第一篇：【金融學(xué)院】信托風(fēng)控深度分析(二)（范文）

【金融學(xué)院】信托風(fēng)控深度分析

（二）2013-11-20 吉博金融學(xué)院

四、危機(jī)應(yīng)對(duì)篇

（十五）以新兌舊 部分信托項(xiàng)目中，如果融資方到期不能清償債務(wù)，又無法得到其他金融機(jī)構(gòu)的資金支持，信托公司可能會(huì)發(fā)行一個(gè)新的信托產(chǎn)品，募集資金將原信托資金置換，以實(shí)現(xiàn)按期兌付。這種做法的實(shí)質(zhì)是延遲風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)然如果確實(shí)看好融資方未來的償債能力，本身也無可非議。但現(xiàn)實(shí)中不少以新兌舊的項(xiàng)目只是純粹的緩兵之計(jì)，說到底不是真正的風(fēng)控措施，反倒可能會(huì)進(jìn)一步放大風(fēng)險(xiǎn)。

（十六）資管公司接盤近年來，四大資管公司接手了部分出現(xiàn)兌付問題的項(xiàng)目，并從房地產(chǎn)信托項(xiàng)目中獲利頗豐。資管公司接盤信托項(xiàng)目肯定是出于對(duì)項(xiàng)目的綜合評(píng)估，而不是簡(jiǎn)單的因?yàn)檩^低的抵押率。如果統(tǒng)計(jì)一下資管公司接盤的房地產(chǎn)項(xiàng)目，估計(jì)大部分都在風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)可控的區(qū)域。而信托頻繁染指的一些三、四線甚至縣級(jí)城市，資管公司恐怕不會(huì)去碰。資管公司成立的使命便是為了處置四大行的不良債權(quán)，他們通過包括訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行追索債權(quán)的經(jīng)驗(yàn)與資源遠(yuǎn)勝于信托公司，而且在各地設(shè)有分支機(jī)構(gòu)，與地方政府、銀行、國(guó)企的合作由來已久，接盤自然有接盤的底氣。有信托專業(yè)人士以四大資管公司接盤信托項(xiàng)目來證明房地產(chǎn)信托項(xiàng)目的整體低風(fēng)險(xiǎn)，不管結(jié)論對(duì)錯(cuò)，這論據(jù)實(shí)在不太有說服力。資管公司的事后接盤算不上是信托的風(fēng)控措施，也不是一種常態(tài)化的兜底措施。

此外，不少信托項(xiàng)目中，資管公司與信托公司或者相關(guān)方簽訂遠(yuǎn)期受讓協(xié)議，為項(xiàng)目的兌付提供潛在或者間接的保障。但是遠(yuǎn)期受讓不等于保證擔(dān)保，如果屆時(shí)信托項(xiàng)目本身價(jià)值出現(xiàn)重大變化，資管公司是否還會(huì)履行受讓義務(wù)也未可知。

（十七）股東協(xié)調(diào)

信托公司多數(shù)有比較強(qiáng)大的股東背景。一方面實(shí)力雄厚的股東可以通過受益權(quán)轉(zhuǎn)讓幫助信托公司渡過個(gè)別項(xiàng)目的兌付危機(jī)，以保全公司的行業(yè)聲譽(yù)。另一方面資源廣泛的股東有能力協(xié)調(diào)相關(guān)政府機(jī)構(gòu)，整合各種資源，幫助項(xiàng)目實(shí)現(xiàn)兌付。根據(jù)媒體報(bào)道，中信三峽全通項(xiàng)目中宜昌政府也出面大力協(xié)調(diào)。這是央企、金融機(jī)構(gòu)和地方政府控股的信托公司所具有的優(yōu)勢(shì)。當(dāng)兌付風(fēng)險(xiǎn)只是個(gè)案危機(jī)的時(shí)候，股東有能力協(xié)調(diào)，但如果爆發(fā)區(qū)域性風(fēng)險(xiǎn)，兌付案件越來越多，恐怕股東也是有心無力，更何況即便政府出面，如果企業(yè)不景氣，協(xié)調(diào)也難有實(shí)質(zhì)效果?？傊@也不是真正意義上的風(fēng)險(xiǎn)控制。大樹底下雖好乘涼，卻也難成長(zhǎng)，股東在背后的保護(hù)也有負(fù)面的作用。

（十八）訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行

訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行是最后的救濟(jì)途徑。目前，信托相關(guān)法律規(guī)定本身就很不完善，更何況信托對(duì)于多數(shù)法官來說還是個(gè)陌生事物，信托公司的業(yè)務(wù)操作在司法領(lǐng)域難免存在較大爭(zhēng)議。要打好信托訴訟，必須有相當(dāng)?shù)男磐欣碚摳缀蛯?duì)信托實(shí)務(wù)的一定了解。信托從業(yè)人員多數(shù)都缺乏實(shí)際的訴訟對(duì)抗經(jīng)驗(yàn)。與此同時(shí)，熟悉信托的律師并不多，許多曾經(jīng)為信托公司提供服務(wù)的律師對(duì)信托項(xiàng)目操作的實(shí)質(zhì)介入也并不深，而且當(dāng)眾多的案件爆發(fā)，委托人開始起訴信托公司，這些律師中必然會(huì)有相當(dāng)一部分站到信托公司的對(duì)立面去。最致命的是，一些法律意識(shí)淡薄的信托經(jīng)理在盡調(diào)、談判和為了規(guī)避監(jiān)管政策而幫助融資方粉飾項(xiàng)目的過程中已經(jīng)留下了許多管理失職的把柄，再好的律師恐怕也回天乏力。

全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委副主任吳曉靈女士呼吁最高院出臺(tái)信托法的司法解釋，然而可以預(yù)測(cè)最高院不會(huì)出臺(tái)系統(tǒng)性的司法解釋，即便出臺(tái)也很可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到行業(yè)的預(yù)期。信托與交易方的糾紛在傳統(tǒng)法律框架下基本都可以解決，沒有什么特殊性，信托糾紛的特殊在于委托人與信托公司之間的信托法律關(guān)系及信托財(cái)產(chǎn)的特殊形態(tài)?？峙轮挥挟?dāng)委托人大量起訴信托公司，法院才會(huì)針對(duì)司法實(shí)踐中遇到的問題出臺(tái)相關(guān)司法解釋。而且司法解釋不會(huì)直接在現(xiàn)有法律基礎(chǔ)上大量造法。中國(guó)信托法出臺(tái)的直接推動(dòng)力本是為了規(guī)范實(shí)踐多年又整頓多次的信托行業(yè)，但是最終出臺(tái)信托法是統(tǒng)攝包括普通民事信托、商事信托、公益信托在內(nèi)的所有信托關(guān)系的一般法，對(duì)營(yíng)業(yè)信托缺乏專門的規(guī)定。

信托法在眾多部門法中看似只是寂寂無名的一部小法，實(shí)則是對(duì)傳統(tǒng)物權(quán)、債權(quán)二分的法律體系的重大突破。如果司法機(jī)關(guān)從信托法出發(fā)進(jìn)行司法解釋，太高太空，需要巨大的立法性解釋才能與現(xiàn)實(shí)需要對(duì)接，而專門規(guī)范信托公司的“兩規(guī)”作為部門規(guī)章，在司法審判中只有參照適用的資格，判決書一般不能引用其作為裁判依據(jù)，更不要說作為司法解釋的根據(jù)了。指望最高院的司法解釋來推動(dòng)信托立法恐怕是不現(xiàn)實(shí)的。不過，隨著信托糾紛進(jìn)入法院，司法機(jī)關(guān)必然要在解決糾紛的過程中，對(duì)信托公司的管理行為是否存在過失和過錯(cuò)進(jìn)行認(rèn)定，從而間接對(duì)信托公司的盡職管理標(biāo)準(zhǔn)和信托財(cái)產(chǎn)的特殊地位進(jìn)行規(guī)范和確認(rèn)。可以預(yù)期，在信托業(yè)法出臺(tái)之前，委托人與信托公司之間的信托糾紛將會(huì)以各地差異較大的司法判決結(jié)案。

信托公司目前普遍在信托合同中訂有強(qiáng)制執(zhí)行條款，以期發(fā)生兌付問題后快速處置抵押財(cái)產(chǎn)。不過公證債權(quán)文書的強(qiáng)制執(zhí)行在司法實(shí)踐中仍存在一些爭(zhēng)議，信托公司的一些操作模式尚缺乏司法檢驗(yàn)，未必會(huì)得到認(rèn)可。即便可以不經(jīng)訴訟進(jìn)入執(zhí)行程序，也需要按照法院強(qiáng)制執(zhí)行的一系列程序性規(guī)定進(jìn)行，并且，抵質(zhì)押財(cái)產(chǎn)本身的一些潛在問題也可能會(huì)延誤財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)的進(jìn)程。強(qiáng)制執(zhí)行的順利與否最終還是要看財(cái)產(chǎn)本身的實(shí)際狀況和變現(xiàn)能力。

五、理念與戰(zhàn)略

信托風(fēng)控的十八般武藝，其中有信托業(yè)的獨(dú)門秘籍，也有所有金融機(jī)構(gòu)都具備的基本套路。實(shí)際上，信托業(yè)的風(fēng)控手段又何止于這些。如果運(yùn)用得當(dāng)，將各門武藝練就純熟，可以根據(jù)項(xiàng)目需要打組合拳，實(shí)現(xiàn)從項(xiàng)目盡調(diào)到談判磋商、合同簽訂、中后期管理、項(xiàng)目?jī)陡兜娜鞒獭⑷轿坏娘L(fēng)險(xiǎn)防控。通過良好的風(fēng)控機(jī)制，信托公司可以操作傳統(tǒng)融資渠道不會(huì)涉足的風(fēng)險(xiǎn)較高的項(xiàng)目，從而吸引具有相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)承受能力的資金進(jìn)入，并為投資者獲取較高收益。不過，每一種拳法都有他的弱點(diǎn)甚至是致命傷，搞不好還會(huì)練成七傷拳，自損肺腑。信托風(fēng)控的問題也遠(yuǎn)不限于筆者所列，隨著兌付風(fēng)險(xiǎn)在個(gè)案中的暴露，各種潛在問題將在糾紛解決、司法審判甚至是記者的事后走訪中被逐個(gè)暴露出來。

如果項(xiàng)目的重大瑕疵是記者的事后調(diào)查都能發(fā)現(xiàn)的，很難說信托公司盡到了盡職管理義務(wù)。目前的兌付危機(jī)還只是危機(jī)的開始，當(dāng)?shù)貌坏絻陡兜奈腥碎_始借助專業(yè)律師和中介機(jī)構(gòu)的幫助，在盡調(diào)報(bào)告、合同文件和中后期管理的諸多環(huán)節(jié)尋找受托人的種種漏洞，通過訴訟要求信托公司賠償損失的時(shí)候，信托公司將會(huì)在法院那里重新認(rèn)識(shí)風(fēng)險(xiǎn)控制的真正含義、價(jià)值和一些所謂“足額”的抵質(zhì)押措施實(shí)際擔(dān)保效力的虛弱以及自身管理中存在的問題。有人輕妄的認(rèn)為，做好抵押擔(dān)保便可高枕無憂。實(shí)則不然，做好抵押擔(dān)保僅僅是信托風(fēng)控的起點(diǎn)，而且抱持這種觀念的人也未必就能把抵押擔(dān)保做實(shí)。

實(shí)際的案件將會(huì)給粗放式發(fā)展的信托業(yè)不小的打擊。不過，飲下自己在急功近利中釀下的苦酒甚至毒酒，清醒之后再出發(fā)也許才是這個(gè)行業(yè)真正成熟的開始。中國(guó)信托業(yè)雖有無限前景，但恐怕也是前路漫漫。信托業(yè)的看家本領(lǐng)本在于能夠以專業(yè)的手段發(fā)現(xiàn)、排除、控制項(xiàng)目進(jìn)程中的風(fēng)險(xiǎn)，穿越密布的荊棘尋找誘人的獵物，可是各種客觀原因讓信托業(yè)過了幾年坐地即可生財(cái)?shù)氖娣兆?，不知不覺間就從昔日命運(yùn)多舛、形消體瘦的模樣長(zhǎng)成了今天的膀大腰圓。面對(duì)七萬(wàn)億之巨的規(guī)模，外界的種種猜疑并不單起于不了解或者是羨慕嫉妒，更多的是一種有理由的懷疑和擔(dān)憂。信托業(yè)要為自己正名，單憑資產(chǎn)規(guī)模是不夠的。

交易對(duì)手的資信掌握，信托公司不及銀行甚至券商，行業(yè)研究能力更是較券商為弱，抵押物的鎖定則是任何金融機(jī)構(gòu)都可以實(shí)現(xiàn)的。不過借助于信托財(cái)產(chǎn)的份額化表現(xiàn)形式、風(fēng)險(xiǎn)隔離功能和信托牌照的全能特點(diǎn)，可以設(shè)計(jì)出最優(yōu)化的風(fēng)控措施。信托風(fēng)控的競(jìng)爭(zhēng)力在于能夠預(yù)判風(fēng)險(xiǎn)，從而設(shè)計(jì)、運(yùn)用相應(yīng)的防范途徑，把其他融資渠道做不了的事情做成，把對(duì)銀行來說高風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目變得風(fēng)險(xiǎn)可控。未來，信托風(fēng)控將從項(xiàng)目審查環(huán)節(jié)向前和向后延伸，在盡調(diào)、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)和中后期管理上下大功夫，實(shí)現(xiàn)全流程全方位的風(fēng)控覆蓋。這一理念的實(shí)現(xiàn)，對(duì)信托人才的專業(yè)素養(yǎng)和道德操守以及信托公司的內(nèi)控機(jī)制都提出了很高的要求。

優(yōu)秀的信托經(jīng)理不應(yīng)只是一味追求業(yè)績(jī)指標(biāo)，而是能充分運(yùn)用專業(yè)知識(shí)在法律框架內(nèi)利用牌照和制度賦予的各種便利，發(fā)現(xiàn)好項(xiàng)目，把項(xiàng)目做好。高水平的風(fēng)控不是簡(jiǎn)單的肯定或者否定項(xiàng)目，而是充分利用信托的十八般武藝控制項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)。高水平的合規(guī)不是掩耳盜鈴式的規(guī)避監(jiān)管政策，而是利用法律專業(yè)技能為項(xiàng)目保駕護(hù)航。三者有機(jī)結(jié)合，才能有真正意義上的創(chuàng)新和個(gè)性化的金融服務(wù)。

真正的創(chuàng)新需要綜合素質(zhì)很高的信托經(jīng)理。不過越優(yōu)秀的人越危險(xiǎn)，必須建立好的機(jī)制，在激勵(lì)他們開疆拓土的同時(shí)，還能守住風(fēng)控的底線。建設(shè)強(qiáng)大中臺(tái)，發(fā)揮中臺(tái)的制衡功能，將成為信托業(yè)的共識(shí)。信托中臺(tái)能夠深入、廣泛的了解各類項(xiàng)目的具體情況，在決策機(jī)制中起到承上啟下的作用。如果說領(lǐng)導(dǎo)層是信托公司的大腦，那么中臺(tái)就是決策機(jī)制的眼睛。如果說信托公司是資管原野上的駿馬，那么中臺(tái)就是套在馬頭上的韁繩。必須煉出它的火眼金睛，必須鍛造和勒緊這根韁繩，否則盲人騎馬，碰到溝溝坎坎純屬正常，跌個(gè)頭破血流也不必責(zé)怪他人。

良好的理念、完善的機(jī)制、優(yōu)秀的人才，這些才是信托業(yè)的內(nèi)功，沒有這些內(nèi)功心法，任何表面上復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)和擔(dān)保措施都可能只是易于模仿、不堪一擊的花拳繡腿。未來，信托業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)將是經(jīng)營(yíng)理念的深度調(diào)整、管理機(jī)制的不斷完善和對(duì)優(yōu)秀人才的爭(zhēng)相延攬。

如果信托業(yè)能夠真正轉(zhuǎn)型并練好內(nèi)功，即便在群雄逐鹿的資管業(yè)格局下，信托公司還可以憑借其多年積累的資源和實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)立于不敗之地。否則，個(gè)別實(shí)力較弱的信托公司是否會(huì)被淹沒在泛資管時(shí)代的汪洋大海里也未可知。在這個(gè)一紙部門規(guī)章就可改變資管業(yè)格局的國(guó)家，制度優(yōu)勢(shì)是靠不住的。當(dāng)基金、券商資管淡化了制度紅利和牌照優(yōu)勢(shì)，當(dāng)證監(jiān)會(huì)的諸多新政為中小企業(yè)發(fā)債、股權(quán)轉(zhuǎn)讓提供了靈活渠道，信托公司單是回歸信托本業(yè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，還需要專注信托，做好信托，打造信托業(yè)的航空母艦和百年老店。

信托業(yè)風(fēng)控能力的整體提升必須要有法律層面的完善、約束和頂層監(jiān)管能力的加強(qiáng)，否則在短期利益主導(dǎo)下的盲目拼搶中，競(jìng)爭(zhēng)只能是惡性競(jìng)爭(zhēng)，劣幣驅(qū)逐良幣，劣幣越來越劣。任何強(qiáng)大逐利動(dòng)機(jī)都必須要有完善的法律來規(guī)制，否則欲望就會(huì)展現(xiàn)出最它魔鬼的一面。良性競(jìng)爭(zhēng)的基本前提就是明確、合理、有效的游戲規(guī)則以及公正、強(qiáng)大的裁判、監(jiān)督和執(zhí)行者。

如果房地產(chǎn)業(yè)存在泡沫，眼下的一些兌付案件不過是一場(chǎng)凄風(fēng)苦雨的前奏。信托資金的大舉進(jìn)入倒是幫助銀行資金實(shí)現(xiàn)了安全退出，而券商、基金的倉(cāng)促入場(chǎng)到底是恰逢其時(shí)來分享一場(chǎng)饕餮盛宴，還是踏錯(cuò)了時(shí)點(diǎn)，注定將吞下些行將變質(zhì)的殘羹冷炙，尚難定論。福禍何所倚，殊難預(yù)料。但無論如何，在房地產(chǎn)業(yè)的激素刺激下和中國(guó)金融體制的特殊條件下，通過狼吞虎咽發(fā)展起來的中國(guó)信托業(yè)，實(shí)則是大而不強(qiáng)。如今，他必須要強(qiáng)健自己的筋骨、壯實(shí)自己的體格、豐富自己的大腦，真正成為資管行業(yè)的巨人。

歷經(jīng)磨難又重現(xiàn)鋒芒的中國(guó)信托業(yè)，在無限風(fēng)光背后仍有著重重的隱憂和致命的傷痛，但它同樣有巨大的優(yōu)勢(shì)、無限的商機(jī)和不可限量的未來。它到底會(huì)自此崛起還是會(huì)再遇坎坷，究竟何種可能性會(huì)轉(zhuǎn)化成現(xiàn)實(shí)，又會(huì)以怎樣的方式和速度轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，則要看經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的客觀變化和信托業(yè)掌舵者、監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及信托從業(yè)人員的智慧、能力、手段和操守了?。ㄍ辏?/p>

-第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)-

第二篇：信托風(fēng)控的十八般武藝

信托風(fēng)控的十八般武藝：優(yōu)勢(shì)與問題

柏欽濤

信托行業(yè)的價(jià)值在于能夠發(fā)現(xiàn)好的投資項(xiàng)目并能夠運(yùn)用專業(yè)手段降低風(fēng)險(xiǎn)，從而實(shí)現(xiàn)不同風(fēng)險(xiǎn)偏好的社會(huì)資本與具有不同利潤(rùn)創(chuàng)造能力的企業(yè)的對(duì)接。自有資本不過數(shù)十億的信托公司管理著數(shù)以千億計(jì)的資產(chǎn)，每個(gè)項(xiàng)目出現(xiàn)問題都不容小視。風(fēng)險(xiǎn)防控對(duì)于信托業(yè)有著無比重要的意義。隨著近年來兌付危機(jī)的初步顯現(xiàn)，面對(duì)諸多的質(zhì)疑，持樂觀態(tài)度的人士往往提出信托風(fēng)控的強(qiáng)大，核心便是擔(dān)保物的足值。實(shí)際上，信托業(yè)的風(fēng)控手段遠(yuǎn)不限于抵押擔(dān)保，信托風(fēng)控實(shí)有十八般武藝可以施展。真正的問題在于，每一種武藝都有他的弱點(diǎn)甚至是致命傷。

一、項(xiàng)目審查篇

(一)遴選交易對(duì)手

遴選交易對(duì)手是信托風(fēng)控的重要一環(huán)。最優(yōu)質(zhì)的融資方往往能夠憑借自身信用從銀行取得貸款。信托公司除非有特殊資源，很難在這些優(yōu)質(zhì)融資主體上有所斬獲。不過，追求穩(wěn)健和資金來源充足的信托公司可能會(huì)以較低的融資成本贏得這類項(xiàng)目。

在目前的國(guó)情之下，選擇良好的交易對(duì)手的確是降低風(fēng)險(xiǎn)最簡(jiǎn)單、有效的方式。但是過于注重交易對(duì)手也有可能會(huì)走向兩種極端，一是只看交易對(duì)手，只要交易對(duì)手資信較強(qiáng)，就放松項(xiàng)目設(shè)計(jì)中的風(fēng)控措施，結(jié)果埋下隱患，二是對(duì)于一些交易對(duì)手不夠強(qiáng)大但可以通過項(xiàng)目設(shè)計(jì)防控風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目也拒絕操作。前者是過于輕信，后者是不夠自信，都是應(yīng)當(dāng)避免的。

總體而言，信托項(xiàng)目融資方的資信要劣于銀行的貸款客戶。但是如果融資方資信存在重大問題，比如存在高額民間借貸或者違法預(yù)售等嚴(yán)重不規(guī)范情形，無論其是否能夠提供足額抵押擔(dān)保，信托公司都應(yīng)當(dāng)避免與其合作。因?yàn)閷?duì)于這類企業(yè)，無法按照常理來預(yù)期其未來的經(jīng)營(yíng)行為，也無法對(duì)其進(jìn)行有效的中后期管理，甚至連抵押物也可能存在重大瑕疵。實(shí)踐中已經(jīng)暴露出這樣的問題。

政信合作項(xiàng)目的大量開展也是基于對(duì)政府的信任。目前有些地方政府通過融資平臺(tái)大規(guī)模借道信托融資，并以人大預(yù)算函、政府承諾等方式提供隱形保障。信托公司對(duì)此類項(xiàng)目趨之若鶩，雖明知政府的保證在法律上沒有效力，但還是認(rèn)為政府是資信最好的客戶。可是，如果地方政府為了得到信托融資把自己的公章都變成了橡皮圖章，我們也無法預(yù)期他們提供的材料在多大程度上是可信的。他們對(duì)信托公司百般迎合，并不是因?yàn)樾磐泄居卸嗝磁?，而是屈從于自身利益需要，我們也無法預(yù)期等他們無力償債、發(fā)生糾紛后，會(huì)如何運(yùn)用手中的權(quán)力，以迎合他們彼時(shí)的利益。官員們拍胸脯做保證的干脆利落程度往往是跟出現(xiàn)問題時(shí)推諉扯皮的功夫成正比。

(二)盡職調(diào)查

信托公司的項(xiàng)目分散在全國(guó)各地，但沒有銀行那樣數(shù)量龐大、根基深厚的營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)。對(duì)于交易對(duì)手缺乏了解，這是相對(duì)于銀行的重大劣勢(shì)。在企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表難以反映真實(shí)財(cái)務(wù)狀況的情況下，通過盡調(diào)了解企業(yè)的資信狀況、經(jīng)營(yíng)狀況、盈利能力等，意義不言自明。對(duì)于一些地方性的中小企業(yè)項(xiàng)目，企業(yè)負(fù)責(zé)人的經(jīng)營(yíng)能力和執(zhí)業(yè)行為甚至個(gè)人品性對(duì)于判斷項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)的意義，可能會(huì)勝過行業(yè)分析報(bào)告，而盡調(diào)中的察言觀色可能要?jiǎng)儆诤窈竦呢?cái)務(wù)報(bào)表。

目前信托公司業(yè)務(wù)人員普遍年輕，專業(yè)水準(zhǔn)可能較高，但社會(huì)經(jīng)驗(yàn)不足，難在短暫接觸中辯別人的真假善惡。更何況，業(yè)務(wù)人員還不可避免的帶有一定的個(gè)人利益沖動(dòng)。極端情況下，個(gè)別信托經(jīng)理法律意識(shí)薄弱，直接將融資方提供的資料簡(jiǎn)單匯總甚至將其他金融機(jī)構(gòu)做的盡調(diào)報(bào)告稍作修改即提交本公司審議，這可能造成嚴(yán)重的盡調(diào)失職。不少盡調(diào)報(bào)告中對(duì)于融資方和交易方的介紹是直接從網(wǎng)站上粘貼復(fù)制而來，充斥著主觀判斷性的褒揚(yáng)語(yǔ)句，如果出現(xiàn)訴訟糾紛，這也會(huì)成為委托人主張信托公司未能盡職的理由。新近出現(xiàn)兌付風(fēng)險(xiǎn)的某信托項(xiàng)目，信托公司將資金提供給一個(gè)曾大規(guī)模圈錢卻長(zhǎng)達(dá)數(shù)年沒有動(dòng)工的地方性開發(fā)商，就暴露出盡調(diào)不足的問題。

有些項(xiàng)目中，開發(fā)商通過特殊手段獲得了懷有政績(jī)沖動(dòng)的地方政府的支持，低價(jià)拿地或者先辦土地證后交出讓款，然后通過違規(guī)預(yù)售獲得資金來繳付出讓款，這種運(yùn)作在房地產(chǎn)銷售一片火爆的情況下自然是玩得轉(zhuǎn)的，但是一旦某個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題或者房地產(chǎn)業(yè)不景氣，整個(gè)游戲就無法繼續(xù)。向這樣的房地產(chǎn)企業(yè)提供融資，一旦出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，后果可想而知，連抵押物也可能存在重大瑕疵，無法處置。

優(yōu)秀的盡調(diào)對(duì)信托經(jīng)理要求較高，難度和工作量都很大。目前盡調(diào)所要獲得的信息集中掌握在司法、工商、稅務(wù)、住建、土地等公權(quán)力部門，如果這些部門不主動(dòng)公開，難以獲取。有的律所和其他中介機(jī)構(gòu)通過自身掌握的資源，已經(jīng)具備很強(qiáng)的盡調(diào)能力。要求信托經(jīng)理做出他們那樣的盡調(diào)報(bào)告，不太現(xiàn)實(shí)。但是通過公開渠道可以查詢和驗(yàn)證的信息，還是應(yīng)當(dāng)去獲取的，而不應(yīng)單純依賴融資方自身提供。如果盡調(diào)報(bào)告中的關(guān)鍵信息與公開查詢、驗(yàn)證的結(jié)果不符，則委托人要求受托人承擔(dān)管理失職的責(zé)任，法院很可能會(huì)支持。以較高的專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施盡調(diào)，這將是未來的發(fā)展方向，但是在現(xiàn)有體制下，信托經(jīng)理沒有動(dòng)力去做。或許隨著風(fēng)險(xiǎn)的不斷爆發(fā)，信托公司會(huì)對(duì)自己的員工提出更高的要求，甚至在部分項(xiàng)目中聘請(qǐng)獨(dú)立的第三方機(jī)構(gòu)提供盡調(diào)服務(wù)。

在當(dāng)下的市場(chǎng)環(huán)境下，通過盡調(diào)發(fā)現(xiàn)融資方的實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況和項(xiàng)目潛在風(fēng)險(xiǎn)將是檢驗(yàn)信托經(jīng)理業(yè)務(wù)能力和職業(yè)操守最重要的指標(biāo)之一。盡調(diào)是所有項(xiàng)目風(fēng)控的開始，而對(duì)于一些地方上的中小企業(yè)項(xiàng)目，或許盡調(diào)才是整個(gè)項(xiàng)目風(fēng)控最核心的一環(huán)。畢竟中臺(tái)部門所看到的已經(jīng)是經(jīng)過業(yè)務(wù)人員篩選、加工過的材料。未來信托公司可以考慮采取明察與暗訪相結(jié)合的方式實(shí)施盡調(diào)，尤其是對(duì)于行業(yè)知名度低或者不熟悉的規(guī)模較小的地方性企業(yè)。

(三)中臺(tái)審查制衡

以法律合規(guī)審查和風(fēng)險(xiǎn)控制為核心的中臺(tái)部門是制衡信托業(yè)務(wù)經(jīng)理的重要環(huán)節(jié)。法律合規(guī)人員從法律和合規(guī)角度對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行審查，淘汰不合規(guī)或者在法律效力上存在問題的項(xiàng)目，并從法律角度完善項(xiàng)目，風(fēng)險(xiǎn)管理部門從融資方資信、財(cái)務(wù)狀況、抵押物變現(xiàn)等角度甄別項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)。中臺(tái)部門的薪酬待遇相對(duì)固定，不受業(yè)務(wù)量的直接激勵(lì)，所以在管理規(guī)范和人員素質(zhì)較高的情況下，中臺(tái)可以比較有效地制衡前臺(tái)業(yè)務(wù)部門。就中臺(tái)與前臺(tái)的關(guān)系而言，分工明確是基本前提，監(jiān)督制約是必要手段，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)是根本使命。近年來信托公司對(duì)中臺(tái)的重視度有所提升，但總體看，在順風(fēng)順?biāo)哪昃袄?，業(yè)務(wù)量、效益是王道，中臺(tái)主要是服務(wù)的角色，沒有把握住分工負(fù)責(zé)、監(jiān)督制約的基本前提。優(yōu)秀的中臺(tái)除了具備較強(qiáng)的專業(yè)能力之外，對(duì)于信托項(xiàng)目也應(yīng)當(dāng)有較高的掌控力，否則既不能提供專業(yè)服務(wù)，也無法進(jìn)行監(jiān)督制衡，但由于中臺(tái)與前臺(tái)待遇差距較大，中臺(tái)人員流失比較嚴(yán)重。此外，個(gè)別項(xiàng)目中，法律合規(guī)部門在各種主動(dòng)和被動(dòng)因素的促使下，更是徹底為項(xiàng)目服務(wù)，不是剔除違規(guī)的項(xiàng)目，而是幫助業(yè)務(wù)人員粉飾和包裝項(xiàng)目。同在一條船，中臺(tái)對(duì)業(yè)務(wù)部門有所輔助是職責(zé)所系，發(fā)揮專業(yè)所長(zhǎng)把項(xiàng)目做好更是理所應(yīng)當(dāng)，但絕不應(yīng)逾越底線。

二、擔(dān)保措施篇

(四)不動(dòng)產(chǎn)抵押

足額的不動(dòng)產(chǎn)抵押是很多項(xiàng)目得以操作的核心保障措施。但不動(dòng)產(chǎn)抵押未必像很多人想象的那么保險(xiǎn)。不動(dòng)產(chǎn)評(píng)估的水分眾所周知，毋庸多言，除此之外，還有很多問題。

信托公司一般將抵押率控制在四至五折之間，看似非常保險(xiǎn)。但是信托公司可以鎖定抵押物本身，卻不能鎖定抵押物的價(jià)格和市場(chǎng)變化。如果出現(xiàn)區(qū)域性風(fēng)險(xiǎn)，房地產(chǎn)項(xiàng)目的抵押率再低也難以處置。抵押品的評(píng)估必須結(jié)合房地產(chǎn)行業(yè)和區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展態(tài)勢(shì)綜合判斷，一些頻頻登上泡沫風(fēng)險(xiǎn)排行榜的城市還是應(yīng)當(dāng)慎重觸碰。鄂爾多斯是第一個(gè)，但恐怕不會(huì)是最后一個(gè)?；蛟S未來，一些優(yōu)秀的信托公司會(huì)組建自己的行業(yè)研究團(tuán)隊(duì)，加強(qiáng)行業(yè)研究能力。

除了市場(chǎng)價(jià)格變化可能造成抵押物價(jià)格降低之外，還有多種因素會(huì)影響抵押物價(jià)值。如果開發(fā)商欠付工程款，施工方將根據(jù)合同法享有優(yōu)先于抵押權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)；如果房產(chǎn)抵押后辦理預(yù)售，那么對(duì)于售出房屋，買售人享有優(yōu)先于抵押權(quán)人的權(quán)益，甚至在開發(fā)商違規(guī)預(yù)售的情況下，法院也有可能優(yōu)先保護(hù)支付了所謂會(huì)員費(fèi)、排號(hào)費(fèi)的購(gòu)房人的利益；在建工程抵押中，如果抵押物不能如期竣工，變成爛尾樓，抵押物價(jià)值不僅會(huì)大大低于評(píng)估價(jià)值，其變現(xiàn)能力也會(huì)受到嚴(yán)重?fù)p害；有的開發(fā)商以造城式的模式搞開發(fā)，他們提供的單體抵押物往往難以處置；一些地方性的小規(guī)模開發(fā)商，之所以能夠拿到好項(xiàng)目，往往是跟政府存在潛在的默契或者私下的協(xié)議，如果發(fā)生爭(zhēng)議，項(xiàng)目的變現(xiàn)難度非常大；一些地方政府給平臺(tái)公司違規(guī)辦證，沒有足額繳納出讓金，抵押物存在重大瑕疵；如果抵押物已經(jīng)出租，并且租期很長(zhǎng)，根據(jù)買賣不破租賃的原則，法院也難以處置。

未來的兌付危機(jī)和司法審判將會(huì)以慘痛的教訓(xùn)讓信托公司認(rèn)識(shí)到炙手可熱的房地產(chǎn)項(xiàng)目隨時(shí)可能會(huì)變成燙手的山芋，不動(dòng)產(chǎn)的抵押擔(dān)保不是一張他項(xiàng)權(quán)證那么簡(jiǎn)單，司法拍賣也不像拍賣師的一錘定音那么簡(jiǎn)潔明了。

(五)動(dòng)產(chǎn)抵質(zhì)押

由于動(dòng)產(chǎn)本身的可移動(dòng)性和易損耗性，決定了它不是最理想的抵押物。但是隨著優(yōu)質(zhì)抵押物資源的減少，動(dòng)產(chǎn)抵質(zhì)押也成為信托公司操作較多的擔(dān)保方式。動(dòng)產(chǎn)抵質(zhì)押的缺陷在于：一是可移動(dòng)性，難以控制；二是除車輛等特殊動(dòng)產(chǎn)外，企業(yè)機(jī)器設(shè)備、原材料、庫(kù)存貨物等抵押物的變現(xiàn)能力可能會(huì)比較差，而且折舊很快。三是融資方采取欺詐手段用同一批資產(chǎn)重復(fù)抵押的情況確有實(shí)例；四是除了適宜于設(shè)定浮動(dòng)抵押的動(dòng)產(chǎn)外，一般的動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押以轉(zhuǎn)移占有為生效要件，質(zhì)押生效的同時(shí)，質(zhì)物的保管風(fēng)險(xiǎn)也由質(zhì)權(quán)人承擔(dān)。

(六)權(quán)利質(zhì)押

擔(dān)保法規(guī)定的各種權(quán)利質(zhì)押，信托公司在近幾年的實(shí)際操作中幾乎都有涉及。上市公司股票變現(xiàn)能力最強(qiáng)，比較受歡迎，但在股市行情很差的時(shí)候，如果不對(duì)融資方的補(bǔ)足義務(wù)再設(shè)定其他兜底保障措施，也存在較大風(fēng)險(xiǎn)。此外，股權(quán)、應(yīng)收賬款、收費(fèi)權(quán)成為很常見的質(zhì)押標(biāo)的。

未上市企業(yè)股權(quán)質(zhì)押。一方面，未上市股權(quán)難以評(píng)估，變現(xiàn)能力差，法院通過司法拍賣程序處置未上市企業(yè)股權(quán)的案例很少。另一方面，股權(quán)質(zhì)押的辦理可能存在問題。去年出現(xiàn)問題的某礦產(chǎn)類信托項(xiàng)目，目標(biāo)企業(yè)股權(quán)質(zhì)押后，其實(shí)際控制人竟仍可以對(duì)質(zhì)押股權(quán)進(jìn)行輾轉(zhuǎn)騰挪，從記者事后報(bào)道的情況推斷，質(zhì)押環(huán)節(jié)有可能存在問題。

應(yīng)收賬款質(zhì)押。擔(dān)保法設(shè)計(jì)應(yīng)收賬款質(zhì)押的初衷在于為享有預(yù)期可償還的優(yōu)質(zhì)債權(quán)的債權(quán)人提供流動(dòng)性支持。接受應(yīng)收賬款質(zhì)押的前提應(yīng)當(dāng)是，債務(wù)人償債能力較強(qiáng)，只不過是債務(wù)附有期限，到期即可償還。應(yīng)收賬款應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)形成、合法有效且債務(wù)人對(duì)債權(quán)人不享有實(shí)質(zhì)性抗辯權(quán)的債權(quán)。但是很多項(xiàng)目中應(yīng)收賬款的債權(quán)債務(wù)人之間可能存在爭(zhēng)議，或者不屬于司法上認(rèn)同的已經(jīng)形成的應(yīng)收賬款。極端情況中，融資方偽造的應(yīng)收賬款也是存在的。

各種收費(fèi)權(quán)質(zhì)押。目前信托業(yè)務(wù)中運(yùn)用比較多的是高速公路收費(fèi)權(quán)、物業(yè)收費(fèi)權(quán)、景區(qū)收費(fèi)權(quán)等。在法律上，這些收費(fèi)權(quán)的質(zhì)押本身也是按照應(yīng)收賬款來處理的，但與典型的應(yīng)收賬款又存在顯著區(qū)別。這些收費(fèi)權(quán)最大的問題在于估值和變現(xiàn)困難。畢竟未來的市場(chǎng)充滿不確定性，各類收費(fèi)權(quán)的實(shí)際價(jià)值難以評(píng)估。而且這些收費(fèi)權(quán)的處置方式并不明確。比如，景區(qū)的收費(fèi)權(quán)可以處置給誰(shuí)，受讓人如何行使收費(fèi)權(quán)，收費(fèi)權(quán)和景區(qū)的管理職責(zé)如何劃分，收費(fèi)權(quán)轉(zhuǎn)讓后，地方政府投資、管理景區(qū)的動(dòng)力何在？

高速公路收費(fèi)權(quán)質(zhì)押是地方政府進(jìn)行公路建設(shè)融資的有效途徑，應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法出臺(tái)前，由各地公路管理部門辦理質(zhì)押登記，這些部門當(dāng)然是盡可能為融資提供支持。登記辦理不存在障礙，實(shí)踐中還出現(xiàn)了按照一定比例質(zhì)押收費(fèi)權(quán)的情況?？傮w上，信托公司傾向于認(rèn)為只要能辦登記的就是有效的，所以用足了各種傳統(tǒng)、非傳統(tǒng)甚至另類的擔(dān)保物和擔(dān)保方式。但是，抵質(zhì)押措施作為風(fēng)控手段的核心不在于能否辦理，而在于可否變現(xiàn)。

如果項(xiàng)目出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，高速公路收費(fèi)權(quán)變現(xiàn)存在較大不確定性，尤其是按比例質(zhì)押的情況。各地高速公路幾乎都是由特定的經(jīng)營(yíng)主體負(fù)責(zé)建設(shè)和運(yùn)營(yíng)的，他們就是質(zhì)押收費(fèi)權(quán)的融資方，如果變現(xiàn)，應(yīng)該如何拍賣，誰(shuí)可以受讓，應(yīng)履行何種手續(xù)，受讓方又該如何行使收費(fèi)權(quán)，都不清楚。在按比例質(zhì)押的情況下，受讓方如何行使一定比例的收費(fèi)權(quán)費(fèi)？此外，有些信托項(xiàng)目中收費(fèi)權(quán)的質(zhì)押期限與融資期限相同，隨著時(shí)間推移，收費(fèi)權(quán)本身就是逐漸減少的，到還款期限屆滿時(shí)，質(zhì)押標(biāo)的已經(jīng)不存在了。

(七)保證擔(dān)保

保證擔(dān)保的核心在兩點(diǎn)，一是保證本身的效力問題，二是保證的實(shí)質(zhì)擔(dān)保力問題。去年的不少政信合作項(xiàng)目，都有人大或政府部門出具的預(yù)算安排函、承諾函之類的文件，這在法律上并不具備任何效力，說到底還是君子協(xié)定。部分三、四線城市甚至縣級(jí)城市地方政府高度密集的通過融資平臺(tái)進(jìn)行信托融資，能否按時(shí)還款，還是要結(jié)合地方財(cái)政實(shí)力來看。控股股東或者關(guān)聯(lián)企業(yè)出具的連帶責(zé)任保證擔(dān)保，如果融資方本身即是母公司主要財(cái)產(chǎn)，關(guān)聯(lián)企業(yè)跟融資方本身就經(jīng)?！盎ネㄓ袩o”，保證的實(shí)際意義不大。

法定代表人的連帶保證。一方面，連帶保證無法鎖定財(cái)產(chǎn)，個(gè)人財(cái)產(chǎn)很容易轉(zhuǎn)移，而且個(gè)人債務(wù)也難以核實(shí)清楚，所以法定代表人的實(shí)質(zhì)擔(dān)保能力難以確定，更何況富豪們的資本運(yùn)作能力和資金轉(zhuǎn)移能力不遜于他們的經(jīng)管理能力。另一方面，自然人財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行中容易出現(xiàn)權(quán)屬爭(zhēng)議，尤其是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的問題會(huì)給法院的強(qiáng)制執(zhí)行帶來很大困擾。

三、交易結(jié)構(gòu)篇

(八)結(jié)構(gòu)化中的內(nèi)部增信

結(jié)構(gòu)化項(xiàng)目中的內(nèi)部增信是信托所獨(dú)有的增信手段。信托財(cái)產(chǎn)的份額化表現(xiàn)形式為這一增信機(jī)制提供了前提。結(jié)構(gòu)化設(shè)計(jì)可以吸引不同風(fēng)險(xiǎn)偏好的資本進(jìn)入同一項(xiàng)目，是一種非常巧妙的機(jī)制。

但現(xiàn)實(shí)運(yùn)作中，結(jié)構(gòu)化項(xiàng)目出現(xiàn)了一些問題。有信托公司設(shè)計(jì)的結(jié)構(gòu)化信托產(chǎn)品中，由融資方對(duì)其關(guān)聯(lián)方的債權(quán)或者融資方關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)融資方本身的債權(quán)認(rèn)購(gòu)劣后份額，這種項(xiàng)目中，且不說債權(quán)本身的真實(shí)性難以驗(yàn)證，即便是真實(shí)存在的債權(quán)，它都不是真金白銀，對(duì)優(yōu)先級(jí)受益人權(quán)益的實(shí)質(zhì)擔(dān)保力都存在很大的不確定性，更像是畫餅充饑。

另外，結(jié)構(gòu)化的內(nèi)部增信只有在信托項(xiàng)目雖未實(shí)現(xiàn)預(yù)期收益但能保證多數(shù)受益人基本利益時(shí)才有意義。如果融資方到時(shí)沒有資金可以償還，那么無論是優(yōu)先還是劣后都得不到兌付。

(九)參與目標(biāo)公司的治理

這也是比較常用的一種模式。信托公司通過股權(quán)投資，實(shí)質(zhì)的參與目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)或者行使一票否決權(quán)來影響目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這是降低投資風(fēng)險(xiǎn)非常好的途徑，也是銀行等融資渠道所不具備的。但是實(shí)際運(yùn)作中存在一些困難，有的由于信托經(jīng)理參與能力不足、主觀不重視、目標(biāo)企業(yè)自身管理不規(guī)范等各種原因流于形式。而有的信托公司則由于實(shí)質(zhì)的介入目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)，而與原有經(jīng)營(yíng)者發(fā)生矛盾，影響到目標(biāo)公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。不過參與目標(biāo)公司治理勢(shì)必是今后信托風(fēng)控的重要發(fā)展方向，只是需要不斷完善和探索參與機(jī)制，提升介入能力?；蛟S未來信托經(jīng)理會(huì)出現(xiàn)一定程度的專業(yè)分工，因?yàn)橹挥袘{借對(duì)特定行業(yè)及專業(yè)知識(shí)的掌握，才有可能有效的參與目標(biāo)公司治理，哪怕只是行使一票否決權(quán)。

(十)分散投資

借助于信托財(cái)產(chǎn)的份額化和信托的風(fēng)險(xiǎn)隔離原理，同一筆信托財(cái)產(chǎn)再設(shè)信托，并投向不同的項(xiàng)目，各筆投資之間風(fēng)險(xiǎn)隔離。這是信托機(jī)制所獨(dú)有的，有助于分散投資風(fēng)險(xiǎn)。

(十一)股東對(duì)賭

對(duì)賭協(xié)議在商業(yè)實(shí)踐中已經(jīng)很常見，股權(quán)投資信托項(xiàng)目大多簽訂有其他股東保證收益的協(xié)議，或者通過約定遠(yuǎn)期回購(gòu)來實(shí)現(xiàn)退出。但由于最高院聯(lián)營(yíng)司法解釋仍然適用，理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)其效力一直都存在較大爭(zhēng)議。最高院再審海富投資一案，推翻了甘肅高院否定對(duì)賭條款效力的判決，讓投資界大松了一口氣。筆者認(rèn)為，與目標(biāo)公司本身對(duì)賭，是明顯的名為聯(lián)營(yíng)、實(shí)為借貸，違背公司制度的基本精神，損害了目標(biāo)公司潛在債權(quán)人的利益，應(yīng)為無效；與其他股東或者高管對(duì)賭，不損害目標(biāo)公司及其債權(quán)人的利益，而且有利于鼓勵(lì)投資，只要協(xié)議雙方意思表示真實(shí)，不違反法律法規(guī)禁止性規(guī)定，應(yīng)為有效。最高院再審判決的說理部分比較簡(jiǎn)略，單純強(qiáng)調(diào)合同意思自治，但是背后的邏輯恐怕是一樣的，只是不愿過多推敲聯(lián)營(yíng)司法解釋而已。不管怎樣，今后對(duì)賭協(xié)議的效力算是有了司法案例的支持。

(十二)資金監(jiān)管和保證金賬戶

信托公司能夠?qū)π磐匈Y金的使用進(jìn)行監(jiān)管，防止資金不被挪用，按照預(yù)期的規(guī)劃和進(jìn)度完成擬投資項(xiàng)目。房地產(chǎn)項(xiàng)目中，資金監(jiān)管有利于擬投資項(xiàng)目如期竣工，抵押物持續(xù)增值。實(shí)踐中，信托公司還可以控制融資企業(yè)的財(cái)務(wù)章，對(duì)其資金進(jìn)行全方位監(jiān)控，有助于保障資金的安全退出。不過由于各種原因，有些項(xiàng)目中的資金監(jiān)管也是有名無實(shí)。

在證券投資、股票質(zhì)押類項(xiàng)目中，信托公司常常要求融資方在質(zhì)押股票價(jià)格下跌到一定程度時(shí)補(bǔ)交保證金，以控制抵押率。金錢擔(dān)保是在擔(dān)保法司法解釋中明確下來的，在銀行貸款業(yè)務(wù)中得到一定應(yīng)用。法院的強(qiáng)制執(zhí)行實(shí)踐中有所支持，稱之為“特定化的封金、保證金賬戶”。信托公司可以予以合法合規(guī)的利用，但是應(yīng)當(dāng)按照司法執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)來設(shè)立保證金賬戶。實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)保證金被支付到信托財(cái)產(chǎn)專戶的做法，這既違背了信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的基本原則，也沒有實(shí)現(xiàn)保證金賬戶的特定化，其法律效力在司法實(shí)踐中有可能受到質(zhì)疑。

(十三)向委托人披露風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)披露既是信托公司履行盡職義務(wù)的要求，也是規(guī)避自身職責(zé)的手段。但實(shí)踐中，存在兩種極端認(rèn)識(shí)。

一是認(rèn)為披露不重要，因?yàn)橥顿Y人基本不看合同。這是缺乏基本法律意識(shí)的表現(xiàn)，實(shí)際上無論是信托公司管理辦法還是銀監(jiān)會(huì)的指導(dǎo)性文件，都非常重視風(fēng)險(xiǎn)披露，銀監(jiān)會(huì)的文件甚至曾對(duì)部分風(fēng)險(xiǎn)披露條款進(jìn)行了具體指導(dǎo)。

另一種則是認(rèn)為無論什么風(fēng)險(xiǎn)，只要經(jīng)過披露，都可以規(guī)避。雖然目前沒有法律明確規(guī)定哪些風(fēng)險(xiǎn)可以通過披露轉(zhuǎn)嫁，哪些不行，也沒有足夠的司法實(shí)踐以資確認(rèn)，但是參考民商法律的基本原則，可以確定，違反了起碼的盡職管理義務(wù)的事項(xiàng)，不能夠通過披露來轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。比如項(xiàng)目的交易操作違背了法律規(guī)定或者交易的效力在法律上存在重大瑕疵，那么即便向委托人披露了風(fēng)險(xiǎn)，如果發(fā)生糾紛，法院也可能會(huì)判令信托公司承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)槭芡腥俗鳛閷I(yè)的金融機(jī)構(gòu)，其營(yíng)業(yè)行為不光是對(duì)特定委托人負(fù)責(zé)，也要對(duì)其執(zhí)行行為負(fù)責(zé)，這是商事信托與普通民事信托的差別。

不少由銀行介紹資金來源和用途的單一資金信托項(xiàng)目，許多人認(rèn)為信托公司不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，一方面是認(rèn)為銀行要承擔(dān)責(zé)任，另一方面則是認(rèn)為只要向委托人充分披露風(fēng)險(xiǎn)，信托公司即可免責(zé)。所以，信托公司才大膽的拿自己的公章去換取通道費(fèi)，銀行無需出面即賺取大頭。可實(shí)際上，沒有明確依據(jù)證明受托人在單一項(xiàng)目中的盡職標(biāo)準(zhǔn)低于集合項(xiàng)目，至多是單一項(xiàng)目出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)后，不會(huì)出現(xiàn)集合項(xiàng)目下眾多自然人起訴到法院，嚴(yán)重?fù)p毀企業(yè)形象的情況。既然信托公司是合同簽訂主體，是法定的受托人，不能履行起碼的盡職管理責(zé)任，當(dāng)然負(fù)有法律上的責(zé)任。更何況，如果項(xiàng)目出現(xiàn)問題，委托人只能起訴信托公司，在法律上與銀行無關(guān)，即便銀行宅心仁厚，愿意履行兜底責(zé)任，法院判決書把責(zé)任判給了信托公司，銀行又拿什么名義去付這筆賬呢？恐怕今后會(huì)有信托公司在個(gè)別存在嚴(yán)重問題的單一項(xiàng)目中體會(huì)到“偷米不成損只雞”的尷尬和悲哀。

(十四)原狀分配

一般認(rèn)為股權(quán)投資是風(fēng)險(xiǎn)更大的投資方式。如果股權(quán)投資項(xiàng)目出現(xiàn)兌付問題，作為質(zhì)押物的股權(quán)變現(xiàn)存在較大的不確定性。對(duì)于這類項(xiàng)目，信托公司可以在資金信托合同中設(shè)置原狀分配條款，以作為信托最后的退出方式，即約定如果融資方無法按期回購(gòu)，則受托人將信托財(cái)產(chǎn)以股權(quán)形式按比例分配給投資者。

四、危機(jī)應(yīng)對(duì)篇

(十五)以新兌舊

部分信托項(xiàng)目中，如果融資方到期不能清償債務(wù)，又無法得到其他金融機(jī)構(gòu)的資金支持，信托公司可能會(huì)發(fā)行一個(gè)新的信托產(chǎn)品，募集資金將原信托資金置換，以實(shí)現(xiàn)按期兌付。這種做法的實(shí)質(zhì)是延遲風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)然如果確實(shí)看好融資方未來的償債能力，本身也無可非議。但現(xiàn)實(shí)中多半不是如此，只是純粹的緩兵之計(jì)，說到底不是真正的風(fēng)控措施，反倒可能會(huì)進(jìn)一步放大風(fēng)險(xiǎn)。

(十六)資管公司接盤

近年來，四大資管公司接手了部分出現(xiàn)兌付問題的項(xiàng)目，并從房地產(chǎn)信托項(xiàng)目中獲利頗豐。資管公司接盤信托項(xiàng)目肯定是出于對(duì)項(xiàng)目的綜合評(píng)估，而不是簡(jiǎn)單的因?yàn)檩^低的抵押率。如果統(tǒng)計(jì)一下資管公司接盤的房地產(chǎn)項(xiàng)目，估計(jì)大部分都在風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)可控的區(qū)域。而信托頻繁染指的一些三、四線甚至縣級(jí)城市，資管公司恐怕不會(huì)去碰。資管公司成立的使命便是為了處置四大行的不良債權(quán)，他們通過包括訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行追索債權(quán)的經(jīng)驗(yàn)與資源遠(yuǎn)勝于信托公司，而且在各地設(shè)有分支機(jī)構(gòu)，與地方政府、銀行、國(guó)企的合作由來已久，接盤自然有接盤的底氣。有信托專業(yè)人士以四大資管公司接盤信托項(xiàng)目來證明房地產(chǎn)信托項(xiàng)目的整體低風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)在不太有說服力。資管公司的事后接盤算不上是信托的風(fēng)控措施，也不是一種常態(tài)化的兜底措施。

此外，不少信托項(xiàng)目中，資管公司與信托公司或者相關(guān)方簽訂遠(yuǎn)期受讓協(xié)議，為項(xiàng)目的兌付提供潛在或者間接的保障。但是遠(yuǎn)期受讓不等于保證擔(dān)保，如果屆時(shí)信托項(xiàng)目本身價(jià)值出現(xiàn)重大變化，資管公司是否還會(huì)履行受讓義務(wù)也未可知。

(十七)股東協(xié)調(diào)

信托公司多數(shù)有比較強(qiáng)大的股東背景。一方面實(shí)力雄厚的股東可以通過受益權(quán)轉(zhuǎn)讓幫助信托公司渡過個(gè)別項(xiàng)目的兌付危機(jī)，以保全公司的行業(yè)聲譽(yù)。另一方面資源廣泛的股東有能力協(xié)調(diào)相關(guān)政府機(jī)構(gòu)，整合各種資源，幫助項(xiàng)目實(shí)現(xiàn)兌付。根據(jù)媒體報(bào)道，中信三峽全通項(xiàng)目中宜昌政府也出面大力協(xié)調(diào)。這是央企、金融機(jī)構(gòu)和地方政府控股的信托公司所具有的優(yōu)勢(shì)。當(dāng)兌付風(fēng)險(xiǎn)只是個(gè)案危機(jī)的時(shí)候，股東有能力協(xié)調(diào)，但如果爆發(fā)區(qū)域性風(fēng)險(xiǎn)，兌付案件越來越多，恐怕股東也是有心無力，更何況即便政府出面，如果企業(yè)不景氣，協(xié)調(diào)也難有實(shí)質(zhì)效果。總之，這也不是真正意義上的風(fēng)險(xiǎn)控制。大樹底下雖好乘涼，卻也難成長(zhǎng)，股東在背后的保護(hù)也有負(fù)面的作用。

(十八)訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行

訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行是最后的救濟(jì)途徑。目前，信托相關(guān)法律規(guī)定本身就很不完善，更何況信托對(duì)于多數(shù)法官來說還是個(gè)陌生事物，信托公司的業(yè)務(wù)操作在司法領(lǐng)域難免存在較大爭(zhēng)議。要打好信托訴訟，必須有相當(dāng)?shù)男磐欣碚摳缀蛯?duì)信托實(shí)務(wù)的一定了解。信托從業(yè)人員多數(shù)都是最近幾年加入信托隊(duì)伍，不曾經(jīng)歷過過去行業(yè)整頓時(shí)的大量訴訟，缺乏實(shí)際的訴訟對(duì)抗經(jīng)驗(yàn)。與此同時(shí)，熟悉信托的律師并不多，許多因?yàn)榧闲磐许?xiàng)目而接觸到信托的律師對(duì)信托項(xiàng)目操作的介入也并不深，而且當(dāng)眾多的案件爆發(fā)，委托人開始起訴信托公司，這些律師中必然會(huì)有相當(dāng)一部分站到信托公司的對(duì)立面去。最致命的是，一些法律意識(shí)淡薄的信托經(jīng)理在盡調(diào)、談判和為了規(guī)避監(jiān)管政策而幫助融資方粉飾項(xiàng)目的過程中已經(jīng)留下了許多管理失職的把柄，再好的律師恐怕也回天乏力。

全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委副主任吳曉靈女士呼吁最高院出臺(tái)信托法的司法解釋，然而可以預(yù)測(cè)最高院不會(huì)出臺(tái)系統(tǒng)性的司法解釋，即便出臺(tái)也很可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到行業(yè)的預(yù)期。信托與交易方的糾紛在傳統(tǒng)法律框架下基本都可以解決，沒有什么特殊性，信托糾紛的特殊在于委托人與信托公司之間的信托法律關(guān)系及信托財(cái)產(chǎn)的特殊形態(tài)?？峙轮挥挟?dāng)委托人大量起訴信托公司，法院才會(huì)針對(duì)司法實(shí)踐中遇到的問題出臺(tái)相關(guān)司法解釋。而且司法解釋不會(huì)直接在現(xiàn)有法律基礎(chǔ)上大量造法。中國(guó)信托法出臺(tái)的直接推動(dòng)力本是為了規(guī)范實(shí)踐多年又整頓多次的信托行業(yè)，但是現(xiàn)行信托法是統(tǒng)攝包括普通民事信托、商事信托、公益信托在內(nèi)的所有信托關(guān)系的一般法，對(duì)營(yíng)業(yè)信托缺乏專門的規(guī)定。

信托法看似只是寂寂無名的一部小法，實(shí)則是對(duì)傳統(tǒng)物權(quán)、債權(quán)二分的法律體系的重大突破。如果司法機(jī)關(guān)從信托法出發(fā)進(jìn)行司法解釋，太高太空，需要巨大的立法性解釋才能與現(xiàn)實(shí)需要對(duì)接，而專門規(guī)范信托公司的“兩規(guī)”作為部門規(guī)章，在司法審判中只有參照適用的資格，判決書一般不能引用其作為裁判依據(jù)，更不要說作為司法解釋的根據(jù)了。指望最高院的司法解釋來推動(dòng)信托立法恐怕是不現(xiàn)實(shí)的。不過，隨著信托糾紛進(jìn)入法院，司法機(jī)關(guān)必然要在解決糾紛的過程中，對(duì)信托公司的管理行為是否存在過失和過錯(cuò)進(jìn)行認(rèn)定，從而間接對(duì)信托公司的盡職管理標(biāo)準(zhǔn)和信托財(cái)產(chǎn)的特殊地位進(jìn)行規(guī)范和確認(rèn)?？梢灶A(yù)期，在信托業(yè)法出臺(tái)之前，委托人與信托公司之間的信托糾紛將會(huì)以各地差異較大的司法判決結(jié)案。

信托公司目前普遍在信托合同中訂有強(qiáng)制執(zhí)行條款，以期發(fā)生兌付問題后快速處置抵押財(cái)產(chǎn)。不過公證債權(quán)文書的強(qiáng)制執(zhí)行在司法實(shí)踐中仍存在一些爭(zhēng)議，信托公司的一些操作模式尚缺乏司法檢驗(yàn)，未必會(huì)得到認(rèn)可。即便可以不經(jīng)訴訟進(jìn)入執(zhí)行程序，也需要按照法院強(qiáng)制執(zhí)行的一系列程序性規(guī)定進(jìn)行，并且，抵質(zhì)押財(cái)產(chǎn)本身的一些潛在問題也可能會(huì)延誤財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)的進(jìn)程。強(qiáng)制執(zhí)行的順利與否最終還是要看財(cái)產(chǎn)本身的實(shí)際狀況和變現(xiàn)能力。

五、理念與戰(zhàn)略

信托風(fēng)控的十八般武藝，其中有信托業(yè)的獨(dú)門秘籍，也有所有金融機(jī)構(gòu)都具備的基本套路。實(shí)際上，信托業(yè)的風(fēng)控手段又何止于這些。如果運(yùn)用得當(dāng)，將各門武藝練就純熟，可以根據(jù)項(xiàng)目需要打組合拳，實(shí)現(xiàn)從項(xiàng)目盡調(diào)到談判磋商、合同簽訂、中后期管理、項(xiàng)目?jī)陡兜娜鞒獭⑷轿坏娘L(fēng)險(xiǎn)防控。通過良好的風(fēng)控機(jī)制，信托公司可以操作傳統(tǒng)融資渠道不會(huì)涉足的風(fēng)險(xiǎn)較高的項(xiàng)目，從而為投資者獲取較高收益。不過，每一種拳法都有他的弱點(diǎn)甚至是致命傷，練得不好還會(huì)搞成七傷拳，自損肺腑。信托風(fēng)控的問題恐怕也遠(yuǎn)不限于筆者所列。隨著兌付風(fēng)險(xiǎn)在個(gè)案中的暴露，各種風(fēng)控措施的潛在問題將在糾紛解決、司法審判甚至是記者的事后走訪中被逐個(gè)暴露出來。

如果項(xiàng)目的重大瑕疵是記者的事后調(diào)查都能發(fā)現(xiàn)的，很難說信托公司盡到了盡職管理義務(wù)。已經(jīng)出現(xiàn)問題的項(xiàng)目已經(jīng)暴露出信托盡調(diào)和中后期管理中的不少問題。目前的兌付危機(jī)還只是危機(jī)的開始，當(dāng)?shù)貌坏絻陡兜奈腥碎_始借助專業(yè)律師和中介機(jī)構(gòu)的幫助，在盡調(diào)報(bào)告、合同文件和中后期管理的諸多環(huán)節(jié)尋找受托人的種種漏洞，通過訴訟要求信托公司賠償損失的時(shí)候，信托公司將會(huì)在法院那里重新認(rèn)識(shí)風(fēng)險(xiǎn)控制的真正含義、價(jià)值和一些所謂“足額”的抵質(zhì)押措施實(shí)際擔(dān)保效力的虛弱以及自身管理中存在的問題。有人輕妄的認(rèn)為，做好抵押擔(dān)保便可高枕無憂。實(shí)則不然，做好抵押擔(dān)保僅僅是信托風(fēng)控的起點(diǎn)，而且抱持這種觀念的人也未必就能把抵押擔(dān)保做實(shí)。

實(shí)際的案件將會(huì)給粗放式發(fā)展的信托業(yè)不小的打擊。不過，飲下自己在急功近利中釀下的苦酒甚至毒酒，清醒之后再出發(fā)也許才是這個(gè)行業(yè)真正成熟的開始。中國(guó)信托業(yè)雖有無限前景，但恐怕也是前路漫漫。信托業(yè)最重要的看家本領(lǐng)本在于能夠以專業(yè)的手段和能力發(fā)現(xiàn)、控制、排除項(xiàng)目進(jìn)程中的風(fēng)險(xiǎn)，穿越密布的荊棘尋找誘人的獵物，可是各種客觀原因讓信托業(yè)過了幾年坐地即可生財(cái)?shù)氖娣兆印Ｃ鎸?duì)七萬(wàn)億之巨的規(guī)模，外界的種種猜疑并不單起于不了解或者是羨慕嫉妒，更多的是一種有道理的懷疑和擔(dān)憂。信托業(yè)要為自己正名，單憑資產(chǎn)規(guī)模是不夠的。

交易對(duì)手的資信掌握，信托公司不及銀行甚至券商，行業(yè)研究能力更是較券商為弱，抵押物的鎖定則是任何金融機(jī)構(gòu)都可以實(shí)現(xiàn)的。不過借助于信托財(cái)產(chǎn)的份額化表現(xiàn)形式、風(fēng)險(xiǎn)隔離功能和信托牌照的全能特點(diǎn)，可以設(shè)計(jì)出最優(yōu)化的風(fēng)控措施。信托風(fēng)控的競(jìng)爭(zhēng)力在于能夠預(yù)判風(fēng)險(xiǎn)，從而設(shè)計(jì)、運(yùn)用相應(yīng)的防范途徑，把其他融資渠道做不了的事情做成，把對(duì)銀行來說高風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目變得風(fēng)險(xiǎn)可控。未來，信托風(fēng)控將從項(xiàng)目審查環(huán)節(jié)向前和向后延伸，在盡調(diào)和中后期管理上下大功夫，實(shí)現(xiàn)全流程全方位的風(fēng)控覆蓋。這一理念的實(shí)現(xiàn)，對(duì)信托人才的專業(yè)素養(yǎng)和道德操守以及信托公司的內(nèi)控機(jī)制都提出了很高的要求。

優(yōu)秀的信托經(jīng)理不應(yīng)是單純追求業(yè)績(jī)指標(biāo)，而是能充分運(yùn)用專業(yè)知識(shí)在法律框架內(nèi)利用牌照和制度賦予的各種便利，發(fā)現(xiàn)好項(xiàng)目，把項(xiàng)目做好。高水平的風(fēng)控不是簡(jiǎn)單的肯定或者否定項(xiàng)目，而是充分利用信托的十八般武藝控制項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)。高水平的合規(guī)不是掩耳盜鈴式的規(guī)避監(jiān)管政策，而是利用法律專業(yè)技能為項(xiàng)目保駕護(hù)航。三者有機(jī)結(jié)合，才能有真正意義上的創(chuàng)新和個(gè)性化的金融服務(wù)。

真正的創(chuàng)新需要綜合素質(zhì)很高的信托經(jīng)理。不過越優(yōu)秀的人越危險(xiǎn)，必須建立好的機(jī)制，在激勵(lì)他們開疆拓土的同時(shí)，還能守住風(fēng)控的底線。建設(shè)強(qiáng)大中臺(tái)，發(fā)揮中臺(tái)的制衡功能，將成為信托業(yè)的共識(shí)。信托中臺(tái)能夠深入、廣泛的了解各類項(xiàng)目的具體情況，在決策機(jī)制中起到承上啟下的作用。如果說領(lǐng)導(dǎo)層是信托公司的大腦，那么中臺(tái)就是決策機(jī)制的眼睛。如果說信托公司是資管原野上的駿馬，那么中臺(tái)就是套在馬頭上的韁繩。必須煉出它的火眼金睛，必須勒緊這根韁繩。不擦亮這雙眼睛，不鍛造和勒緊這根韁繩，盲人騎馬，碰到溝溝坎坎純屬正常，跌個(gè)頭破血流也不必責(zé)怪他人。

良好的理念、完善的機(jī)制、優(yōu)秀的人才，這些才是信托業(yè)的內(nèi)功，沒有這些內(nèi)功心法，任何表面上復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)和擔(dān)保措施都可能只是易于模仿、不堪一擊的花拳繡腿。未來，信托業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)將是經(jīng)營(yíng)理念的深度調(diào)整、管理機(jī)制的不斷完善和對(duì)優(yōu)秀人才的爭(zhēng)相延攬。

如果信托業(yè)能夠真正轉(zhuǎn)型并練好內(nèi)功，即便券商資管、基金、保險(xiǎn)資管甚至期貨公司都可以開展信托業(yè)務(wù)，在群雄逐鹿的格局下，信托公司還可以憑借其多年積累的資源和實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)立于不敗之地。否則，個(gè)別實(shí)力較弱的信托公司是否會(huì)被淹沒在泛資管時(shí)代的汪洋大海里也未可知。在這個(gè)一紙部門規(guī)章即可改變資管業(yè)格局的國(guó)家，制度優(yōu)勢(shì)是靠不住的。當(dāng)基金、券商資管淡化了制度紅利和牌照優(yōu)勢(shì)，當(dāng)證監(jiān)會(huì)的諸多新政為中小企業(yè)發(fā)債、股權(quán)轉(zhuǎn)讓提供了靈活渠道，信托公司單是回歸信托本業(yè)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還需要專注信托，做好信托，打造信托業(yè)的航空母艦和百年老店。

信托業(yè)風(fēng)控能力的整體提升必須要有法律層面的完善、約束和頂層監(jiān)管能力的加強(qiáng)，否則在短期利益主導(dǎo)下的盲目拼搶中，競(jìng)爭(zhēng)只能是惡性競(jìng)爭(zhēng)，劣幣驅(qū)逐良幣，劣幣越來越劣。任何強(qiáng)大逐利動(dòng)機(jī)都必須要有完善的法律來規(guī)制，否則欲望就會(huì)展現(xiàn)出最它魔鬼的一面，直至欲火焚身。良性競(jìng)爭(zhēng)的基本前提就是明確、合理、有效的游戲規(guī)則以及公正、強(qiáng)大的裁判、監(jiān)督和執(zhí)行者。

如果房地產(chǎn)業(yè)存在泡沫，眼下的一些兌付案件不過是一場(chǎng)凄風(fēng)苦雨的開始。信托資金的大舉進(jìn)入倒是幫助銀行資金實(shí)現(xiàn)了安全退出，而券商、基金的倉(cāng)促入場(chǎng)到底是恰逢其時(shí)來分享一場(chǎng)饕餮盛宴，還是踏錯(cuò)了時(shí)點(diǎn)，注定將吞下些行將變質(zhì)的殘羹冷炙。若是后者，倒是信托公司值得慶幸了。福禍何所倚，殊難預(yù)料。但無論如何，在房地產(chǎn)業(yè)的激素刺激下和中國(guó)金融體制的特殊條件下，通過狼吞虎咽發(fā)展起來的中國(guó)信托業(yè)，實(shí)則是大而不強(qiáng)。如今，他必須要強(qiáng)健自己的筋骨、壯實(shí)自己的體格、豐富自己的大腦，真正成為資管行業(yè)的巨人。

歷經(jīng)坎坷又重現(xiàn)鋒芒的中國(guó)信托業(yè)，在無限風(fēng)光背后仍有著重重的隱憂和致命的傷痛，但它同樣有巨大的優(yōu)勢(shì)、無限的商機(jī)和不可限量的未來。它到底會(huì)自此崛起還是會(huì)重蹈覆轍，究竟何種可能性會(huì)轉(zhuǎn)化成現(xiàn)實(shí)，又會(huì)以怎樣的方式和速度轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，則要看經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的客觀變化和信托業(yè)掌舵者、監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及信托從業(yè)人員的智慧、能力、手段和操守了！

第三篇：信托各類風(fēng)控的優(yōu)勢(shì)與問題

信托行業(yè)的價(jià)值在于能夠發(fā)現(xiàn)好的投資項(xiàng)目并能夠運(yùn)用專業(yè)手段降低風(fēng)險(xiǎn)，從而實(shí)現(xiàn)不同風(fēng)險(xiǎn)偏好的社會(huì)資本與具有不同利潤(rùn)創(chuàng)造能力的企業(yè)的對(duì)接。自有資本不過數(shù)十億的信托公司管理著數(shù)以千億計(jì)的資產(chǎn)，每個(gè)項(xiàng)目出現(xiàn)問題都不容小視。隨著近年來兌付危機(jī)的初步顯現(xiàn)，面對(duì)諸多的質(zhì)疑，持樂觀態(tài)度的人士往往提出信托風(fēng)控的強(qiáng)大，核心便是擔(dān)保物的足值。實(shí)際上，信托業(yè)的風(fēng)控手段遠(yuǎn)不限于抵押擔(dān)保，信托風(fēng)控實(shí)有十八般武藝可以施展。真正的問題在于，每一種武藝都有他的弱點(diǎn)甚至是致命傷。

一、項(xiàng)目審查篇

（一）遴選交易對(duì)手

遴選交易對(duì)手是信托風(fēng)控的重要一環(huán)。最優(yōu)質(zhì)的融資方往往能夠憑借自身信用從銀行取得貸款。信托公司除非有特殊資源，很難在這些優(yōu)質(zhì)融資主體上有所斬獲。不過，追求穩(wěn)健和資金來源充足的信托公司可能會(huì)以較低的融資成本贏得這類項(xiàng)目。

在目前的國(guó)情之下，選擇良好的交易對(duì)手的確是降低風(fēng)險(xiǎn)最簡(jiǎn)單、有效的方式。但是過于注重交易對(duì)手也有可能會(huì)走向兩種極端，一是只看交易對(duì)手，只要交易對(duì)手資信較強(qiáng)，就放松項(xiàng)目設(shè)計(jì)中的風(fēng)控措施，結(jié)果埋下隱患，二是對(duì)于一些交易對(duì)手不夠強(qiáng)大但可以通過項(xiàng)目設(shè)計(jì)防控風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目也拒絕操作。前者是過于輕信，后者是不夠自信，都是應(yīng)當(dāng)避免的。

總體而言，信托項(xiàng)目融資方的資信要劣于銀行的貸款客戶。但是如果融資方資信存在重大問題，比如存在高額民間借貸或者違法預(yù)售等嚴(yán)重不規(guī)范情形，無論其是否能夠提供足額抵押擔(dān)保，信托公司都應(yīng)當(dāng)避免與其合作。因?yàn)閷?duì)于這類企業(yè)，無法按照常理來預(yù)期其未來的經(jīng)營(yíng)行為，也無法對(duì)其進(jìn)行有效的中后期管理，甚至連抵押物也可能存在重大瑕疵。實(shí)踐中已經(jīng)暴露出這樣的問題。

政信合作項(xiàng)目的大量開展也是基于對(duì)政府的信任。目前有些地方政府通過融資平臺(tái)大規(guī)模借道信托融資，并以人大預(yù)算函、政府承諾等方式提供隱形保障。信托公司對(duì)此類項(xiàng)目趨之若鶩，雖明知政府的保證在法律上沒有效力，但還是認(rèn)為政府是資信最好的客戶?？墒?，如果地方政府為了得到信托融資把自己的公章都變成了橡皮圖章，我們也無法預(yù)期他們提供的材料在多大程度上是可信的。他們對(duì)信托公司百般迎合，并不是因?yàn)樾磐泄居卸嗝磁?，而是屈從于自身利益需要，我們也無法預(yù)期等他們無力償債、發(fā)生糾紛后，會(huì)如何運(yùn)用手中的權(quán)力，以迎合他們彼時(shí)的利益。

（二）盡職調(diào)查

信托公司的項(xiàng)目分散在全國(guó)各地，但沒有銀行那樣數(shù)量龐大、根基深厚的分支機(jī)構(gòu)。對(duì)于交易對(duì)手缺乏了解，這是相對(duì)于銀行的重大劣勢(shì)。通過盡調(diào)了解企業(yè)的資信狀況、真實(shí)經(jīng)營(yíng)狀況、盈利能力等，意義不言自明。對(duì)于一些地方性的中小企業(yè)項(xiàng)目，企業(yè)負(fù)責(zé)人的經(jīng)營(yíng)能力和執(zhí)業(yè)行為甚至個(gè)人品性對(duì)于判斷項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)的意義，可能會(huì)勝過行業(yè)分析報(bào)告，而盡調(diào)中的察言觀色可能要?jiǎng)儆诤窈竦呢?cái)務(wù)報(bào)表。

目前信托公司業(yè)務(wù)人員普遍年輕，專業(yè)水準(zhǔn)可能較高，但社會(huì)經(jīng)驗(yàn)不足，難在短暫接觸中辯別人的真假善惡。更何況，業(yè)務(wù)人員還不可避免的帶有一定的個(gè)人利益沖動(dòng),而中國(guó)基層社會(huì)生態(tài)又太過復(fù)雜。極端情況下，個(gè)別信托經(jīng)理法律意識(shí)薄弱，直接將融資方提供的資料簡(jiǎn)單匯總甚至將其他金融機(jī)構(gòu)做的盡調(diào)報(bào)告稍作修改即提交本公司審議，這可能造成嚴(yán)重的盡調(diào)失職。不少盡調(diào)報(bào)告中對(duì)于融資方和交易方的介紹是直接從網(wǎng)站上粘貼復(fù)制而來，充斥著主觀判斷性的褒揚(yáng)語(yǔ)句，如果出現(xiàn)訴訟糾紛，這也會(huì)成為委托人主張信托公司未能盡職的理由。新近出現(xiàn)兌付風(fēng)險(xiǎn)的某信托項(xiàng)目，信托公司將資金提供給一個(gè)曾大規(guī)模圈錢卻長(zhǎng)達(dá)數(shù)年沒有動(dòng)工的地方性開發(fā)商，就暴露出盡調(diào)不足的問題。

有些項(xiàng)目中，開發(fā)商通過特殊手段獲得了懷有政績(jī)沖動(dòng)的地方政府的支持，低價(jià)拿地或者先辦土地證后交出讓款，然后通過違規(guī)預(yù)售獲得資金來繳付出讓款，這種運(yùn)作在房地產(chǎn)銷售一片火爆的情況下自然是玩得轉(zhuǎn)的，但是一旦某個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題或者房地產(chǎn)業(yè)不景氣，整個(gè)游戲就無法繼續(xù)。向這樣的房地產(chǎn)企業(yè)提供融資，一旦出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，后果可想而知，連抵押物也可能存在重大瑕疵，無法處置。

優(yōu)秀的盡調(diào)對(duì)信托經(jīng)理要求較高，難度和工作量都很大。目前盡調(diào)所要獲得的信息集中掌握在司法、工商、稅務(wù)、住建、土地等公權(quán)力部門，如果這些部門不主動(dòng)公開，難以獲取。有的律所和其他中介機(jī)構(gòu)通過自身掌握的資源，已經(jīng)具備很強(qiáng)的盡調(diào)能力。要求信托經(jīng)理做出他們那樣的盡調(diào)報(bào)告，不太現(xiàn)實(shí)。但是通過公開渠道可以查詢和驗(yàn)證的信息，還是應(yīng)當(dāng)去獲取的，而不應(yīng)單純依賴融資方自身提供。如果盡調(diào)報(bào)告中的關(guān)鍵信息與公開查詢、驗(yàn)證的結(jié)果不符，則委托人要求受托人承擔(dān)管理失職的責(zé)任，法院很可能會(huì)支持。以較高的專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施盡調(diào)，這將是未來的發(fā)展方向，但是在現(xiàn)有體制下，信托經(jīng)理沒有動(dòng)力去做?；蛟S隨著風(fēng)險(xiǎn)的不斷爆發(fā)，信托公司會(huì)對(duì)自己的員工提出更高的要求，甚至在部分項(xiàng)目中聘請(qǐng)獨(dú)立的第三方機(jī)構(gòu)提供盡調(diào)服務(wù)。

在當(dāng)下的市場(chǎng)環(huán)境下，通過盡調(diào)發(fā)現(xiàn)融資方的實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況和項(xiàng)目潛在風(fēng)險(xiǎn)將是檢驗(yàn)信托經(jīng)理業(yè)務(wù)能力和職業(yè)操守最重要的指標(biāo)之一。盡調(diào)是所有項(xiàng)目風(fēng)控的開始，而對(duì)于一些中小企業(yè)項(xiàng)目，或許盡調(diào)才是整個(gè)項(xiàng)目風(fēng)控最核心的一環(huán)。畢竟中臺(tái)部門所看到的已經(jīng)是經(jīng)過業(yè)務(wù)人員篩選、加工過的材料。未來信托公司可以考慮采取明察與暗訪相結(jié)合的方式實(shí)施盡調(diào)，尤其是對(duì)于行業(yè)知名度低或者不熟悉的規(guī)模較小的地方性企業(yè)。

（三）中臺(tái)審查制衡

以法律合規(guī)審查和風(fēng)險(xiǎn)控制為核心的中臺(tái)部門是制衡信托業(yè)務(wù)經(jīng)理的重要環(huán)節(jié)。法律合規(guī)人員從法律和合規(guī)角度對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行審查，淘汰不合規(guī)或者在法律效力上存在問題的項(xiàng)目，并從法律角度完善項(xiàng)目，風(fēng)險(xiǎn)管理部門從融資方資信、財(cái)務(wù)狀況、抵押物變現(xiàn)等角度甄別項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)。中臺(tái)部門的薪酬待遇相對(duì)固定，不受業(yè)務(wù)量的直接激勵(lì)，所以在管理規(guī)范和人員素質(zhì)較高的情況下，中臺(tái)可以比較有效地制衡前臺(tái)業(yè)務(wù)部門。就中臺(tái)與前臺(tái)的關(guān)系而言，分工明確是基本前提，監(jiān)督制約是必要手段，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)是根本使命。近年來信托公司對(duì)中臺(tái)的重視度有所提升，但總體看，在順風(fēng)順?biāo)哪昃袄铮瑯I(yè)務(wù)量、效益是王道，中臺(tái)主要是服務(wù)的角色，沒有把握住分工負(fù)責(zé)、監(jiān)督制約的基本前提。優(yōu)秀的中臺(tái)除了具備較強(qiáng)的專業(yè)能力之外，對(duì)于信托項(xiàng)目也應(yīng)當(dāng)有較高的掌控力，否則既不能提供專業(yè)服務(wù)，也無法進(jìn)行監(jiān)督制衡，但由于中臺(tái)與前臺(tái)待遇差距較大，中臺(tái)人員流失比較嚴(yán)重。此外，個(gè)別項(xiàng)目中，法律合規(guī)部門在各種主動(dòng)和被動(dòng)因素的促使下，更是徹底為項(xiàng)目服務(wù)，不是剔除違規(guī)的項(xiàng)目，而是幫助業(yè)務(wù)人員粉飾和包裝項(xiàng)目。同在一條船，中臺(tái)對(duì)業(yè)務(wù)部門有所輔助是職責(zé)所系，發(fā)揮專業(yè)所長(zhǎng)把項(xiàng)目做好更是理所應(yīng)當(dāng)，但絕不應(yīng)逾越底線。

二、擔(dān)保措施篇

（四）不動(dòng)產(chǎn)抵押

足額的不動(dòng)產(chǎn)抵押是很多項(xiàng)目得以操作的核心保障措施。但不動(dòng)產(chǎn)抵押未必像很多人想象的那么保險(xiǎn)。不動(dòng)產(chǎn)評(píng)估的水分眾所周知，毋庸多言，除此之外，還有很多問題。

信托公司一般將抵押率控制在四至五折之間，看似非常保險(xiǎn)。但是信托公司可以鎖定抵押物本身，卻不能鎖定抵押物的價(jià)格和市場(chǎng)變化。如果出現(xiàn)區(qū)域性風(fēng)險(xiǎn)，房地產(chǎn)項(xiàng)目的抵押率再低也難以處置。抵押品的評(píng)估必須結(jié)合房地產(chǎn)行業(yè)和區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展態(tài)勢(shì)綜合判斷，一些頻頻登上泡沫風(fēng)險(xiǎn)排行榜的城市還是應(yīng)當(dāng)慎重觸碰。鄂爾多斯是第一個(gè)，但恐怕不會(huì)是最后一個(gè)?；蛟S未來，一些優(yōu)秀的信托公司會(huì)組建自己的行業(yè)研究團(tuán)隊(duì)，加強(qiáng)行業(yè)研究能力。

除了市場(chǎng)價(jià)格變化可能造成抵押物價(jià)格降低之外，還有多種因素會(huì)影響抵押物價(jià)值。如果開發(fā)商欠付工程款，施工方將根據(jù)合同法享有優(yōu)先于抵押權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)；如果房產(chǎn)抵押后辦理預(yù)售，那么對(duì)于售出房屋，買售人享有優(yōu)先于抵押權(quán)人的權(quán)益，甚至在開發(fā)商違規(guī)預(yù)售的情況下，法院也有可能優(yōu)先保護(hù)支付了所謂會(huì)員費(fèi)、排號(hào)費(fèi)的購(gòu)房人的利益；在建工程抵押中，如果抵押物不能如期竣工，變成爛尾樓，抵押物價(jià)值不僅會(huì)大大低于評(píng)估價(jià)值，其變現(xiàn)能力也會(huì)受到嚴(yán)重?fù)p害；有的開發(fā)商以造城式的模式搞開發(fā)，他們提供的單體抵押物往往難以處置；一些地方性的小規(guī)模開發(fā)商，之所以能夠拿到好項(xiàng)目，往往是跟政府存在潛在的默契或者私下的協(xié)議，如果發(fā)生爭(zhēng)議，項(xiàng)目的變現(xiàn)難度非常大；一些地方政府給平臺(tái)公司違規(guī)辦證，沒有足額繳納出讓金，抵押物存在重大瑕疵；如果抵押物已經(jīng)出租，并且租期很長(zhǎng)，根據(jù)買賣不破租賃的原則，法院也難以處置。

未來的兌付危機(jī)和司法審判將會(huì)以慘痛的教訓(xùn)讓信托公司認(rèn)識(shí)到炙手可熱的房地產(chǎn)項(xiàng)目隨時(shí)可能會(huì)變成燙手的山芋，不動(dòng)產(chǎn)的抵押擔(dān)保不是一張他項(xiàng)權(quán)證那么簡(jiǎn)單，司法拍賣也不像拍賣師的一錘定音那么簡(jiǎn)潔明了。

（五）動(dòng)產(chǎn)抵質(zhì)押

由于動(dòng)產(chǎn)本身的可移動(dòng)性和易損耗性，決定了它不是最理想的抵押物。但是隨著優(yōu)質(zhì)抵押物資源的減少，動(dòng)產(chǎn)抵質(zhì)押也成為信托公司操作較多的擔(dān)保方式。動(dòng)產(chǎn)抵質(zhì)押的缺陷在于：一是可移動(dòng)性，難以控制；二是除車輛等特殊動(dòng)產(chǎn)外，企業(yè)機(jī)器設(shè)備、原材料、庫(kù)存貨物等抵押物的變現(xiàn)能力可能會(huì)比較差，而且折舊很快。三是融資方采取欺詐手段用同一批資產(chǎn)重復(fù)抵押的情況確有實(shí)例；四是除了適宜于設(shè)定浮動(dòng)抵押的動(dòng)產(chǎn)外，一般的動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押以轉(zhuǎn)移占有為生效要件，質(zhì)押生效的同時(shí)，質(zhì)物的保管風(fēng)險(xiǎn)也由質(zhì)權(quán)人承擔(dān)。

（六）權(quán)利質(zhì)押

擔(dān)保法規(guī)定的各種權(quán)利質(zhì)押，信托公司在近幾年的實(shí)際操作中幾乎都有涉及。上市公司股票變現(xiàn)能力最強(qiáng)，比較受歡迎，但在股市行情很差的時(shí)候，如果不對(duì)融資方的補(bǔ)足義務(wù)再設(shè)定其他兜底保障措施，也存在較大風(fēng)險(xiǎn)。此外，股權(quán)、應(yīng)收賬款、收費(fèi)權(quán)成為很常見的質(zhì)押標(biāo)的。

未上市企業(yè)股權(quán)質(zhì)押。一方面，未上市股權(quán)難以評(píng)估，變現(xiàn)能力差，法院通過司法拍賣程序處置未上市企業(yè)股權(quán)的案例很少。另一方面，股權(quán)質(zhì)押的辦理可能存在問題。去年出現(xiàn)問題的某礦產(chǎn)類信托項(xiàng)目，目標(biāo)企業(yè)股權(quán)質(zhì)押后，其實(shí)際控制人竟仍可以對(duì)質(zhì)押股權(quán)進(jìn)行輾轉(zhuǎn)騰挪，從記者事后報(bào)道的情況推斷，質(zhì)押環(huán)節(jié)有可能存在問題。

應(yīng)收賬款質(zhì)押。擔(dān)保法設(shè)計(jì)應(yīng)收賬款質(zhì)押的初衷在于為享有預(yù)期可償還的優(yōu)質(zhì)債權(quán)的債權(quán)人提供流動(dòng)性支持。接受應(yīng)收賬款質(zhì)押的前提應(yīng)當(dāng)是，債務(wù)人償債能力較強(qiáng)，只不過是債務(wù)附有期限，到期即可償還。應(yīng)收賬款應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)形成、合法有效且債務(wù)人對(duì)債權(quán)人不享有實(shí)質(zhì)性抗辯權(quán)的債權(quán)。但是很多項(xiàng)目中應(yīng)收賬款的債權(quán)債務(wù)人之間可能存在爭(zhēng)議，或者不屬于司法上認(rèn)同的已經(jīng)形成的應(yīng)收賬款。極端情況中，融資方偽造的應(yīng)收賬款也是存在的。

各種收費(fèi)權(quán)質(zhì)押。目前信托業(yè)務(wù)中運(yùn)用比較多的是高速公路收費(fèi)權(quán)、物業(yè)收費(fèi)權(quán)、景區(qū)收費(fèi)權(quán)等。在法律上，這些收費(fèi)權(quán)的質(zhì)押本身也是按照應(yīng)收賬款來處理的，但與典型的應(yīng)收賬款又存在顯著區(qū)別。這些收費(fèi)權(quán)最大的問題在于估值和變現(xiàn)困難。畢竟未來的市場(chǎng)充滿不確定性，各類收費(fèi)權(quán)的實(shí)際價(jià)值難以評(píng)估。而且這些收費(fèi)權(quán)的處置方式并不明確。比如，景區(qū)的收費(fèi)權(quán)可以處置給誰(shuí)，受讓人如何行使收費(fèi)權(quán)，收費(fèi)權(quán)和景區(qū)的管理職責(zé)如何劃分，收費(fèi)權(quán)轉(zhuǎn)讓后，地方政府投資、管理景區(qū)的動(dòng)力何在？

高速公路收費(fèi)權(quán)質(zhì)押是地方政府進(jìn)行公路建設(shè)融資的有效途徑，應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法出臺(tái)前，由各地公路管理部門辦理質(zhì)押登記，這些部門當(dāng)然是盡可能為融資提供支持。登記辦理不存在障礙，實(shí)踐中還出現(xiàn)了按照一定比例質(zhì)押收費(fèi)權(quán)的情況?？傮w上，信托公司傾向于認(rèn)為只要能辦登記的就是有效的，所以用足了各種傳統(tǒng)、非傳統(tǒng)甚至另類的擔(dān)保物和擔(dān)保方式。但是，抵質(zhì)押措施作為風(fēng)控手段的核心不在于能否辦理，而在于可否變現(xiàn)。

如果項(xiàng)目出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，高速公路收費(fèi)權(quán)變現(xiàn)存在較大不確定性，尤其是按比例質(zhì)押的情況。各地高速公路幾乎都是由特定的經(jīng)營(yíng)主體負(fù)責(zé)建設(shè)和運(yùn)營(yíng)的，他們就是質(zhì)押收費(fèi)權(quán)的融資方，如果變現(xiàn)，應(yīng)該如何拍賣，誰(shuí)可以受讓，應(yīng)履行何種手續(xù)，受讓方又該如何行使收費(fèi)權(quán)，都不清楚。在按比例質(zhì)押的情況下，受讓方如何行使一定比例的收費(fèi)權(quán)？此外，有些信托項(xiàng)目中收費(fèi)權(quán)的質(zhì)押期限與融資期限相同，隨著時(shí)間推移，收費(fèi)權(quán)本身就是逐漸減少的，到還款期限屆滿時(shí)，質(zhì)押標(biāo)的已經(jīng)不存在了。

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（七）保證擔(dān)保

保證擔(dān)保的核心在兩點(diǎn)，一是保證本身的效力問題，二是保證的實(shí)質(zhì)擔(dān)保力問題。去年的不少政信合作項(xiàng)目，都有人大或政府部門出具的預(yù)算安排函、承諾函之類的文件，這在法律上并不具備任何效力，說到底還是君子協(xié)定。部分三、四線城市甚至縣級(jí)城市地方政府高度密集的通過融資平臺(tái)進(jìn)行信托融資，能否按時(shí)還款，還是要結(jié)合地方財(cái)政實(shí)力來看?？毓晒蓶|或者關(guān)聯(lián)企業(yè)出具的連帶責(zé)任保證擔(dān)保，如果融資方本身即是母公司主要財(cái)產(chǎn)，關(guān)聯(lián)企業(yè)跟融資方本身就經(jīng)?！盎ネㄓ袩o”，保證的實(shí)際意義不大。

法定代表人的連帶保證。一方面，連帶保證無法鎖定財(cái)產(chǎn)，個(gè)人財(cái)產(chǎn)很容易轉(zhuǎn)移，而且個(gè)人債務(wù)也難以核實(shí)清楚，所以法定代表人的實(shí)質(zhì)擔(dān)保能力難以確定，更何況富豪們的資本運(yùn)作能力和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移能力不遜于他們的經(jīng)管理能力。另一方面，自然人財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行中容易出現(xiàn)權(quán)屬爭(zhēng)議，尤其是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的問題會(huì)給法院的強(qiáng)制執(zhí)行帶來很大困擾。

三、交易結(jié)構(gòu)篇

（八）結(jié)構(gòu)化中的內(nèi)部增信

結(jié)構(gòu)化項(xiàng)目中的內(nèi)部增信是信托所獨(dú)有的增信手段。信托財(cái)產(chǎn)的份額化表現(xiàn)形式為這一增信機(jī)制提供了前提。結(jié)構(gòu)化設(shè)計(jì)可以吸引不同風(fēng)險(xiǎn)偏好的資本進(jìn)入同一項(xiàng)目，是一種非常巧妙的機(jī)制。

但現(xiàn)實(shí)運(yùn)作中，有信托公司設(shè)計(jì)的結(jié)構(gòu)化信托產(chǎn)品中，由融資方對(duì)其關(guān)聯(lián)方的債權(quán)或者融資方關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)融資方本身的債權(quán)認(rèn)購(gòu)劣后份額。且不說債權(quán)本身的真實(shí)性難以驗(yàn)證，即便是真實(shí)存在的債權(quán)，它都不是真金白銀，對(duì)優(yōu)先級(jí)受益人權(quán)益的實(shí)質(zhì)擔(dān)保力都存在很大的不確定性，更像是畫餅充饑。

另外，結(jié)構(gòu)化的內(nèi)部增信只有在信托項(xiàng)目雖未實(shí)現(xiàn)預(yù)期收益但能保證多數(shù)受益人基本利益時(shí)才有意義。如果融資方到時(shí)沒有資金可以償還，那么無論是優(yōu)先還是劣后都得不到兌付。

（九）參與目標(biāo)公司的治理

信托公司通過股權(quán)投資，實(shí)質(zhì)的參與目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)或者行使一票否決權(quán)來影響目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，是降低投資風(fēng)險(xiǎn)非常好的途徑，也是銀行等融資渠道所不具備的。但是實(shí)際運(yùn)作中存在一些困難，有的由于信托經(jīng)理參與能力不足、主觀不重視、目標(biāo)企業(yè)自身管理不規(guī)范等各種原因流于形式。而有的信托公司則由于實(shí)質(zhì)的介入目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)，而與原有經(jīng)營(yíng)者發(fā)生矛盾，影響到目標(biāo)公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。不過參與目標(biāo)公司治理勢(shì)必是今后信托風(fēng)控的重要發(fā)展方向，只是需要不斷完善和探索參與機(jī)制，提升介入能力?；蛟S未來信托經(jīng)理會(huì)出現(xiàn)一定程度的專業(yè)分工，因?yàn)橹挥袘{借對(duì)特定行業(yè)及專業(yè)知識(shí)的掌握，才有可能有效的參與目標(biāo)公司治理，哪怕只是行使一票否決權(quán)。

（十）分散投資

借助于信托財(cái)產(chǎn)的份額化和信托的風(fēng)險(xiǎn)隔離原理，同一筆信托財(cái)產(chǎn)再設(shè)信托，并投向不同的項(xiàng)目，各筆投資之間風(fēng)險(xiǎn)隔離。這是信托機(jī)制所獨(dú)有的，有助于分散投資風(fēng)險(xiǎn)。

（十一）股東對(duì)賭

對(duì)賭協(xié)議在商業(yè)實(shí)踐中已經(jīng)很常見，股權(quán)投資信托項(xiàng)目大多簽訂有其他股東保證收益的協(xié)議，或者通過約定遠(yuǎn)期回購(gòu)來實(shí)現(xiàn)退出。但由于最高院聯(lián)營(yíng)司法解釋仍然適用，理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)其效力一直都存在較大爭(zhēng)議。最高院再審海富投資一案，推翻了甘肅高院否定對(duì)賭條款效力的判決，讓投資界大松了一口氣。筆者認(rèn)為，與目標(biāo)公司本身對(duì)賭，是明顯的名為聯(lián)營(yíng)、實(shí)為借貸，違背公司制度的基本精神，損害了目標(biāo)公司潛在債權(quán)人的利益，應(yīng)為無效；與其他股東或者高管對(duì)賭，不損害目標(biāo)公司及其債權(quán)人的利益，而且有利于鼓勵(lì)投資，只要協(xié)議雙方意思表示真實(shí)，不違反法律法規(guī)禁止性規(guī)定，應(yīng)為有效。最高院再審判決的說理部分比較簡(jiǎn)略，單純強(qiáng)調(diào)合同意思自治，但是背后的邏輯恐怕是一樣的，只是不愿過多推敲聯(lián)營(yíng)司法解釋而已。不管怎樣，今后對(duì)賭協(xié)議的效力算是有了司法案例的支持。

（十二）資金監(jiān)管和保證金賬戶

信托公司能夠?qū)π磐匈Y金的使用進(jìn)行監(jiān)管，防止資金不被挪用，按照預(yù)期的規(guī)劃和進(jìn)度完成擬投資項(xiàng)目。房地產(chǎn)項(xiàng)目中，資金監(jiān)管有利于擬投資項(xiàng)目如期竣工，抵押物持續(xù)增值。實(shí)踐中，信托公司還可以控制融資企業(yè)的財(cái)務(wù)章，對(duì)其資金進(jìn)行全方位監(jiān)控，有助于保障資金的安全退出。不過由于各種原因，有些項(xiàng)目中的資金監(jiān)管也是有名無實(shí)。

在證券投資、股票質(zhì)押類項(xiàng)目中，信托公司常常要求融資方在質(zhì)押股票價(jià)格下跌到一定程度時(shí)補(bǔ)交保證金，以控制抵押率。金錢擔(dān)保是在擔(dān)保法司法解釋中明確下來的，在銀行貸款業(yè)務(wù)中得到一定應(yīng)用。法院的強(qiáng)制執(zhí)行實(shí)踐中有所支持，稱之為“特定化的封金、保證金賬戶”。信托公司可以予以合法合規(guī)的利用，但是應(yīng)當(dāng)按照司法執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)來設(shè)立保證金賬戶。實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)保證金被支付到信托財(cái)產(chǎn)專戶的做法，這既違背了信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的基本原則，也沒有實(shí)現(xiàn)保證金賬戶的特定化，其法律效力在司法實(shí)踐中有可能受到質(zhì)疑。

（十三）向委托人披露風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)披露既是信托公司履行盡職義務(wù)的要求，也是規(guī)避自身職責(zé)的手段。但實(shí)踐中，存在兩種極端認(rèn)識(shí)。

一是認(rèn)為披露不重要，因?yàn)橥顿Y人基本不看合同。這是缺乏基本法律意識(shí)的表現(xiàn)，實(shí)際上無論是信托公司管理辦法還是銀監(jiān)會(huì)的指導(dǎo)性文件，都非常重視風(fēng)險(xiǎn)披露，銀監(jiān)會(huì)的文件甚至曾對(duì)部分風(fēng)險(xiǎn)披露條款進(jìn)行了具體指導(dǎo)。

另一種則是認(rèn)為無論什么風(fēng)險(xiǎn)，只要經(jīng)過披露，都可以規(guī)避。雖然目前沒有法律明確規(guī)定哪些風(fēng)險(xiǎn)可以通過披露轉(zhuǎn)嫁，哪些不行，也沒有足夠的司法實(shí)踐以資確認(rèn)，但是參考民商法律的基本原則，可以確定，違反了起碼的盡職管理義務(wù)的事項(xiàng)，不能夠通過披露來轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。比如項(xiàng)目的交易操作違背了法律規(guī)定或者交易的效力在法律上存在重大瑕疵，那么即便向委托人披露了風(fēng)險(xiǎn)，如果發(fā)生糾紛，法院也可能會(huì)判令信托公司承擔(dān)賠償責(zé)任。受托人作為專業(yè)的金融機(jī)構(gòu)，其營(yíng)業(yè)行為不光是對(duì)特定委托人負(fù)責(zé)，也要對(duì)其執(zhí)業(yè)行為負(fù)責(zé)。

不少由銀行介紹資金來源和用途的單一資金信托項(xiàng)目，許多人認(rèn)為信托公司不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，一方面是認(rèn)為銀行要承擔(dān)責(zé)任，另一方面則是認(rèn)為只要向委托人充分披露風(fēng)險(xiǎn)，信托公司即可免責(zé)。實(shí)際上，沒有明確依據(jù)證明受托人在單一項(xiàng)目中的盡職標(biāo)準(zhǔn)低于集合項(xiàng)目，至多是單一項(xiàng)目出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)后，不會(huì)出現(xiàn)集合項(xiàng)目下眾多自然人起訴到法院，嚴(yán)重?fù)p毀企業(yè)形象的情況。既然信托公司是合同簽訂主體，是法定的受托人，不能履行起碼的盡職管理責(zé)任，當(dāng)然負(fù)有法律上的責(zé)任。更何況，如果項(xiàng)目出現(xiàn)問題，委托人只能起訴信托公司，在法律上與銀行無關(guān)，即便銀行宅心仁厚，愿意履行兜底責(zé)任，法院判決書把責(zé)任判給了信托公司，銀行又拿什么名義去付這筆賬呢？恐怕今后會(huì)有信托公司在個(gè)別存在嚴(yán)重問題的單一項(xiàng)目中體會(huì)到“偷米不成損只雞”的尷尬和悲哀。

（十四）原狀分配

一般認(rèn)為股權(quán)投資是風(fēng)險(xiǎn)更大的投資方式。如果股權(quán)投資項(xiàng)目出現(xiàn)兌付問題，股權(quán)變現(xiàn)存在較大的不確定性。對(duì)于這類項(xiàng)目，信托公司可以在資金信托合同中設(shè)置原狀分配條款，以作為信托最后的退出方式，即約定如果融資方無法按期回購(gòu)，則受托人將信托財(cái)產(chǎn)以股權(quán)形式按比例分配給投資者。

四、危機(jī)應(yīng)對(duì)篇

（十五）以新兌舊

部分信托項(xiàng)目中，如果融資方到期不能清償債務(wù)，又無法得到其他金融機(jī)構(gòu)的資金支持，信托公司可能會(huì)發(fā)行一個(gè)新的信托產(chǎn)品，募集資金將原信托資金置換，以實(shí)現(xiàn)按期兌付。這種做法的實(shí)質(zhì)是延遲風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)然如果確實(shí)看好融資方未來的償債能力，本身也無可非議。但現(xiàn)實(shí)中不少以新兌舊的項(xiàng)目只是純粹的緩兵之計(jì)，說到底不是真正的風(fēng)控措施，反倒可能會(huì)進(jìn)一步放大風(fēng)險(xiǎn)。

（十六）資管公司接盤

近年來，四大資管公司接手了部分出現(xiàn)兌付問題的項(xiàng)目，并從房地產(chǎn)信托項(xiàng)目中獲利頗豐。資管公司接盤信托項(xiàng)目肯定是出于對(duì)項(xiàng)目的綜合評(píng)估，而不是簡(jiǎn)單的因?yàn)檩^低的抵押率。如果統(tǒng)計(jì)一下資管公司接盤的房地產(chǎn)項(xiàng)目，估計(jì)大部分都在風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)可控的區(qū)域。而信托頻繁染指的一些三、四線甚至縣級(jí)城市，資管公司恐怕不會(huì)去碰。資管公司成立的使命便是為了處置四大行的不良債權(quán)，他們通過包括訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行追索債權(quán)的經(jīng)驗(yàn)與資源遠(yuǎn)勝于信托公司，而且在各地設(shè)有分支機(jī)構(gòu)，與地方政府、銀行、國(guó)企的合作由來已久，接盤自然有接盤的底氣。有信托專業(yè)人士以四大資管公司接盤信托項(xiàng)目來證明房地產(chǎn)信托項(xiàng)目的整體低風(fēng)險(xiǎn)，不管結(jié)論對(duì)錯(cuò)，這論據(jù)實(shí)在不太有說服力。資管公司的事后接盤算不上是信托的風(fēng)控措施，也不是一種常態(tài)化的兜底措施。

此外，不少信托項(xiàng)目中，資管公司與信托公司或者相關(guān)方簽訂遠(yuǎn)期受讓協(xié)議，為項(xiàng)目的兌付提供潛在或者間接的保障。但是遠(yuǎn)期受讓不等于保證擔(dān)保，如果屆時(shí)信托項(xiàng)目本身價(jià)值出現(xiàn)重大變化，資管公司是否還會(huì)履行受讓義務(wù)也未可知。

（十七）股東協(xié)調(diào)

信托公司多數(shù)有比較強(qiáng)大的股東背景。一方面實(shí)力雄厚的股東可以通過受益權(quán)轉(zhuǎn)讓幫助信托公司渡過個(gè)別項(xiàng)目的兌付危機(jī)，以保全公司的行業(yè)聲譽(yù)。另一方面資源廣泛的股東有能力協(xié)調(diào)相關(guān)政府機(jī)構(gòu)，整合各種資源，幫助項(xiàng)目實(shí)現(xiàn)兌付。根據(jù)媒體報(bào)道，中信三峽全通項(xiàng)目中宜昌政府也出面大力協(xié)調(diào)。這是央企、金融機(jī)構(gòu)和地方政府控股的信托公司所具有的優(yōu)勢(shì)。當(dāng)兌付風(fēng)險(xiǎn)只是個(gè)案危機(jī)的時(shí)候，股東有能力協(xié)調(diào)，但如果爆發(fā)區(qū)域性風(fēng)險(xiǎn)，兌付案件越來越多，恐怕股東也是有心無力，更何況即便政府出面，如果企業(yè)不景氣，協(xié)調(diào)也難有實(shí)質(zhì)效果?？傊@也不是真正意義上的風(fēng)險(xiǎn)控制。大樹底下雖好乘涼，卻也難成長(zhǎng)，股東在背后的保護(hù)也有負(fù)面的作用。

（十八）訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行

訴訟和強(qiáng)制執(zhí)行是最后的救濟(jì)途徑。目前，信托相關(guān)法律規(guī)定本身就很不完善，更何況信托對(duì)于多數(shù)法官來說還是個(gè)陌生事物，信托公司的業(yè)務(wù)操作在司法領(lǐng)域難免存在較大爭(zhēng)議。要打好信托訴訟，必須有相當(dāng)?shù)男磐欣碚摳缀蛯?duì)信托實(shí)務(wù)的一定了解。信托從業(yè)人員多數(shù)都缺乏實(shí)際的訴訟對(duì)抗經(jīng)驗(yàn)。與此同時(shí)，熟悉信托的律師并不多，許多曾經(jīng)為信托公司提供服務(wù)的律師對(duì)信托項(xiàng)目操作的實(shí)質(zhì)介入也并不深，而且當(dāng)眾多的案件爆發(fā)，委托人開始起訴信托公司，這些律師中必然會(huì)有相當(dāng)一部分站到信托公司的對(duì)立面去。最致命的是，一些法律意識(shí)淡薄的信托經(jīng)理在盡調(diào)、談判和為了規(guī)避監(jiān)管政策而幫助融資方粉飾項(xiàng)目的過程中已經(jīng)留下了許多管理失職的把柄，再好的律師恐怕也回天乏力。

全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委副主任吳曉靈女士呼吁最高院出臺(tái)信托法的司法解釋，然而可以預(yù)測(cè)最高院不會(huì)出臺(tái)系統(tǒng)性的司法解釋，即便出臺(tái)也很可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到行業(yè)的預(yù)期。信托與交易方的糾紛在傳統(tǒng)法律框架下基本都可以解決，沒有什么特殊性，信托糾紛的特殊在于委托人與信托公司之間的信托法律關(guān)系及信托財(cái)產(chǎn)的特殊形態(tài)?？峙轮挥挟?dāng)委托人大量起訴信托公司，法院才會(huì)針對(duì)司法實(shí)踐中遇到的問題出臺(tái)相關(guān)司法解釋。而且司法解釋不會(huì)直接在現(xiàn)有法律基礎(chǔ)上大量造法。中國(guó)信托法出臺(tái)的直接推動(dòng)力本是為了規(guī)范實(shí)踐多年又整頓多次的信托行業(yè)，但是最終出臺(tái)信托法是統(tǒng)攝包括普通民事信托、商事信托、公益信托在內(nèi)的所有信托關(guān)系的一般法，對(duì)營(yíng)業(yè)信托缺乏專門的規(guī)定。

信托法在眾多部門法中看似只是寂寂無名的一部小法，實(shí)則是對(duì)傳統(tǒng)物權(quán)、債權(quán)二分的法律體系的重大突破。如果司法機(jī)關(guān)從信托法出發(fā)進(jìn)行司法解釋，太高太空，需要巨大的立法性解釋才能與現(xiàn)實(shí)需要對(duì)接，而專門規(guī)范信托公司的“兩規(guī)”作為部門規(guī)章，在司法審判中只有參照適用的資格，判決書一般不能引用其作為裁判依據(jù)，更不要說作為司法解釋的根據(jù)了。指望最高院的司法解釋來推動(dòng)信托立法恐怕是不現(xiàn)實(shí)的。不過，隨著信托糾紛進(jìn)入法院，司法機(jī)關(guān)必然要在解決糾紛的過程中，對(duì)信托公司的管理行為是否存在過失和過錯(cuò)進(jìn)行認(rèn)定，從而間接對(duì)信托公司的盡職管理標(biāo)準(zhǔn)和信托財(cái)產(chǎn)的特殊地位進(jìn)行規(guī)范和確認(rèn)。可以預(yù)期，在信托業(yè)法出臺(tái)之前，委托人與信托公司之間的信托糾紛將會(huì)以各地差異較大的司法判決結(jié)案。

信托公司目前普遍在信托合同中訂有強(qiáng)制執(zhí)行條款，以期發(fā)生兌付問題后快速處置抵押財(cái)產(chǎn)。不過公證債權(quán)文書的強(qiáng)制執(zhí)行在司法實(shí)踐中仍存在一些爭(zhēng)議，信托公司的一些操作模式尚缺乏司法檢驗(yàn)，未必會(huì)得到認(rèn)可。即便可以不經(jīng)訴訟進(jìn)入執(zhí)行程序，也需要按照法院強(qiáng)制執(zhí)行的一系列程序性規(guī)定進(jìn)行，并且，抵質(zhì)押財(cái)產(chǎn)本身的一些潛在問題也可能會(huì)延誤財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)的進(jìn)程。強(qiáng)制執(zhí)行的順利與否最終還是要看財(cái)產(chǎn)本身的實(shí)際狀況和變現(xiàn)能力。

五、理念與戰(zhàn)略

信托風(fēng)控的十八般武藝，其中有信托業(yè)的獨(dú)門秘籍，也有所有金融機(jī)構(gòu)都具備的基本套路。實(shí)際上，信托業(yè)的風(fēng)控手段又何止于這些。如果運(yùn)用得當(dāng)，將各門武藝練就純熟，可以根據(jù)項(xiàng)目需要打組合拳，實(shí)現(xiàn)從項(xiàng)目盡調(diào)到談判磋商、合同簽訂、中后期管理、項(xiàng)目?jī)陡兜娜鞒?、全方位的風(fēng)險(xiǎn)防控。通過良好的風(fēng)控機(jī)制，信托公司可以操作傳統(tǒng)融資渠道不會(huì)涉足的風(fēng)險(xiǎn)較高的項(xiàng)目，從而吸引具有相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)承受能力的資金進(jìn)入，并為投資者獲取較高收益。不過，每一種拳法都有他的弱點(diǎn)甚至是致命傷，搞不好還會(huì)練成七傷拳，自損肺腑。信托風(fēng)控的問題也遠(yuǎn)不限于筆者所列，隨著兌付風(fēng)險(xiǎn)在個(gè)案中的暴露，各種潛在問題將在糾紛解決、司法審判甚至是記者的事后走訪中被逐個(gè)暴露出來。

如果項(xiàng)目的重大瑕疵是記者的事后調(diào)查都能發(fā)現(xiàn)的，很難說信托公司盡到了盡職管理義務(wù)。目前的兌付危機(jī)還只是危機(jī)的開始，當(dāng)?shù)貌坏絻陡兜奈腥碎_始借助專業(yè)律師和中介機(jī)構(gòu)的幫助，在盡調(diào)報(bào)告、合同文件和中后期管理的諸多環(huán)節(jié)尋找受托人的種種漏洞，通過訴訟要求信托公司賠償損失的時(shí)候，信托公司將會(huì)在法院那里重新認(rèn)識(shí)風(fēng)險(xiǎn)控制的真正含義、價(jià)值和一些所謂“足額”的抵質(zhì)押措施實(shí)際擔(dān)保效力的虛弱以及自身管理中存在的問題。有人輕妄的認(rèn)為，做好抵押擔(dān)保便可高枕無憂。實(shí)則不然，做好抵押擔(dān)保僅僅是信托風(fēng)控的起點(diǎn)，而且抱持這種觀念的人也未必就能把抵押擔(dān)保做實(shí)。

實(shí)際的案件將會(huì)給粗放式發(fā)展的信托業(yè)不小的打擊。不過，飲下自己在急功近利中釀下的苦酒甚至毒酒，清醒之后再出發(fā)也許才是這個(gè)行業(yè)真正成熟的開始。中國(guó)信托業(yè)雖有無限前景，但恐怕也是前路漫漫。信托業(yè)的看家本領(lǐng)本在于能夠以專業(yè)的手段發(fā)現(xiàn)、排除、控制項(xiàng)目進(jìn)程中的風(fēng)險(xiǎn)，穿越密布的荊棘尋找誘人的獵物，可是各種客觀原因讓信托業(yè)過了幾年坐地即可生財(cái)?shù)氖娣兆樱恢挥X間就從昔日命運(yùn)多舛、形消體瘦的模樣長(zhǎng)成了今天的膀大腰圓。面對(duì)七萬(wàn)億之巨的規(guī)模，外界的種種猜疑并不單起于不了解或者是羨慕嫉妒，更多的是一種有理由的懷疑和擔(dān)憂。信托業(yè)要為自己正名，單憑資產(chǎn)規(guī)模是不夠的。

交易對(duì)手的資信掌握，信托公司不及銀行甚至券商，行業(yè)研究能力更是較券商為弱，抵押物的鎖定則是任何金融機(jī)構(gòu)都可以實(shí)現(xiàn)的。不過借助于信托財(cái)產(chǎn)的份額化表現(xiàn)形式、風(fēng)險(xiǎn)隔離功能和信托牌照的全能特點(diǎn)，可以設(shè)計(jì)出最優(yōu)化的風(fēng)控措施。信托風(fēng)控的競(jìng)爭(zhēng)力在于能夠預(yù)判風(fēng)險(xiǎn)，從而設(shè)計(jì)、運(yùn)用相應(yīng)的防范途徑，把其他融資渠道做不了的事情做成，把對(duì)銀行來說高風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目變得風(fēng)險(xiǎn)可控。未來，信托風(fēng)控將從項(xiàng)目審查環(huán)節(jié)向前和向后延伸，在盡調(diào)、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)和中后期管理上下大功夫，實(shí)現(xiàn)全流程全方位的風(fēng)控覆蓋。這一理念的實(shí)現(xiàn)，對(duì)信托人才的專業(yè)素養(yǎng)和道德操守以及信托公司的內(nèi)控機(jī)制都提出了很高的要求。

優(yōu)秀的信托經(jīng)理不應(yīng)只是一味追求業(yè)績(jī)指標(biāo)，而是能充分運(yùn)用專業(yè)知識(shí)在法律框架內(nèi)利用牌照和制度賦予的各種便利，發(fā)現(xiàn)好項(xiàng)目，把項(xiàng)目做好。高水平的風(fēng)控不是簡(jiǎn)單的肯定或者否定項(xiàng)目，而是充分利用信托的十八般武藝控制項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)。高水平的合規(guī)不是掩耳盜鈴式的規(guī)避監(jiān)管政策，而是利用法律專業(yè)技能為項(xiàng)目保駕護(hù)航。三者有機(jī)結(jié)合，才能有真正意義上的創(chuàng)新和個(gè)性化的金融服務(wù)。

真正的創(chuàng)新需要綜合素質(zhì)很高的信托經(jīng)理。不過越優(yōu)秀的人越危險(xiǎn)，必須建立好的機(jī)制，在激勵(lì)他們開疆拓土的同時(shí)，還能守住風(fēng)控的底線。建設(shè)強(qiáng)大中臺(tái)，發(fā)揮中臺(tái)的制衡功能，將成為信托業(yè)的共識(shí)。信托中臺(tái)能夠深入、廣泛的了解各類項(xiàng)目的具體情況，在決策機(jī)制中起到承上啟下的作用。如果說領(lǐng)導(dǎo)層是信托公司的大腦，那么中臺(tái)就是決策機(jī)制的眼睛。如果說信托公司是資管原野上的駿馬，那么中臺(tái)就是套在馬頭上的韁繩。必須煉出它的火眼金睛，必須鍛造和勒緊這根韁繩，否則盲人騎馬，碰到溝溝坎坎純屬正常，跌個(gè)頭破血流也不必責(zé)怪他人。

良好的理念、完善的機(jī)制、優(yōu)秀的人才，這些才是信托業(yè)的內(nèi)功，沒有這些內(nèi)功心法，任何表面上復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)和擔(dān)保措施都可能只是易于模仿、不堪一擊的花拳繡腿。未來，信托業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)將是經(jīng)營(yíng)理念的深度調(diào)整、管理機(jī)制的不斷完善和對(duì)優(yōu)秀人才的爭(zhēng)相延攬。

如果信托業(yè)能夠真正轉(zhuǎn)型并練好內(nèi)功，即便在群雄逐鹿的資管業(yè)格局下，信托公司還可以憑借其多年積累的資源和實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)立于不敗之地。否則，個(gè)別實(shí)力較弱的信托公司是否會(huì)被淹沒在泛資管時(shí)代的汪洋大海里也未可知。在這個(gè)一紙部門規(guī)章就可改變資管業(yè)格局的國(guó)家，制度優(yōu)勢(shì)是靠不住的。當(dāng)基金、券商資管淡化了制度紅利和牌照優(yōu)勢(shì)，當(dāng)證監(jiān)會(huì)的諸多新政為中小企業(yè)發(fā)債、股權(quán)轉(zhuǎn)讓提供了靈活渠道，信托公司單是回歸信托本業(yè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，還需要專注信托，做好信托，打造信托業(yè)的航空母艦和百年老店。

信托業(yè)風(fēng)控能力的整體提升必須要有法律層面的完善、約束和頂層監(jiān)管能力的加強(qiáng)，否則在短期利益主導(dǎo)下的盲目拼搶中，競(jìng)爭(zhēng)只能是惡性競(jìng)爭(zhēng)，劣幣驅(qū)逐良幣，劣幣越來越劣。任何強(qiáng)大逐利動(dòng)機(jī)都必須要有完善的法律來規(guī)制，否則欲望就會(huì)展現(xiàn)出最它魔鬼的一面。良性競(jìng)爭(zhēng)的基本前提就是明確、合理、有效的游戲規(guī)則以及公正、強(qiáng)大的裁判、監(jiān)督和執(zhí)行者。

如果房地產(chǎn)業(yè)存在泡沫，眼下的一些兌付案件不過是一場(chǎng)凄風(fēng)苦雨的前奏。信托資金的大舉進(jìn)入倒是幫助銀行資金實(shí)現(xiàn)了安全退出，而券商、基金的倉(cāng)促入場(chǎng)到底是恰逢其時(shí)來分享一場(chǎng)饕餮盛宴，還是踏錯(cuò)了時(shí)點(diǎn)，注定將吞下些行將變質(zhì)的殘羹冷炙，尚難定論。福禍何所倚，殊難預(yù)料。但無論如何，在房地產(chǎn)業(yè)的激素刺激下和中國(guó)金融體制的特殊條件下，通過狼吞虎咽發(fā)展起來的中國(guó)信托業(yè)，實(shí)則是大而不強(qiáng)。如今，他必須要強(qiáng)健自己的筋骨、壯實(shí)自己的體格、豐富自己的大腦，真正成為資管行業(yè)的巨人。

歷經(jīng)磨難又重現(xiàn)鋒芒的中國(guó)信托業(yè)，在無限風(fēng)光背后仍有著重重的隱憂和致命的傷痛，但它同樣有巨大的優(yōu)勢(shì)、無限的商機(jī)和不可限量的未來。它到底會(huì)自此崛起還是會(huì)再遇坎坷，究竟何種可能性會(huì)轉(zhuǎn)化成現(xiàn)實(shí)，又會(huì)以怎樣的方式和速度轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，則要看經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的客觀變化和信托業(yè)掌舵者、監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及信托從業(yè)人員的智慧、能力、手段和操守了！

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第四篇：我國(guó)信托行業(yè)深度專題研究

我國(guó)信托行業(yè)深度專題研究（附68家信托公司最全信息匯總）

信托公司雖然號(hào)稱金融業(yè)的四大支柱之一，但在我國(guó)金融業(yè)中地位曾經(jīng)是那么不顯眼，當(dāng)年信托規(guī)模超過保險(xiǎn)業(yè)還引起市場(chǎng)一片驚呼。從發(fā)展過程來看，它曾經(jīng)歷六次大整頓，現(xiàn)在可能正面臨第七次整頓，信托亂象伴隨著金融亂象，信托公司的發(fā)展歷程中也印著金融業(yè)的發(fā)展痕跡，繁華抑或是遺夢(mèng)。

一、信托的基本內(nèi)涵及發(fā)展歷程

（一）基本內(nèi)涵

信托行業(yè)和銀行業(yè)、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)并稱為中國(guó)的四大金融行業(yè)，也是經(jīng)營(yíng)范圍最廣的一個(gè)領(lǐng)域，我們目前所熟知的受益權(quán)、收益權(quán)等等均來源于信托行業(yè)。信托最早起源于英國(guó)，但美國(guó)開辦了世界上第一家信托投資公司（最初由保險(xiǎn)公司經(jīng)營(yíng)，農(nóng)民放款信托投資公司，1822年）。發(fā)展模式上看，英美國(guó)家的信托主要以私人財(cái)產(chǎn)傳承和稅收規(guī)劃、公益信托、財(cái)富管理（包括私人銀行和家族信托等）、資產(chǎn)證券化（天然的SPV載體）等四個(gè)業(yè)務(wù)為主（即個(gè)人事務(wù)和證券投資信托）。日本的信托模式主要以資金信托為主，業(yè)務(wù)范圍上和銀行相互補(bǔ)充，經(jīng)營(yíng)長(zhǎng)期融資業(yè)務(wù)。談到信托主要涉及三個(gè)概念，即信托、信托公司、信托業(yè)務(wù)。

1、信托是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為，簡(jiǎn)而言之即為“受人之托、代人理財(cái)”。定義來源于《信托法》。

2、信托公司是指依照《中華人民共和國(guó)公司法》和《信托公司管理辦法（修訂稿）》設(shè)立的主要經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)。

3、信托業(yè)務(wù)是指信托公司以營(yíng)業(yè)和收取報(bào)酬為目的，以受托人身份承諾信托和處理信托事務(wù)的經(jīng)營(yíng)行為。定義來源于《信托公司管理辦法（修訂稿）》。

信托的投資起點(diǎn)均是100萬(wàn)，但單筆委托金額在300萬(wàn)元以上的自然人投資者和合格的機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量則不受限制，其中我們常常聽到的信托受益權(quán)為等額份額的信托單位。

（二）信托業(yè)的發(fā)展歷程：近40年經(jīng)歷六次整頓

1、我國(guó)信托業(yè)始于上海（1921年成立中國(guó)通商信托公司），在1949-1978年期間由于實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制而沒有發(fā)展信托業(yè)務(wù)。1979年國(guó)內(nèi)恢復(fù)信托業(yè)務(wù)，同年10月我國(guó)第一家信托機(jī)構(gòu)成立（中國(guó)國(guó)際信托投資公司），之后信托公司紛紛設(shè)立，在1988年達(dá)到最高峰時(shí)甚至有1000多家。不過在21世紀(jì)之前，由于我國(guó)一直沒有一部統(tǒng)一的信托法（2001年才發(fā)布），導(dǎo)致我國(guó)信托業(yè)的發(fā)展一直比較紊亂，2001年之前信托業(yè)經(jīng)歷五次大整頓，2001-2007年是規(guī)范調(diào)整的階段，2007年之后銀信合作不斷深化讓信托業(yè)邁入快速發(fā)展的軌道。

2、我國(guó)的信托業(yè)在早期發(fā)展階段，定位較為不清晰，基本上是變相從事銀行信貸業(yè)務(wù)，罕有真正從事信托業(yè)務(wù)的信托公司。可以說進(jìn)入21世紀(jì)以來，信托業(yè)的每一次快速發(fā)展都離不開和銀行的合作，包括資本市場(chǎng)的配資、房地產(chǎn)與政信合作業(yè)務(wù)、理財(cái)合作業(yè)務(wù)、利用信托優(yōu)勢(shì)幫助銀行規(guī)避監(jiān)管等等，這期間，銀行與信托相互鼓勵(lì)與打氣，不斷進(jìn)行金融創(chuàng)新，在助力銀行發(fā)展的同時(shí)，也迎來了信托業(yè)的發(fā)展機(jī)遇，信托業(yè)規(guī)模也得以大幅增長(zhǎng)，銀信合作成為金融業(yè)中最為耀眼的創(chuàng)新業(yè)務(wù)。2012年，券商、基金、保險(xiǎn)等領(lǐng)域紛紛依照信托業(yè)的模式，放開監(jiān)管，中國(guó)所謂的大資管元年正是從2012年開始，銀行與非銀機(jī)構(gòu)的合作造就了近5年的影子銀行瘋狂發(fā)展。具體來看，2003年銀監(jiān)會(huì)接手信托公司的監(jiān)管權(quán)后，重塑監(jiān)管架構(gòu)。2007年銀監(jiān)會(huì)發(fā)布新兩規(guī)（和《信托法》并稱為“一法兩規(guī)”），使信托公司的業(yè)務(wù)發(fā)展逐步邁入正軌，之后適逢2006-2007年的大牛市、2008年的金融危機(jī)以及2008-2009年的4萬(wàn)億元刺激計(jì)劃，銀信合作得到空間發(fā)展，這期間由于銀行信貸規(guī)模受到管控、表外業(yè)務(wù)需求急速增長(zhǎng)的情況下，配資業(yè)務(wù)（兩輪大牛市）、政信等基建業(yè)務(wù)和房地產(chǎn)業(yè)務(wù)（源于信貸規(guī)模管控等）、理財(cái)資金通過信托發(fā)放貸款等通道業(yè)務(wù)開始大幅發(fā)展。當(dāng)然，業(yè)務(wù)在不斷發(fā)展的同時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)也隱患也明顯增加。2010年以來銀監(jiān)會(huì)開始出臺(tái)相關(guān)政策進(jìn)行約束，但信托公司天然的業(yè)務(wù)優(yōu)勢(shì)總能為其打開新一輪的業(yè)務(wù)發(fā)展空間。當(dāng)然這一銀監(jiān)體系內(nèi)部的合作模式使得證監(jiān)會(huì)和保監(jiān)會(huì)艷羨不已，2012年之后證監(jiān)會(huì)體系下的機(jī)構(gòu)也復(fù)制信托的業(yè)務(wù)模式得以快速發(fā)展，保監(jiān)會(huì)也出臺(tái)相關(guān)政策放開保險(xiǎn)資管業(yè)務(wù)。在2012-2017年的這五年時(shí)間，大資管業(yè)務(wù)為主的影子銀行業(yè)務(wù)催生了各種業(yè)務(wù)類型，也導(dǎo)致金融強(qiáng)監(jiān)管和去杠桿進(jìn)程在2017年正式開始。

3、進(jìn)入2017年以來，信托業(yè)正面臨日益嚴(yán)厲的監(jiān)管，金融監(jiān)管一統(tǒng)是大趨勢(shì)，回歸本源正成為各信托機(jī)構(gòu)的努力方向。

二、信托公司的監(jiān)管架構(gòu)、業(yè)務(wù)范圍及規(guī)模演變

（一）信托業(yè)的監(jiān)管架構(gòu)：一體三翼

目前信托業(yè)的監(jiān)管架構(gòu)包括中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)信托部、中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)、中國(guó)信托登記公司和中國(guó)信托業(yè)保障基金。1、2015年3月，中國(guó)銀監(jiān)會(huì)內(nèi)部監(jiān)管架構(gòu)變革，正式成立信托監(jiān)督管理部（之前由非銀部管理），信托被獨(dú)立出來進(jìn)行監(jiān)管，第一任主帥為鄧智毅（據(jù)悉將出任東方資產(chǎn)總裁，湖北銀監(jiān)局局長(zhǎng)賴秀福將接棒）。

2、中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)成立于2005年5月，是信托業(yè)的自律組織，于2015年推出《信托公司行業(yè)評(píng)級(jí)指引（試行）》，簡(jiǎn)稱“短劍”體系（CRIS）（包括資本實(shí)力指標(biāo)、風(fēng)險(xiǎn)管理能力指標(biāo)、增值能力指標(biāo)和社會(huì)責(zé)任指標(biāo)四個(gè)方面。該評(píng)級(jí)體系與銀監(jiān)會(huì)的《信托公司監(jiān)管評(píng)級(jí)與分類監(jiān)管指引（2014年8月修訂）》相互彌補(bǔ)。

3、中國(guó)信托登記公司（簡(jiǎn)稱中信登）于2016年12月26日正式揭牌成立，其中中債登持股51%，中信信托、重慶信托、中融信托、建信信托、上海信托、民生信托、中航信托、平安信托等8家信托公司分別持股3.33%，中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)和中國(guó)信托業(yè)保障基金分別持股0.33%和2%。中信登的業(yè)務(wù)范圍包括：信托產(chǎn)品、受益權(quán)信息及其變動(dòng)情況登記，信托受益權(quán)賬戶設(shè)立和管理，信托產(chǎn)品發(fā)行、交易、清算、結(jié)算、估值、信息披露、查詢、咨詢和培訓(xùn)等服務(wù)以及部分監(jiān)管職能。

4、中國(guó)信托業(yè)保障基金于2014年12月12日成立，保障基金主要由信托業(yè)市場(chǎng)參與者共同籌集，用于化解和處置信托業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè)互助資金。

（二）信托業(yè)的業(yè)務(wù)范圍：幾乎無所不包

信托業(yè)可能是業(yè)務(wù)范圍最廣的一類金融行業(yè)，幾乎無所不能，具體包括信托貸款、投行業(yè)務(wù)、證券業(yè)務(wù)、基金業(yè)務(wù)、租賃業(yè)務(wù)、保管業(yè)務(wù)等等。具體來看：

1、包括資金信托、財(cái)產(chǎn)（權(quán)）信托、公益信托、慈善信托等四大信托業(yè)務(wù)，其中財(cái)產(chǎn)（權(quán)）信托又包括動(dòng)產(chǎn)信托、不動(dòng)產(chǎn)信托、有價(jià)證券信托及其它等。

2、可以發(fā)起設(shè)立基金公司從事投資基金業(yè)務(wù)。

3、可以從事重組、并購(gòu)、項(xiàng)目融資、公司理財(cái)、財(cái)務(wù)顧問、證券承銷等投行業(yè)務(wù)。

4、可以辦理居間、咨詢、資信調(diào)查、保管及保管箱、對(duì)外擔(dān)保、外匯信托業(yè)務(wù)。

5、信托公司管理運(yùn)用或處分信托財(cái)產(chǎn)時(shí)，可以依照信托文件的約定，采取投資、出售、存放同業(yè)、買入返售、租賃、貸款等方式進(jìn)行。中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。信托公司不得以賣出回購(gòu)方式管理運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)。

6、可以根據(jù)市場(chǎng)需要，按照信托目的、信托財(cái)產(chǎn)的種類或者對(duì)信托財(cái)產(chǎn)管理方式的不同設(shè)置信托業(yè)務(wù)品種。

但是對(duì)于信托公司的固有業(yè)務(wù)，則有一些限制，信托公司固有投資業(yè)務(wù)限定為金融類公司股權(quán)投資、金融產(chǎn)品投資和自用固定資產(chǎn)投資。此外，《信托公司管理辦法》規(guī)定信托公司不得開展除同業(yè)拆入業(yè)務(wù)以外的其他負(fù)債業(yè)務(wù)，且同業(yè)拆入余額不得超過其凈資產(chǎn)的20%。且對(duì)外擔(dān)保余額不得超過其凈資產(chǎn)的50%。

三、信托業(yè)的規(guī)模演變：快速擴(kuò)張的15年幾乎一路高歌

信托行業(yè)的資產(chǎn)分為固有資產(chǎn)（表內(nèi)）和信托資產(chǎn)（表外）兩類，這里面討論得主要是信托資產(chǎn)，而事實(shí)上從信托的法律屬性上來看，表外業(yè)務(wù)是信托行業(yè)的天然業(yè)務(wù)，反倒是表內(nèi)業(yè)務(wù)顯得較為另類，這一點(diǎn)剛好和銀行業(yè)相反。

（一）2002年底我國(guó)信托資產(chǎn)余額僅為7000億元，2012年大資管元年規(guī)模突破5萬(wàn)億元（2008年金融危機(jī)時(shí)尚不足1.5萬(wàn)億元），10年時(shí)間增長(zhǎng)了6倍左右。

（二）2012年之后，我國(guó)信托業(yè)開始快速發(fā)展，2017年底信托資產(chǎn)余額達(dá)到26.25萬(wàn)億元，大資管的最初五年，信托資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)超過5倍的增長(zhǎng)，這兩次增長(zhǎng)均利益于信托與銀行的深度合作。

（三）在金融監(jiān)管加強(qiáng)的2017年，信托業(yè)仍然一枝獨(dú)秀保持快速增長(zhǎng)，特別是在其它通道（如基金子公司、券商資管等）規(guī)模明顯壓縮的情況下，信托資產(chǎn)余額全年反而大幅增長(zhǎng)了6萬(wàn)億元，規(guī)模從20.22萬(wàn)億元大幅增長(zhǎng)至26.25萬(wàn)億元。

（四）進(jìn)入2018年，監(jiān)管重點(diǎn)由銀行轉(zhuǎn)移至信托，并且開始查缺補(bǔ)漏，信托業(yè)業(yè)務(wù)面臨萎縮，一季度規(guī)模下降0.64萬(wàn)億元，這是15年以來的第二次下降（上次為2015年3季度下降0.25萬(wàn)億元），不得不引起警惕。

（五）在2013年三季度至2016年一季度期間，信托資產(chǎn)增速保持長(zhǎng)達(dá)三年的趨勢(shì)下降，這一時(shí)間主要是由于大資管時(shí)代，各類監(jiān)管機(jī)構(gòu)紛紛放松所轄行業(yè)（如證券、保險(xiǎn)、基金等），使得競(jìng)爭(zhēng)變得尤為激勵(lì)。

可以看出，實(shí)際上從2010年開始信托資產(chǎn)的增長(zhǎng)便相對(duì)比較穩(wěn)定，這同樣是利益于銀信合作，2008年的4萬(wàn)億元刺激計(jì)劃以及信貸規(guī)模管控為銀信合作提供了天然的土壤，只賺取通道費(fèi)的信托省時(shí)省力，在這期間取得了飛速的發(fā)展。

四、信托產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)演變：偏離主業(yè)越來越遠(yuǎn)的水中映月

銀監(jiān)會(huì)在2016年曾試圖將資金來源和資金運(yùn)用兩個(gè)角度混合，把信托分為八大類（債權(quán)信托、股權(quán)信托、標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品信托、同業(yè)信托、財(cái)產(chǎn)信托、資產(chǎn)證券化信托、公益信托和事務(wù)信托），但后來出于各種原因，而不了了之，分類方式是否有變化尚不確定。現(xiàn)在我們?nèi)匀粡馁Y金來源和資金運(yùn)用兩個(gè)角度進(jìn)行拆分研究。

（一）信托資金來源結(jié)構(gòu)：?jiǎn)我毁Y金、集合資金和財(cái)產(chǎn)權(quán)信托的來來往往

1、從資金來源看，信托可以分為資金信托和財(cái)產(chǎn)信托，而資金信托（就是把貨幣資金直接給信托公司）又可以根據(jù)委托人數(shù)量進(jìn)一步劃分為單一資金信托（只有1個(gè)委托人）和集合資金信托（超過1個(gè)委托人）。其中，集合信托期限不得少于1年，且信息需要公開，風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較小。而財(cái)產(chǎn)信托是指將非貨幣形式的財(cái)產(chǎn)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等委托給信托公司管理（包括房產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)、名畫、古董等等）。

2、集合信托一般投資于監(jiān)管部門批準(zhǔn)發(fā)行或上市的金融品種，且委托人多為自然人、信托公司在資金運(yùn)用過程中起主導(dǎo)作用，在股權(quán)投資和證券投資的集合信托產(chǎn)品中經(jīng)常借助于分級(jí)，是最正常的信托產(chǎn)品，就像是買一個(gè)理財(cái)產(chǎn)品。

3、單一信托由于信息無須公開、私密性較好、資金運(yùn)用和來源幾乎均較單

一、委托人在資金運(yùn)用過程中起主導(dǎo)作用等特點(diǎn)，通道業(yè)務(wù)類較多。

4、從構(gòu)成來看，單一資金信托一直占據(jù)主導(dǎo)地位，其占比最高在2008年底曾達(dá)到83.27%，之后趨勢(shì)性下降到目前仍然高達(dá)45.54%。我們看到集合資金信托占比已升至近40%%，管理財(cái)產(chǎn)信托占比也已升至15%以上。

5、本質(zhì)上看，現(xiàn)在集合信托、財(cái)產(chǎn)權(quán)信托很多情況下也是為了規(guī)避監(jiān)管，如地方政府如果需要融資，出于監(jiān)管需要無法從銀行獲得，便會(huì)找到信托公司，發(fā)一個(gè)集合資金信托計(jì)劃募集資金。對(duì)于財(cái)產(chǎn)權(quán)信托同樣如此，即商業(yè)銀行將貸款類資產(chǎn)或其收益權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給信托公司，由信托公司發(fā)行財(cái)產(chǎn)權(quán)計(jì)劃進(jìn)行接盤等等。

（二）信托資金運(yùn)用結(jié)構(gòu)：事務(wù)管理類信托一騎絕塵、投資類信托步履蹣跚 從信托資金運(yùn)用來看，可以分為三大類（即融資類、投資類和事務(wù)管理類）。

1、融資類信托是指在信托資金與借款人之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系的信托，即像貸款類資產(chǎn)一樣，有固定的收益來源、有明確的抵押擔(dān)保等，具體包括貸款類信托、債權(quán)投資信托、融資租賃信托等等。而與此相對(duì)應(yīng)得是投資類信托，即在信托資金與借款人之間形成股權(quán)關(guān)系的信托，收益來源不固定，風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)來說較小，具體包括證券投資信托、股權(quán)投資信托、權(quán)益投資信托等等。

2、事務(wù)管理類信托目前還沒有明確的定義，可以簡(jiǎn)單理解為除融資類信托和投資類信托之外，既不負(fù)債募集資金、也不負(fù)責(zé)尋找資產(chǎn)，只是負(fù)責(zé)監(jiān)管、結(jié)算、托管、清算、通道等事務(wù)性工作，這里面通道業(yè)務(wù)的性質(zhì)更多一點(diǎn)，即為規(guī)避投資范圍、杠桿約束等監(jiān)管要求的通道類業(yè)務(wù)，沒起到什么作用，也是今年監(jiān)管的重點(diǎn)督察對(duì)象。

3、可以看出，從2012年開始，事務(wù)管理類信托占比便開始大幅攀升，從2012年的12%左右已經(jīng)升至2017年底的59.62%，5年的時(shí)間提升了47個(gè)百分點(diǎn)以上。

4、相較之下，融資類信托則從2008年60%以上大幅降至目前的15%附近，投資類信托則有起伏，目前也僅略超過20%。

5、不過，今年一季度，事務(wù)管理類信托占比略有下降，已由59.62%降至59.12%，下降0.5個(gè)百分點(diǎn)，監(jiān)管效應(yīng)已經(jīng)在發(fā)揮作用。

五、信托行業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)和一些常見業(yè)務(wù)

監(jiān)管部門在2017年重點(diǎn)整治了銀行業(yè)，今年的重點(diǎn)已經(jīng)明確是信托業(yè)，去年再次瘋狂一年的信托業(yè)在今年一季度已現(xiàn)疲弱的跡象。這里主要考慮信托行業(yè)所開展的那些以規(guī)避監(jiān)管為目的的業(yè)務(wù)。

（一）信托行業(yè)面臨的三大風(fēng)險(xiǎn)

從整個(gè)信托行業(yè)來看，主要面臨信用風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)和交叉性風(fēng)險(xiǎn)三個(gè)方面，并且主要集中在融資類信托、證券投資信托等齋，這里面最大問題是規(guī)避監(jiān)管要求的信托業(yè)務(wù)，面臨的潛在風(fēng)險(xiǎn)較高，直接表現(xiàn)為資金池業(yè)務(wù)、出表業(yè)務(wù)、規(guī)避投資業(yè)務(wù)等等。

（二）信托公司的幾種典型風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)

1、通過TOT模式來做資金池

一層信托有時(shí)沒辦法達(dá)到監(jiān)管的要求（如期限完全匹配等），因此TOT（Trust of Trust）是一種可行的方式，即通過滾動(dòng)發(fā)行的多期限開放式信托產(chǎn)品向投資者募集資金，通過第二層信托產(chǎn)品投資于非標(biāo)資產(chǎn)，即母基金和子基金的形式，通過這種方式可以達(dá)到規(guī)避監(jiān)管、藏匿風(fēng)險(xiǎn)的目的，當(dāng)然這種模式如果穿透的話仍然存在期限錯(cuò)配的問題，流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)不能忽視。

2、通過北金所、銀登等交易平臺(tái)變相開展“非標(biāo)轉(zhuǎn)標(biāo)”類資金池業(yè)務(wù)

這類模式是信托公司首先委托第三方去投資一個(gè)資管計(jì)劃（底層資產(chǎn)為非標(biāo)等），再設(shè)立一個(gè)信托資金池，第三方將上述資管計(jì)劃受益權(quán)在交易平臺(tái)（如北金所、銀登等）掛牌，信托公司通過信托資金池去摘牌，以此達(dá)到規(guī)避投資的目的。從表面上看，信托資金池投資的是標(biāo)準(zhǔn)化份額資產(chǎn)，但究期本質(zhì)還是通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式完成對(duì)接，一是沒有流動(dòng)性，二是價(jià)值不公允，三是底層資產(chǎn)不清晰等等，也屬于資金池業(yè)務(wù)，存在流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。

3、幫助銀行在體外設(shè)立資金池（即名義代銷）

這種模式下，銀行代銷不同期次、滾動(dòng)發(fā)行的信托產(chǎn)品，并負(fù)責(zé)這些信托產(chǎn)品的統(tǒng)一管理，信托公司在這里僅起到提供資金歸集和發(fā)放產(chǎn)品的作用，是一個(gè)事務(wù)管理型信托，但存在責(zé)任劃分不清的問題。

4、通過財(cái)產(chǎn)信托的形式幫助銀行信貸資產(chǎn)出表

這里面其實(shí)蘊(yùn)含著兩種模式，第一種是商業(yè)銀行將不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司代持，并承諾到期回購(gòu)，資產(chǎn)管理公司將代持的不良資產(chǎn)委托給成立的財(cái)產(chǎn)權(quán)信托，形成信托收益權(quán)，由商業(yè)銀行負(fù)責(zé)不良資產(chǎn)的處置清收工作等，并承諾回購(gòu)信托收益權(quán)。其本質(zhì)上是一種代持行為（即假出表、為了規(guī)避監(jiān)管）。

第二種模式是商業(yè)銀行直接將信貸資產(chǎn)（收益權(quán)）委托給財(cái)產(chǎn)權(quán)信托，并通過掛牌、證券化等形式由理財(cái)產(chǎn)品或第三方機(jī)構(gòu)對(duì)接摘牌，達(dá)到非標(biāo)轉(zhuǎn)標(biāo)和信貸資產(chǎn)出表的目的。這兩種模式存在的統(tǒng)一問題是隱性擔(dān)保以及信托公司面臨合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

5、以資金信托方式為銀行代持他行資產(chǎn)提供通道便利

這種械下，由于商業(yè)銀行1受困于監(jiān)管指標(biāo)及合規(guī)等影響，無法做項(xiàng)目，便將該項(xiàng)目推薦給商業(yè)銀行2代持，通過資管產(chǎn)品和信托產(chǎn)品兩層來做，同時(shí)商業(yè)銀行1與信托公司成立了一個(gè)資金信托產(chǎn)品來對(duì)接，并對(duì)該項(xiàng)目提供保函和承諾回購(gòu)信托受益權(quán)。表面上看是由商業(yè)銀行2來代持，但實(shí)際上是信托代持，信托公司同樣面臨風(fēng)險(xiǎn)。

六、我國(guó)信托公司現(xiàn)狀分析

（一）68家信托公司基本情況匯總

1、目前國(guó)內(nèi)只有68家信托公司，這68家信托公司可以進(jìn)一步劃分為16家央企控股，13家金融機(jī)構(gòu)控股（包括金控集團(tuán)、ABC和銀行），29家地方控股、10家民營(yíng)企業(yè)控股。可以說，68家信托公司各有不同，主要因?yàn)槠涔蓶|背景和作業(yè)風(fēng)格不同。2、68家信托公司有11家位于北京、7家位于上海、4家位于杭州，其余如成都、合肥、南昌、南京、深圳、烏魯木齊、武漢、西安、鄭州、重慶等10個(gè)城市分別有2家信托公司。

3、目前監(jiān)管機(jī)構(gòu)已經(jīng)允許外資機(jī)構(gòu)參股國(guó)內(nèi)信托公司（可以突破20%的比例限制），現(xiàn)階段國(guó)內(nèi)共有8家信托公司有外資背景，分別為紫金信托（三井住友信托銀行，19.99%）、國(guó)通信托（東亞銀行，19.99%）、中航信托（華僑銀行，19.99%）、中糧信托（蒙特利爾銀行，19.99%）、百瑞信托（摩根大通，19.99%）、北京國(guó)際信托（威益投資，15.30%）、興業(yè)國(guó)際銀行信托（澳大利亞國(guó)民銀行，8.42%）和新華信托（巴克萊銀行，5.57%）。

4、目68家信托公司中有3家完成了正式上市進(jìn)程（安信信托和陜國(guó)投信托于1994年在A股上市、山東信托于2017年在港股上市），一再被拖慢了發(fā)展進(jìn)程，信托業(yè)在最早也一直被視為金融業(yè)的異類（有點(diǎn)像今天的P2P），雖然本不應(yīng)該如此。同時(shí)，還有其它3家信托完成了曲線上市（通過借殼），如江蘇信托借殼ST舜船曲線上市（2016年12月1日）、昆侖信托借殼ST濟(jì)柴曲線上市（2016年12月15日）、五礦信托借殼ST金瑞曲線上市（2016年12月16日）。此外，由于信托業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍非常廣，某種程度上和證監(jiān)會(huì)的管轄機(jī)構(gòu)具有非常大的業(yè)務(wù)交叉性，因此上市并不容易，其理由便是主營(yíng)業(yè)務(wù)不清晰，所以才有了上述3家信托公司的借殼上市。

（二）51家信托公司2018年以來的產(chǎn)品發(fā)行情況

我們搜集了51家信托公司2018年以來發(fā)行的產(chǎn)品數(shù)據(jù)匯總?cè)缦?，可以看出每家信托公司幾乎都有自己的特點(diǎn)，風(fēng)格差異較大，有的信托公司執(zhí)著于做通道，信托產(chǎn)品類型全部為其它類（事務(wù)管理型）。有的信托公司沉迷于融資類業(yè)務(wù)，貸款和債權(quán)類信托占比較高。也有的信托公司在股權(quán)類信托方面造詣?shì)^高，如華能信托等。整體上看，做主動(dòng)管理類的信托公司仍然較小，這里面的中航信托、云南信托、四川信托、國(guó)投泰康信托、金谷信托、西藏信托發(fā)行了較多的證券投資類信托。七、一些思考

（一）信托業(yè)一直被認(rèn)為是金融業(yè)的四大支柱之一，無論是國(guó)外還是國(guó)內(nèi)來看，基于信托架構(gòu)的法律關(guān)系優(yōu)勢(shì)，信托行業(yè)幾乎均擁有比較廣泛的牌照資格，這是其它四大行業(yè)所無法比擬的。

（二）然而，這一優(yōu)勢(shì)信托業(yè)并沒有好好利用，亂象一再叢生，2000年之前的五次整頓，2000年之后的兩次整頓（包括本次），金融亂象在信托行業(yè)中可謂是體現(xiàn)得最為明顯。

（三）信托公司可以發(fā)起設(shè)立基金、做投行業(yè)務(wù)、做銀行業(yè)務(wù)等，然而由于通道的便利、賺錢的容易、風(fēng)險(xiǎn)較低等，信托公司沉迷于融資類業(yè)務(wù)和通道類業(yè)務(wù)，這雖然有中國(guó)經(jīng)濟(jì)大環(huán)境的使然，但信托公司置自身主業(yè)于不顧，拿來主義的作風(fēng)一次雙一次地將自己置身于危險(xiǎn)的境地，從這個(gè)角度看，2000年以后和2000年以前似乎并沒有太大差異。

（四）信托的主業(yè)應(yīng)集中于做高端財(cái)富管理、家族信托、慈善信托、資產(chǎn)證券化，信托的風(fēng)險(xiǎn)隔離載體是天然的SPV，是最適合做資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的，目前來看信托公司的資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)似乎仍處于低級(jí)階段，它面臨諸多同業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)，如基金子公司、券商資管等等。

（五）財(cái)產(chǎn)權(quán)信托目前在信托業(yè)中的發(fā)展仍然不夠，信托公司的財(cái)產(chǎn)信托似乎總是局限于貸款等債權(quán)類資產(chǎn)，這實(shí)際上是變相的銀行的業(yè)務(wù)，發(fā)展在房產(chǎn)、股權(quán)等為主的財(cái)產(chǎn)信托是當(dāng)務(wù)之急。

（六）我國(guó)的陽(yáng)光私募最初就是基于信托，證券投資類信托目前在一些信托公司也開展得如火如荼，而目前的68家信托公司相較于之前的數(shù)百家，具有更高的牌照資源價(jià)值，應(yīng)好好發(fā)揮利用信托公司在股權(quán)類和權(quán)益類領(lǐng)域的先天優(yōu)勢(shì)。

（七）關(guān)于資管新規(guī)的影響，目前市場(chǎng)上的解讀仍然比較宏觀，嚴(yán)格來講，信托產(chǎn)品多以私募為主，其適用的內(nèi)容仍然需要相關(guān)細(xì)則進(jìn)一步明確，如果按照資管新規(guī)的要求來一一對(duì)應(yīng)難免不合理，有失偏駁，包括通道業(yè)務(wù)、打破剛性兌付、禁止多層嵌套、禁止期限錯(cuò)配等等。

第五篇：信托問答 (二)

什么是私募陽(yáng)光化信托？

答：私募陽(yáng)光化信托亦可稱為陽(yáng)光私募信托、陽(yáng)光私募基金，其意就是“通過信托渠道使私募基金陽(yáng)光化運(yùn)作”，是借助信托公司發(fā)行的，經(jīng)過監(jiān)管機(jī)構(gòu)備案，資金實(shí)現(xiàn)第三方銀行托管，有定期業(yè)績(jī)報(bào)告的投資于股票市場(chǎng)的基金。陽(yáng)光私募基金與一般（即所謂“灰色的”）私募證券基金的區(qū)別主要在于規(guī)范化，透明化，由于借助信托公司平臺(tái)發(fā)行能保證私募認(rèn)購(gòu)者的資金安全。

什么是TOT/TOF信托？

答：TOT/TOF(TRUST OF TRUST/TRUST OF FUND)從字面上理解就是“信托中的信托”、“基金中的信托”，是一種專門投資信托產(chǎn)品的信托。從廣義上講，TOT/TOF是FOF（FUND OF FUND,基金中的基金）的一個(gè)小分類，而在國(guó)內(nèi)，TOT普遍被認(rèn)為是私募中的私募，F(xiàn)OF則被普遍認(rèn)為是公募中的公募。目前國(guó)內(nèi)TOT/TOF的普遍操作模式為由信托公司要約募資成立母信托產(chǎn)品，由母信托產(chǎn)品選擇已成立的陽(yáng)光私募信托計(jì)劃進(jìn)行投資配置，形成一個(gè)母信托產(chǎn)品投資多個(gè)子信托的信托組合產(chǎn)品。

什么是“有限合伙+信托”？

答：所謂“有限合伙+信托”，亦可稱信托合伙制，指的是信托公司發(fā)行信托產(chǎn)品計(jì)劃向出資人募集資金，并以信托產(chǎn)品作為有限合伙人（LP）參與合伙制企業(yè)，而專業(yè)投資者或私募基金團(tuán)隊(duì)則作為普通合伙人（GP）或者投資顧問提供投資決策，并按條款約定收取相應(yīng)管理費(fèi)和利潤(rùn)分紅的私募組織形式。在“有限合伙制信托投資基金”中，私募投資機(jī)構(gòu)是主要的操作者，投資顧問提供投資經(jīng)驗(yàn)作為智囊，而信托可以保障投資者集合資金的獨(dú)立性，可以保證被用于合同約定的投資項(xiàng)目（比如只能參與二級(jí)市場(chǎng)定向增發(fā)），這樣就規(guī)避了私募機(jī)構(gòu)拿客戶的資金違規(guī)操作的風(fēng)險(xiǎn)。

什么是藝術(shù)品信托?

答：藝術(shù)品信托是以藝術(shù)品為抵押物或投資標(biāo)的的信托產(chǎn)品，是通過信托制度把藝術(shù)品資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為金融資產(chǎn)的一種機(jī)制與過程。從操作方法來看，目前國(guó)內(nèi)的藝術(shù)品信托大致可以分為融資類、投資類和管理類三種模式。

為什么信托理財(cái)產(chǎn)品的收益可能高于其他理財(cái)產(chǎn)品？

答：信托理財(cái)產(chǎn)品的收益可能高于其他理財(cái)產(chǎn)品的原因是：

（1）資本管制與幣值低估是包括信托產(chǎn)品在內(nèi)的國(guó)內(nèi)金融產(chǎn)品高收益的基礎(chǔ)性來源；

（2）在利率“雙軌制”下，信托產(chǎn)品收益更接近真實(shí)市場(chǎng)利率水平；

（3）能整合運(yùn)用多種金融工具的信托計(jì)劃，在更深的層面上把握了風(fēng)險(xiǎn)，并獲得顯著高于債務(wù)融資的收益；

（4）杠桿化策略與結(jié)構(gòu)分層是信托產(chǎn)品重要的高收益來源；（5）跨市場(chǎng)套利機(jī)會(huì)的存在是信托高收益來源的重要組成部分；

（6）信托高收益來源的其他因素。

作為一種兼具資金募集優(yōu)勢(shì)和高度資金運(yùn)用靈活性的合規(guī)金融安排，信托還可以通過若干方法獲取安全邊際非常高的相對(duì)高收益。比如，“信托+LP”、第三方參與的受益權(quán)轉(zhuǎn)讓安排、對(duì)接券商定向資產(chǎn)管理計(jì)劃等交易模式的創(chuàng)新；組合投資、遴選優(yōu)秀投資顧問等資產(chǎn)配置與交易能力的發(fā)掘；突破管制或進(jìn)行監(jiān)管套利；發(fā)揮大客戶資金優(yōu)勢(shì)進(jìn)行單一產(chǎn)品定制化等。

信托公司設(shè)立集合資金信托計(jì)劃應(yīng)當(dāng)符合什么要求？ 答：信托公司設(shè)立信托計(jì)劃，應(yīng)當(dāng)符合以下要求：

（1）委托人為合格投資者；

（2）參與信托計(jì)劃的委托人為惟一受益人；

（3）單個(gè)信托計(jì)劃的自然人人數(shù)不得超過50人，但單筆委托金額在300萬(wàn)元以上的自然人投資者和合格的機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量不受限制；

（4）信托期限不少于一年；

（5）信托資金有明確的投資方向和投資策略，且符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策以及其他有關(guān)規(guī)定；

（6）信托受益權(quán)劃分為等額份額的信托單位；

（7）信托合同應(yīng)約定受托人報(bào)酬，除合理報(bào)酬外，信托公司不得以任何名義直接或間接以信托財(cái)產(chǎn)為自己或他人牟利；

（8）中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)規(guī)定的其他要求。

信托公司管理集合資金信托計(jì)劃，可以將信托資金用于其股東或者關(guān)聯(lián)人嗎？

答：不可以。依據(jù)《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》規(guī)定：不得將信托資金直接或間接運(yùn)用于信托公司的股東及其關(guān)聯(lián)人，但信托資金全部來源于股東或其關(guān)聯(lián)人的除外”

信托行業(yè)“一法三規(guī)”主要指的是什么？

答：“一法”指《中華人民共和國(guó)信托法》，“三規(guī)”指《信托公司管理辦法》、《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》和《信托公司凈資本管理辦法》。

如何計(jì)算信托公司凈資本和風(fēng)險(xiǎn)資本？ 答：按照《信托公司凈資本管理辦法》規(guī)定計(jì)算，具體是：

凈資本計(jì)算公式為：凈資本=凈資產(chǎn)-各類資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)扣除項(xiàng)-或有負(fù)債的風(fēng)險(xiǎn)扣除項(xiàng)-中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)認(rèn)定的其他風(fēng)險(xiǎn)扣除項(xiàng)。風(fēng)險(xiǎn)資本計(jì)算公式為：風(fēng)險(xiǎn)資本＝固有業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)資本＋信托業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)資本＋其他業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)資本。

投資者可以幾個(gè)人合買一個(gè)信托嗎？

答：不可以。《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》規(guī)定認(rèn)購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)申明書至少應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容“委托人應(yīng)當(dāng)以自己合法所有的資金認(rèn)購(gòu)信托單位，不得非法匯集他人資金參與信托計(jì)劃”。由于信托有風(fēng)險(xiǎn)，所以為保護(hù)投資人，特別是小投資人，有關(guān)信托的法律法規(guī)規(guī)定，只有符合條件的合格投資者，并具有一定承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)能力的人才能購(gòu)買信托產(chǎn)品。