)定在維持共同共有財產(chǎn)關(guān)系的基礎(chǔ)上，突破了傳統(tǒng)民法的共有理論，有條件地允許共同共有人在特殊情況下，即共有基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以分割共有財產(chǎn)。夫妻共同財產(chǎn)作為共同共有的典型形式，是否允許夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間予以分割，《婚姻法》未明確規(guī)定。共有基礎(chǔ)喪失，即解除婚姻關(guān)系的情形下，應(yīng)當允許當事人分割夫妻共同財產(chǎn)；對于《物權(quán)法》規(guī)定的共有人“有重大理由”請求分割共有財產(chǎn)的情形，法律未具體規(guī)定，尚需要立法或者司法解釋加以明確，在此之前，對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方或者雙方以“重大理由”為事由請求分割夫妻共同財產(chǎn)的，不予支持。

對于夫妻雙方約定財產(chǎn)分別所有的，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割財產(chǎn)的，人民法院原則上不予支持。

（三）關(guān)于成年子女請求父母支付撫養(yǎng)費應(yīng)否支持的問題。隨著我國社會生活水平的不斷提高，教育費用也不斷增加，成年子女特別是接受大學教育的成年子女的教育費、撫養(yǎng)費等費用相應(yīng)地不斷增長，單純依靠子女自身的勞動收入很難完成學業(yè)，尤其是父母離異的，子女的教育費用更難以為繼，由此產(chǎn)生了大量糾紛。以往審判實踐中一般支持成年子女要求父母支付教育費的訴訟請求，但《婚姻法》修改后，將成年子女排除在“不能獨立生活的子女”之外，因此，對于已經(jīng)具有完全行為能力的成年子女請求父母支付教育費等費用的，原則上不予支持。

（四）關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的保險離婚時如何處理的問題?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間購買的保險種類比較復雜，有些具有分紅性質(zhì)，有些具有儲蓄性質(zhì)，有些具有消費性質(zhì)，有的指定受益人，有的未指定受益人。處理該問題應(yīng)當依據(jù)《婚姻法》、《保險法》等法律的規(guī)定，對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買保險的行為，應(yīng)視為一種處分夫妻共同財產(chǎn)的行為，離婚時只能對現(xiàn)有的夫妻共同財產(chǎn)予以分割。對具有人身性質(zhì)的保險合同中的財產(chǎn)利益明確約定由受益人享有的，應(yīng)當認定為受益人的個人財產(chǎn)，不宜作為夫妻共同財產(chǎn)分割；對具有分紅、儲蓄等財產(chǎn)性質(zhì)的保險合同中的財產(chǎn)利益，應(yīng)當作為夫妻共同財產(chǎn)加以分割；保險合同尚未到期的，可以另行處理。

（五）關(guān)于結(jié)婚登記有瑕疵的婚姻關(guān)系的處理問題。實踐中違反《婚姻登記條例》的行為，如婚姻當事人未親自到場，由他人代為辦理登記；以他人的名義或者身份證辦理結(jié)婚登記；一方以虛假身份領(lǐng)取結(jié)婚證，而并非婚姻當事人等等均是婚姻登記過程中存有瑕疵的行為。這些行為不屬于《婚姻法》規(guī)定的無效婚姻或者可撤銷婚姻的范圍，因此，對因婚姻登記中的瑕疵引起的婚姻關(guān)系糾紛，不屬于人民法院民事訴訟的受理范圍，應(yīng)當告知當事人由婚姻登記機關(guān)予以處理。

（六）關(guān)于婚姻協(xié)議的效力認定問題。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，婚姻當事人達成的協(xié)議應(yīng)當區(qū)別以下情形加以處理：一是婚姻當事人僅就財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)達成協(xié)議的，屬于以協(xié)議離婚作為附生效條件的協(xié)議，如果協(xié)議離婚不成，則應(yīng)認定協(xié)議不生效。在離婚訴訟中，該協(xié)議不能作為人民法院處理財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的依據(jù)；二是婚姻當事人簽訂的以履行夫妻忠實義務(wù)為內(nèi)容的協(xié)議，由此產(chǎn)生的糾紛，人民法院不予受理；三是以限制婚姻當事人一方的婚姻自由原則為內(nèi)容的協(xié)議，應(yīng)當認定為無效。

（七）關(guān)于判決不準離婚的案件，判決主文如何表述的問題。目前，離婚案件中，不準婚姻當事人離婚的判決主文的表述方式很不統(tǒng)一，審判實踐中主要有兩種表述方式：一種表述方式為“駁回原告的離婚請求”，另一種表述方式為“不準許當事人離婚”。對此，會議經(jīng)研究認為，對于判決不準當事人離婚的案件，在判決主文中采納“不準婚姻當事人離婚”的表述方式比較妥當，這是由離婚案件的特殊性決定的，因為離婚案件在第一次判決不準離婚后，在法律規(guī)定的期限內(nèi)，當事人仍然可以向人民法院起訴離婚，如果第一次離婚訴訟采納駁回訴訟請求的處理方式，則有違民事訴訟理論“一事不再理”的原則。

二、關(guān)于人身損害賠償案件中若干問題的處理 會議認為，近年來，隨著“以人為本”等社會文化價值理念的逐步提升，民事主體的權(quán)利意識日益增強，維護自身權(quán)利的自覺性日漸提高，特別是隨著經(jīng)濟的發(fā)展和社會的進步，各種社會公害逐漸增多，進而增大了人身傷害的危險空間，導致人身損害賠償案件越來越多，新情況新問題不斷涌現(xiàn)。當前，人身損害賠償案件的結(jié)構(gòu)和類型已經(jīng)發(fā)生了深刻變化，一般侵權(quán)損害賠償案件的比例在下降，而各種特殊侵權(quán)案件、新類型侵權(quán)案件的比例逐年上升，特別是交通事故損害賠償案件、醫(yī)療事故損害賠償案件、物件損害賠償案件、危險行為損害賠償案件、環(huán)境污染損害賠償案件等已經(jīng)成為人身損害賠償案件的主要類型。與此同時，訴訟請求的賠償數(shù)額不斷增長，動輒索賠上百萬元的案件屢見不鮮，體現(xiàn)了賠償由低額化向高額化發(fā)展的趨向；侵權(quán)損害賠償案件所涉及的民事權(quán)利的范圍不斷擴展，由原來的生命權(quán)、健康權(quán)等擴展到隱私權(quán)、人格尊嚴權(quán)、人身自由權(quán)等權(quán)利；人身損害賠償案件的訴訟主體呈現(xiàn)多元化，個人責任、自己責任逐步被團體責任、社會責任所取代。此外，人身損害賠償案件的理論價值越來越凸顯，體現(xiàn)了人身損害賠償案件審判實踐的發(fā)展對侵權(quán)責任法理論的推動作用。盡管最高人民法院陸續(xù)出臺了若干關(guān)于人身損害賠償案件適用法律的司法解釋，但仍然無法解決當前審判實務(wù)中存在的一些法律適用問題，為此，與會人員對當前審理人身損害賠償案件中存在的一些問題進行了充分討論，形成比較一致的意見：

（一）關(guān)于安全保障義務(wù)人補充賠償責任的裁判方法問題。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定的安全保障義務(wù)人的補充賠償責任是第三人介入侵權(quán)的情形下發(fā)生的。侵權(quán)人的直接賠償責任與義務(wù)人的補充賠償責任既非按份責任，亦非連帶責任，更不能適用原因力理論來確定各自的賠償責任份額。在安全保障義務(wù)人沒有任何過錯的情形下，不能判令義務(wù)人承擔賠償責任；在安全保障義務(wù)人具有過錯的情形下，應(yīng)當首先由侵權(quán)人承擔直接賠償責任，安全保障義務(wù)人在其過錯范圍內(nèi)承擔補充賠償責任；安全保障義務(wù)人承擔賠償責任后，可以向侵權(quán)人追償。

在具體處理時，侵權(quán)人不明確的，可以直接確列安全保障義務(wù)人為被告；侵權(quán)人明確的，可以確列侵權(quán)人和安全保障義務(wù)人為共同被告。在侵權(quán)人和安全保障義務(wù)人作為共同被告的情形下，在判令侵權(quán)人承擔賠償責任的同時，還應(yīng)當在裁判文書中明確安全保障義務(wù)人承擔補充賠償責任的具體范圍或者數(shù)額，并注明安全保障義務(wù)人享有追償?shù)臋?quán)利。

（二）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于參照<醫(yī)療事故處理條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》的精神, 《醫(yī)療事故處理條例》施行后，訴到法院的醫(yī)療事故損害賠償糾紛,參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理,因醫(yī)療事故以外原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛,適用民法通則的規(guī)定，由此造成了醫(yī)療損害賠償案件在法律適用上的“二元化”，但在實踐中，與因醫(yī)療事故以外原因產(chǎn)生的醫(yī)療行為相比，醫(yī)療事故無論是在過錯上還是在損害結(jié)果上，都更為嚴重。由于適用不同法律的差異，造成賠償標準的差別比較大，顯然對醫(yī)療事故的受害人是不公平的，不利于平衡醫(yī)患之間的利益關(guān)系。為妥善解決賠償標準上的不平衡問題，省法院審判委員會經(jīng)研究認為，對于醫(yī)療事故損害賠償糾紛，如果根據(jù)醫(yī)療事故處理條例計算的賠償數(shù)額明顯低于按照最高法院人身損害賠償司法解釋計算的數(shù)額的，可酌情提高賠償數(shù)額，但最高不應(yīng)超過最高人民法院人身損害賠償司法解釋所確定的范圍和標準。

（三）關(guān)于醫(yī)療事故的鑒定問題。由于受到法律適用“二元化”的影響，實務(wù)中出現(xiàn)了患者要求醫(yī)療過錯鑒定，而醫(yī)療機構(gòu)要求醫(yī)療事故鑒定的沖突現(xiàn)象。這種情況下，根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》和最高人民法院司法解釋的精神，應(yīng)當堅持醫(yī)療事故鑒定優(yōu)先的原則，支持醫(yī)療機構(gòu)申請醫(yī)療事故鑒定的請求；對于經(jīng)醫(yī)療事故鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故的，可以根據(jù)患者的申請，進行醫(yī)療過錯鑒定。

（四）關(guān)于交通事故認定書的效力問題。根據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，公安交通管理部門出具交通事故認定書的行為不是具體行政行為，只是人民法院處理道路交通事故損害賠償案件的重要證據(jù)之一，如當事人一方或者雙方無相反的證據(jù)或者足以推翻其結(jié)論的理由，交通事故認定書應(yīng)當成為人民法院認定案件事實的依據(jù)。當事人一方或者雙方對交通事故認定書提出異議的，應(yīng)當提供相關(guān)的證據(jù)或者說明理由，并承擔結(jié)果意義上的舉證責任。

（五）關(guān)于道路交通事故損害賠償責任主體的確定原則問題。根據(jù)最高人民法院司法解釋的精神，道路交通事故損害賠償責任主體的確定原則仍以機動車運行支配和機動車運行利益歸屬為標準，凡是符合其中一個標準的均應(yīng)當為確定承擔賠償責任的主體，但是否承擔連帶責任應(yīng)當區(qū)別不同的情形加以判斷。

（六）關(guān)于機動車買賣未辦理過戶手續(xù)情形下發(fā)生交通事故如何確定賠償責任主體的問題。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，機動車買賣未辦理登記過戶手續(xù)的，只要出賣人將標的物交付給買受人，便完成了《物權(quán)法》規(guī)定的動產(chǎn)物權(quán)變動，是否必須辦理機動車的登記過戶，既非機動車交易雙方的強制性義務(wù)，亦非機動車所有權(quán)轉(zhuǎn)移的標志，在此情形下發(fā)生交通事故的，應(yīng)當由實際支配機動車輛的買受人承擔道路交通事故損害賠償責任。

依據(jù)《保險法》和國務(wù)院行政法規(guī)的規(guī)定，出賣人將機動車出賣給他人時，應(yīng)當及時通知承保的保險公司，并辦理保險關(guān)系的轉(zhuǎn)移手續(xù)。據(jù)此規(guī)定，很多保險公司以投保人未及時通知保險人為抗辯事由拒絕承擔交通事故的損害賠償責任，對此，會議認為，出賣人已經(jīng)為出賣機動車輛交納道路交通事故強制責任保險的，即使沒有辦理保險關(guān)系的過戶手續(xù)，在保險期限內(nèi)亦不能免除承保的保險公司應(yīng)當承擔的限額賠償責任。

（七）關(guān)于機動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生交通事故如何確定賠償責任的問題。機動車掛靠經(jīng)營的情形比較復雜，但都是法律所禁止的，目前審判實務(wù)中對機動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故如何確定被掛靠人的損害賠償責任存在較大的分歧，各地做法不一，《2005年全省民事審判工作座談會紀要》依據(jù)最高人民法院內(nèi)部批復的精神，規(guī)定被掛靠人在收益范圍內(nèi)承擔賠償責任。這樣規(guī)定相對比較合理，但實踐中不易操作，鑒于掛靠經(jīng)營的不法性以及實務(wù)中的可操作性，對于機動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上由掛靠人與被掛靠人承擔連帶賠償責任。

（八）關(guān)于交通事故強制責任保險的適用問題。道路交通事故強制責任保險屬于一種法定險，根據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，交通事故發(fā)生后，首先應(yīng)當由承保的保險公司承擔限額賠償責任，因此，交通事故受害人交通事故直接責任人，保險公司應(yīng)當作為共同被告參加訴訟。

對于保險公司承擔的交通事故強制責任保險限額能夠區(qū)分賠償項目的，可以在裁判文書中明確加以區(qū)分，不能區(qū)分的，由保險公司在賠償限額總額內(nèi)承擔責任。

（九）關(guān)于機動車一方自愿參加機動車商業(yè)性保險，應(yīng)當如何處理的問題。依據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，機動車一方在投保道路交通事故強制責任保險的同時，還可以依據(jù)《保險法》的規(guī)定選擇參加商業(yè)性保險。對于機動車一方自愿投保的第三者責任保險，屬于商業(yè)性保險的性質(zhì)，發(fā)生道路交通事故的，按照保險合同的約定予以處理。

（十）關(guān)于在道路交通管理部門主持下達成的調(diào)解協(xié)議的效力問題。道路交通事故發(fā)生后，在道路交通管理部門主持下達成的調(diào)解協(xié)議，只要內(nèi)容不違反法律的強制性規(guī)定，可以作為處理道路交通事故的裁判依據(jù)。

三、關(guān)于勞動爭議、人事爭議案件中若干問題的處理

會議認為，近年來，隨著我國勞動制度改革的進一步深化，全國立法機關(guān)加大了勞動立法的力度和廣度，2007年先后出臺了《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《就業(yè)促進法》等勞動法律，從而使我國的勞動法制體系逐步完備。勞動立法的發(fā)展和完善給勞動爭議案件的審判工作提出了一系列新任務(wù)、新要求，首先，勞動爭議案件的收案數(shù)量呈現(xiàn)快速增長趨向，今年上半年，全省勞動爭議案件收案數(shù)量比2007年同期增長了36%，遠遠超過其他民事案件的增長速度，給審判工作帶來較大的壓力；其次，新的法律規(guī)定如何在審判實務(wù)中貫徹落實也給勞動爭議案件的審判工作提出了較大的挑戰(zhàn)。根據(jù)形勢發(fā)展的要求，會議強調(diào)，全省各級人民法院在勞動爭議案件的審判工作中一定要認真貫徹落實好《勞動合同法》等法律的規(guī)定，牢固堅持“司法為民”的根本宗旨，切實貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的勞動價值和權(quán)利，充分體現(xiàn)勞動法關(guān)于傾斜保護勞動者權(quán)益的立法指導思想，維護好勞動者的合法權(quán)益，特別是要注重發(fā)揮勞動爭議案件審判的職能作用，把推動構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系，促進勞動力市場的健康發(fā)展作為審判工作的指導思想。依據(jù)《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，結(jié)合我省勞動爭議案件審判工作實際，會議對勞動爭議案件審理中的若干法律適用問題進行了討論和研究，達成了傾向性意見：

（一）關(guān)于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法等法律的適用問題。勞動法與勞動合同法等法律之間的關(guān)系，法律未明確規(guī)定。由于勞動合同法等沒有明確規(guī)定將勞動法作為其立法依據(jù)，且勞動合同法等法律的制度設(shè)計和具體規(guī)定已經(jīng)突破了勞動法的規(guī)定，因此，對于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法、就業(yè)促進法等法律之間的關(guān)系，我們認為，屬于一般法與特別法的關(guān)系，在審理勞動爭議案件中，要按照特別法優(yōu)于一般法、新法優(yōu)于舊法的法律適用規(guī)則來具體適用和援引不同的法律。

（二）關(guān)于仲裁時效在勞動爭議訴訟中的適用問題?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》突破了勞動法的規(guī)定，將當事人申請勞動爭議仲裁的時效規(guī)定為一年，且規(guī)定了中止、中斷的情形。仲裁時效作為一種特殊的時效制度，其與訴訟時效在性質(zhì)上、法律后果上都是一致的，但勞動爭議訴訟中是適用仲裁時效，還是適用《民法通則》規(guī)定的二年訴訟時效一直是實務(wù)中有爭議的問題。對此，會議認為，勞動爭議案件與其他民事案件相比，具有一定的特殊性。由于勞動關(guān)系的動態(tài)多變，需要勞動關(guān)系當事人在發(fā)生爭議的情況下，盡快主張權(quán)利，因此，在勞動爭議訴訟中適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定的一年仲裁時效更有利于維護勞動者的合法權(quán)益。

勞動者通過付出勞動獲得的勞動報酬，是其維持本人及其家庭生存、發(fā)展的基本條件，必須加以特殊的司法保護，因此，對于勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間向用人單位追索工資等勞動報酬引起的爭議，不適用仲裁時效的規(guī)定。

在勞動爭議訴訟中，人民法院不得主動審查當事人的訴訟請求是否超過仲裁時效并援引時效制度作出裁判，但當事人提出抗辯的除外。

（三）關(guān)于用人單位的就業(yè)歧視行為引發(fā)的糾紛如何受理的問題。用人單位的就業(yè)歧視行為違反了《勞動法》、《就業(yè)促進法》規(guī)定的平等就業(yè)原則，是侵害勞動者平等就業(yè)權(quán)的行為，勞動者依據(jù)《就業(yè)促進法》第六十二條的規(guī)定直接向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)告知當事人向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請解決。當事人不服仲裁裁決向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當受理，但范圍僅限用人單位在招聘勞動者過程中的就業(yè)歧視所發(fā)生的糾紛；對于招用人員簡章和招聘廣告中的歧視內(nèi)容所發(fā)生的爭議，人民法院不宜受理。

（四）關(guān)于簽訂勞動合同發(fā)生的爭議如何處理的問題。用人單位與勞動者簽訂勞動合同應(yīng)當遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則，體現(xiàn)當事人雙方的意思自治。因用人單位與勞動者簽訂勞動合同發(fā)生的爭議，應(yīng)當屬于人民法院受理的勞動爭議案件的范圍。在具體處理中，對于勞動者請求與用人單位簽訂勞動合同，而用人單位不愿簽訂的，應(yīng)當自用人單位實際用工之日雙方形成勞動關(guān)系，并依據(jù)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定判令用人單位承擔懲罰性賠償責任，而不宜強制裁判勞動者與用人單位簽訂勞動合同。

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位自勞動用工之日起滿一年不與勞動者簽訂勞動合同的，視為用人單位已與勞動者簽訂無固定期限的勞動合同，在此種情形下，勞動者請求用人單位承擔《勞動合同法》第八十二條規(guī)定的賠償責任的，原則上不予支持。

（五）關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者之間的關(guān)系認定問題。依據(jù)《勞動合同法》第二條的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體等用人單位無論與其聘用的勞動者是否簽訂書面勞動合同，都視為建立勞動關(guān)系，《2005年全省民事審判工作會議紀要》中關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與其招聘的勞動者未簽訂勞動合同視為雇傭關(guān)系的意見不再適用。國家機關(guān)與其聘任制公務(wù)員之間的爭議，依照《公務(wù)員法》的規(guī)定屬于人事爭議的范圍；事業(yè)單位與其聘用制工作人員之間的爭議，也屬于人事爭議的范圍。

（六）關(guān)于用人單位和勞動者簽訂勞動合同時未履行告知義務(wù)和說明義務(wù)是否影響勞動合同效力的問題。根據(jù)《勞動合同法》第八條的規(guī)定，用人單位在招用勞動者時應(yīng)當履行如實告知義務(wù)，勞動者也應(yīng)當履行相關(guān)的說明義務(wù)，對用人單位與勞動者未履行上述義務(wù)的，原則上不確認勞動合同無效，但用人單位和勞動者在簽訂勞動合同時，有證據(jù)證明具有主觀上隱瞞、欺騙對方的故意，則可依據(jù)《勞動合同法》第二十六條的規(guī)定認定構(gòu)成欺詐，確認勞動合同無效。

用人單位未如實履行告知義務(wù)的，勞動者可以請求解除勞動合同，并可以要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。

（七）關(guān)于法律規(guī)定的支付令失效后如何處理的問題?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第十六條和《勞動合同法》第三十條分別將《民事訴訟法》規(guī)定的支付令程序引入到勞動爭議案件的處理中，這對于保證勞動爭議調(diào)解協(xié)議的完全履行和保障勞動者及時獲得勞動報酬的權(quán)利具有重要的程序價值，但支付令失效后，如何確定勞動爭議處理程序，兩法未明確規(guī)定，對此，會議認為，對于當事人雙方在勞動爭議調(diào)解組織主持下達成調(diào)解協(xié)議，一方當事人不履行的，另一方當事人可以依法向人民法院申請支付令，支付令失效的，人民法院可以直接受理。審理中經(jīng)審查，調(diào)解協(xié)議不存在無效情形的，可以作為人民法院裁判的依據(jù)；對于勞動者向人民法院申請支付令請求用人單位支付拖欠的勞動報酬的，支付令失效后，該糾紛仍應(yīng)按照先裁后審的處理機制加以解決。

（八）關(guān)于用人單位和勞動者對勞動爭議終局裁決不服分別向人民法院起訴如何處理的問題?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第四十八、四十九條對勞動者和用人單位不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決的，設(shè)計了兩種不同的救濟途徑，即勞動者在法定期限內(nèi)向人民法院起訴和用人單位在法定期限內(nèi)申請人民法院撤銷仲裁裁決。由于法律規(guī)定的受理法院不同，勢必造成同一案件在訴訟程序上的沖突。對于勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁裁決，分別向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁裁決的，應(yīng)當區(qū)別以下情形加以處理：對于勞動者和用人單位先后向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁的，應(yīng)由先受理的人民法院進行審理，后受理的人民法院應(yīng)當不予受理；對于勞動者和用人單位同時向人民法院起訴或者撤銷仲裁的，人民法院已經(jīng)分別立案的，應(yīng)先中止勞動者起訴的案件，待用人單位申請撤銷仲裁裁決的案件終結(jié)后再行審理。

（九）關(guān)于用人單位違法解除或者終止勞動合同的，經(jīng)濟補償金和賠償金是否同時并用的問題。根據(jù)《勞動合同法》第四十八條和八十七條的規(guī)定，用人單位違法解除或者終止勞動合同的，勞動者要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同的，人民法院應(yīng)當予以支持；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同的，可以判令用人單位向勞動者支付賠償金，賠償?shù)臉藴蕿榻?jīng)濟補償金的二倍。用人單位承擔賠償責任的，不再支付經(jīng)濟補償金。

（十）關(guān)于勞動過程中發(fā)生的傷害事故未經(jīng)工傷認定的，如何適用法律的問題。實踐中，一些工傷事故發(fā)生后，用人單位和工傷勞動者及其近親屬在法定期限未及時申報工傷造成工傷不能確認，或者申報工傷后未被勞動行政主管部門認定，這種情形下，人民法院在民事訴訟中不能對工傷作出認定，也無權(quán)委托勞動行政主管部門進行工傷認定，因此，不能適用國務(wù)院《工傷保險條例》予以處理，可以按照一般人身損害賠償案件予以處理。

（十一）關(guān)于勞動爭議仲裁機構(gòu)在法定期限內(nèi)未受理或者未裁決的案件如何受理的問題。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九、四十三條的規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會在收到仲裁申請5日內(nèi)或者受理仲裁申請45日內(nèi)應(yīng)當及時受理或者作出裁決，在法定期限內(nèi)，勞動爭議仲裁委員會未依法受理或者作出裁決的，當事人可以就該勞動爭議事項向人民法院起訴。據(jù)此，當事人向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當受理，但當事人必須提供相關(guān)的證據(jù)證明勞動爭議仲裁委員會在法定期限內(nèi)未及時受理或者作出裁決的事實。

（十二）關(guān)于人事爭議案件如何適用法律的問題。目前，人事爭議案件不論在實體還是在程序上都缺乏明確具體的法律規(guī)定，給人民法院審理人事爭議案件帶來一定的難度。由于人事爭議案件與勞動爭議案件在糾紛性質(zhì)、解決機制和處理程序上具有較大的一致性，因此，我們認為，審理人事爭議案件的程序可以適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的有關(guān)規(guī)定，2007年中共中央組織部、人事部、解放軍總政治部頒發(fā)的《人事爭議處理規(guī)定》（國人部發(fā)【2007】109號）是人事爭議仲裁工作的程序性規(guī)定，可以作為人民法院處理人事爭議案件程序的參照。

在事業(yè)單位改革過程中，因事業(yè)單位聘用制人員與單位發(fā)生的爭議可以適用國務(wù)院辦公廳《關(guān)于在事業(yè)單位試行人員聘用制度意見的通知》（國辦發(fā)【2002】35號）的規(guī)定加以處理。該意見沒有規(guī)定的，適用《勞動合同法》的有關(guān)規(guī)定。

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四、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件中若干問題的處理 會議認為，近年來，隨著我省基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的加快發(fā)展，建筑市場和建筑行業(yè)發(fā)展迅速，已經(jīng)成為我省國民經(jīng)濟的新的增長點，但同時由于建筑市場的賣方地位，使建筑市場供需矛盾仍然非常突出，建設(shè)單位違規(guī)發(fā)包建設(shè)工程，建筑施工企業(yè)違法分包、轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的現(xiàn)象普遍存在。尤其是建筑施工企業(yè)隨意拖欠農(nóng)民工工資，損害農(nóng)民工合法權(quán)益的現(xiàn)象更為嚴重，導致建設(shè)工程施工合同糾紛越來越多，處理難度越來越大。為依法公正審理好建設(shè)工程施工合同糾紛案件，促進建筑市場的健康發(fā)展，維護廣大農(nóng)民工的合法權(quán)益，結(jié)合我省民事審判工作實際，現(xiàn)就審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件中遇到的有關(guān)法律適用問題提出如下指導意見。

（一）關(guān)于建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效應(yīng)當如何把握的問題。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第三項規(guī)定，建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，應(yīng)當根據(jù)《合同法》五十二條的規(guī)定認定無效。這里規(guī)定的“應(yīng)當招標的建設(shè)工程”的范圍應(yīng)當依據(jù)《招標投標法》第三條的規(guī)定，并參照原國家計劃委員會《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》和原建設(shè)部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標投標管理辦法》的規(guī)定加以確定，主要審查項目用途和資金來源等因素，否則不宜輕易認定建設(shè)工程施工合同無效。

根據(jù)《招標投標法》第五章規(guī)定的中標無效的六種情形，由于中標通知書對當事人雙方具有法律約束力，因此，中標無效的，建設(shè)工程施工合同自然無效。

（二）關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件中結(jié)算依據(jù)的認定問題。一是關(guān)于建設(shè)部制定的建設(shè)施工合同格式文本通用條款第33條第3款規(guī)定的理解問題。該條款規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當理由不支付工程結(jié)算價款的，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任。最高人民法院《關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復，是否認可竣工結(jié)算文件的復函》（【2005】民一他字第23號），對此進行了明確。根據(jù)該解釋精神，只有當事人之間明確約定了發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定的期限內(nèi)不予答復，則視為認可竣工結(jié)算文件的，才可以將承包人提交的竣工結(jié)算文件作為工程款結(jié)算的依據(jù)。二是對建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條的適用問題。該條規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)當在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復。逾期未答復的，竣工結(jié)算文件視為已被認可。合同對答復期限沒有明確約定的，可認為約定期限均為28天。因建設(shè)部的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》只是部頒規(guī)章，且工程結(jié)算關(guān)系到發(fā)包方與承包方重大權(quán)益，因此，該規(guī)定不宜作為人民法院審理建設(shè)工程結(jié)算糾紛的依據(jù)。

（三）關(guān)于建設(shè)工程竣工驗收合格標準的確定問題。根據(jù)2000年1月10日國務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定，建設(shè)工程由建設(shè)單位負責組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進行竣工驗收，并應(yīng)當自建設(shè)工程竣工驗收合格之日15日內(nèi)向當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門備案，質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)不再承擔代表政府直接參與建設(shè)工程檢驗的職責。該規(guī)定標志著我國傳統(tǒng)的由質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)代表政府負責組織建設(shè)工程竣工驗收的制度已經(jīng)廢止，確立了由建設(shè)單位組織建設(shè)工程的竣工驗收以及建設(shè)行政主管部門對建設(shè)工程質(zhì)量實行備案的制度。實務(wù)中，建設(shè)單位在收到施工單位的工程竣工報告后，應(yīng)當組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等單位共同對建設(shè)工程的質(zhì)量進行驗收，并形成由各單位簽署的工程竣工驗收意見。工程竣工驗收合格后，建設(shè)單位應(yīng)當及時提出工程竣工驗收報告，并在法定期限內(nèi)向建設(shè)行政主管部門備案，備案部門在規(guī)劃、消防、環(huán)保等部門出具許可文件后出具《單位工程竣工驗收證明書》。依據(jù)目前我國建設(shè)工程竣工驗收法律制度的規(guī)定，涉及建設(shè)工程竣工驗收爭議的，應(yīng)當以建設(shè)單位出具的竣工驗收報告作為確定建設(shè)工程是否竣工驗收合格的依據(jù)。

對于建設(shè)單位拖延竣工驗收的，可以參照《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》32.3的規(guī)定予以處理，即發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收已被認可。

（四）關(guān)于家庭居室裝飾裝修合同如何適用法律的問題。近年來，隨著人們物質(zhì)生活水平的不斷提升，對改善家庭居室環(huán)境的需求越來越高，由此因家庭居室裝飾裝修引發(fā)的糾紛逐年攀升，但此類糾紛如何適用法律一直是我國立法中的空白。所謂家庭居室裝飾裝修是指居民為改善自己的居住環(huán)境，自行或者委托他人對居住的房屋進行修飾處理的工程建設(shè)活動。家庭居室裝飾裝修活動不屬于《建筑法》的調(diào)整范圍，對于家庭居室裝飾裝修合同引起的糾紛應(yīng)當依據(jù)《合同法》有關(guān)承攬合同的規(guī)定，并參照建設(shè)部2002年3月5日發(fā)布的《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》予以處理。

（五）關(guān)于建設(shè)工程施工合同示范文本的適用問題。為了規(guī)范建設(shè)工程施工活動，我國國家有關(guān)部門先后制定了建設(shè)工程施工合同示范文本等多項格式合同文本，這些文本一般由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分內(nèi)容組成，其中通用條款既是國家為加強建筑行業(yè)的行政管理而制定的規(guī)范，也是建筑行業(yè)中眾多交易習慣的總結(jié)和體現(xiàn)，是建設(shè)工程施工合同必不可少的條件。實踐中，應(yīng)當注重對建筑行業(yè)交易習慣的運用，對當事人采用示范文本簽訂合同的，在協(xié)議書沒有明確約定的情形下，可以采納通用條款確定當事人的權(quán)利義務(wù)。

五、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件中若干問題的處理

會議認為，在我國農(nóng)村，實行統(tǒng)分結(jié)合的土地承包經(jīng)營責任制，保持農(nóng)村土地承包關(guān)系的長期穩(wěn)定，促進土地承包經(jīng)營權(quán)的依法流轉(zhuǎn)，是黨和國家促進農(nóng)村改革和發(fā)展的既定政策?！段餀?quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》將該政策法律化、制度化，進一步明確了土地承包經(jīng)營權(quán)的物權(quán)屬性，為維護農(nóng)村廣大土地承包經(jīng)營戶的合法權(quán)益提供了堅實的法律保障。人民法院要加強對我國農(nóng)村土地政策的研究和學習，特別學習貫徹落實好黨的十七屆三中全會精神，充分發(fā)揮好審判職能作用，依法妥善處理好涉及“三農(nóng)”的各類糾紛案件，全力維護好廣大農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)益，保障黨和國家的“三農(nóng)”政策的有效實施。根據(jù)《物權(quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省實際，會議就當前審理農(nóng)村土地承包糾紛案件中的有關(guān)法律適用問題進行了研討，達成了一致意見：

（一）關(guān)于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織（發(fā)包人）在法律規(guī)定的承包期內(nèi)全部調(diào)整家庭承包地引發(fā)的糾紛應(yīng)否受理的問題。根據(jù)《物權(quán)法》、《農(nóng)村土地承包法》和我國農(nóng)村土地承包相關(guān)政策的規(guī)定，在法律規(guī)定的承包期內(nèi)，實行“增人不增地，減人不減地”的原則，旨在于長期穩(wěn)定農(nóng)村的土地承包關(guān)系，維護我國農(nóng)村現(xiàn)行的土地承包經(jīng)營制度。但在承包期內(nèi)，集體經(jīng)濟組織改變原有的土地承包經(jīng)營秩序，重新調(diào)整發(fā)包土地的現(xiàn)象仍比較普遍，由此產(chǎn)生的糾紛人民法院不予受理。

（二）關(guān)于農(nóng)村土地承包合同與土地承包經(jīng)營權(quán)證書不一致的情形下如何處理的問題。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)作為一種用益物權(quán)，是依據(jù)土地承包合同而創(chuàng)設(shè)的，且不采納登記生效主義，土地承包經(jīng)營權(quán)證書僅僅是證明土地承包經(jīng)營權(quán)的憑證，并非設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)的依據(jù)，因此，土地承包合同與土地承包經(jīng)營權(quán)證書記載的內(nèi)容不一致的情形下，應(yīng)當以土地承包合同為準。

（三）關(guān)于農(nóng)村集體土地征收補償費用分配糾紛的受理問題。根據(jù)《物權(quán)法》第四十二條和最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定，對農(nóng)村集體土地征收補償費用的分配問題，應(yīng)當屬于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員自治的范疇，即集體經(jīng)濟組織成員對集體土地征收補償費用是否分配，以及如何分配具有自主決定的權(quán)利。如果集體經(jīng)濟組織成員之間沒有達成土地補償費用分配方案的，集體經(jīng)濟組織成員要求對土地補償費用進行分配的，人民法院不予受理；如果集體經(jīng)濟組織就集體土地征收補償費用的分配形成了方案，集體經(jīng)濟組織成員請求分配補償費用向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當作為民事案件予以受理。

對于集體經(jīng)濟組織成員資格的確認問題，應(yīng)當屬于立法解決的問題，集體經(jīng)濟組織成員就成員資格問題向人民法院起訴的，人民法院不予受理。

六、關(guān)于房地產(chǎn)案件和《物權(quán)法》適用中若干問題的處理

會議認為，《物權(quán)法》作為我國調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系的重要法律，對于維護市場交易安全和民事主體的財產(chǎn)權(quán)利具有非常重要的意義。全省各級人民法院都要認真學習《物權(quán)法》的立法精神和具體規(guī)定，加強《物權(quán)法》適用的研究，及時調(diào)整審判思路，將《物權(quán)法》的各項規(guī)定落實到審判工作中去。正確審理好房地產(chǎn)案件不僅關(guān)系到房地產(chǎn)市場秩序，同時也關(guān)系到社會穩(wěn)定。在當前房地產(chǎn)市場受到金融危機影響的情況下，審理房地產(chǎn)案件更要注重法律效果和社會效果的有機結(jié)合，以裁判手段保障房地產(chǎn)市場的健康發(fā)展，維護房地產(chǎn)市場的正常秩序。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定和當前房地產(chǎn)市場的實際情況，會議對房地產(chǎn)案件處理中的有關(guān)問題達成一些傾向性意見。

（一）關(guān)于房地產(chǎn)合同效力的認定問題。鼓勵交易，維護交易安全是合同法、物權(quán)法的重要精神，實踐中要謹慎正確地認定房地產(chǎn)合同的效力，防止出現(xiàn)阻礙合法交易的后果。一是根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用合同法司法解釋的規(guī)定，人民法院只能依據(jù)法律和行政法規(guī)來認定合同效力，而不能直接援引地方性法規(guī)和行政規(guī)章作為判斷合同效力的依據(jù)。如果違反地方性法規(guī)或者部門規(guī)章將導致?lián)p害社會公共利益的，可以根據(jù)《合同法》第五十二條第（四）項的規(guī)定，以損害社會公共利益為由確認合同無效；二是只要違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定才能確認合同無效。根據(jù)最高人民法院近幾年頒布的幾個司法解釋的精神，強制性規(guī)定包括管理性規(guī)范和效力性規(guī)范。管理性規(guī)范是指法律及行政法規(guī)未明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導致合同無效的規(guī)范，此類規(guī)范旨在管理和處罰違反規(guī)定的行為，但并否認該行為在民法上的效力。效力性規(guī)范規(guī)定是指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反該類規(guī)定將導致合同無效的規(guī)范，或者雖未明確規(guī)定違反之后將導致合同無效，但若使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的規(guī)范，此類規(guī)范旨在否定其在民法上的效力，因此，只要違反效力性的強制性規(guī)范的，才應(yīng)當認定房地產(chǎn)合同無效；三是根據(jù)《物權(quán)法》關(guān)于債權(quán)效力與物權(quán)效力相區(qū)分的原則，根據(jù)該原則，房地產(chǎn)合同效力的認定要依據(jù)合同法的規(guī)定，而房地產(chǎn)的物權(quán)變動則受物權(quán)法的規(guī)制，房地產(chǎn)合同的效力不受房地產(chǎn)變動要件的影響。

（二）關(guān)于房地產(chǎn)合同中違約金制度的適用問題。房地產(chǎn)合同中適用違約金的情形比較多，但審判實踐中對于違約金的性質(zhì)、違約金過高的主張方式、判斷標準以及如何調(diào)整等問題認識不一?！逗贤ā返谝话僖皇臈l等規(guī)定已經(jīng)確定違約金具有補償和懲罰的雙重性質(zhì)，但以賠償守約方的損失為主要功能，而非嚴厲懲罰違約方。由于支付違約金是違約方承擔民事責任的主要方式之一，因此對數(shù)額過高的違約金條款，人民法院可以根據(jù)當事人的請求適當進行調(diào)整，對于當事人未提出調(diào)整違約金請求的，人民法院不得主動援引合同法的規(guī)定干預合同的明確約定；關(guān)于當事人申請調(diào)整違約金的方式問題，人民法院對當事人主張的方式不宜苛刻要求，當事人可以通過反訴的方式提出，也可以通過抗辯的方式主張，均可視為當事人提出申請；關(guān)于違約金過高的認定標準問題，應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等因素，由人民法院根據(jù)公平原則、誠實信用原則予以衡量。

（三）關(guān)于城鎮(zhèn)居民購買農(nóng)村村民私有房屋和“小產(chǎn)權(quán)房”的效力問題。宅基地使用權(quán)是我國農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員享有的一項用益物權(quán)，與物權(quán)人特定的身份具有密切的聯(lián)系。對于建立于集體所有土地之上的宅基地使用權(quán)的買賣問題，我國法律包括物權(quán)法均沒有明確規(guī)定，因此應(yīng)當適用國家有關(guān)政策的規(guī)定進行裁判。國務(wù)院辦公廳1999年5月6日發(fā)布的《關(guān)于加強土地轉(zhuǎn)讓管理，嚴禁炒賣土地的通知》第二條第2款規(guī)定，“農(nóng)村的住宅不得向城市居民出售”；2004年12月24日國務(wù)院在《關(guān)于深化改革嚴格土地管理的規(guī)定》中再次強調(diào)，“加強農(nóng)村宅基地管理，禁止城鎮(zhèn)居民在農(nóng)村購置宅基地”。法律也明確規(guī)定禁止農(nóng)村宅基地隨意轉(zhuǎn)讓和抵押，可見，國家現(xiàn)行政策明確規(guī)定禁止城鎮(zhèn)居民在農(nóng)村購買宅基地或者地上建筑物，因此，人民法院應(yīng)當按照《2005年全省民事審判工作座談會紀要》的意見，據(jù)此認定城鎮(zhèn)居民與農(nóng)村居民之間簽訂的房屋或者宅基地的買賣合同為無效合同，不支持城鎮(zhèn)居民要求在農(nóng)村購買宅基地或者房屋的訴訟請求。

對于本集體經(jīng)濟組織之外的其他集體經(jīng)濟組織成員購買農(nóng)村居民宅基地和住宅的，應(yīng)當如何處理，法律未明確規(guī)定。由于農(nóng)村宅基地具有極強的福利和保障性質(zhì)，且是本集體經(jīng)濟組織成員無償取得的，由此，取得宅基地使用權(quán)的主體應(yīng)當限于本集體經(jīng)濟組織成員，否則將會擾亂現(xiàn)行的集體土地管理秩序和農(nóng)村經(jīng)濟管理體制，因此，對本集體經(jīng)濟組織之外的村民購買本集體經(jīng)濟組織成員的宅基地和房屋的，原則上也應(yīng)當確認為無效。

對于農(nóng)村集體經(jīng)濟組織自行開發(fā)的“小產(chǎn)權(quán)房”的買賣問題，按照我國現(xiàn)行房地產(chǎn)管理法規(guī)的規(guī)定，我國集體所有的土地在未辦理國家征收手續(xù)轉(zhuǎn)為國有土地之前，禁止進入房地產(chǎn)市場，由此，集體經(jīng)濟組織開發(fā)“小產(chǎn)權(quán)房”的行為是不受法律保護的，買賣“小產(chǎn)權(quán)房”合同實質(zhì)上變相買賣農(nóng)村宅基地，也不可能辦理物權(quán)變動手續(xù)，因此，“小產(chǎn)權(quán)房”的買賣合同也應(yīng)當認定為無效。

（四）關(guān)于涉及房改政策的房屋買賣合同應(yīng)否受理的問題。我國住房制度改革是一項政策性強、涉及面廣的系統(tǒng)工程，涉及房改政策的房屋買賣合同糾紛是否由人民法院受理，應(yīng)當結(jié)合當事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當事人爭議的核心和焦點是房改房的買賣問題，屬于平等主體之間的民事權(quán)益之爭，處理時涉及房改政策的，人民法院應(yīng)當受理；如果當事人爭議的核心和焦點在于是否適用房改政策或者如何適用房改政策，則不屬于民事權(quán)益之爭，不符合《民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件，人民法院不作為民事案件受理。

（五）關(guān)于商品房買賣合同中的買受人請求出賣人辦理物權(quán)變動手續(xù)是否適用訴訟時效的問題。在商品房買賣中，如果出賣人已經(jīng)將商品房實際交付給買受人，買受人亦實現(xiàn)了對商品房的占有，此時買受人請求出賣人轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)、辦理商品房產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的請求權(quán)具有物權(quán)屬性，依據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定不適用《民法通則》關(guān)于訴訟時效的規(guī)定。

（六）關(guān)于承租人優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)和效力問題。傳統(tǒng)審判實踐中，承租人的優(yōu)先購買權(quán)被視為一種準物權(quán)性質(zhì)的民事權(quán)利，具有物權(quán)效力的表象，對于出租人侵害承租人的優(yōu)先購買權(quán)出賣租賃房屋的，人民法院一般會根據(jù)承租人的請求確認出租人與第三人之間的房屋買賣合同無效?！段餀?quán)法》實施后，根據(jù)物權(quán)法定原則，承租人的優(yōu)先購買權(quán)沒有被規(guī)定為一種物權(quán)，而是一種債權(quán)，也就不具有對抗第三人的效力，因此，出租人違反優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定而將租賃房屋出賣給第三人的，承租人與第三人之間的房屋買賣合同只要不違反法律的強制性規(guī)定，不宜確認為無效。對于承租人的權(quán)利可以通過“買賣不破租賃”的規(guī)則加以保護；對于出租人違反《合同法》第二百三十條的規(guī)定，沒有在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人的，出租人應(yīng)當承擔合同法上的責任。

（七）關(guān)于《城市房地產(chǎn)管理法》第三十七、三十八條規(guī)定的適用問題。《城市房地產(chǎn)管理法》第三十八條規(guī)定了以出讓方式取得土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體條件，該條件是行政管理部門對不符合規(guī)定條件的土地在辦理土地使用權(quán)權(quán)屬變更登記問題上作出的具有行政管理性質(zhì)的規(guī)范，而非針對土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力性規(guī)范和強制性規(guī)定，因此，依據(jù)《物權(quán)法》關(guān)于不動產(chǎn)物權(quán)變動的區(qū)分原則，對不符合《城市房地產(chǎn)管理法》第三十七、三十八條規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件的國有土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不宜確認無效；對于簽訂合同時轉(zhuǎn)讓方?jīng)]有取得國有土地使用權(quán)證書的，屬于效力待定合同，如果起訴前以出讓方式取得的土地使用權(quán)證書的，或者以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)經(jīng)有批準權(quán)的人民政府同意轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當認定合同有效；對于轉(zhuǎn)讓方是否已經(jīng)交納或全部交納了土地出讓金的，則屬于土地管理部門與轉(zhuǎn)讓方之間的法律關(guān)系，不影響轉(zhuǎn)讓合同的效力。

（八）關(guān)于《物權(quán)法》規(guī)定的異議登記和登記機構(gòu)賠償訴訟應(yīng)否受理的問題。我國《物權(quán)法》明確規(guī)定建立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記制度，在法律、行政法規(guī)對不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的范圍、登記機構(gòu)和登記辦法作出規(guī)定前，按照現(xiàn)行的法律規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)變動的登記仍是行政管理部門的法定職責，在最高人民法院司法解釋沒有明確規(guī)定的情況下，人民法院不宜將異議登記和登記機構(gòu)賠償引起的訴訟作為民事案件受理。

（九）關(guān)于征收案件的受理問題。根據(jù)《物權(quán)法》第四十二條的規(guī)定，因征收行為引起的糾紛如何受理的問題應(yīng)當區(qū)分不同情形：一是當事人之間具有書面征地補償合同或者拆遷補償合同，合同中對支付征地補償或者拆遷補償?shù)臄?shù)額有明確約定，被征收個人或者被拆遷人請求征收人或者拆遷人履行補償合同的，此種情形下屬于平等主體之間的民事權(quán)益爭議，應(yīng)當作為民事案件受理，但如果補償合同一方的主體是政府的，不應(yīng)作為民事案件受理；二是當事人之間沒有簽訂書面補償合同，被征收人或者被拆遷人請求征收人或者拆遷人支付補償費用，或者增加補償數(shù)額，或者請求安排社會保障費用的，此種情形下，被征收人或者被拆遷人與征收人或者拆遷人之間沒有發(fā)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不應(yīng)作為民事案件受理。

（十）關(guān)于業(yè)主撤銷權(quán)的行使問題?！段餀?quán)法》第七十八條規(guī)定：“業(yè)主大會或者業(yè)主委員會的決定，對業(yè)主具有約束力。業(yè)主大會或者業(yè)主委員會作出的決定侵害業(yè)主合法權(quán)益的，受侵害的業(yè)主可以請求人民法院予以撤銷。”物權(quán)法一方面規(guī)定了物業(yè)小區(qū)管理的基本形式，明確了業(yè)主大會或者業(yè)主委員會的決定對住宅小區(qū)全體業(yè)主具有約束力，同時又設(shè)計了業(yè)主權(quán)益受到損害時可以撤銷業(yè)主大會或者業(yè)主委員會決定的訴訟制度。人民法院受理業(yè)主撤銷權(quán)糾紛，應(yīng)當審查業(yè)主的身份，將行使撤銷權(quán)的業(yè)主應(yīng)當限定在住宅小區(qū)內(nèi)的房屋所有權(quán)人，其他的房屋使用人不能行使業(yè)主撤銷權(quán)；人民法院對業(yè)主的申請僅僅作出是否撤銷的裁判，不應(yīng)涉及其他問題。

七、其他問題

（一）關(guān)于誠實信用原則的適用問題。誠實信用原則是民法特別是債法中的“帝王規(guī)則”，對于民事審判實踐具有統(tǒng)率作用。民法通則從基本法的角度規(guī)定了誠實信用原則，要求民事主體從事民事活動時，要以誠實守信，以善意的方式履行法定和約定的義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或者合同規(guī)定的義務(wù)。誠實信用也是構(gòu)建和諧社會的基本要求。當前，一些民事主體違反誠實信用原則，不守合同、不重信用、見利忘義的情況還比較多，特別是在債權(quán)債務(wù)領(lǐng)域，信用低下，欠債不還，把經(jīng)營風險轉(zhuǎn)嫁給國家或者他人；有的違約方惡意主張合同無效，損害守約方利益。因此，人民法院要充分適用誠實信用原則，以裁判手段制裁不守信用一方，保護誠實守信一方。對于以自己不履行合同的約定義務(wù)，違背誠信原則反而主張合同無效的，要認真分析其是否屬于惡意抗辯，不能草率支持。裁判結(jié)果不能讓失信者在經(jīng)濟上占任何便宜。在具體案件中，如果適用某一條款的結(jié)果可能會使不守信用者獲取不正當利益，就應(yīng)考慮所適用法律的價值取向，是否存在兩種解釋，或采用體系解釋方法、利益衡量方法，做有利于誠實守信方的解釋，保護其合法利益。

（二）關(guān)于正確處理法律與國家政策的關(guān)系問題。民法通則第六條規(guī)定，民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當遵守國家政策。因此，我們審理的民事案件如果法律沒有明確規(guī)定而國家政策有規(guī)定的，應(yīng)當適用國家政策進行裁判，而不能根據(jù)法官個人理解自由裁量。

（三）關(guān)于法律規(guī)定的“國家利益、集體利益和社會公共利益”的理解問題。我國現(xiàn)行法律均規(guī)定，民事主體從事?lián)p害國家利益、集體利益和社會公共利益的民事行為是無效的，但法律未對國家利益、集體利益和社會公共利益的內(nèi)涵給予明確的界定，導致審判實踐中對國家利益、集體利益和社會公共利益的理解經(jīng)常出現(xiàn)分歧。對此，實踐中要正確理解和把握法律關(guān)于國家利益、集體利益和社會公共利益規(guī)定的立法精神，根據(jù)民事主體民事行為的性質(zhì)和后果，準確判斷民事行為是否損害了國家利益、集體利益和社會公共利益，不能把某些國有企業(yè)的利益、銀行的利益、某些國家機關(guān)的利益簡單地等同于國家利益，也不能把集體經(jīng)濟組織的利益片面理解為集體利益、而違反社會公共利益的本意主要是指違反社會公共秩序和善良風俗。

（四）關(guān)于最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》適用中的有關(guān)問題。一是關(guān)于當事人舉證責任與人民法院調(diào)查收集證據(jù)的關(guān)系問題。在以當事人主義為基本機理的現(xiàn)代民事訴訟制度中，奉行“誰主張，誰舉證”，強化當事人的舉證責任，這是證據(jù)提出的基本前提和規(guī)則，但這并不意味著人民法院要弱化依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)的職責，特別在目前當事人舉證能力仍比較薄弱的現(xiàn)實情況下，人民法院更要正確、全面理解民事訴訟法和最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱“《證據(jù)規(guī)定》”）的有關(guān)規(guī)定，深刻理解和把握法律真實和客觀真實的關(guān)系，依法根據(jù)當事人的申請或者依職權(quán)行使調(diào)查取證收集證據(jù)的職權(quán)，盡可能使裁判結(jié)果實現(xiàn)公平、公正的法律目的和社會效果。二是關(guān)于證據(jù)失權(quán)的問題。證據(jù)失權(quán)事關(guān)當事人根本訴訟利益。最高人們法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》就證據(jù)失權(quán)問題作出規(guī)定的本意就是約束那些有條件、有能力但卻不誠信舉證的當事人，而決不能把這一規(guī)定變成損害當事人合法權(quán)益，尤其是坑害弱勢群體的工具。針對目前人民群眾證據(jù)意識還不高，舉證能力還不強的客觀現(xiàn)實，我們要從《證據(jù)規(guī)定》的相關(guān)條文中整體把握證據(jù)失權(quán)問題?？紤]到當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的情形，《證據(jù)規(guī)定》第三十六條對延期舉證問題進行了規(guī)定，同時對經(jīng)人民法院準許延期舉證但因客觀原因未能在準許期限內(nèi)提交證據(jù)材料，而不審理該證據(jù)有可能導致明顯不公的，證據(jù)規(guī)定第十三條第二款又規(guī)定當事人在舉證期限屆滿后提交的證據(jù)，可以視為新證據(jù)。對這一類證據(jù)，應(yīng)排除《證據(jù)規(guī)定》第三十四條第二款的適用，人民法院應(yīng)根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第四十五條規(guī)定，通知對方當事人在合理期限內(nèi)提出意見或舉證。此外，《證據(jù)規(guī)定》第四十一條和四十四條對民訴法第一百二十五條第一款、第一百七十九條第一款第（一）項規(guī)定的“新的證據(jù)”進行了解釋，《證據(jù)規(guī)定》第三條、第七條等還對人民法院的舉證指導以及特殊情形下的舉證責任分配問題作了規(guī)定。因此，我們要對證據(jù)失權(quán)問題結(jié)合證據(jù)規(guī)定的有關(guān)條文進行全面理解和把握，提高整體適用、正確適用《證據(jù)規(guī)定》的意識和水平，切不可絕對理解和機械適用。

（五）關(guān)于民間借貸的利息處理問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第124條規(guī)定：“借款雙方因利率發(fā)生爭議，如果約定不明，又不能證明的，可以比照銀行同類貸款利率計息?！倍逗贤ā范僖皇粭l規(guī)定：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。”司法解釋與合同法對民間借貸利息不同的規(guī)定，反映了我國在民間借貸立法政策上的變化。按照高位階法優(yōu)于低位階法、新法優(yōu)于舊法的法律適用規(guī)則，處理民間借貸糾紛涉及利息支付問題的，應(yīng)當依據(jù)《合同法》的規(guī)定，即自然人之間在借款合同中明確約定利息支付標準的，從其約定，但不得高于銀行同期貸款利率的四倍；自然人之間在借款合同中沒有明確約定利息支付標準的，不支持出借人要求借款人支付利息的訴訟請求；出借人預先在借款本金中扣除利息的，應(yīng)當按照實際借款金額計付利息；借款人提前償還出借人借款的，應(yīng)當允許，借款利息應(yīng)當按照實際借款期限計算。

山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀要的通知

魯高法〔2005〕201號

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標準形成了基本共識?，F(xiàn)將《全省民事審判工作座談會紀要》印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題，請及時報告省法院。

二○○五年十一月二十三日

全省民事審判工作座談會紀要

為在全省民事審判工作中深入開展“規(guī)范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規(guī)范化建設(shè)，促進司法公正，樹立司法權(quán)威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業(yè)務(wù)對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發(fā)展態(tài)勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀要如下：

一、關(guān)于勞動爭議案件的處理問題。

會議認為，近年來，隨著我省經(jīng)濟社會的全面發(fā)展和現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步建立，出現(xiàn)了多種經(jīng)濟成分和多種經(jīng)營方式并存的局面，勞動關(guān)系從單一化走向多元化，增大了勞資關(guān)系的比例。在市場經(jīng)濟條件下，隨著農(nóng)村剩余勞動力逐漸向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)和城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移、企業(yè)投資主體多元化和企業(yè)自主權(quán)擴大、國有和城鎮(zhèn)集體企業(yè)富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業(yè)的勞動關(guān)系由過去的政府行為轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)行為，從而引發(fā)了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現(xiàn)了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權(quán)益，以至引發(fā)惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經(jīng)成為影響社會穩(wěn)定和引發(fā)當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權(quán)利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發(fā)揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協(xié)調(diào)發(fā)展的職能作用，積極促進勞動關(guān)系的和諧發(fā)展，促進勞動力市場的發(fā)育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數(shù)案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經(jīng)濟條件下建立現(xiàn)代企業(yè)制度與依法保護勞動者合法權(quán)益的關(guān)系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩(wěn)定。根據(jù)2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數(shù)是在企業(yè)制度改革和勞動用工制度改革過程中出現(xiàn)的特殊現(xiàn)象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現(xiàn)的問題，由此引發(fā)的糾紛，應(yīng)當由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據(jù)上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統(tǒng)一，有些法院對個別企業(yè)在改制中出現(xiàn)的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當?shù)攸h委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經(jīng)濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規(guī)定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規(guī)定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業(yè)改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發(fā)糾紛的處理問題。會議認為，根據(jù)《勞動法》和國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》的規(guī)定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務(wù)，也是法律法規(guī)賦予勞動行政部門、稅務(wù)機構(gòu)的法定職責，因此，已經(jīng)參加社會保險統(tǒng)籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應(yīng)由稅務(wù)機構(gòu)或者勞動行政部門設(shè)立的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)負責征收，這屬于行政管理行為，由此產(chǎn)生的爭議，應(yīng)屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應(yīng)當依法參加社會保險統(tǒng)籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要求發(fā)放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當?shù)貏趧有姓鞴懿块T申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統(tǒng)籌的，仍然屬于勞動關(guān)系雙方在履行勞動合同關(guān)系中發(fā)生的勞動爭議，法院可以受理，但根據(jù)目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統(tǒng)籌，社會保險機構(gòu)不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數(shù)額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執(zhí)行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關(guān)于《勞動法》規(guī)定的“60日”的理解和適用問題。關(guān)于《勞動法》規(guī)定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執(zhí)法的標準，導致在審判實務(wù)中對同一事實，適用法律產(chǎn)生很大差別，出現(xiàn)不同的審理結(jié)果。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規(guī)定的申請勞動爭議仲裁期限的性質(zhì)，應(yīng)是一種除斥期間，是勞動關(guān)系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規(guī)定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據(jù)。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據(jù)不同性質(zhì)的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發(fā)生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發(fā)的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經(jīng)屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經(jīng)發(fā)生，勞動者應(yīng)在勞動法規(guī)定的60天期限內(nèi)申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發(fā)生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關(guān)于用人單位支付經(jīng)濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規(guī)定，隨意解除勞動合同而不支付經(jīng)濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業(yè)權(quán)利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關(guān)系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應(yīng)按照《勞動法》的規(guī)定支付經(jīng)濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經(jīng)濟補償金。關(guān)于終止勞動合同后是否支付經(jīng)濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規(guī)中明確規(guī)定終止勞動合同后，用人單位應(yīng)支付給勞動者經(jīng)濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經(jīng)廢止。國家現(xiàn)行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經(jīng)濟補償金的規(guī)定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經(jīng)濟補償金已經(jīng)缺乏法律依據(jù)。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發(fā)，省院于今年的6月份下發(fā)了《關(guān)于勞動合同終止后用人單位是否應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，但考慮到我省關(guān)于勞動合同制度的地方性法規(guī)實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應(yīng)當酌情支付經(jīng)濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經(jīng)濟補償金。

（五）關(guān)于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務(wù)院的行政法規(guī)以及勞動部和地方性人民政府的規(guī)章和地方性法規(guī)均未作出明確規(guī)定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規(guī)范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產(chǎn)生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據(jù)造成損失的情況給予適當調(diào)整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務(wù)的，可以參照勞動部的有關(guān)規(guī)定處理。

（六）關(guān)于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據(jù)1996年勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》以及國務(wù)院《工傷保險條例》的規(guī)定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權(quán)范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結(jié)論不服的，應(yīng)通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應(yīng)駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應(yīng)以勞動行政主管部門作出的工傷認定結(jié)論為前提，依據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結(jié)論或者勞動者以一般民事侵權(quán)賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構(gòu)成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應(yīng)的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構(gòu)成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權(quán)賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結(jié)論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構(gòu)進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權(quán)所致，按照我國現(xiàn)行法律和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，用人單位仍應(yīng)承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權(quán)賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產(chǎn)生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關(guān)于拖欠農(nóng)民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農(nóng)民工工資的問題已經(jīng)引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發(fā)出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農(nóng)民工工資的案件，依法保護進城務(wù)工人員的合法權(quán)益。根據(jù)中共中央“一號文件”的精神，進城務(wù)工的農(nóng)民工已經(jīng)成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分，要把農(nóng)民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農(nóng)民工工資形成的糾紛要區(qū)別對待：農(nóng)民工已經(jīng)與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關(guān)系比較明確的，應(yīng)適用《勞動法》的規(guī)定予以調(diào)整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農(nóng)民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關(guān)系的，可以認定為農(nóng)民工與用人單位之間存在雇傭關(guān)系。農(nóng)民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的保護。

（八）關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體中發(fā)生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規(guī)定，該條第1款規(guī)定，用人單位與之形成勞動關(guān)系的勞動者受勞動法調(diào)整，該條款實質(zhì)包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關(guān)系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關(guān)系。第2款規(guī)定國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關(guān)系的受勞動法調(diào)整。對該款規(guī)定應(yīng)當理解為，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關(guān)系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關(guān)系，勞動法沒有明確規(guī)定。會議認為，由于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體在用工問題上受到有關(guān)政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關(guān)系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關(guān)系處理。

（九）關(guān)于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規(guī)和政策及地方性法規(guī)比較多，內(nèi)容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度。現(xiàn)行的勞動法規(guī)、規(guī)章和政策都是在勞動法的框架內(nèi)制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據(jù)，同時還要依據(jù)《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定。勞動部和山東省發(fā)布的一些行政規(guī)章和地方性法規(guī)雖然不能直接作為法院適法的依據(jù)，但從司法實踐中來看，這些規(guī)章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規(guī)章處理相關(guān)的勞動爭議案件，但如果行政規(guī)章之間以及與地方性法規(guī)之間存在沖突的，則應(yīng)選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規(guī)定進行處理。

二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件的處理問題。（略）

三、關(guān)于人身損害賠償案件的處理問題。（略）

四、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。（略）

五、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件的處理問題。（略）

山東省高級人民法院死亡賠償金的分配問題的意見

作者：Admin 時間：2008-08-29 點擊數(shù)：602 根據(jù)山東省高級人民法院《關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀要的通知》魯高法〔2005〕201號文件的規(guī)定：

三、關(guān)于人身損害賠償案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國的社會經(jīng)濟生活發(fā)生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權(quán)利意識日益增強，維護自身權(quán)利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當前，各種新類型侵權(quán)、特殊侵權(quán)大量涌現(xiàn)，交通事故賠償、醫(yī)療事故賠償、產(chǎn)品質(zhì)量賠償、危險責任賠償?shù)日剂撕艽笠徊糠直壤?，從而使人身損害賠償案件的類型呈現(xiàn)出“多、新、奇、特”的現(xiàn)象；訴訟請求的數(shù)額不斷增加，賠償由低額化向高額化發(fā)展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發(fā)展，由個人責任向團體責任發(fā)展；侵權(quán)損害賠償案件所保護的權(quán)利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規(guī)定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續(xù)出臺了一些有關(guān)侵權(quán)賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實務(wù)中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了較為一致的意見。

（一）關(guān)于共同侵權(quán)中侵害行為直接結(jié)合的認定問題。無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)中，侵害行為直接結(jié)合構(gòu)成共同侵權(quán)是指數(shù)個行為結(jié)合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區(qū)分。其構(gòu)成要件包括：

1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；

2、損害結(jié)果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區(qū)分的；

3、各行為人的加害行為和損害結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系，就是原因行為直接引起損害結(jié)果，不存在中間媒介的傳遞。對于無意思聯(lián)絡(luò)數(shù)人侵權(quán)中加害行為間接結(jié)合導致同一損害結(jié)果的，不構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責任份額。

（二）關(guān)于殘疾賠償金及殘疾輔助器具費用認定的有關(guān)問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導致實際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數(shù)。對于殘疾器具費用的賠償一般采取一次性賠償?shù)姆绞?，也可以根?jù)賠償義務(wù)人的請求、結(jié)合賠償能力和提供擔保情況，確定以定期金方式賠償。

（三）關(guān)于死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權(quán)利人為死者的近親屬，其內(nèi)容是對死者家庭整體預期收入損失的賠償，其性質(zhì)是財產(chǎn)損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者的遺產(chǎn)，不能依據(jù)《繼承法》第十三條確定的遺產(chǎn)分配原則進行分割，應(yīng)根據(jù)與死者關(guān)系的遠近和共同生活的緊密程度合理分配。

（四）關(guān)于精神損害撫慰金的賠償數(shù)額問題。精神損害賠償主要是限于受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結(jié)果不是很嚴重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費的具體數(shù)額可參照省法院制定的《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規(guī)定的標準，結(jié)合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰金請求權(quán)的主體為殘疾受害人本人或死者近親屬，其他人不能行使或繼承。

（五）關(guān)于城鎮(zhèn)、農(nóng)村人口不同賠償標準的適用問題。最高人民法院法釋[2003]20號司法解釋針對城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民分別確定了不同的賠償標準，這是考慮到當前我國城鄉(xiāng)差別的實際情況而制定的。但隨著我省農(nóng)村城鎮(zhèn)化水平的提高，城鄉(xiāng)差別逐步縮小，從保護受害者利益出發(fā)，在兩種標準存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標準。對于農(nóng)村人口在城鎮(zhèn)住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的，可以按照城鎮(zhèn)人口標準計算損害賠償數(shù)額；對于實行城鄉(xiāng)戶口統(tǒng)一登記管理的地方，計算標準也可以統(tǒng)一適用城鎮(zhèn)人口統(tǒng)計標準。

（六）關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》[法（2003）20號]精神，人民法院在處理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛時應(yīng)當以《醫(yī)療事故處理條例》為依據(jù)；對于不構(gòu)成醫(yī)療事故的其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛應(yīng)當按照《民法通則》第106條及119條規(guī)定處理，賠償標準應(yīng)適用最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中所規(guī)定的賠償標準。對于醫(yī)療侵權(quán)糾紛，當事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫(yī)療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質(zhì)并未改變，只是因我國醫(yī)療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導致賠償數(shù)額不同。因此，對于當事人按一般人身損害賠償起訴醫(yī)療機構(gòu)的，醫(yī)療機構(gòu)可以提出構(gòu)成醫(yī)療事故抗辯，出具醫(yī)療事故鑒定書或申請醫(yī)療事故鑒定，經(jīng)鑒定能夠證明受害人的損害確實是醫(yī)療事故造成的，人民法院應(yīng)當按照《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定確定賠償數(shù)額，否則應(yīng)當按照《民法通則》及有關(guān)人身損害賠償?shù)乃痉ń忉屘幚?。對于有關(guān)當事人拒不配合進行醫(yī)療事故鑒定而使醫(yī)療事故鑒定無法進行的，在經(jīng)法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔相應(yīng)的后果。

（七）關(guān)于交通事故損害賠償責任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權(quán)案件，根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋的精神，其責任主體一般應(yīng)根據(jù)對機動車運行支配權(quán)與運行利益的歸屬來確定。對于機動車掛靠經(jīng)營情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由掛靠人或者實際車主承擔損害賠償責任，但被掛靠人從掛靠車輛的經(jīng)營中取得利益的，應(yīng)承擔適當?shù)馁r償責任；對于機動車出借情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由借用人承擔賠償責任，但出借人在出借行為中存在過失的，應(yīng)根據(jù)其過錯程度承擔適當?shù)馁r償責任；對于機動車實行租賃、承包情形下發(fā)生道路交通事故的，原則上應(yīng)由承租人、承包人與出租人、發(fā)包人承擔連帶損害賠償責任；對于機動車未過戶情形下發(fā)生交通事故的，原機動車所有人不承擔損害賠償承擔責任，由買受人承擔損害賠償責任；對于經(jīng)機動車駕駛?cè)送?，無償搭乘他人機動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛?cè)艘榔溥^錯承擔相應(yīng)的賠償責任。

（八）關(guān)于機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的責任承擔問題。在機動車駕駛?cè)擞凶C據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，且機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的情形下，應(yīng)減輕機動車一方的責任。非機動車一方、行人對交通事故承擔全部責任的，減輕機動車一方70%—80%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故承擔主要責任的，減輕機動車一方50%—60%的賠償責任；非機動車一方、行人與機動車一方對交通事故負有同等責任的，減輕機動車一方30%—40%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故負有次要責任的，減輕機動車一方10%—20%的賠償責任。

（九）關(guān)于第三者強制責任保險問題?！兜缆方煌ò踩ā返谑邨l、第七十五條及第七十六條規(guī)定的第三者強制責任保險是法定險，與目前商業(yè)性的第三者責任險性質(zhì)不相同，在國家還沒有出臺第三者強制責任險的具體規(guī)范之前，訴訟上不宜將商業(yè)性的第三者責任險等同于道交法上的第三者強制責任險。在道路交通事故損害賠償案件中，即使肇事機動車參加第三者責任保險的，也不宜依據(jù)《道路交通安全法》直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責任險范圍內(nèi)承擔賠償責任。對于保險公司的賠償責任，應(yīng)依據(jù)保險合同關(guān)系另行解決。

（十）關(guān)于道路交通事故認定書的性質(zhì)問題。交通事故認定書是公安交通管理機關(guān)依據(jù)法定程序做出的，是證明道路交通事故發(fā)生的基本證據(jù)，具有較強的證明力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當根據(jù)認定書確定案件事實及因果關(guān)系。交通事故認定書對于事故原因、責任等無法做出認定的，人民法院應(yīng)當根據(jù)雙方的舉證情況確定具體的賠償責任。