第一篇：論文 【我的美術(shù)教育觀】 陳慧君

我的美術(shù)教育觀

姓名：陳慧君

摘要：曾幾何時(shí)，我們也曾走入誤區(qū)：認(rèn)為自主性美術(shù)活動(dòng)就是孩子想畫什么，老師始終持肯定的態(tài)度，認(rèn)為這樣便是發(fā)揮了幼兒的自主學(xué)習(xí)的能力和創(chuàng)造力，鼓勵(lì)幼兒自主地、大膽地進(jìn)行創(chuàng)造，培養(yǎng)幼兒繪畫的積極性，其結(jié)果是孩子有思想，有想法，但是卻畫不出。原因是他們本身所具備的技能技巧不能滿足他們旺盛的創(chuàng)作欲望。所以，一個(gè)合格的指導(dǎo)教師應(yīng)深入了解本班幼兒實(shí)際發(fā)展水平，制定出適合幼兒發(fā)展的教育目標(biāo)，促進(jìn)幼兒在最近發(fā)展區(qū)獲得最大限度的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：家長(zhǎng)幼兒園美術(shù)活動(dòng) 發(fā)散思維 自由性

今年我執(zhí)教的是中班的下學(xué)期，我主攻繪畫課程，有的家長(zhǎng)很不清楚美術(shù)和美工之間的區(qū)別，我這里想詳細(xì)說一下，雖然它們都有美這個(gè)字，也都有動(dòng)手操作的環(huán)節(jié)，但美術(shù)和美工的側(cè)重點(diǎn)不同，美術(shù)側(cè)重培養(yǎng)幼兒的思維發(fā)散能力，用大人的話來說，就是天馬行空，不切實(shí)際，這個(gè)就是想讓幼兒不要有那么多的條條框框，任意的去想去畫，而美工強(qiáng)調(diào)的是動(dòng)手能力，是用雙手去做，去捏，去造。中班的幼兒，雖然已經(jīng)要進(jìn)入大班了，但有的孩子還是很膽小，不敢嘗試，或輕易的說我不會(huì)，我不想畫，我畫的不好，我們這個(gè)時(shí)候就要開始一步步去教，一步步去誘導(dǎo)。

我教的這群孩子雖然都非常聰明，但因?yàn)榧依锝痰奶?，所以不?huì)去想，不敢去想，如果我問我們身邊哪些是圓的，哪些是紅色的，這些幼兒大多數(shù)只會(huì)在教室里找，班級(jí)里找，甚至想不到到學(xué)校里找，或別的書上，圖畫本上，衣服上，路上，我覺得這可能是由于家里條條框框教的太多了，所以限制了兒童的發(fā)散性思維，幼兒是最會(huì)想象和創(chuàng)造的了。曾有一個(gè)這樣的活動(dòng)，一副畫有魚的圖畫本讓幼兒涂色，老師完全沒有限制，應(yīng)該說是一點(diǎn)兒要求也沒有，只是讓孩子們注意不要涂到邊框以外，這樣會(huì)很不好看，等圖畫本收上來一看，千遍一律。所有的魚都是黑色的，我想孩子們難道你們只是吃過魚，沒看過其他不能吃的魚嗎？金魚，熱帶魚，我想應(yīng)該是很多很多顏色的吧，為什么你們只是想到了在家吃的魚呢？魚只是在我們的盤子里嗎？外面觀賞的魚呢？孩子們你們的想象力受到了壓制，真的，我感受了，希望不管是哪，不管是誰，都不能再灌輸幼兒這種思想了，還有就是要多帶孩子們出去走走，出去看看，不能做井底之蛙。

我想通過這個(gè)例子讓大家知道中班的繪畫不光光是技能的培養(yǎng)，技能的教育，單純重復(fù)的教導(dǎo)，孩子會(huì)覺得枯燥、乏味，在技能的背后我們也應(yīng)注重創(chuàng)造力的培養(yǎng)，想象力的培養(yǎng)。兒童美術(shù)作品的魅力就在于其充滿豐富甚至離奇的夸張的幼稚的想象力。大人們老師們?nèi)f不可用自己對(duì)世界的認(rèn)識(shí)和感受，去要求孩

子模仿。我們畫一張畫，讓孩子照著畫，讓孩子照現(xiàn)實(shí)世界上的色彩去圖，這不是創(chuàng)造而是臨摹；我們教一筆，孩子學(xué)一筆，這不是創(chuàng)造力而是模仿，是原地踏步的表現(xiàn)。幼兒創(chuàng)造力發(fā)揮得好壞，關(guān)鍵在于我們教師的教育想法。所以我們必須改變傳統(tǒng)的教育方式，更新舊思想。但要想發(fā)展幼兒的美術(shù)創(chuàng)造力，技能技巧畫法等等也是必不可少的，它是幼兒將自己的情感、想法、看法、喜愛、討厭等意向和觀念托付于畫筆，使畫筆轉(zhuǎn)變?yōu)槊佬g(shù)作品的媒介。那我們應(yīng)該通過教學(xué)，指導(dǎo)和幫助幼兒探索和使用畫筆。但是，由于每個(gè)幼兒的發(fā)展水平不同，興趣也不相同，在教學(xué)中，我們應(yīng)改變了以往單一重復(fù)的舊的教學(xué)模式的做法，我們應(yīng)對(duì)不同的幼兒提出不同的要求，進(jìn)行不同群體的指導(dǎo)。教師在指導(dǎo)中要分布教學(xué)，做到因人施教，因材施教，使每個(gè)幼兒在不同樣的指導(dǎo)中都有所得。當(dāng)然注重幼兒在美術(shù)活動(dòng)中的創(chuàng)造力，并不意味著我們不去教，不去問，而是對(duì)我們教師的傳授水平提出了更高的要求，要把目標(biāo)放在幼兒的創(chuàng)造性想象性上，充分發(fā)揮幼兒繪畫活動(dòng)的想象力和創(chuàng)造力，幫助幼兒正確及時(shí)的表達(dá)出自我所想。

幼兒正處于一個(gè)懵懂的時(shí)間段，我們應(yīng)為他們打開創(chuàng)造的大門，讓幼兒在這個(gè)廣闊的空間里自由地進(jìn)行創(chuàng)造。幼兒天生有美術(shù)創(chuàng)作的想法，他們有自己想要表達(dá)的東西。開放性的美術(shù)空間對(duì)幼兒們來說就顯得很重要，這樣他們的美術(shù)作品就會(huì)表現(xiàn)得更輕松，更自在，更投入更天真。因此，作為幼兒教師我們要為幼兒創(chuàng)造并提供開放性美術(shù)活動(dòng)空間，以滿足幼兒的需要。幼兒不像成人，對(duì)世界上的任何東西的理解會(huì)有深入體會(huì)，他們看到的只會(huì)是表象，甚至連表象都不太清楚，我們對(duì)幼兒的要求不能像成人一樣去要求他們，這樣反而會(huì)阻礙他們的發(fā)展。就好像一個(gè)框子框住了所有幼兒的思想，局限了幼兒的思想。生搬硬套的教育方法對(duì)幼兒來說是很不好的?，F(xiàn)在很多家長(zhǎng)朋友將兒童美術(shù)教育簡(jiǎn)單的理解成為 “畫畫”，由不會(huì)畫到會(huì)畫，由畫不像到畫得像，一味的模仿，缺乏創(chuàng)造性，想象力，一切天馬行空都變的那么蒼白，孩子畫的很累，美術(shù)活動(dòng)上的也會(huì)很累，漸漸的孩子們都會(huì)失去興趣，不再喜愛。

愛因斯坦說“興趣是最好的老師”。經(jīng)常給幼兒欣賞一些哥哥姐姐們的作品，這里是大班孩子們的作品，也給幼兒看一些網(wǎng)上下載的圖畫作品。日常生活中，提供孩子多看、多問、多比較、多觀察多討論的機(jī)會(huì)，豐富孩子心中的事物想象，為孩子的美術(shù)活動(dòng)提供豐富的準(zhǔn)備。比如說：讓幼兒在認(rèn)識(shí)的水果的顏色給相應(yīng)水果上色。在他們感興趣的水果范圍里引導(dǎo)，再讓他們學(xué)習(xí)不感興趣的水果，循序漸進(jìn)。

愛學(xué)、愛鬧是孩子的天性，中班幼兒需要一些新穎的作畫活動(dòng)。我們可以用折的，捏的，吹的，各式各樣的行為表達(dá)方式來豐富幼兒的作畫活動(dòng)，筆不僅僅是表達(dá)美術(shù)的方式，還有更多的，比如我們可以利用多種色塊拼貼游戲、色塊插

圖、色彩填色、講故事、猜謎語等游戲形式，激發(fā)幼兒對(duì)活動(dòng)的興趣，每個(gè)幼兒能力不一樣，可以用涂色、印畫、滾畫等多種教育形式，培養(yǎng)幼兒對(duì)繪畫活動(dòng)的興趣

在幼兒活動(dòng)教學(xué)中，運(yùn)用啟發(fā)式教學(xué)，珍惜幼兒的興趣愛好，珍惜他們的夸張想象，熱情指導(dǎo)幼兒進(jìn)行美術(shù)活動(dòng)，耐心幫助他們克服困難，不能以大人，長(zhǎng)輩，教師等身份來參加他們的活動(dòng)中，應(yīng)共同分享成功的歡樂，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)。教師也應(yīng)該清楚的知道每個(gè)幼兒情況，對(duì)孩子的美術(shù)作品都要認(rèn)真分析，以鼓勵(lì)、贊美為主，指出主題、優(yōu)點(diǎn)，使孩子認(rèn)識(shí)到自己的能力。同時(shí)，提供時(shí)間讓幼兒講述自己的作品，并讓其他小朋友開始評(píng)價(jià)、討論，通過類似的美術(shù)過程，提高他們的觀察力、想象力、語言表達(dá)能力，自我認(rèn)識(shí)能力也培養(yǎng)了他們對(duì)美術(shù)教育活動(dòng)的興趣。

在指導(dǎo)兒童美術(shù)活動(dòng)的過程中，盡量讓兒童作為創(chuàng)作的主體，讓他們?nèi)グl(fā)現(xiàn)生活的樂趣，畫他們最想畫的事物，等幼兒的美術(shù)作品完成后再進(jìn)行補(bǔ)充，增添，這樣能讓他有一種成就感，有自信心。教師給了鼓勵(lì)，孩子就敢畫了，就敢想了，就敢不切實(shí)際了;給了鼓勵(lì)，幼兒們想象的翅膀就可以自由飛翔，在空中騰云駕霧了。

美術(shù)活動(dòng)對(duì)孩子來說，其實(shí)就是一種游戲。在平時(shí)的美術(shù)教學(xué)活動(dòng)中，我們很多時(shí)候會(huì)發(fā)現(xiàn)一些孩子會(huì)根據(jù)教師提供的范畫進(jìn)行臨摹，孩子的畫也就失去童趣的東西，就會(huì)像個(gè)早熟的小大人似的，什么都不懂，但畫的很像，即使畫得再像，那孩子也沒有自己的想法，這樣下去，孩子在繪畫活動(dòng)中也只會(huì)照搬照抄，一點(diǎn)兒新意也無。那么在美術(shù)教學(xué)活動(dòng)中，只要讓孩子不再一味的對(duì)范畫進(jìn)行臨摹，才能讓范畫發(fā)揮其功效，我想，第一大多數(shù)時(shí)候，范畫還是有必要出示的，這是在教幼兒學(xué)技巧學(xué)方法，因?yàn)楹⒆邮切枰獙W(xué)到技法來創(chuàng)造自己的畫。但是技法也不能生搬硬套。第二，在美術(shù)教學(xué)活動(dòng)中，教師在講解一張范畫時(shí)，不要講得非常仔細(xì)，要有想象的縫隙，有時(shí)根據(jù)活動(dòng)內(nèi)容只講解目標(biāo)，再多只講講大小、距離等等的關(guān)系，然后最重要的一點(diǎn)是給幼兒欣賞許多不同類型的作品或者是相同題材的作品。讓孩子們知道畫原來可以這樣畫，也可以那樣畫，畫得形式是多種多樣的，豐富多彩的，這樣也可以無限發(fā)揮孩子的想象力，讓孩子繪畫更有東西可畫。在教學(xué)活動(dòng)中還要根據(jù)幼兒的生活經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)行適當(dāng)?shù)奶釂?，這樣能拓展孩子的想象空間，讓孩子作品更有料，而不是只會(huì)千篇一律地臨摹范畫。同時(shí)我覺得教師不可以強(qiáng)求孩子畫出的形狀一定要怎么樣怎么樣，某某東西一定是什么什么顏色，讓孩子可以歪歪扭扭，不成方圓規(guī)矩的畫，隨便任意的涂色，任意發(fā)揮。在沒有太大壓力與心理負(fù)擔(dān)的情況下，也就是一種輕松、隨意的氛圍中，幼兒很容易起筆，憑自己的感覺畫出物體的形狀、各種動(dòng)態(tài)，同一個(gè)物體每一個(gè)幼

兒都不可能畫成同樣的，時(shí)間久了，幼兒腦中已沒有了臨摹的概念，畫出來的都已是經(jīng)過自己觀察、理解或感覺到的東西了。還有作為幼兒教師如何在美術(shù)活動(dòng)中培養(yǎng)幼兒的創(chuàng)造力呢？首先是興趣的培養(yǎng)，有了興趣孩子們自然會(huì)專心的學(xué)，認(rèn)真的學(xué)了，第二是鼓勵(lì)，人人都喜歡聽贊美的話，對(duì)于孩子，這些真的是動(dòng)力，是他們積極向上的動(dòng)力。第三是時(shí)間，不管多么的匆忙，多么的著急，你要給孩子去想，給孩子去練，給孩子體會(huì)感受的時(shí)間，因?yàn)樗麄冋谝稽c(diǎn)一點(diǎn)的進(jìn)步，不要瞧不上他們那小小的成績(jī)，時(shí)間久了，肯定有質(zhì)的飛躍。

參考文獻(xiàn)：

1.《捕捉兒童敏感期》編著：孫瑞雪出版社：新蕾出版社2002.1

2.《給孩子自由》作者：小巫出版社：民主與建設(shè)出版社2006.9

第二篇：陳小君老師論文

陳小君老師論文

一、展開以分則為中心的研究的迫切性 合同法以規(guī)律社會(huì)生活中形形色色的交易形態(tài)為使命，然而各交易形態(tài)之間，難免會(huì)發(fā)生同異互呈的情形。立法上為避免重復(fù)，并力求體系的明晰一貫，在立法技術(shù)上，將各種合同類型的共同相通部分，匯集在一處規(guī)定作為共同適用的依據(jù)，此即為合同法總則，而將各合同類型的個(gè)別部分，聚集在一處而予以分別規(guī)定，這就是合同法分則。我國合同法也采納這種從抽象到具體、從一般到特殊的立法技術(shù)，從而建立起總——分則的編制體例。在這種體例下，總則與分則作為相對(duì)獨(dú)立的領(lǐng)域個(gè)別存在，這也使得將分則從合同法中剝離出來從而展開以分則為中心的研究成為可能。在展開本文的論述以前，先對(duì)合同法的理論研究狀況進(jìn)行說明，這與下文將要談到的分則的立法狀況有密切聯(lián)系。無須諱言，合同法分則的理論研究是滯后的。雖然近二十年來，特別是自市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制目標(biāo)模式確立以來，學(xué)者們圍繞著統(tǒng)一合同法的制訂進(jìn)行了廣泛的研究和深入的思考，從而使得合同法成為民法各組成單元中研究最為成熟的領(lǐng)域，然而這項(xiàng)榮耀卻并不屬于分則。沒有成熟的理論研究就沒有果敢的立法反映。合同法總則所取得的成就比分則要大，這與立法背后理論工作者的辛勤勞動(dòng)是密不可分的。為什么學(xué)者對(duì)總則情有獨(dú)鐘，而對(duì)分則則少有問津？這并不是學(xué)者們厚此薄彼不愿研究，其主要原因在于總則與分則各有不同的特點(diǎn)。總則抽象了典型合同的共性，是“法上之法”，總則的一個(gè)制度至少會(huì)涉及分則中半數(shù)的典型合同，研究總則中的一個(gè)制度，其效果相當(dāng)于研究分則中的數(shù)個(gè)制度?？倓t缺少某一制度，便有學(xué)者痛聲疾呼，而分則缺少某一制度甚或某幾個(gè)制度，學(xué)者們往往難以發(fā)現(xiàn)或者視而不見或者雖發(fā)現(xiàn)并致力于構(gòu)建但做成文章難成篇幅。并且，學(xué)者們從一種動(dòng)態(tài)的角度來研究合同法總則，把合同行為視為一個(gè)持續(xù)發(fā)展的過程，合同有其發(fā)生、延續(xù)，也有其消滅，總則各制度具有時(shí)間上的順序性因而聯(lián)系緊密。而合同法分則是就典型合同的個(gè)性立法，林林總總的各典型合同都是一個(gè)相對(duì)獨(dú)立而封閉的體系，彼此影響程度小，并且分則各章的基本結(jié)構(gòu)都是規(guī)定一方或雙方的義務(wù)以及違反義務(wù)的民事責(zé)任，其制度較為瑣碎，因而歸納出分則的特征較為困難，對(duì)之研究做出卓卓有成效的成果更是不易。言談至此，目的不外乎呼吁各界人士關(guān)注合同法分則，這是一個(gè)比總則問題更多更需要研究的領(lǐng)域。我們認(rèn)為，進(jìn)行以分則為中心的研究具有極端的迫切性，這主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 第一，迅速且妥適的解決合同糾紛。誠如我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者詹森林所言，在私法自治及契約自由原則之下，民法關(guān)于債編之規(guī)定多屬任意法規(guī)。債編通則之規(guī)定，固然如此，債編分則上關(guān)于各種契約之規(guī)定，亦不例外。由此可見，合同法在本質(zhì)上屬于任意法，法律對(duì)典型合同之規(guī)定多為任意性規(guī)定。因此，即便法律將某些交易形態(tài)定型化從而使之上升為典型合同，當(dāng)事人亦可依其意思以特約排除其適用。但是，在某一交易形式獲得立法認(rèn)可的情況下，當(dāng)當(dāng)事人對(duì)合同條款無約定或約定不明時(shí)，該規(guī)定便能發(fā)揮彌補(bǔ)意思表示缺陷的功能，不僅為合同當(dāng)事人確立了行為標(biāo)準(zhǔn)，而且為糾紛的解決或案件的裁判提供依據(jù)。而在合同法未對(duì)典型合同予以確認(rèn)之時(shí)，藉私法自治及契約自由原則雖仍可適當(dāng)規(guī)律當(dāng)事人間之權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但卻易導(dǎo)致法官自由裁量權(quán)擴(kuò)大，并且因當(dāng)事人對(duì)一般條款的理解存在歧義，也會(huì)助長(zhǎng)爭(zhēng)議的激化或通過法律解釋的多義性而僥幸取勝的心理。因此，立法對(duì)典型合同作出詳備的規(guī)定有助于合同糾紛迅速且有效地得到解決，而立法的成功顯然要以對(duì)分則系統(tǒng)深入的研究作為后盾。

第二，完善合同法總則。合同法總則與合同法分則具有不可割舍的聯(lián)系，這從下文分則與總則關(guān)系的論述中即可明悉。合同法總——分則的編制體例并非自交易規(guī)則出現(xiàn)伊始即產(chǎn)生，它是在各種交易類型阜盛豐富至相當(dāng)程度后經(jīng)由學(xué)理上和立法上概括、提煉出其共性而產(chǎn)生的?？梢哉f分則是總則的基礎(chǔ)，欠缺具體的合同類型，總則將成為無源之水。不僅分則中規(guī)律的典型合同為總則提供了素材，而且，隨著交易類型的逐步增加，也使得抽象出能適用于全部或大部分這些交易形態(tài)的共同規(guī)則成為可能。如強(qiáng)制締約制度作為避免合同自由之濫用、照顧對(duì)方當(dāng)事人正當(dāng)利益的一種有效措施，在西方各國以及我國臺(tái)灣地區(qū)的法制上已有相當(dāng)多的體現(xiàn)。我國《合同法》第289條也確立了承運(yùn)人的強(qiáng)制締約義務(wù)，不難想象，隨著法律對(duì)各種典型合同中強(qiáng)制締約義務(wù)——如郵政、電業(yè)、電信、自來水等公用事業(yè)之強(qiáng)制締約義務(wù)，醫(yī)師、藥劑師、助產(chǎn)士等從事醫(yī)護(hù)行為的職業(yè)者之強(qiáng)制締約義務(wù)——規(guī)定的增多，對(duì)這些具體的強(qiáng)制締約義務(wù)進(jìn)行概括，從而抽象出關(guān)于強(qiáng)制性合同的一般規(guī)定，并將其置入合同法總則，特別是合同成立部分完全具有可能性。由此可見，研究合同法分則，其意義并不僅僅局限于增加分則中典型合同的數(shù)量、提高分則的立法質(zhì)量，更為重要的是，通過對(duì)分則的研究，有助于促進(jìn)整部合同法的發(fā)展與進(jìn)步。

第三，為民法典的制訂提供充分的理論準(zhǔn)備。民法典所確立的民事活動(dòng)的規(guī)則應(yīng)當(dāng)是極其完備、細(xì)密的。僅就民法典所規(guī)制的典型合同而言，大陸法系各國民法典關(guān)于典型合同之規(guī)定大都極為豐富。如1942年頒布的《意大利民法典》即規(guī)定了買賣、附返還證券的轉(zhuǎn)讓、互易、代銷契約等26種典型合同。再如1998年12月的《阿根廷共和國民商合一的民法典草案》規(guī)定了買賣、互易、定期供應(yīng)、租賃、融資租賃等27種典型合同，而該國學(xué)說認(rèn)為應(yīng)將住宿合同、泊車合同、旅游合同、葬禮服務(wù)合同、私人墓地合同、信用卡合同、估價(jià)合同、專項(xiàng)分期儲(chǔ)蓄購物合同、電子信息合同、結(jié)伴旅游合同、中心商場(chǎng)購物合同、廣告合同、展覽合同等典型合同納入民法典中。不僅如此，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)、產(chǎn)業(yè)興盛、科技進(jìn)步，一些新的交易形態(tài)應(yīng)運(yùn)而生，各國民法典總是緊密地因應(yīng)時(shí)代發(fā)展的需求不斷地將這些逐漸定型化的新型交易形態(tài)在立法上予以認(rèn)可，竭盡所能地增加典型合同的數(shù)量。如我國臺(tái)灣地區(qū)近年來一直積極地從事債法的修正，在已確立了買賣、贈(zèng)與、交互計(jì)算等24種典型合同的基礎(chǔ)上，又將合會(huì)、旅游、人事保證等合同納入其1999年4月22日公布的債編修正條文中。毫無疑問，我國合同法分則最終要以債編重要組成部分的身份被嵌入我國未來民法典中，而欠缺以對(duì)分則的深入研究為基礎(chǔ)的立法反映是難以擔(dān)當(dāng)民法典債編重要組成部分的重任的。合同法僅確立了包括互易在內(nèi)的大多屬于傳統(tǒng)合同類型的16種典型合同，不僅未能悉盡包容重要的傳統(tǒng)的合同類型，而且對(duì)許多新型的合同更是缺少反映，并且從下文的分析來看，即便是對(duì)這16種典型合同的規(guī)制也并非全無改進(jìn)之處，這種狀況遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足一部完備的民法典對(duì)典型合同在質(zhì)與量?jī)煞矫娴囊?。因此，不僅傳統(tǒng)的合同類型值得思慮，而且由于近年來出現(xiàn)的私人交易形態(tài)如融資租賃（Leasing）、債權(quán)收?。‵actoring）、特許經(jīng)營（Franchising）、分時(shí)享用（Timesharing）、企業(yè)聯(lián)營（Pool）等大多數(shù)發(fā)源于美國，因此如何將這些著重于個(gè)案當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)而不是拘泥于統(tǒng)一的概念或抽象的規(guī)范的交易形態(tài)用符合大陸法系嚴(yán)密概念思維特征的抽象規(guī)范條文表述出來，也值得深入研究。在這一方面，有些大陸法系國家已經(jīng)取得了一定的成果，如大陸法系國家或地區(qū)將本來源于英美法系的融資租賃合同（Leasing）納入其民法種已是較為普遍的現(xiàn)象。對(duì)此，力爭(zhēng)為人類社會(huì)的法制作出應(yīng)有貢獻(xiàn)的我國也不應(yīng)有所懈怠。我們完全有必要以民法典的制訂為契機(jī)，對(duì)合同法分則進(jìn)行系統(tǒng)的研究，改變合同法分則研究薄弱的局面，為我國民法典的制訂提供充分的理論準(zhǔn)備。

二、分則評(píng)析之一 ——分則的成就

（一）典型合同的表現(xiàn)形式由合同規(guī)章上升為合同基本法，提升了其效力層次，增強(qiáng)了其權(quán)威性 統(tǒng)一合同法出臺(tái)之前，我國并無關(guān)于合同的基本立法，經(jīng)濟(jì)合同法似乎勉強(qiáng)可稱為準(zhǔn)合同基本法，但即便是這部法律，對(duì)典型合同的規(guī)定也是非常膚淺、簡(jiǎn)單與粗糙的。典型合同在立法上更多的是以條例、實(shí)施細(xì)則、司法解釋的形式表現(xiàn)出來，其效力、權(quán)威性之低下可想而知。作為合同基本法的統(tǒng)一合同法在分則中對(duì)典型合同進(jìn)行規(guī)制，在形式上是極大的進(jìn)步。我們甚至認(rèn)為，典型合同立法形式上的進(jìn)步比其內(nèi)容完善等其他方面的進(jìn)步意義更為深遠(yuǎn)，這也是我們將此命題作為分則第一個(gè)特征的重要原因。典型合同的法律表現(xiàn)形式由規(guī)章上升為基本法，這個(gè)反差是相當(dāng)大的，而總則立法在這方面的特征要淡化許多。典型合同法律表現(xiàn)形式上的進(jìn)步，是各種交易形態(tài)的法律地位在我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制確立后地位上升的體現(xiàn)，是立法者充分重視民商事立法的反映。合同法對(duì)我國社會(huì)生活的影響將更為深遠(yuǎn)。

（二）取消了經(jīng)濟(jì)合同、非經(jīng)濟(jì)合同的劃分，實(shí)現(xiàn)了對(duì)各種典型合同的統(tǒng)一規(guī)范與調(diào)整 在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，合同立法實(shí)行經(jīng)濟(jì)合同法與民事合同法分開立法的二元立法模式。各典型合同實(shí)際上被劃分為兩部分，分別受不同的法律調(diào)整，如買賣合同被劃分為購銷合同與一般買賣合同，保管合同被劃分為倉儲(chǔ)保管合同和非倉儲(chǔ)保管合同，承攬合同被分為加工承攬和非加工承攬等等，分別受經(jīng)濟(jì)合同法與民法通則的調(diào)整。這樣，對(duì)每一種典型合同，人為地形成了兩套規(guī)則。合同法出臺(tái)廢除了此種立法模式，每一種典型合同被分割的狀況將不復(fù)存在，買賣、保管、倉儲(chǔ)、承攬等各種典型合同受到合同法分則的統(tǒng)一規(guī)律與調(diào)整。

（三）強(qiáng)化了我國民事立法采民商合一體例的傾向 大陸法系各國民事立法有民商合一、民商分立二種體例。我國民事立法采用何種體例，素有爭(zhēng)議，雖然采民商合一體例的觀念占優(yōu)勢(shì)，但由于我國沒有民法典，因而在立法上并無反映。當(dāng)然經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定了在民商分立國家往往規(guī)定于商法典的運(yùn)輸合同與倉儲(chǔ)保管合同，有初步的采民商合一體例的傾向。作為我國未來民法典債編重要組成部分的合同法在繼續(xù)規(guī)定這兩類合同的同時(shí)，又規(guī)定了行紀(jì)合同與居間合同，使我國民事立法采民商合一體例的傾向表現(xiàn)得更為明顯。如法、日等民商分立國家民法典中均無關(guān)于居間的規(guī)定，德國將居間分為民事居間與商事居間，分別規(guī)定于民法典與商法典中，而民商合一國家和地區(qū)，如我國臺(tái)灣地區(qū)，則將居間規(guī)定于民法典中；再如民商分立國家不在民法典而在商法中規(guī)定行紀(jì)，而民商合一國家則在民法典中規(guī)定行紀(jì)。看來，我國未來民法典在立法體例上采民商合一主義終不可避免。

（四）增加了典型合同的數(shù)量 立法者往往將那些業(yè)已普遍化、在生活中發(fā)揮重要作用并且內(nèi)容特征較為確定的交易形態(tài)在立法上加以認(rèn)可，這就產(chǎn)生了典型合同。它的價(jià)值體現(xiàn)在，當(dāng)當(dāng)事人所訂合同不明確或就某事項(xiàng)根本未有約定而發(fā)生糾紛涉訟時(shí)，法官或當(dāng)事人可以之為依據(jù)裁判案件或解決糾紛。合同法分則在確認(rèn)買賣、贈(zèng)與等這些在我國往昔立法中業(yè)已存在的合同的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步確認(rèn)了互易、融資、租賃、委托、行紀(jì)、居間等合同，使這些合同由無名合同上升為有名合同，從而擴(kuò)張了典型合同的范圍，增加了其數(shù)量。

（五）吸收、借鑒與移植國外先進(jìn)制度，力求完備 為合同法分則所繼受的制度可謂不勝枚舉，如僅買賣合同一章就增加規(guī)定了簡(jiǎn)易交付、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)、物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任、買受人價(jià)款拒付權(quán)以及分期付款買賣、樣品買賣、試驗(yàn)買賣等制度。上述所言新增設(shè)的典型合同，其制度更是全部吸收引進(jìn)。分則在移植國外制度的過程中主要是進(jìn)行同質(zhì)繼受，即主要是吸收了大陸法系國家的制度，基本上沒有吸收英美法系的制度，這與總則有異，總則雖然主要借鑒大陸法系的制度，但對(duì)英美法系的制度也有相當(dāng)?shù)姆从?。合同法分則僅一處借鑒了英美法系國家的制度，即委托合同中關(guān)于委托人介入權(quán)、第三人選擇權(quán)的規(guī)定。

（六）注重合同法的規(guī)范化以及可操作性 合同法對(duì)每一個(gè)典型合同的內(nèi)涵都作出了明確的界定。此外，合同法對(duì)許多制度的規(guī)定是相當(dāng)完備的。如《合同法》第217條至第219條規(guī)定承租人的使用義務(wù)，第217條首先確認(rèn)了承租人的使用義務(wù)，即應(yīng)當(dāng)根據(jù)約定方法或租賃物性質(zhì)使用租賃物，第218條規(guī)定了履行此義務(wù)的法律后果，即造成租賃物損害不承擔(dān)責(zé)任，第219條又從反面規(guī)定了不履行此義務(wù)的后果，即出租人可以解除合同并要求賠償損失；再如第226條詳細(xì)地規(guī)定了租金支付期限，使得操作起來十分方便。分則中有的規(guī)定甚至比倍受贊譽(yù)的學(xué)者建議草案即《合同法試擬稿》的某些規(guī)定還要具體完善，如《合同法試擬稿》第376條規(guī)定，受托人因處理委托事務(wù)具有過錯(cuò)，或因超過委托權(quán)限給委托人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。合同法第406條同樣也規(guī)定了這一制度，但是后者更具科學(xué)性。主要表現(xiàn)為，該條使用了兩個(gè)條款分別規(guī)定受托人的過錯(cuò)責(zé)任與超越權(quán)限責(zé)任，并且就受托人過錯(cuò)責(zé)任而言，又將委托合同區(qū)分為有償和無償，分別規(guī)定了不同的責(zé)任，即有償委托合同，受托人就一切過錯(cuò)負(fù)責(zé)；無償委托合同，受托人僅就故意和重大過失負(fù)責(zé)。

（七）體現(xiàn)了一定的保護(hù)弱者利益、維護(hù)主體生命安全的價(jià)值傾向 這種價(jià)值傾向主要體現(xiàn)在分則的若干制度中：第一，公共承運(yùn)人的強(qiáng)制締約義務(wù)?！逗贤ā返?89條規(guī)定，從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求。此條即確立了公共承運(yùn) 人的強(qiáng)制締約義務(wù)。強(qiáng)制締約又稱為契約締結(jié)之強(qiáng)制，或強(qiáng)制性合同，是指?jìng)€(gè)人或企業(yè)負(fù)有應(yīng)相對(duì)人之請(qǐng)求，與其訂立合同的義務(wù)，即對(duì)相對(duì)人之要約，非有正當(dāng)理由不得拒絕承諾。強(qiáng)制性合同與標(biāo)準(zhǔn)合同具有相似性，在標(biāo)準(zhǔn)合同中，因消費(fèi)者不能對(duì)條款擬定方提出的條款進(jìn)行任何變動(dòng)，從而使其也具有某種強(qiáng)制色彩，但兩者卻是存在區(qū)別的。在強(qiáng)制性合同中，強(qiáng)制力量源于法律的規(guī)定，而在標(biāo)準(zhǔn)合同中，強(qiáng)制力量源于條款擬定方在經(jīng)濟(jì)上的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)地位。在西方國家，不獨(dú)公共承運(yùn)人，供電、水、氣等具有壟斷性的公用事業(yè)部門均不能拒絕消費(fèi)者或者客戶的要約。這主要是由于這些部門居于壟斷地位，如果使他們與一般的商品或服務(wù)提供者一樣享有承諾的權(quán)利，那么，一旦消費(fèi)者的要約被拒絕，要約人將無法從它處獲得服務(wù)或商品，其需求得不到滿足，生活得不到保障，因此，為保護(hù)消費(fèi)者利益而確立了居于獨(dú)占地位的公用事業(yè)部門的強(qiáng)制締約義務(wù)。第二，自第一次及第二次世界大戰(zhàn)以后的住宅荒現(xiàn)象發(fā)生以來，房屋承租人作為交涉力較劣的社會(huì)集團(tuán)一直受到特別保護(hù)。時(shí)至今日，雖然出租房屋極端不足、住宅供求關(guān)系嚴(yán)重失衡的現(xiàn)象多有緩解，但由于立法上本于房屋承租人失去了住居所往往就等于完全失去了社會(huì)的、空間的環(huán)境的考慮，對(duì)房屋承租人的保護(hù)仍然得以延續(xù)?；谕瑯拥牧⒎ㄕ?，在我國合同法租賃合同一章中，規(guī)定了買賣不破租賃原則（第292條）、房屋租賃合同承租人的先買權(quán)（第230條）以及承租人同居人的居住權(quán)（第234條）等制度，以保護(hù)處于弱者地位的承租人及其親屬的利益。第三，窮困抗辯權(quán)（第195條）。合同法第195條規(guī)定，贈(zèng)與人財(cái)產(chǎn)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響生產(chǎn)經(jīng)營和家庭生活的，可不再履行贈(zèng)與義務(wù)。作為情勢(shì)變更原則具體體現(xiàn)的窮困抗辯權(quán)適用的一個(gè)條件就是該贈(zèng)與合同為經(jīng)公證或具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益或道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與`合同，這些合同本是不可撤銷的，但合同法為保障陷于窮困的贈(zèng)與人的利益而賦予其拒絕履行的權(quán)利。第四，租賃物危及健康安全時(shí)承租人的解約權(quán)（第233條）。當(dāng)租賃物危及承租人安全或健康，即使承租人訂立合同時(shí)明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍可隨時(shí)解約。一般而言，買賣合同之買受人明知標(biāo)的物的瑕疵而購買時(shí)，不得尋求物之瑕疵擔(dān)保責(zé)任的救濟(jì)措施，而法律賦予明知租賃物瑕疵而為租賃的承租人以解約權(quán)，誠如王澤鑒先生所言，此亦基于租賃契約的繼續(xù)性，特別重視人的安全與健康。因此，本條對(duì)主體安全健康之保護(hù)重于對(duì)交易安全保護(hù)的價(jià)值取向十分明顯。

（八）關(guān)注實(shí)務(wù)中的熱點(diǎn)問題并尋求相應(yīng)的法律對(duì)策 如針對(duì)實(shí)務(wù)中因未辦產(chǎn)權(quán)過戶而認(rèn)定買賣合同無效的錯(cuò)誤做法，規(guī)定由出賣人負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)（第135條）；針對(duì)建筑工程質(zhì)量低劣造成人身傷害的嚴(yán)重社會(huì)問題，規(guī)定建設(shè)工程合同采招標(biāo)投標(biāo)方式簽定（第271條），規(guī)定了監(jiān)理制（第276條），禁止發(fā)包人將應(yīng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解分包（第272條第1款），規(guī)定建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)必須由承包人自行完成（第272條第3款），規(guī)定因承包人的原因使建設(shè)工程在合理期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的，由承包人承擔(dān)損害賠償責(zé)任(第282條)；針對(duì)長(zhǎng)期無法妥善解決的拖欠工程款的社會(huì)問題，規(guī)定了承包人的法定抵押權(quán)（第286條）；再如《合同法》第186條第2款規(guī)定,具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益或道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同不得撤銷，也是針對(duì)目前出現(xiàn)的虛諾贈(zèng)與不予兌現(xiàn)的社會(huì)問題而采取的嚴(yán)格贈(zèng)與合同效力的法律措施。

三、分則評(píng)析之二——分則的缺陷

（一）典型合同、具體制度的欠缺和疏漏

1、典型合同數(shù)量欠缺。非典型合同系因民法一方面采契約自由原則，另一方面又列舉典型合同所生產(chǎn)物，因此，無名合同是不可避免的。但是對(duì)本應(yīng)在法律上加以確認(rèn)的合同類型不作出規(guī)定,人為的增加無名合同的數(shù)量卻是不妥當(dāng)?shù)摹Ｓ捎诘湫秃贤臄?shù)量是評(píng)價(jià)合同法分則乃至整部合同法立法質(zhì)量的重要指標(biāo)之一，典型合同數(shù)量的欠缺將直接影響到對(duì)合同法質(zhì)量的評(píng)價(jià)。合同法不具有相當(dāng)?shù)耐陚湫?，難以在世界合同法史上產(chǎn)生影響，更談不上引導(dǎo)21世紀(jì)合同法的潮流。區(qū)分有名合同與無名合同的主要意義在于適用的法律不同。對(duì)有名合同而言，由于法律對(duì)其內(nèi)容有規(guī)定,發(fā)生爭(zhēng)議后可直接適用法律的規(guī)定；而對(duì)于無名合同，如何適用法律有不同觀點(diǎn),理論上有吸收主義說、類推適用說等諸種學(xué)說,然而“沒有任何一種學(xué)說可單獨(dú)圓滿解決混合合同的法律適用問題，在當(dāng)事人無約定時(shí)依其利益狀態(tài)、合同目的、斟酌交易習(xí)慣決定適用何說較為合理”。還須強(qiáng)調(diào)的是，這里所言欠缺的典型合同僅指我國無規(guī)定但他國有規(guī)定，即在他國已是典型合同的合同類型，如雇傭、借用等，尚不包括他國亦無規(guī)定，但隨時(shí)代發(fā)展而出現(xiàn)的新的亟需確認(rèn)為有名合同的合同類型。如果包括后者,則有名合同的欠缺度更大。誠如崔建遠(yuǎn)先生所言，“制定合同法，僅僅是借鑒迄今為止既有的法律規(guī)則、模式、理論，甚至規(guī)制如融資租賃、能源供應(yīng)、旅游、BOT合同也只會(huì)使合同法淪為21世紀(jì)的尾聲。欲開啟21世紀(jì)合同法時(shí)代，必須集中許多學(xué)科最新成果，展開綜合研究，解決21世紀(jì)普遍存在的用現(xiàn)代法律框架不能解決的合同類型所產(chǎn)生的問題”。合同法尚未規(guī)定借用、實(shí)物借貸、儲(chǔ)蓄等轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)使用權(quán)或所有權(quán)的合同，雇傭、演出、培訓(xùn)、郵政、醫(yī)療、出版等提供服務(wù)的合同，形成了很大的法律漏洞，這是非常遺憾的。最令人難以理解的是民法通則已經(jīng)對(duì)借用合同、實(shí)物借貸合同有所規(guī)定而合同法竟不作確認(rèn)。由此看來，如果各部門不齊心協(xié)力，如果不充分注重學(xué)者在法典創(chuàng)造中的作用，就不敢奢望未來的中國民法典能成為21世紀(jì)的民法典。

2、具體制度欠缺。前已有述，分則規(guī)范了諸多先進(jìn)的制度，這正體現(xiàn)了分則的進(jìn)步性，然而并未能在立法中得到全面貫徹，在許多典型合同中，一些較為基本的制度未能悉盡確立，這就形成了很大的法律漏洞，合同法的立法意義也不能很好的體現(xiàn)。僅以租賃、居間合同為例進(jìn)行說明。在租賃合同一章中，雖然第233條規(guī)定了承租人未經(jīng)同意而改善，增設(shè)他物時(shí)的責(zé)任，卻沒有規(guī)定承租人享有有益費(fèi)用返還請(qǐng)求權(quán)及工作物取回權(quán)；未規(guī)定房屋租賃合同承租人的優(yōu)先承租權(quán) ；未規(guī)定土地使用權(quán)出租；第220條及第221條規(guī)定了出租人的維修義務(wù),卻未明確規(guī)定承租人的該項(xiàng)義務(wù)，一般認(rèn)為除雙方約定由承租人維修的以外，依習(xí)慣以及租賃物因承租人過錯(cuò)而毀損時(shí)也由承租人承擔(dān)維修義務(wù)。本章也沒有明確規(guī)定承租人的通知義務(wù)及責(zé)任。1994年1月完成的《合同法試擬稿》第220條曾規(guī)定，在租賃關(guān)系存續(xù)期間出現(xiàn)下列情形，承租人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知出租人，但出租人已知的除外：a.租賃物有修理、防止損害之必要；b.第三人就租賃物主張權(quán)利；c.其他依誠信原則應(yīng)通知的事由。承租人怠于通知致出租人不能及時(shí)救濟(jì)而受損的，承租人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。承租人負(fù)有通知義務(wù)的根據(jù)在于租賃物為承租人占有，出租人不可能知道租賃物上所發(fā)生的種種情況，正如保管合同中寄托人不可能知道寄托物所發(fā)生的變化而使保管人承擔(dān)通知義務(wù)一樣，承租人應(yīng)負(fù)有通知義務(wù)，但合同法僅確認(rèn)了保管人的通知義務(wù)而未規(guī)定承租人的通知義務(wù)不能不說具有很大的缺陷。合同法第二十三章確立了居間合同這一新的合同，本身具有非常重要的意義，然而本章的規(guī)定卻是存在疏漏的。第426條規(guī)定了委托人支付報(bào)酬的義務(wù)即居間人的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。本條顯然采約定報(bào)酬制，因?yàn)橐辣緱l規(guī)定，委托人應(yīng)根據(jù)約定支付報(bào)酬，只是在無約定時(shí)，才由雙方協(xié)議補(bǔ)充或根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。居間費(fèi)由雙方約定，固然是合同自由的體現(xiàn)，但易導(dǎo)致顯失公平、觸犯公認(rèn)的倫理價(jià)值的后果，為克服約定報(bào)酬制的弊端，大陸法系各國規(guī)定了“約定報(bào)酬酌減制度”，即約定報(bào)酬高于居間人所服勞務(wù)價(jià)值以致顯失公平時(shí)，法院可因委托人的聲明酌情減少報(bào)酬數(shù)額。另外，在婚姻居間中，如果約定報(bào)酬的，該約定無效，居間人不得請(qǐng)求支付報(bào)酬，對(duì)此，瑞士債務(wù)法、德國民法、臺(tái)灣地區(qū)民法均有明文規(guī)定，原因在于“婚姻結(jié)合，重在雙方當(dāng)事人自由意思，恐居間人因貪圖報(bào)酬而勉強(qiáng)說合，則婚姻難以美滿” ；“以此為職，推其弊害，實(shí)有敗壞風(fēng)俗之虞，故此種約定報(bào)酬之婚姻居間，不使有效能，所以維持公益也?！?我國合同法在繼受大陸法系各國居間制度時(shí)對(duì)上述制度未有反映，這是非常遺憾的。

（二）不確定性概念過多，欠缺可操作性，適用難度大 不確定概念是立法者所采取的一種策略，其目的無外乎在于增強(qiáng)法條的伸縮性與適應(yīng)性，從而使之能適應(yīng)紛繁蕪雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)。然而關(guān)于頻繁的使用不確定概念或?qū)⒈緫?yīng)具體化之概念予以抽象卻妨礙了法律規(guī)范功能的發(fā)揮。如《合同法》第192條第1款第1項(xiàng)將嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬規(guī)定為贈(zèng)與的法定撤銷事由之一，此處“嚴(yán)重侵害”應(yīng)如何解釋？是否要求主觀上為故意，抑或程度上觸犯刑法構(gòu)成犯罪？不得而知。法國、德國以及我國臺(tái)灣地區(qū)民法均明文規(guī)定“受贈(zèng)人對(duì)于贈(zèng)與人及其親屬有故意侵害行為，應(yīng)受刑事處罰的，贈(zèng)與人可撤銷贈(zèng)與”，這就明確得多，立法者沒有必要故弄玄虛；再如《合同法》第193條第1款規(guī)定了贈(zèng)與人的繼承人或法定代理人撤銷贈(zèng)與的法定事由，即“受贈(zèng)人的違法行為致使贈(zèng)與人死亡或者喪失民事行為能力”。此處“違法行為”在主觀上僅指故意抑或包括一切過錯(cuò)？不甚明了。合同法分則中多處使用“合理”這個(gè)不確定概念，如第158條第2款、第230條、第426條等；此外，分則多次出現(xiàn)“保管不善”的字樣，如第222條、第265條、第374條等。“保管不善”一語究竟是為了說明主觀上有過錯(cuò)還是其他？即便是表明當(dāng)事人有過錯(cuò)，但究竟為抽象輕過失還是具體輕過失？不禁令人疑慮重重。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)旅客自帶物品毀損滅失負(fù)過錯(cuò)責(zé)任，無償保管的保管人對(duì)于寄托物毀損滅失也負(fù)過錯(cuò)責(zé)任，但是第303條規(guī)定“承運(yùn)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”，而第374條規(guī)定“保管合同是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任”，究是用語不同，還是承運(yùn)人與保管人的舉證責(zé)任有實(shí)質(zhì)上的差別？

（三）措辭欠周，以致出現(xiàn)了某些不合理規(guī)定 合同法的一些規(guī)定因缺乏嚴(yán)密的邏輯思考，從而發(fā)生了某些完全可以避免的錯(cuò)誤，影響了其科學(xué)性。如《合同法》第210條規(guī)定，自然人之間借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。此條立法目的不外乎是規(guī)定自然人之間的借款合同為要物合同。提供貸款的行為是事實(shí)行為，不帶任何法律價(jià)值判斷，要么屬于作為合同成立要件的行為，要么作為履行債務(wù)的行為，本條竟以之作為生效要件，欠缺起碼的法律常識(shí)；如第382條規(guī)定，倉儲(chǔ)合同成立時(shí)生效。本條的錯(cuò)誤之處相當(dāng)明顯，它與合同法第44條之規(guī)定矛盾，第44條規(guī)定，依法成立的合同自成立時(shí)生效，強(qiáng)調(diào)合同生效的前提是依法成立。因此本條抹殺了合同成立與生效的區(qū)別，犯了一個(gè)重大的錯(cuò)誤，立法者意欲將倉儲(chǔ)合同定性為諾成合同的立法趣旨并未達(dá)到；如第227條規(guī)定，承租人無正當(dāng)理由未支付或遲延支付租金，出租人可要求承租人在合理期限內(nèi)支付?！拔粗Ц丁辈⒎欠尚g(shù)語，只是對(duì)某種事實(shí)狀態(tài)的描述。期限屆滿無正當(dāng)理由未支付租金，多半就是遲延支付。因此，此處用語很不規(guī)范；再如第402條規(guī)定，委托人以自己名義與第三人訂立合同，第三人（不）知道委托人與受托人的“代理關(guān)系的”，由于我國一直采狹義的代理概念，因此既然是代理關(guān)系，受托人是不應(yīng)以自己名義與第三人訂約的，此處應(yīng)改為“委托關(guān)系”、“委托授權(quán)關(guān)系”或者“間接代理關(guān)系”才較為妥當(dāng)?！按黻P(guān)系”一詞的使用，把委托、代理、行紀(jì)三者的關(guān)系攪得含糊不清了。

四、分則與總則的關(guān)系 在合同法采總--分則的編制體例下，雖然總則與分則作為相對(duì)獨(dú)立的領(lǐng)域而存在，但兩者卻具有密切的聯(lián)系?？倓t規(guī)律典型合同之共性，分則規(guī)律典型合同之個(gè)性，均為合同法不可或缺的組成部分，兩者相互配合才構(gòu)成了完整的合同法。在此種認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上，如何進(jìn)一步厘清總則與分則的關(guān)系，對(duì)于合同法之理解與適用均有重要的意義。我們認(rèn)為，對(duì)于總則與分則的關(guān)系可以從以下幾個(gè)方面來了解與把握：

（一）合同法基本原則對(duì)分則具有指導(dǎo)意義 總則是立法技術(shù)進(jìn)步的成果，它從各種典型合同中概括抽象出來，反映了它們的共性，基本上均可適用于各個(gè)典型合同。作為總則中規(guī)定的重要制度，合同法基本原則不僅具有上述特征，而且比總則中其他制度更具抽象性與概括性，因此合同法基本原則對(duì)整部合同法均具有指導(dǎo)作用。從時(shí)間上講，它調(diào)整合同行為從開始到結(jié)束的全過程；從空間上講，它適用于每一種合同類型。合同法基本原則中的誠信原則、公序良俗原則具有法具體化、正義衡平、法修正及法創(chuàng)造等功能，因此當(dāng)分則中制度欠缺時(shí)，可以之彌補(bǔ)法律漏洞。如合同法贈(zèng)與合同一章規(guī)定了附義務(wù)贈(zèng)與，但是卻沒有規(guī)定所附義務(wù)的限度,這就存在了一個(gè)問題，即所附義務(wù)是否不受限制？不受限制顯然是不妥當(dāng)?shù)模鼞?yīng)受到公序良俗原則的限制，即所附義務(wù)不得違反公序良俗，否則應(yīng)屬無效。公序良俗原則在這里就發(fā)揮了確保法適用妥當(dāng)性的作用。合同自由原則是合同法的精髓與基石，對(duì)于其地位與作用，無須多作說明，理論上一般只注重它在總則中的作用，我們認(rèn)為，該原則對(duì)分則同樣具有重要意義。首先，從抽象層面而言，它決定了合同法通行一種與法定主義調(diào)整模式相對(duì)立的意定主義調(diào)整模式，從而也決定了合同法為意定法，大多數(shù)合同法規(guī)范為任意性規(guī)范，其作用或在于解釋當(dāng)事人意思之不明，或在于補(bǔ)充當(dāng)事人意思之不備。大多數(shù)的義務(wù)均可由當(dāng)事人以特約予以變動(dòng)，當(dāng)事人完全可依其自主意思排除其適用，即約定優(yōu)于法定，只是無約定方從法定。其次，合同自由原則表現(xiàn)為締約自由、選擇相對(duì)人自由、決定合同內(nèi)容及方式自由等諸種形態(tài)，特別是內(nèi)容自由，使當(dāng)事人除可締結(jié)現(xiàn)行法已有規(guī)定的合同外，還可綜合參酌既有法律規(guī)定締結(jié)制作物供給、旅店住宿、住院醫(yī)療等混合合同，甚至締結(jié)現(xiàn)行法根本未規(guī)定的諸如信用卡、連鎖加盟店之類的新型合同（純無名合同），從而彌補(bǔ)有名合同數(shù)量欠缺的缺陷，使無名合同具有合法性。

（二）分則規(guī)定在于確定總則規(guī)定之具體內(nèi)容 由于合同法總則是關(guān)于各個(gè)典型合同共性的規(guī)定，居于一般法或共同法之地位，故較為概括抽象，常須藉分則之規(guī)定予以確定。在此種意義上，總則規(guī)定與分則規(guī)定具有抽象規(guī)定與確定規(guī)定之關(guān)系。如《合同法》第107條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。本條是關(guān)于違約責(zé)任的基本規(guī)定，其間所使用的概念或術(shù)語，如當(dāng)事人、不履行合同義務(wù)、履行合同義務(wù)不符合約定等相對(duì)于分則均屬抽象性規(guī)定，如何確定當(dāng)事人之涵義、如何判斷不履行合同義務(wù)，必須透過分則的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行判定。如買賣合同，其當(dāng)事人為出賣人與買受人（第130條）；贈(zèng)與合同，其當(dāng)事人為贈(zèng)與人與受贈(zèng)人（第185條）；承攬合同，其當(dāng)事人為定作人與承攬人（第251條）??在買賣合同中，出賣人有交付標(biāo)的物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)的義務(wù)（第135條）、出賣人負(fù)有權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)（第150條）及物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)（第155條），買受人有支付價(jià)款的義務(wù)（第159條），出賣人與買受人不履行上述義務(wù)，即構(gòu)成不履行合同義務(wù)。在贈(zèng)與合同中，贈(zèng)與人有給與財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，贈(zèng)與人不給與財(cái)產(chǎn)即構(gòu)成不履行合同義務(wù)。承攬合同中，承攬人未依第253條親自完成主要工作、未依第261條交付工作成果、未依第265條妥善保管定作物或未依第266條承擔(dān)保密義務(wù)，即構(gòu)成不履行合同義務(wù)。定作人未依第257條提供圖紙、技術(shù)要求，未依第259條進(jìn)行協(xié)助或未依第263條支付報(bào)酬，即構(gòu)成不履行合同義務(wù)?? 因此，總則關(guān)于違約責(zé)任的一般規(guī)定僅僅宣示了法律規(guī)定的抽象意義，并不具有獨(dú)立性，不得單獨(dú)適用，只有與分則的有關(guān)規(guī)定相結(jié)合，才能實(shí)現(xiàn)其規(guī)范目的。當(dāng)然在純無名合同場(chǎng)合，因法律對(duì)其無具體規(guī)定，而又無類似的合同類型可供類推適用的，即可以本條作為請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，但此獨(dú)立適用僅屬例外情形。

（三）分則規(guī)定在于彌補(bǔ)總則規(guī)定的法則或法律命題 就同一事項(xiàng)總則分則均有明文，在某些情形下，分則之規(guī)定與總則之規(guī)定互不排斥，而是相互結(jié)合構(gòu)成完整的合同法規(guī)范。以客運(yùn)合同中承運(yùn)人免責(zé)事由為例進(jìn)行說明。對(duì)于違約責(zé)任，我國實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則，除了極少數(shù)的免責(zé)事由之外，債務(wù)人對(duì)其債務(wù)不履行行為均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。就合同法總則的規(guī)定而言，債務(wù)人只有證明存在法定或約定免責(zé)事由方可免責(zé)?！逗贤ā返?17條之規(guī)定甚為明了。反面言之，除不可抗力及免責(zé)條款之外，債務(wù)人均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。此種觀點(diǎn)，就合同法總則觀之，誠屬正確，但就合同法全體構(gòu)造而言，卻并不妥當(dāng)。在運(yùn)輸合同中，承運(yùn)人負(fù)有安全運(yùn)輸義務(wù)，承運(yùn)人應(yīng)對(duì)運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任。依《合同法》第302條第一款之規(guī)定，承運(yùn)人能證明傷亡是旅客故意、重大過失所致或者傷亡為旅客自身健康原因所致，則免于承擔(dān)違約責(zé)任。因此，旅客于運(yùn)輸過程中發(fā)生傷亡，如果傷亡是不可抗力所致，或者當(dāng)事人之間有免責(zé)條款的，則承運(yùn)人可依總則之規(guī)定免負(fù)違約責(zé)任；如果傷亡是旅客自身健康狀況或旅客之故意或重大過失所致，則承運(yùn)人可依分則之規(guī)定免負(fù)違約責(zé)任。由此可見，分則關(guān)于承運(yùn)人免責(zé)事由之規(guī)定與總則免責(zé)事由之規(guī)定并不相互排斥，兩者相互結(jié)合共同構(gòu)成完整的免責(zé)事由。

（四）分則規(guī)定部分或全部修正總則規(guī)定 當(dāng)分則規(guī)定部分或全部修正總則規(guī)定時(shí)，就在修正范圍內(nèi)排斥了分則規(guī)定的適用。在此種情形，分則規(guī)定與總則規(guī)定具有特別法與普通法的關(guān)系，應(yīng)適用特別法優(yōu)于普通法的原則。關(guān)于分則規(guī)定部分修正總則規(guī)定的事例，可舉分則關(guān)于承運(yùn)人限額賠償?shù)囊?guī)規(guī)定進(jìn)行說明。對(duì)于違約損害賠償，與大陸法系其他國家或地區(qū)一樣，我國《合同法》第113條確立了完全賠償原則，即違約方應(yīng)賠償因其違約行為給守約方造成的全部損失，從而使守約方的利益處于合同依約履行后的狀況。在《合同法》第十七章中，第312條規(guī)定，“??法律、法規(guī)對(duì)賠償額的計(jì)算方法和賠償限額另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！倍鶕?jù)《鐵路法》第17條之規(guī)定，承運(yùn)人之賠償范圍，原則上不超過保價(jià)額或賠償限額；但損害系因承運(yùn)人之故意或重大過失所致的，承運(yùn)人始按實(shí)際損失賠償。因此，分則或特別法關(guān)于在通常事變、承運(yùn)人輕過失等承運(yùn)人應(yīng)負(fù)違約責(zé)任的場(chǎng)合，承運(yùn)人賠償范圍之規(guī)定已修正了總則所確立的完全賠償原則。唯此修正并未完全否認(rèn)總則關(guān)于賠償范圍的一般規(guī)定，在鐵路承運(yùn)人故意或重大過失情形，其賠償范圍與總則規(guī)定一致，仍應(yīng)適用完全賠償原則。因此，分則及特別法關(guān)于限額賠償之規(guī)定僅部分修正了完全賠償原則。至于分則規(guī)定完全修正總則規(guī)定，其事例頗多，僅以合同法關(guān)于委托人負(fù)責(zé)事由的規(guī)定進(jìn)行說明。對(duì)于違約責(zé)任的歸責(zé)原則，我國《合同法》第107條確立了嚴(yán)格責(zé)任原則。即只需有不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定行為之存在，債務(wù)人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，而債務(wù)人主觀上是否有過錯(cuò)，并非其承擔(dān)責(zé)任之要件，也就是說，債務(wù)人具有過錯(cuò)，應(yīng)負(fù)責(zé)任；債務(wù)人不具有過錯(cuò)，亦應(yīng)負(fù)責(zé)。然而，此一原則，對(duì)于委托合同并不適用。依《合同法》第406條之規(guī)定，在有償委托合同，受托人應(yīng)就其過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任，即應(yīng)承擔(dān)抽象輕過失責(zé)任；在無償合同，受托人應(yīng)就其故意或重大過失負(fù)擔(dān)責(zé)任。可見，《合同法》第406條與第107條存在著極大差異，在兩者之關(guān)系上，后者應(yīng)優(yōu)先于前者適用。因此，在使受托人承擔(dān)違約責(zé)任的規(guī)范基礎(chǔ)上，第406條確立的過錯(cuò)責(zé)任完全排除了第107條確立的嚴(yán)格責(zé)任的適用。

（五）總則的規(guī)定并非可適用于一切典型合同 買賣合同是最典型、普遍、廣泛的交易形式，買賣在自由經(jīng)濟(jì)社會(huì)，完全為盈利行為之代表的方法。總則中許多制度都是以買賣合同為藍(lán)本構(gòu)建起來的，誠如史尚寬先生所言，契約法理論多且胚胎于此。在各國民法典中，買賣多被規(guī)定于典型合同之首位，這一已成為通例的事實(shí)足以說明買賣合同之重要性。但是，雖然買賣合同為最普遍的交易形式，卻非唯一的交易形式，從而決定了總則中的一些制度并不一定能夠完全適用于各典型合同。僅以合同履行中的抗辯權(quán)、債權(quán)轉(zhuǎn)讓兩制度為例進(jìn)行說明。在合同履行中，有所謂前、后、同時(shí)履行抗辯權(quán)，這三種抗辯權(quán)的適用范圍是有限的，一些學(xué)者直接采用“雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)”的名稱。這顯然說明單務(wù)合同以及不完全雙務(wù)合同不能適用這三種抗辯權(quán)。單務(wù)合同不限于一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)，他方不負(fù)擔(dān)對(duì)待給付義務(wù)的情形，而且還包括他方雖負(fù)擔(dān)義務(wù)但僅負(fù)次要義務(wù)的情形。如附義務(wù)贈(zèng)與，雖受贈(zèng)人也負(fù)有義務(wù)，但此義務(wù)與贈(zèng)與人的給付義務(wù)并無對(duì)價(jià)關(guān)系，因而不得適用此三種抗辯權(quán)。不完全雙務(wù)合同又稱為不平等雙務(wù)合同，是一方必然負(fù)擔(dān)債務(wù)，他方偶然負(fù)擔(dān)債務(wù)的合同。如無償委托合同，受托人有依指示親自處理委托事務(wù)的義務(wù)，委托人有預(yù)付費(fèi)用或償還受托人墊付的必要費(fèi)用的義務(wù)，但委托人的義務(wù)并非必然發(fā)生。由于不完全雙務(wù)合同游離于單務(wù)合同和雙務(wù)合同之間，因此，并不必然發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。即使對(duì)于雙務(wù)合同，也并非一概能行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。如有償委托合同，委托人之主給付義務(wù)為支付報(bào)酬，受托人之主給付義務(wù)為處理委托事務(wù)，雙方義務(wù)具有對(duì)價(jià)關(guān)系，但是各國民法在委托人支付報(bào)酬的時(shí)間上采“后付主義”，即只有委托事務(wù)處理完畢后，受托人才能請(qǐng)求支付報(bào)酬，委托人才開始履行支付報(bào)酬義務(wù)。因此，除非雙方當(dāng)事人于合同中約定了同時(shí)履行的，受托人不得以委托人未支付報(bào)酬為由行使同時(shí)履行抗辯權(quán)拒絕處理委托事務(wù)。在租賃、保管、行紀(jì)、居間等合同中也存在同樣的問題。債權(quán)轉(zhuǎn)讓并非指所有的債權(quán)均可轉(zhuǎn)讓，而是指“具有可轉(zhuǎn)讓性”債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，對(duì)于依法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或其自身性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)則不能轉(zhuǎn)讓。毫無疑義，租賃權(quán)在本質(zhì)上屬于債權(quán)，但租賃權(quán)是否具有可轉(zhuǎn)讓性呢？法國民法與日本民法均有限制地承認(rèn)其具有可轉(zhuǎn)讓性，我國合同法對(duì)此未作規(guī)定，在理論上有肯定與否定兩說。否定說認(rèn)為，租賃關(guān)系以信賴為前提，承租人為何人對(duì)出租人有重大利害關(guān)系，除當(dāng)事人有特約外，租賃權(quán)不得自由轉(zhuǎn)讓。肯定說認(rèn)為，如當(dāng)事人無特約，租賃權(quán)依其性質(zhì)非不得讓與，承租人得自由轉(zhuǎn)讓。因租賃權(quán)之處分性逐漸被承認(rèn)，出租人使承租人為使用收益之積極債務(wù)逐漸退化為消極的容忍債務(wù)，故租賃權(quán)應(yīng)可轉(zhuǎn)讓，但考慮到轉(zhuǎn)租即須出租人同意，則租賃權(quán)轉(zhuǎn)讓更應(yīng)征得出租人同意，且各國立法均為此規(guī)定，故以采否定說為妥當(dāng)，即承認(rèn)租賃權(quán)經(jīng)同意后可轉(zhuǎn)讓。因此租賃權(quán)的轉(zhuǎn)讓與一般的債權(quán)轉(zhuǎn)讓并不相同，一般的債權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人生效采通知主義，而租賃權(quán)的轉(zhuǎn)讓采同意主義。

五、分則與分則外的典型合同 我國合同法在編制體例上明確區(qū)分為總則、分則、附則三部分，可以將合同法分則稱為形式意義上的分則或狹義分則。由于典型合同為法律規(guī)定其名稱與內(nèi)容的合同，而規(guī)定合同名稱與內(nèi)容的法律并不以合同法為限，所以除合同法所規(guī)定的合同類型外，其他法律，如保險(xiǎn)法、海商法、著作權(quán)法、拍賣法等確立的合同類型也屬于典型合同，并且，由于合同法分則無非是關(guān)于典型合同個(gè)性之規(guī)定，因此，不妨把合同法上的典型合同以及其他法上的典型合同，統(tǒng)稱為實(shí)質(zhì)意義上的分則或者廣義分則，其范圍涉及我國現(xiàn)行法中所有的典型合同。本部分之主旨，即在探討廣義分則中，合同法上典型合同與合同法外典型合同的關(guān)系。以是否與分則所確立的典型合同具有聯(lián)系為標(biāo)準(zhǔn)，可將分則外的典型合同區(qū)分為兩種類型，一是與分則上的合同無聯(lián)系的典型合同，如保險(xiǎn)法上的保險(xiǎn)合同，著作權(quán)法上的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，合伙企業(yè)法上的合伙合同，擔(dān)保法上的保證合同、質(zhì)押合同及抵押合同等。

二是與分則上的合同有聯(lián)系的典型合同，如拍賣法或招標(biāo)投標(biāo)法所規(guī)律的特種買賣合同，民用航空法或鐵路法所規(guī)律的貨運(yùn)或客運(yùn)合同等。上述第一類典型合同，與分則上的合同類型，彼此居于相互獨(dú)立的地位。從理論上講，由于保險(xiǎn)、合伙等合同均屬于合同法所規(guī)范的變動(dòng)平等主體之間民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，因此，將它們納入合同法分則不存在任何障礙。我國《合同法試擬稿》即規(guī)定了保證、保險(xiǎn)、合伙、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓與許可使用等合同類型。但是，由于擔(dān)保法、保險(xiǎn)法、商標(biāo)法、合伙企業(yè)法等法律已對(duì)上述合同作出了規(guī)定，將這些合同類型納入合同法必然會(huì)帶來破壞法律之完整性、重復(fù)規(guī)定等不利后果，因此，合同法分則不對(duì)上述合同作出規(guī)定是有其合理性的，由此可見，在我國現(xiàn)行法制下，保險(xiǎn)、合伙、保證等合同游離于合同法分則之外而獲得獨(dú)立的存在，是合同法為照顧保險(xiǎn)法、合伙企業(yè)法、擔(dān)保法等法律的圓滿性而作出的妥協(xié)與讓步。當(dāng)然這不能排除在今后為制定民法典需要而對(duì)合伙企業(yè)法、擔(dān)保法等法律進(jìn)行整合時(shí)將合伙、保證等合同類型納入作為債編組成部分的合同法的可能性。就這些合同的法律適用而言，首先應(yīng)依《合同法》第123條之規(guī)定，適用其他法律對(duì)這類合同的特別規(guī)定；當(dāng)其他法律無特別規(guī)定時(shí)，可與分則上的合 同一樣，適用合同法總則的規(guī)定。如根據(jù)我國法律的規(guī)定，大部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓及許可使用合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，而《合同法》第36條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立的合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立”。本條已經(jīng)修正了《合同法》第10條第2款對(duì)于書面形式的強(qiáng)制性要求。知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同是否可以適用該條的規(guī)定呢？顯然應(yīng)作出否定的回答。這是由于專利、商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓合同都要求申請(qǐng)及批準(zhǔn)；專利、商標(biāo)的許可合同，又都要求備案，無書面形式，是無法報(bào)批或備案的。但是，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓中，當(dāng)出現(xiàn)出版社擬定的格式條款損害作者利益的現(xiàn)象，從而引發(fā)糾紛的時(shí)候，完全可以適用《合同法》第3條關(guān)于平等原則、第4條關(guān)于合同自由原則以及第54條關(guān)于可撤銷合同，特別是第40條至第42條關(guān)于格式合同的規(guī)定以保護(hù)處于劣勢(shì)的作者的利益。合同法將民商分立國家規(guī)定民法典之外的運(yùn)輸、倉儲(chǔ)、行紀(jì)等交易行為納入其規(guī)范范圍，使我國未來民法典的構(gòu)建已顯現(xiàn)出民商合一的端倪。為了使用上的便利，在下文中，對(duì)于行紀(jì)、倉儲(chǔ)、保險(xiǎn)、票據(jù)等在民商合一國家被稱為“特殊民事法律行為（合同）”的行為仍沿用其在民商分立國家“商事法律行為”的稱謂。我國合同法規(guī)律了經(jīng)濟(jì)生活中較為重要的民事和商事合同，這些交易行為，相對(duì)于合同法外其他法上的民事或商事合同，具有一般規(guī)定之性格。該特征表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：第一，分則中的民事合同，為分則外商事合同的一般規(guī)定。如租賃合同相對(duì)于海商法上的船舶租賃合同，借款合同相對(duì)于公司債、票據(jù)貼現(xiàn)等均為一般規(guī)定。第二，分則中的民事合同，為民事單行法上民事合同的一般規(guī)定。如買賣合同相對(duì)于拍賣法、招標(biāo)投標(biāo)法上的拍賣、招標(biāo)投標(biāo)等特種買賣為一般規(guī)定。第三，分則中的商事合同，為單行法上商事合同的一般規(guī)定。如運(yùn)輸合同相對(duì)于民用航空法、鐵路法上的航空運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸合同為一般規(guī)定。由于這類合同與分則中的合同是特殊與一般的關(guān)系，因此，在法律適用方面，除依《合同法》第123條得適用其他法律關(guān)于該合同的特別規(guī)定外，以及除其性質(zhì)不許外，還可適用分則上與之有聯(lián)系的合同的有關(guān)規(guī)定。如在買賣過程中可能會(huì)發(fā)生標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，《合同法》第142條確立了買賣合同中風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則，在拍賣過程中也有可能發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，但是拍賣法對(duì)拍賣中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)未作規(guī)定，那么，拍賣作為買賣的一種特殊形態(tài)是否可以適用該條所確立的交付主義？對(duì)此應(yīng)作出否定的回答。這是因?yàn)?，在拍賣中，拍賣標(biāo)的物往往會(huì)發(fā)生兩次交付，一次是由委托人移轉(zhuǎn)給拍賣人，一次是由拍賣人移轉(zhuǎn)給買受人，如果采用交付主義，不僅會(huì)使風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)變動(dòng)不居過于復(fù)雜，而且會(huì)使并不享受標(biāo)的物實(shí)際權(quán)益的拍賣人在占有拍賣物期間承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，有悖于公平觀念。因此，對(duì)于拍賣過程中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)應(yīng)采所有人主義，即拍賣標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)隨其所有權(quán)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。當(dāng)拍賣標(biāo)的物在所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人之前所發(fā)生的意外風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)由委托人承擔(dān)；移轉(zhuǎn)給買受人后，則應(yīng)由買受人承擔(dān)。因此，由于拍賣的特殊性，關(guān)于其風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)并不能適用買賣合同的一般規(guī)則，然而在分期付款買賣中，出賣人先交付作為標(biāo)的物的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)，待買受人支付全部?jī)r(jià)款后，標(biāo)的物所有權(quán)方移轉(zhuǎn)。標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)自交付時(shí)起移轉(zhuǎn)，而非自所有權(quán)移轉(zhuǎn)時(shí)起由買受人承擔(dān)。即便當(dāng)事人無風(fēng)險(xiǎn)自交付時(shí)起移轉(zhuǎn)的約定，也非作如此解釋不可，原因在于，自標(biāo)的物交付后，買受人便以為自己所有的意思，占有、使用、收益標(biāo)的物，且為實(shí)質(zhì)上所有人，并且，標(biāo)的物之實(shí)質(zhì)上的支配權(quán)亦因物之交付而由出賣人處移轉(zhuǎn)到買受人處。因此，分期付款買賣中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)應(yīng)適用合同法關(guān)于買賣合同風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則。

六、分則中若干具有共性的制度 由于分則的功能在于規(guī)律典型合同之個(gè)性，因此分則中絕少存在可適用于所有或大部分典型合同的堪稱一般規(guī)則的制度。但是，這并不意味著不存在在對(duì)各個(gè)典型合同進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上歸納出若干具有普遍性制度的可能性。如幾乎所有的雙務(wù)合同中均發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的問題； 買賣、租賃、承攬、贈(zèng)與等生活中最普遍的合同類型均有可能發(fā)生物之瑕疵，各債權(quán)人之瑕疵擔(dān)保請(qǐng)求權(quán)在要件、救濟(jì)方法及行使期間等方面有何相似與差異？再如，由于分則上的各典型合同均為生活中廣泛應(yīng)用的重要交易行為，這些行為既可能由債務(wù)人親自實(shí)施，也可由他人代為實(shí)施，當(dāng)債務(wù)人將這些行為交由第三人實(shí)施時(shí)，就發(fā)生了轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)運(yùn)、轉(zhuǎn)保管、轉(zhuǎn)委托 等行為，甚至債權(quán)人的轉(zhuǎn)賣、轉(zhuǎn)贈(zèng)、轉(zhuǎn)租等行為，是否可以歸納出這些制度的共同特征，甚至探尋出它們共同的上位概念及一般規(guī)則？對(duì)這些具有共性的制度進(jìn)行研究，可起到提綱契領(lǐng)的作用，有利于從宏觀上把握各典型合同的某些重要特征并深化對(duì)典型合同的認(rèn)識(shí)。尤其重要的是，如果能夠提煉出適合于多數(shù)典型合同的普遍規(guī)則并將其嵌入總則，這對(duì)于打破涇渭分明的總則與分則之間的界限，從而促進(jìn)總則的發(fā)展居功甚偉。如前文已有述，隨著分則對(duì)各種具體的強(qiáng)制締約義務(wù)規(guī)定的增多，從中抽象出關(guān)于強(qiáng)制性合同的一般規(guī)定，并將其置于合同訂立程序中是完全可行的，強(qiáng)制締約義務(wù)就由一項(xiàng)合同法分則上的制度上升為合同法總則的制度。這可以看作是研究分則進(jìn)而促進(jìn)總則進(jìn)步的著例。限于篇幅，本文不能對(duì)分則中具有共性的制度一一列舉并深加闡述，此處僅對(duì)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)制度作出分析。傳統(tǒng)理論認(rèn)為，所謂風(fēng)險(xiǎn)，是指雙務(wù)合同的標(biāo)的物因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人事由而毀損滅失的不利狀態(tài)。而所謂風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，即發(fā)生上述風(fēng)險(xiǎn)后，該損失由誰承擔(dān)。風(fēng)險(xiǎn)制度的功能不在于制裁不法行為而是合理分配不幸之損害。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則，各國有不同立法例，如債權(quán)人主義、債務(wù)人主義、交付主義，物權(quán)人主義等，但有一點(diǎn)是共同的，即一旦一方當(dāng)事人有過錯(cuò)，即由其承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。必須注意，此處所言的過錯(cuò)并不是造成標(biāo)的物毀損滅失的過錯(cuò)，也不是釀成風(fēng)險(xiǎn)的過錯(cuò)，而是與風(fēng)險(xiǎn)有間接聯(lián)系的另外原因的過錯(cuò)。我們認(rèn)為，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)與違約責(zé)任歸責(zé)原則有密切聯(lián)系。在違約責(zé)任的歸責(zé)原則實(shí)現(xiàn)了由過錯(cuò)責(zé)任向嚴(yán)格責(zé)任轉(zhuǎn)化的情況下，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的范圍也應(yīng)相應(yīng)的縮小。由于風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)是在雙方當(dāng)事人均不負(fù)擔(dān)違約責(zé)任時(shí)對(duì)不幸的損害進(jìn)行合理分配的制度。在采納嚴(yán)格責(zé)任的條件下，當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的范圍擴(kuò)大，從而其承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的范圍也應(yīng)相應(yīng)的縮小。為了說明這一觀點(diǎn)，試舉一例。假設(shè)貨運(yùn)合同中承運(yùn)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任原則，今有某承運(yùn)人甲運(yùn)輸一批瓷器，在行進(jìn)中，忽有一幼兒竄入車道，因此緊急剎車，運(yùn)載的瓷器因劇烈振動(dòng)而破損大半。在本案中甲很容易證明自己無過錯(cuò)從而不承擔(dān)違約責(zé)任。但是，實(shí)際上，貨運(yùn)合同實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則，上述情形并不屬于法定免責(zé)事由，因此承運(yùn)人甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，可見，在實(shí)行過錯(cuò)原則時(shí)本屬風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的，采納無過錯(cuò)原則后卻要承擔(dān)違約責(zé)任，違約責(zé)任的范圍得以擴(kuò)大，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的范圍從而縮小。因此，在合同法建立了嚴(yán)格責(zé)任原則的情況下，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的概念應(yīng)作出相應(yīng)的調(diào)整，即雙務(wù)合同中的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)被限定為：標(biāo)的物因法定免責(zé)事由損毀滅失的不利狀態(tài)。由于無法建立一個(gè)可適用于所有合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則，因此，籠統(tǒng)地將風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則表述為某一單一的立法定義是不準(zhǔn)確的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的合同來確定各自風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則。這也正是風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)只能在各典型合同中被作出規(guī)定的緣由。就買賣合同而言，《合同法》第142條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外。因此，在我國，買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)實(shí)行交付主義。交付僅指移轉(zhuǎn)占有，并不當(dāng)然含有辦理登記手續(xù)等因素。因此不僅動(dòng)產(chǎn)買賣，而且不動(dòng)產(chǎn)買賣均適用該規(guī)則。在實(shí)踐中，權(quán)利登記與物之交付多非同時(shí)發(fā)生，當(dāng)雙方當(dāng)事人進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)買賣時(shí)，若賣主先移轉(zhuǎn)不動(dòng)產(chǎn)占有，后辦理所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)，或者先辦理登記后交付的，風(fēng)險(xiǎn)均自移轉(zhuǎn)不動(dòng)產(chǎn)占有時(shí)起移轉(zhuǎn)于買方，而不是自辦理完所有權(quán)登記時(shí)移轉(zhuǎn)。對(duì)于買賣合同以外的其他雙務(wù)合同，如租賃、承攬、運(yùn)輸?shù)?，其風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)應(yīng)包括兩種情況，一為標(biāo)的物自身毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，一為租金、報(bào)酬、運(yùn)費(fèi)等價(jià)金的風(fēng)險(xiǎn)。但是，法律往往只注重于規(guī)定后者，究其原因，可能是立法者認(rèn)為前者采與買賣合同相同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則因此不必專門進(jìn)行規(guī)定，這一觀點(diǎn)在買賣合同實(shí)行所有人主義的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則時(shí)完全正確，但是，在我國立法明確規(guī)定買賣合同采交付主義的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)則時(shí)，仍然堅(jiān)持此種看法則是錯(cuò)誤的。因?yàn)樽赓U、承攬、運(yùn)輸?shù)群贤械淖赓U物、定作物、運(yùn)送物的風(fēng)險(xiǎn)只能貫徹“天災(zāi)歸物權(quán)人負(fù)擔(dān)”的思想采所有人主義，而不能采交付主義。如在租賃合同中，在出租人將租賃物交付給承租人后，不可能使承租人負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；在運(yùn)輸合同中，在托運(yùn)人將運(yùn)送物交付給承運(yùn)人后，不可能使用承運(yùn)人負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。而對(duì)于租金、報(bào)酬、運(yùn)費(fèi)等價(jià)金的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)則應(yīng)根據(jù)各典型合同中確立的具體規(guī)則來判斷。關(guān)于租賃合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，合同法第231條規(guī)定，因不可歸責(zé)于承租人的事由，致租賃物部分或全部毀損滅失的，承租人可以要求減少租金或不支付租金；因租賃物全部或部分毀損滅失，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，承租人可以解除合同。依此規(guī)定，應(yīng)由出租人承擔(dān)租金風(fēng)險(xiǎn)，而租賃物的風(fēng)險(xiǎn)也應(yīng)由出租人負(fù)擔(dān)，前已有述自不待言。關(guān)于承攬合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，較為復(fù)雜，合同法并未作出規(guī)定，我們認(rèn)為，同樣也應(yīng)當(dāng)區(qū)分材料與勞務(wù)即報(bào)酬的風(fēng)險(xiǎn)而決定各自的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則。對(duì)于材料的風(fēng)險(xiǎn)，只能實(shí)行所有人主義，即由定作人提供材料的，應(yīng)由定作人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；由承攬人提供材料的，應(yīng)由承攬人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于定作人提供的材料的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，在合同法制訂過程中多有爭(zhēng)議。合同法試擬稿第298條第二款規(guī)定，定作人提供的材料，因不可抗力而毀損滅失的，承攬人不負(fù)責(zé)任，顯然采所有人主義，較為合理；1997年5月完成的“合同法征求意見稿”第141條規(guī)定應(yīng)由承攬人承擔(dān)，即采交付主義，對(duì)承攬人過于苛刻；向全民公布的合同法草案第222條規(guī)定由承攬人承擔(dān)，但不可抗力除外，已開始向試擬稿靠攏，但仍不合理。雖然最終合同法對(duì)材料的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)未作規(guī)定，但在理論上應(yīng)認(rèn)為對(duì)于材料的風(fēng)險(xiǎn)采所有人主義。至于報(bào)酬的風(fēng)險(xiǎn)，則應(yīng)視工作成果是否需要交付而決定其規(guī)則。工作成果須交付的，采交付主義，以交付時(shí)間作為報(bào)酬風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)的時(shí)間；工作成果無需交付的，則以工作完成時(shí)間作為報(bào)酬風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)的時(shí)間。關(guān)于保管合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，1998年9月公布的“合同法草案”曾規(guī)定，保管物在保管期間損毀滅失的風(fēng)險(xiǎn)，由保管人承擔(dān)。即采交付主義由保管人承擔(dān)保管物滅失的風(fēng)險(xiǎn)。在合同法正式文本中，該條被刪除，說明立法思想已發(fā)生了變化，應(yīng)采所有人主義由寄托人承擔(dān)保管物的風(fēng)險(xiǎn)。而對(duì)于保管費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)，合同法也未作規(guī)定，應(yīng)作出由保管人承擔(dān)的解釋。關(guān)于運(yùn)輸合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，《合同法》第314條規(guī)定，貨物在運(yùn)輸過程中因不可抗力滅失，未收取運(yùn)費(fèi)的，承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)；已收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。本條僅是對(duì)于運(yùn)費(fèi)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)定，并未規(guī)定貨物損失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問題。關(guān)于貨物損失的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由作為托運(yùn)人的賣方或由作為收貨人的買方承擔(dān)，至于具體由賣方承擔(dān)還是由買方承擔(dān)，應(yīng)適用買賣合同關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)定，承運(yùn)人根本不承擔(dān)貨物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于運(yùn)費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)，在合同法制定過程中曾有較大變化，合同法征求意見稿規(guī)定，未收取運(yùn)費(fèi)的，承租人不得請(qǐng)求滅失部分貨物的運(yùn)費(fèi)；已收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人不得請(qǐng)求返還。這實(shí)際上是讓托運(yùn)人承擔(dān)貨物運(yùn)費(fèi)的雙份風(fēng)險(xiǎn)，承運(yùn)人未負(fù)擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，有悖公平。向全民公布的合同法草案對(duì)此問題避而不談。而根據(jù)《合同法》第314條的規(guī)定，未收取運(yùn)費(fèi)的，承運(yùn)人不得收??；已收取運(yùn)費(fèi)的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)返還，即由承運(yùn)人負(fù)擔(dān)運(yùn)費(fèi)風(fēng)險(xiǎn)，較為妥當(dāng)

第三篇：王慧君心得體會(huì)

做一個(gè)合格的

城關(guān)小學(xué)

王慧君

教師被人們稱為人類靈魂的工程師。教師要塑造學(xué)生的靈魂，首先要塑造自己的靈魂。教師教育學(xué)生既要言教，又要身教，而身教重于言教，所以教師必須加強(qiáng)職業(yè)道德修養(yǎng)，應(yīng)具有優(yōu)良的品德和高尚的情操

一、熱愛學(xué)生，是師德的核心內(nèi)容。原蘇聯(lián)教育家贊科夫認(rèn)為：當(dāng)教師必不可少的，甚至幾乎是最主要的品質(zhì)就是熱愛學(xué)生。熱愛學(xué)生，必須了解學(xué)生，尊重學(xué)生，時(shí)刻把學(xué)生放在心上，體察學(xué)生的內(nèi)心世界，關(guān)注他們?cè)趯W(xué)習(xí)、生活等方面的健康發(fā)展，同情學(xué)生的痛苦與不幸，與學(xué)生建立起和諧、友愛的師生關(guān)系。

一位師德高尚的老師，不只是愛少數(shù)學(xué)生，而是愛每一個(gè)學(xué)生，愛全體學(xué)生，尤其要關(guān)心、愛護(hù)、幫助家庭有困難、學(xué)習(xí)落后、身患疾病的同學(xué)。于程和王茂宇同學(xué)是兩個(gè)聽力有嚴(yán)重障礙的聾童，他們戴上助聽器后的聽力也不及正常兒童的十分之一。這給他們的學(xué)習(xí)和交往帶來了很大的障礙，也給老師傳授知識(shí)帶來了許多難以想象的困難。面對(duì)著聰明可愛，渴求新知的孩子，我的心靈感到了強(qiáng)烈的震憾。做為一名人民教師有責(zé)任讓他們接受正常的教育，讓他享受到其他孩子能夠享受到的一切權(quán)利。課堂上，為了讓他聽懂我說的一句話，我經(jīng)?？趯?duì)口地為他單獨(dú)說上五、六遍。下課了，為了使他讀準(zhǔn)一個(gè)字母，我?guī)资榈睾退麄円黄鹬貜?fù)那些單調(diào)的發(fā)音；為了和他掃除交流障礙，課下我刻苦學(xué)習(xí)聾童心理學(xué)，仔細(xì)揣摩他們的獨(dú)特個(gè)性；為了樹立他們的自信心，我更是抓住一切機(jī)會(huì)鼓勵(lì)他們的點(diǎn)滴進(jìn)步，讓他和其他正常同學(xué)一樣參加唱歌、跳舞等集體活動(dòng)；面對(duì)他們的調(diào)皮和惡作劇，我一次次苦口婆心地與他們進(jìn)行談心交流，幫助他養(yǎng)成良好的行為習(xí)慣。功夫不負(fù)有心人。經(jīng)過我的不懈努力，孫浩同學(xué)在聽、說、讀、寫、算、唱、跳、動(dòng)手實(shí)踐等各個(gè)方面都達(dá)到了正常兒童的水平。

二、尊重家長(zhǎng)，是師德修養(yǎng)的重要體現(xiàn)。

父母是兒童的第一位和永久的教師，他們?cè)谌说囊簧砷L(zhǎng)中具有舉足輕重、不可替代的作用。蘇聯(lián)教育家蘇霍姆林斯基認(rèn)為：“學(xué)校與家庭是兩個(gè)并肩工作的雕塑家，有著相同的理想觀念，并朝著一個(gè)方向行動(dòng)。在創(chuàng)造人的工作上，兩個(gè)雕塑家沒有相對(duì)對(duì)立的立場(chǎng)是極其重要的?！弊鹬丶议L(zhǎng)，引導(dǎo)家長(zhǎng)了解、參與、監(jiān)督學(xué)校的教育工作，才能充分發(fā)揮家長(zhǎng)的監(jiān)督教育作用，使學(xué)校教育和家庭教育有機(jī)地結(jié)合起來。家長(zhǎng)是一支蘊(yùn)藏著巨大教育潛力的隊(duì)伍，他們中間很多人的素質(zhì)并不低于教師，教師只有放下架子，經(jīng)常虛心地聽取家長(zhǎng)的批評(píng)和建議，才能調(diào)動(dòng)家長(zhǎng)參與學(xué)校教育教學(xué)的積極性，不斷改進(jìn)自己的工作。

三、樂教勤業(yè)，是師德規(guī)范的最高境界。通過師德學(xué)習(xí)，我深刻認(rèn)識(shí)到全國優(yōu)秀教師魏書生的關(guān)于老師勞動(dòng)有“三重收獲”的觀念非常正確。他認(rèn)為老師的勞動(dòng)一是收獲各類人才，二是收獲學(xué)生真摯的感情，三是收獲科研成果。正是這“三重收獲”的觀念，指引我在教育教學(xué)的征途上不斷地調(diào)整自己的步伐，潛心鉆研學(xué)與教的規(guī)律，在教育教學(xué)的過程中，細(xì)細(xì)地體會(huì)著教書育人帶給我的樂趣。

為了培養(yǎng)更多更優(yōu)秀的人才，今天的我倍加珍惜自己的崗位，備課、上課、批改作業(yè)、管理班級(jí)對(duì)我來說不再是平凡、瑣碎的單調(diào)勞動(dòng)，而是成了我展示個(gè)人才能的舞臺(tái)。

教師工作的純熟性源于他的積極進(jìn)取和勤奮精業(yè)精神，只有樂教勤業(yè)的老師，才能全面、深刻地認(rèn)識(shí)到教育工作的偉大意義，才能為教育工作本身所具有的樂趣而深深吸引。我越是勤奮工作，越是能體會(huì)到教師工作的無窮魅力。

總而言之，通過師德學(xué)習(xí)，我認(rèn)識(shí)到加強(qiáng)師德修養(yǎng)對(duì)自己教育教學(xué)工作的推動(dòng)作用。我相信自己在今后的教育生涯中一定會(huì)不斷提高對(duì)教師道德的再認(rèn)識(shí)，規(guī)范自己的行為，隨著時(shí)代的前進(jìn)，不斷地更新自我，以身作則，率先垂范，真正做到寓德于教，為人師表。

第四篇：教育學(xué)小論文：我的教育觀

我的教育觀

——教育在人發(fā)展中的作用

就我而言，教育的作用，在于培養(yǎng)完整的人，具有美德與智慧的人。美德的培養(yǎng)，不止于核心價(jià)值觀的灌輸，更有愛的傳播和傳承；而談及智慧的啟蒙，也遠(yuǎn)不止于書本知識(shí)與學(xué)位，更有對(duì)被教育者批判性獨(dú)立思考能力的開發(fā)。因而，教育對(duì)于人的發(fā)展，有著支撐和推動(dòng)的作用，美德使人立于社會(huì)，智慧使人行于社會(huì)。

2014年諾貝爾和平獎(jiǎng)獲得者——巴基斯坦17歲女生馬拉拉，在聯(lián)合國的演講中著重強(qiáng)調(diào)了教育的作用，她說道：“親愛的姐妹兄弟們，看到黑暗我們認(rèn)識(shí)到光明的重要。在沉默中我們認(rèn)識(shí)到聲音的重要。同樣地，當(dāng)我們?cè)诎突固贡辈康乃雇咛?，?dāng)我們見到槍械時(shí)我們認(rèn)識(shí)到筆與書本的重要。”

一方面，對(duì)于非正義的戰(zhàn)爭(zhēng)，教育的本身，就已經(jīng)是一種反抗，一種美德對(duì)邪惡的反抗。從年幼懵懂到漸漸入世，我們所接受到的家庭教育、學(xué)校教育、社會(huì)教育無一不包含著愛的教育，父母的關(guān)懷與教師的奉獻(xiàn)本就是愛最明顯的流露，摒棄不道德的社會(huì)現(xiàn)象，社會(huì)的主流永遠(yuǎn)推崇善意，因而教育的傳播包含著愛，也只有愛，才會(huì)破解權(quán)力的因果鏈條，掙脫官方語言的無形桎梏；才會(huì)讓人心變得柔軟，復(fù)原萬物的質(zhì)感，是靈魂自由青春永駐。

另一方面，我認(rèn)為，教育應(yīng)當(dāng)予人智慧。教育不只是知識(shí)的集合，事實(shí)的編集，教育還應(yīng)著眼于培養(yǎng)真正的智慧、培養(yǎng)被教育者對(duì)真實(shí)世界的探索和對(duì)生活的認(rèn)知的能力。教育不應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)個(gè)人去沿襲或復(fù)制前人或他人的模式與思維，從而阻礙個(gè)人的發(fā)展；教育應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)獨(dú)立的思考與批判性的思維，鼓勵(lì)被教育者嘗試用自己所知所學(xué)去調(diào)整自己看待世界的角度，學(xué)會(huì)了解事物，學(xué)會(huì)進(jìn)行肯定與否定。

作為一個(gè)被教育者，我認(rèn)為在我所受到的教育中，長(zhǎng)輩的說教在一定程度上影響了我對(duì)事物的看法，社會(huì)傳媒也有著潛移默化的影響，但很重要的一部分還是來自學(xué)校：課本內(nèi)容背后的道理、老師在講授知識(shí)時(shí)傳遞的思維、還有進(jìn)行課外閱讀時(shí)受到的各種觀念的沖擊。因而作為未來的教育者，作為未來的教師，我覺得可以通過對(duì)課本知識(shí)客觀的闡述與解釋、通過引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行廣泛而有質(zhì)量的課外閱讀，對(duì)學(xué)生進(jìn)行探索自我、探索社會(huì)的引導(dǎo)，幫助他們建立一種批判性獨(dú)立思考的能力——去幫助學(xué)生發(fā)現(xiàn)自己的價(jià)值、幫助他們不偏不倚的看待生活、世界。學(xué)校教育可以給予人們知識(shí)，知識(shí)是一種力量，可能是一種束縛人的力量，使人的眼光變得自負(fù)與狹隘，也可能是一種拓展的力量，使人不滿足于現(xiàn)狀，探索未知的世界。其中的區(qū)別，教育者便起著十分重要的引領(lǐng)作用。

人們常說，當(dāng)代教育仿佛變得有點(diǎn)危險(xiǎn)，無論是家庭的勢(shì)利教育，還是學(xué)校的應(yīng)試教育，都像是把孩子的道德與能力放在了危險(xiǎn)的邊緣。人是受到教育的啟蒙的，而人也在教育中發(fā)展，這里的人不僅是獨(dú)立的個(gè)體，更是作為一個(gè)群體，一個(gè)不斷變化的群體。而這個(gè)群體需要美德與智慧，兩者缺一不可，因而在我看來，在教育中倡導(dǎo)美德、培養(yǎng)智慧是必須之舉。

第五篇：我的教育觀

我的教育觀

“教學(xué)有法，教無定法”，課堂可以預(yù)設(shè)，但需要生成。針對(duì)現(xiàn)在不同的學(xué)生，不同的教師所講的也不可能一模一樣，只有一樣?xùn)|西是一樣的——教學(xué)的提綱。

2004年，新課改的微風(fēng)已經(jīng)拂面，到如今已是如火如荼，當(dāng)然我們學(xué)?？梢哉f總是站在浪尖上——學(xué)衡中、學(xué)誘思探究、學(xué)安丘四中、學(xué)洋思。我感覺我們的老師的教育教學(xué)理念確實(shí)是更新了，但對(duì)先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)實(shí)質(zhì)性東西把握仍然不夠，特別是接了這樣一個(gè)班級(jí)，我發(fā)現(xiàn)教師要上好一節(jié)課，需要你花費(fèi)好大的功夫，需要你在備課上大做文章，而我們的教師是如何上課的？不僅是駕馭教材，更要駕馭學(xué)生。

我認(rèn)為我們要想上好一節(jié)課，必須得深挖教材以外的資源，要求教師專業(yè)性要強(qiáng)，要有敏銳的洞察力，站在一定的高度，借助大量的課外信息，分析其與教材的結(jié)合點(diǎn)，讓學(xué)生感覺到你所講授的材料在課外，知識(shí)在課本。這無疑會(huì)讓學(xué)生對(duì)你更加佩服，對(duì)你更感興趣，以致于對(duì)你的學(xué)科感興趣。

我有一點(diǎn)不成熟的意見，也不知道合適不合適，既然有這樣的機(jī)會(huì)，不妨提出來一塊探討：

作為一名合格教師，上課千萬不要帶教案。你上課就盯著你的教案，學(xué)生會(huì)把你給“估”了，什么該講，什么不該講，這是你在上課前備課時(shí)必須備好的。而且這個(gè)綱是刻在你心中的，但針對(duì)不同的學(xué)生可能更需要課堂生成，當(dāng)然這需要教師有扎實(shí)的基本功。

“興趣是最好的老師”。自從我擔(dān)任這班課以來，我更對(duì)這一至理名言有了更深的體會(huì)。我們每天都有課，切學(xué)生自主能力比較差，要想提高質(zhì)量，但憑這45分鐘是很難實(shí)現(xiàn)的。怎么辦？那就得讓學(xué)生多花費(fèi)一些時(shí)間，而且又不是迫于老師的壓力，必須是學(xué)生自覺主動(dòng)的。“處處留心皆學(xué)問”，哪怕學(xué)生是在課間、飯間，睡覺前的討論，星期天有事可做，這都是對(duì)學(xué)科學(xué)習(xí)有益的。同時(shí)，教師上課要抓住學(xué)生的心理，投其所好，就可以拉近跟學(xué)生的距離，培養(yǎng)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，無異中教學(xué)質(zhì)量就可以得到提高。

相反，如果我們?cè)俨欢嘧兓幼寣W(xué)生對(duì)你對(duì)你的學(xué)科感興趣，教學(xué)質(zhì)量能提高嗎？

因此，我認(rèn)為：我們的教學(xué)理念要更新，教學(xué)的方法也應(yīng)該是多元化，尤其是要鼓勵(lì)教師要有所創(chuàng)新，形成自己的教學(xué)風(fēng)格、自己的特色，這才更符合新課改精神，更利于我校乃至我鄉(xiāng)整體教學(xué)質(zhì)量的提高