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      仲裁制度在民間借貸糾紛處理中的優(yōu)勢

      時間:2019-05-13 19:05:48下載本文作者:會員上傳
      簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關(guān)的《仲裁制度在民間借貸糾紛處理中的優(yōu)勢》,但愿對你工作學(xué)習(xí)有幫助,當然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《仲裁制度在民間借貸糾紛處理中的優(yōu)勢》。

      第一篇:仲裁制度在民間借貸糾紛處理中的優(yōu)勢

      仲裁制度在民間借貸糾紛處理中的優(yōu)勢

      仲裁制度是國際通行的解決民商事糾紛的法律制度。在國家倡導(dǎo)多元化解決社會糾紛的大背景下,仲裁是訴訟外有效解決民商事糾紛的重要法律手段。

      仲裁法律制度在解決民間借貸糾紛有如下優(yōu)勢:

      一、自愿選擇糾紛解決方式。仲裁不實行級別管轄和地域管轄,完全尊重當事人意愿;

      二、仲裁實行一裁終局,具有簡便、快捷、靈活的優(yōu)勢;

      三、仲裁實行專家斷案,有利于對專業(yè)性問題作出準確判斷。同時,仲裁尊重商業(yè)慣例,處理案件有較大靈活性;

      四、仲裁秘密進行,有利于保護當事人的商業(yè)秘密和商業(yè)信譽;

      五、仲裁案件受理后可以保全,而且仲裁委實施跟蹤服務(wù),確保保全到位;

      六、仲裁裁決具有法律效力,一方不履行,可以申請法院強制執(zhí)行,仲裁和法院有良好的合作。

      長沙仲裁委與民間金融商會合作設(shè)立了民間金融行業(yè)仲裁分會,專門解決民間借貸糾紛,加強了風(fēng)險的防患。民間金融行業(yè)仲裁分會的設(shè)立,為民間借貸主體解決各類糾紛,維護自身合法權(quán)益,促進民間借貸健康發(fā)展,提供了有效法律途徑。民間借貸糾紛仲裁中的幾個具體問題:

      一、關(guān)于仲裁協(xié)議

      仲裁協(xié)議是指各方當事人根據(jù)意思自治原則,表示愿意將他們之間已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的財產(chǎn)權(quán)益爭議提交仲裁機構(gòu)進行裁決的意思表示。仲裁協(xié)議有兩種方式:①金融業(yè)務(wù)合同中的仲裁條款;②與業(yè)務(wù)發(fā)生方或債務(wù)方達成的仲裁協(xié)議。

      二、關(guān)于立案與仲裁費用

      1、仲裁立案應(yīng)具備的條件:

      《長沙仲裁委員會仲裁規(guī)則》第十一條規(guī)定:當事人的仲裁申請應(yīng)當符合下列條件:

      ①有仲裁協(xié)議或另一方當事人愿意接受仲裁的書面意思表示;

      ②有具體的仲裁請求和事實、理由; ③屬于本會的受理范圍。

      2、申請仲裁應(yīng)當提交的材料: ①仲裁申請書;

      ②合同正本或副本(提交副本的應(yīng)有正本核驗證明); ③仲裁協(xié)議(或合同中已簽訂的仲裁條款); ④申請人的身份證明。申請人為法人的,應(yīng)提交營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件或工商注冊登記資料以及法定代表人身份證明書;申請人是其他組織的,應(yīng)提交有關(guān)機關(guān)關(guān)于該組織成立的批準文件或能夠證明其主體資格的材料; ⑤授權(quán)委托書。代理人是律師的,應(yīng)提交律師事務(wù)所函;代理人是自然人的,應(yīng)提交身份證復(fù)印件;

      ⑥與案件相關(guān)的證據(jù)材料。

      3、仲裁費用如何收取: 根據(jù)《仲裁委員會仲裁收費辦法》的規(guī)定,仲裁按下列標準收取費用:

      爭議金額(人民幣)1,000元以下部分 1,001-50,000元 50,001-100,000元 100,001-200,000元 200,001-500,000元 500,001-1,000,000元

      1,000,001元以上

      案件受理費 50元 4%+10元 3%+510元 2%+1510元 1.5%+2510元 1%+5010元 0.5%+10010元

      除按上述標準繳納受理費外,還應(yīng)繳納案件處理費。

      三、仲裁員的選定及開庭

      仲裁庭的組成方式有二種:獨任制與合議制。獨任制由一名仲裁員組成,由雙方共同選定或共同委托本會主任指定。

      合議制由三名仲裁員組成,雙方各自選定一名仲裁員,第三名仲裁員即首席仲裁員由雙方共同選定或由主任指定。

      仲裁庭審理案件有開庭審理和書面審理兩種方式。書面審理一般要雙方共同約定。開庭程序可由雙方協(xié)商簡化。普通程序與法院民事訴訟程序基本一致。

      仲裁調(diào)解的,可以發(fā)《調(diào)解書》,也可以由雙方約定發(fā)《裁決書》?!恫脹Q書》可以約定不寫明爭議事實與理由,只寫明裁決結(jié)果。

      四、關(guān)于證據(jù)保全和財產(chǎn)保全

      依據(jù)《仲裁法》第四十六條的規(guī)定,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人申請證據(jù)保全的,仲裁委員會應(yīng)當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。

      依據(jù)《仲裁法》第二十八條的規(guī)定,一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行,可以申請財產(chǎn)保全。

      當事人申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應(yīng)當將當事人的申請依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定提交人民法院,申請有錯誤的,申請人應(yīng)當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。

      五、關(guān)于仲裁裁決的執(zhí)行

      依據(jù)《仲裁法》第六十二條規(guī)定,當事人應(yīng)當履行裁決,一方當事人不履行的,另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,向人民法院申請執(zhí)行,受理申請的人民法院應(yīng)當執(zhí)行。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》規(guī)定,仲裁裁決書執(zhí)行由中級人民法院負責(zé)。被執(zhí)行人財產(chǎn)在國外或在臺灣、香港、澳門等地的,由申請執(zhí)行人依照《仲裁法》和1958年聯(lián)合國《紐約公約》的規(guī)定,申請所在國家或地區(qū)的法院承認和執(zhí)行,《紐約公約》的締約國或地區(qū)應(yīng)當依法承認和執(zhí)行。

      謝謝。

      第二篇:民間借貸糾紛處理法律實務(wù)

      民間借貸糾紛處理法律實務(wù)

      I.【法律條文】

      1.最高人民法院《關(guān)于人法院審理借貸案件的若干意見》第一條:“公民之間的借貸糾紛,公民與法人之間的借貸糾紛以及公民與其他組織之間的借貸糾紛,應(yīng)作為借貸案件受理”。

      2.最高人民法院《關(guān)于人法院審理借貸案件的若干意見》第六條:“民間借貨的利率可以適當高于銀行的利率,各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))。超出此限度的,超出部分的利息不予保護?!?/p>

      3.最高人民法院《關(guān)于審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第二條:“非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動所形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系按國家有關(guān)規(guī)定處理。當事人就前款債權(quán)債務(wù)直接向人民法院提起民事訴訟的,人民法院告知其應(yīng)向有關(guān)部門請求處理;發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的,應(yīng)當及時移送公安機關(guān)立案偵查?!?/p>

      【法條鏈接】:

      《中華人民共和國合同法》第196條:“借款合同是借款人向貸款人借款、到期返還借款并支付利息的合同?!?/p>

      《浙江省高級人民法院審理民間借貸糾紛案件的指導(dǎo)意見(試行)》第一條〔受理〕:“自然人之間、自然人與非金融機構(gòu)的法人或者其他組織之間的下列糾紛,應(yīng)當作為民間借貸案件受理:

      (一)貨幣借貸糾紛;

      (二)國庫券等無記名的有價證券借貸糾紛?!?/p>

      II.律師實戰(zhàn)指導(dǎo):

      民間借貸糾紛在社會生活中是最為普遍的一種法律糾紛,在實戰(zhàn)中應(yīng)注意把握下列要點。

      一、民間借貸的概念及其法律特征

      民間借貸是指自然人之間、自然人與非金融機構(gòu)的法人或者其他組織之間,一方將一定數(shù)量的金錢包括國庫券等無記名的有價證券轉(zhuǎn)移給另一方,另一方到期返還借款并按約定支付利息的民事法律行為。民間借貸是一種直接融資渠道,也是民間資本的一種投資渠道,是民間金融的一種形式。隨著金融市場法律體系的逐步完善,民間借貸關(guān)系將會更趨規(guī)范,市場也更趨開發(fā)。

      最高人民法院《關(guān)于人法院審理借貸案件的若干意見》第一條規(guī)定:“公民之間的借貸糾紛,公民與法人之間的借貸糾紛以及公民與其他組織之間的借貸糾紛,應(yīng)作為借貸案件受理”?!墩憬「呒壢嗣穹ㄔ簩徖砻耖g借貸糾紛案件的指導(dǎo)意見(試行)》第一條〔受理〕:“自然人之間、自然人與非金融機構(gòu)的法人或者其他組織之間的下列糾紛,應(yīng)當作為民間借貸案件受理:

      (一)貨幣借貸糾紛;

      (二)國庫券等無記名的有價證券借貸糾紛?!薄吨腥A人民共和國合同法》第196條:“借款合同是借款人向貸款人借款、到期返還借款并支付利息的合同?!备鶕?jù)合同法規(guī)定,自然人之間的借款關(guān)系屬于借款合同之一種,但為遵從民間習(xí)慣和司法實踐,將自然人之間及其與非金融機構(gòu)的法人、其他組織之間的借貸糾紛稱為民間借貸糾紛。

      由此可見,民間借貸應(yīng)具有下列的法律特征:

      一)借貸主體的自然人屬性,即借貸主體中總有一方是自然人。

      二)民間借貸的資金大多數(shù)屬于民間個人自有的閑散資金,這一資金的性質(zhì)決定了民間借貸具有自由性、廣泛性的特征。

      三)借貸關(guān)系的合法性,指符合民間借貸的主體在法律保護的范圍內(nèi)進行的借貸關(guān)系,方能適用民間借貸法律關(guān)系,否則就超出了民事保護的范疇,權(quán)利人應(yīng)在行政法或刑事法律關(guān)系范疇內(nèi)尋求司法救濟途徑?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第二條:“非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動所形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系按國家有關(guān)規(guī)定處理。當事人就前款債權(quán)債務(wù)直接向人民法院提起民事訴訟的,人民法院告知其應(yīng)向有關(guān)部門請求處理;發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的,應(yīng)當及時移送公安機關(guān)立案偵查?!?最高人民法院《關(guān)于人法院審理借貸案件的若干意見》第十一條:“出借人明知借款人是為了進行非法活動而借款的,其借貸關(guān)系不予保護。對雙方的違法借貸行為,可按照民法通則第一百三十四條第三款及《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》(以下簡稱《意見》(試行))第163條、164條的規(guī)定予以制裁?!保ā睹穹ㄍ▌t》第一百三十四條第三款:人民法院審理民事案件,除適用上述規(guī)定外,還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得,并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。

      《意見》(試行))第163條:在訴訟中發(fā)現(xiàn)與本案有關(guān)的違法行為需要給予制裁的,可適用民法通則第一百三十四條第三款規(guī)定,予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得,或者依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。采用收繳、罰款、拘留制裁措施,必須經(jīng)院長批準,另行制作民事制裁決定書。被制裁人對決定不服的,在收到?jīng)Q定書的次日起十日內(nèi)可以向上一級人民法院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間,決定暫不執(zhí)行。

      第164條:適用民法通則第一百三十四條第三款對公民處以罰款的數(shù)額為五百元以下,拘留為十五日以下。依法對法定代表人處以拘留制裁措施,為十五日以下。以上兩款,法律另有規(guī)定的除外。)

      由此可見,自然人向非法金融機構(gòu)或者在非法金融業(yè)務(wù)中發(fā)生的借貸關(guān)系,如非法吸收公眾存款行為,賭場中的放碼行為等不法借貸行為,民間非法設(shè)立的地下錢莊的貸款行為等,一般超出了民間借貸關(guān)系的范疇,也不是人民法院民事受案的范圍,不能適用民間借貸法律關(guān)系來處理,相反,人民法院還可以對雙方依法制裁。因此,合法性是民間借貸作為民事法律關(guān)系的重要特征。

      二、民間借貸糾紛產(chǎn)生的原因

      在實務(wù)中,民間借貸糾紛普遍且相當嚴重,糾紛產(chǎn)生的原因大體有如下幾種:

      1.誠信缺失:誠信缺失是民間借貸糾紛產(chǎn)生的最主要原因。誠信缺失在借貸中的主要體現(xiàn)是:一是借款之前就已經(jīng)明知自己沒有償還能力,但虛報自己的經(jīng)濟能力,達到借款目的;二是借款人不按照借款用途使用借款,而是轉(zhuǎn)借他人或用以高風(fēng)險投資如炒股、博彩、或賭博;三是為了騙取出借人的借款,訂立自己無法按期履行歸還義務(wù)的還款期限;四是到期不還故意拖欠。

      2.還款能力喪失:這是民間借貸糾紛產(chǎn)生的又一主要原因。特別是在金融風(fēng)暴或經(jīng)濟危機時期,相當普遍的借款人向民間大量融資投向比較大的項目,如采礦、地產(chǎn)、船舶運輸?shù)?,一旦大?jīng)濟形勢變化,資金鏈斷裂,風(fēng)險大幅度上升,還款能力逐步喪失。

      3.出借人追逐高額利潤,出借人只考慮以遠遠高于同期銀行存款的利息的方式來收取高額的利潤,沒有考慮借款人的償還能力,導(dǎo)致本金及利息都得不到受償。

      4.沒有相應(yīng)的擔(dān)保或抵押,使借款人還款沒有保證。

      5.借款文書不規(guī)范或干脆沒有,導(dǎo)致文義含糊、不確切,利息約定不明確,借貸雙方名字書寫不規(guī)范,借條不是借款人本人親自書寫,還有礙于雙方友好關(guān)系,干脆沒有任何文書,借款事實存在與否都很難證明。

      三、民間借貸行為的效力認定

      民間借貸在法律關(guān)系上分類屬于借款合同關(guān)系,因此借貸雙方的行為效力是審查借貸關(guān)系中首先要解決的問題。

      首先,民間借貸關(guān)系的自由性和合法性特征決定了現(xiàn)行法律法規(guī)對民間借貸關(guān)系的限制并不嚴格。而是讓當事人擁有較多的自主權(quán)利?!睹穹ㄍ▌t》第九十條規(guī)定“合法的借貸關(guān)系受法律保護”。這一條文確定了只要出借人與借款人在實施訂立、變更和終止借貸行為時,在形式和內(nèi)容上符合法律規(guī)定,國家就對債權(quán)人的合法權(quán)益予以法律保護。最高人民法院于1991年8月頒布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》,再次以司法解釋的形式,允許民間借貸的有償性,借貸利率可以高于國家銀行利率,突破了以往民間有息借貸的禁區(qū)。最高人民法院于1999年1月頒布的《關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為問題的批復(fù)》,更是明確“只要雙方當事人意見表示真實,即可認定有效”。因此,在認定民間借貸行為的效力時,一般只要從雙方當事人意思表示真實,借款行為合法,即可以認定有效。

      其次,借款合同生效問題,《合同法》第二百一十條明確規(guī)定,“自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時生效。” 由此,民間借貸合同是實踐性合同,即借貸合同的生效是以出借人給付錢款為前提條件的。實務(wù)中,按照民間借貸的習(xí)慣,也一般是先由出借人給付錢款,再由借款人開具借條。

      再次,在民間借款合同實踐中,民間借款合同的效力瑕疵通常有以下情形:

      1、民間借款合同違反《合同法》關(guān)于利率的有關(guān)規(guī)定,約定利息超過中國人民銀行發(fā)布的貸款利率上限的4倍,這樣的利息是“高利貸”,高出的部分無效。

      2、民間借款合同中規(guī)定有復(fù)利條款。根據(jù)前述有關(guān)民間借貸案件審理的司法解釋,民間借款合同中貸款人將利息計入本金謀取高利的,屬于復(fù)利條款,該條款是無效的。復(fù)利的計算結(jié)果高于中國人民銀行公布的法定利息4倍的,高出部分無效,人民法院不予保護。

      3、當事人違反《合同法》第200條規(guī)定,約定借款的利息預(yù)先在本金中扣除的,該約定無效

      4、非銀行、非金融機構(gòu)的法人或者其他組織作貸款人的民間借款行為無效。

      5、民間借款合同的主體是自然人的,自然人的行為能力存在瑕疵的,則該民間借款合同的效力也存在瑕疵。如自然人是限制行為能力人的如果得到其監(jiān)護人的追認,則該合同發(fā)生法律效力,否則該合同無效。

      6、根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定,一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷合同。受損害方的變更權(quán)或撤銷權(quán)應(yīng)當依法行使。

      7、在民間借款合同關(guān)系中,貸款人明知借款人是為了進行非法活動而借款的,其借款合同無效,不受合同法的保護。對雙方的違法借款行為,人民法院在審理中,還可依法予以制裁。

      8、根據(jù)最高人民法院《關(guān)手如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》規(guī)定:具有下列情形之一的,應(yīng)當認定為無效:(1)企業(yè)以借貸名義向職 工非法集資;(2)企業(yè)以借貸名義向社會非法集資;(3)企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款。

      9、其他違反法律、行政法規(guī)和社會公序良俗的借貸行為。因非法同居、不正當兩性關(guān)系等行為產(chǎn)生“青春損失費”、“分手費”等有損社會公序良俗的情感債務(wù)轉(zhuǎn)化的借貸。具有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)關(guān)系的父母子女等直系親屬之間發(fā)生的有違家庭倫理道德和社會公序良俗的借貸。

      五、民間借貸訴訟中時效問題

      民間借貸訴訟時效分無借貸期限合同和有期限借貸合同兩種情形。

      1、有還款期限的借款時效:民間借款糾紛的訴訟時效制度一般適用兩年的一般時效制度,有償還期限的,借款到期后,借款人沒有返還借款,貸款人明知債權(quán)已到期而債務(wù)人未能償還欠款,權(quán)利遭受侵害而不追索的,即明知權(quán)利被侵害之日起(借款到期日)兩年內(nèi)不主張,即認定超過訴訟時效。

      2、無還款期限的借款時效:實踐中,無還款期限的借貸合同大量存在,這些糾紛的訴訟時效可以適用特殊的訴訟時效期間。如果符合《民法通則》第137條規(guī)定的要求的,可適用二十年的特殊訴訟時效,而非兩年的時效,否則將對保護債權(quán)人的利益造成損害,有違公平原則。如果無期限借貸合同超過了二十年的訴訟時效提起訴訟的,則喪失勝訴權(quán)。但通常以貸款人知道債權(quán)被侵害之日起計算兩年的訴訟時效。超過訴訟時效,原債務(wù)成為自然債務(wù),不具有強制執(zhí)行力。

      3、司法實踐對時效的處理:

      第一、民間借貸當事人未約定還款日期,訴訟時效應(yīng)當從債權(quán)人主張權(quán)利之日起計算?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第六條 “未約定履行期限的合同,依照合同法第六十一條、第六十二條的規(guī)定,可以確定履行期限的,訴訟時效期間從履行期限屆滿之日起計算;不能確定履行期限的,訴訟時效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算,但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時明確表示不履行義務(wù)的,訴訟時效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計算。”《最高人民法院關(guān)于審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》第23條規(guī)定:借款合同未約定還款期限,債權(quán)人向債務(wù)人主張權(quán)利遭到拒絕或表示無力履行的,則債權(quán)人主張權(quán)利的訴訟時效自債務(wù)人表示拒絕或無力履行時開始計算;如債務(wù)人未表示拒絕或表示無力履行的,或者承諾履行債務(wù)的,應(yīng)當給債務(wù)人合理的準備期。準備期屆滿后債務(wù)人仍未履行債務(wù)的,債權(quán)人主張權(quán)利的訴訟時效自準備期屆滿之日開始計算。當事人對合理的準備期達成一致的,從其約定;不能達成約定的,由人民法院根據(jù)案件具體情況確定,原則上不利少于二個月。

      第二、在下列情況下應(yīng)當認定訴訟時效未超過:第一,放棄訴訟時效利益的行為。最高人民法院《關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問題的批復(fù)》規(guī)定:“根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第4條、第90條規(guī)定的精神,對于超過訴訟時效期間,信用社向借款人發(fā)出催收到期貸款通知單,債務(wù)人在該通知單上簽字或蓋章的,應(yīng)當視為對原債務(wù)的重新確認,該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受法律保護?!?根據(jù)此條規(guī)定,債務(wù)人在催款通知單上簽字或者蓋章,可以視為借款人自愿放棄時效利益,對償還原債務(wù)的一種認可,使債務(wù)從自然債務(wù)轉(zhuǎn)化為可強制執(zhí)行的債務(wù)。第二,分期履行借貸合同的時效認定。分期償還債務(wù)是借款合同履行的一種重要方式,在當事人約定分期履行合同債務(wù)的情況下,訴訟時效應(yīng)當從最后一筆債務(wù)履行期界滿之次日開始計算。

      六、民間借貸的利息處理

      (一)處理原則:《合同法》第211條規(guī)定:“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的,視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的,借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。” 在司法實踐中,處理民間借貸糾紛案件,一般遵循下列幾個原則:

      1、無息推定原則。即對當事人在借款合同中對利息沒有約定或約定不明確的,應(yīng)當推定確認借款人不必向貸款人支付借款利息。

      2、合理利率原則。合同法第211條規(guī)定的自然人之間借款的利率“不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定”,是對原最高人民法院有關(guān)公民之間借款問題司法解釋在立法上的確認。最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》中就明確規(guī)定:民間借貸利率最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍;對超出部分的利息不予保護。

      3、不保護復(fù)利原則?!度舾蓡栴}的意見(試行)》和《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》中都明確規(guī)定:出借人不得將利息計入本金謀取復(fù)利。

      (二)司法實踐中對民間借貸利息計算的幾種特別處理情形

      根據(jù)《合同法》及《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規(guī)定,利息的計算常常有下列情形:

      1、借貸雙方對有無約定利率發(fā)生爭議,又不能證明的,可參照銀行同類貸款利率計息。需要注意的是,借貸雙方如果約定了利率,但對約定利率發(fā)生爭議又不能證明的,可適用民間借貸利率“可適當高于銀行利率但不得高于銀行同類貸款利率四倍”的規(guī)定。

      2、借貸雙方對支付利息沒有約定或約定不明確,但是約定還款期限的,在約定還款期限內(nèi),借款人不負有支付利息義務(wù)。但是,借款人不按還款期限還款的,貸款人要求借款人償付逾期利息的,應(yīng)按《若干意見》的規(guī)定按照支付逾期利息,逾期利息可參照銀行同類貸款的利率計息。

      3、借貸雙方對支付利息沒有約定或約定不明確,且未約定還款期限的,貸款人催告還款前,或者雖已催告但未要求借款人支付逾期利息的,借款人可以不支付利息。如果經(jīng)催告后,貸款人要求借款人償付逾期利息的,可參照銀行同類貸款的利率計息。

      4、由債務(wù)人行為引起的無效借貸關(guān)系,如債務(wù)人以欺詐、脅迫等手段使債權(quán)人在違背真實意思情況下所形成的無效借貸關(guān)系,債務(wù)人除返還本金以外,還應(yīng)參照銀行同類貸款利率給付資金占用費。

      5、民間借貸約定的利息過高的,一般只保護中國人民銀行發(fā)布的同期貸款基準利率四倍以下的利息。這里的“同期貸款基準利率”不完全等同于《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》規(guī)定的“銀行同類貸款利率”,符合我國銀行利率市場化改革后的實際。但是,如債務(wù)人自愿給付同期貸款基準利率4倍以上利息,也不損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的,人民法院可不予干預(yù)。

      6、借貸雙方僅約定借款利息而未約定逾期利息計算標準的,按照《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當按照何種標準計算問題的批復(fù)》(法釋〔1999〕8號)和《關(guān)于修改<最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當按照何種標準計算問題的批復(fù)>的批復(fù)》(法釋〔2000〕34號)計算。如約定的借款利息高于逾期利息計算標準的,則按照約定的借款利息標準計算逾期利息。

      七、人民法院對借貸事實的審查

      以下內(nèi)容直接引用《浙江省高級人民法院審理民間借貸糾紛案件的指導(dǎo)意見(試行)(征求意見稿)》相關(guān)內(nèi)容,因為該部分內(nèi)容至少可以反映我國法官在審理民間借貸實踐中的具體作法。

      1、借據(jù)形式真實性的審查

      借據(jù)是證明雙方存在借貸合意和借貸關(guān)系實際發(fā)生的直接證據(jù),具有較強的證明力,法院應(yīng)當審慎審查借據(jù)的真實性。除非有確鑿的相反證據(jù)足以推翻借據(jù)所記載的內(nèi)容,一般不輕易否定借據(jù)的證明力。

      債務(wù)人對借據(jù)內(nèi)容的筆跡或者簽章的真實性提出異議的,雙方當事人可以提供補充證據(jù)或者反駁證據(jù)。法院應(yīng)當根據(jù)雙方提供的有效證據(jù),結(jié)合民事訴訟證據(jù)規(guī)則和高度蓋然性的證明標準,對借據(jù)的真實性進行綜合審查判斷。

      需要通過司法鑒定確認借據(jù)是否真實的,雙方均可以申請司法鑒定。雙方均不申請的,法院可以根據(jù)具體案情作出處理:

      (一)債權(quán)人僅憑借據(jù)起訴,沒有其他證據(jù)佐證或者借據(jù)的真實性存在合理懷疑的,由債權(quán)人申請鑒定,債務(wù)人提供筆跡比對樣本等鑒定配合義務(wù)。

      (二)債權(quán)人提供的借據(jù)以及其他證據(jù)材料具備一定的可信性,債務(wù)人對借據(jù)的真實性提出異議,但未提供反駁證據(jù)的,由債務(wù)人申請鑒定。

      經(jīng)依法釋明,債權(quán)人或債務(wù)人不申請鑒定或不履行鑒定配合義務(wù)的,法院依法裁判。對案情復(fù)雜、利害關(guān)系重大,不鑒定會影響關(guān)鍵事實準確認定或造成難以彌補的錯誤的,法院可以依職權(quán)委托鑒定。

      司法鑒定的申請應(yīng)向符合《全國人大常委會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》和《浙江省司法鑒定管理條例》所規(guī)定的具有鑒定資質(zhì)的司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人提起。鑒定費用由申請人預(yù)交,最終負擔(dān)按照國務(wù)院《訴訟費用交納辦法》(國務(wù)院令第481號)第二十九條的規(guī)定確定。

      《上海高級法院關(guān)于審理民間借貸合同糾紛的若干意見(滬高法民一[2007]18號)》規(guī)定:債權(quán)人依據(jù)借條起訴債務(wù)人還款的糾紛,對借條是形式審查還是實質(zhì)審查,應(yīng)視具體區(qū)別處理。民間借貸合同具有實踐特征,合同的成立,不公要有當事人的合意,還要有交付錢款的事實。因此,在民間借貸糾紛案件的審理中,首先要看當事人的合意,即借據(jù)是否真實有效,在該前提下,還應(yīng)審查履行情況。對于小額借款,出借人具有支付能力,如果當事人主張是現(xiàn)金交付,除了借條又沒有其他證據(jù)的,按照交易習(xí)慣,出借人提供借條的,一般可視為其已完成了舉證責(zé)任,可以認定交付借款事實存在的。而對大額借款,涉及幾十萬甚至幾百萬的金額,當事人也主張是現(xiàn)金交付,除了借條沒有其他相關(guān)證據(jù)的,則還需要通過審查債權(quán)人自己的經(jīng)濟實力、債權(quán)債務(wù)人之間的關(guān)系,交易習(xí)慣及相關(guān)證人證言等來判斷當事人的這種主張是否能夠成立,僅憑借條還不足以證明交付錢款的事實。

      2、借貸合意的審查

      債權(quán)人僅提供款項交付憑證,未提供借貸合意憑證,債務(wù)人提出雙方不存在借貸關(guān)系或者其他關(guān)系抗辯的,債權(quán)人應(yīng)當就雙方存在借貸合意承擔(dān)舉證責(zé)任。債務(wù)人應(yīng)當就其抗辯主張的法律關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。

      有證據(jù)證明雙方存在借貸關(guān)系的,按照民間借貸糾紛審理;不能證明的,判決駁回訴訟請求。

      債權(quán)人因證明雙方之間存在借貸關(guān)系的證據(jù)不足,被駁回訴訟請求后,另行提起不當?shù)美颠€之訴的,法院應(yīng)當予以受理。

      3、借貸履行事實的審查

      債權(quán)人應(yīng)當對借貸金額、期限、利率以及款項的交付等借貸合意、借貸事實 的發(fā)生承擔(dān)證明責(zé)任。債務(wù)人提出抗辯的,應(yīng)當提供反駁證據(jù)證明。

      債務(wù)人主張借款本金、利息等債務(wù)已經(jīng)歸還或者部分歸還的,應(yīng)當承擔(dān)證明責(zé)任,不能提供證據(jù)或者舉證不足,對其主張不予支持。

      4、現(xiàn)金交付的審查

      對于現(xiàn)金交付的借貸,債權(quán)人僅憑借據(jù)起訴而未提供付款憑證,債務(wù)人對款項交付提出合理異議的,法院可以要求出借人本人或者法人或者其他組織的有關(guān)經(jīng)辦人員到庭,陳述款項現(xiàn)金交付的原因、時間、地點、款項來源、用途等具體事實和經(jīng)過,并接受對方當事人和法庭的詢問。無正當理由拒不到庭的,承擔(dān)不利后果。

      法院應(yīng)當根據(jù)現(xiàn)金交付的金額大小、出借人的支付能力、當?shù)鼗蛘弋斒氯酥g的交易方式、交易習(xí)慣以及借貸雙方的親疏關(guān)系等諸因素,結(jié)合當事人本人的陳述和庭審言辭辯論情況以及提供的其他間接證據(jù),依據(jù)民事訴訟高度蓋然性的證明標準,運用邏輯推理、日常生活常理等,綜合審查判斷借貸事實是否真實發(fā)生。必要時,法院可以依職權(quán)進行調(diào)查取證。

      對金額較小的現(xiàn)金交付,出借人作出合理解釋的,一般視為債權(quán)人已經(jīng)完成行為意義上的舉證責(zé)任,可以認定借貸事實存在。對于金額大小的界定,鑒于本省各地經(jīng)濟發(fā)展狀況、出借人的個體經(jīng)濟能力有差異,由法官根據(jù)個案具體情況裁量。

      八、民間借款案件的舉證責(zé)任分配

      法院為查明案件事實,可以視案情需要,依據(jù)職權(quán)進行調(diào)查或者要求借款人就部分事實進行舉證。案件事實真?zhèn)尾幻鞯模瑐鶛?quán)人應(yīng)當就借貸雙方存在借貸合意、款項交付等法律要件事實等承擔(dān)結(jié)果意義上的舉證責(zé)任。債務(wù)人就其抗辯主張的債權(quán)受妨害或者受制約、債權(quán)已經(jīng)消滅或者部分消滅的事實承擔(dān)結(jié)果意義上的舉證責(zé)任。

      (1)債權(quán)人舉證責(zé)任的分配

      根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第5條規(guī)定:“在合同糾紛案件中,主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任;主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任。對合同是否履行發(fā)生爭議的,由負有履行義務(wù)的當事人承擔(dān)舉證責(zé)任?!痹诮栀J糾紛案件中,原告作為債權(quán)人行使債權(quán)請求權(quán),首先應(yīng)該主張其請求權(quán)成立并已經(jīng)屆期,為此其應(yīng)該向法院提供其權(quán)利發(fā)生并已經(jīng)屆期的法律要件事實成立的證據(jù)。由于借款合同雙方當事人的義務(wù)履行有先后順序,債權(quán)人主張合同權(quán)利的發(fā)生,其應(yīng)該為兩個要件事實的成立負舉證責(zé)任,一個是合同的成立和生效,一個是其已經(jīng)履行了合同的義務(wù)。針對這兩個要件事實的證據(jù),原告要承擔(dān)債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在的舉證責(zé)任。一般就是借款合同、借據(jù)、帳溥以及其他能夠證明雙方存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證據(jù)。因此,在此類合同糾紛案件中,只要債權(quán)人提供了這兩份證據(jù),其舉證責(zé)任即基本完成,其余的應(yīng)該是債務(wù)人的抗辯問題。在民間借貸案件中,貸款人和借款人以合同書形式存在的民間借款合同很少存在,而借據(jù)是民間借款案件最常見的訴訟證據(jù)。借據(jù)實際上是借款協(xié)議,能夠證明案件真實情況,能夠反映債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在。當然,只要能夠證明案件真實情況,反映債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在即可愛些借據(jù)雖然記載內(nèi)容不完整,但借款的主體和數(shù)額是明確的,基本事實能夠證明即可成為訴訟證據(jù)。

      此外,原告根據(jù)案件實際,提供證人證言等其他相關(guān)證據(jù)。

      (2)債務(wù)人舉證責(zé)任的分配債務(wù)人抗辯的種類很多,其有可能針對債權(quán)人 所提供的證據(jù)主張證據(jù)本身有問題,這時債務(wù)人應(yīng)當提供針對債權(quán)人所提交的證據(jù)的反駁證據(jù);如果債務(wù)人主張債權(quán)人的權(quán)利受到妨害,或者受到制約,或者已經(jīng)消滅,其應(yīng)該就權(quán)利妨害法律要件、或者權(quán)利制約法律要件、或者權(quán)利消滅的法律要件負舉證責(zé)任;當然,債務(wù)人還可以提出反證,證明債權(quán)人所主張的事實并不存在。如果債務(wù)人有上述種類的主張,債權(quán)人則可以針對上述主張繼續(xù)提供證據(jù),以支持自己的主張成立。如果債務(wù)人沒有上述主張,則債權(quán)人不承擔(dān)舉證責(zé)任。

      九、夫妻債務(wù)處理的司法實踐

      1、《浙江省高級人民法院審理民間借貸糾紛案件的指導(dǎo)意見(試行)(征求意見稿)》:夫妻關(guān)系存續(xù)期間,夫妻一方以其個人名義向他人借貸的,依照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

      (二)》(法釋[2003]19號)第二十四條的規(guī)定,原則上應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理。但借款人配偶提出異議,提供證據(jù)證明有下列情形之一的,應(yīng)當認定為借款人的個人債務(wù):

      (一)借貸雙方明確約定為夫妻一方個人債務(wù)的;

      (二)借貸發(fā)生時出借人知道借款人夫妻雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的;

      (三)出借人明知或者應(yīng)知借款人夫妻雙方處于分居或者離婚訴訟期間,夫妻雙方?jīng)]有共同舉債的合意或者借款沒有用于夫妻共同生活、經(jīng)營所需。但出借人能夠證明夫妻雙方有共同舉債合意或者用于共同生活、經(jīng)營所需的除外。

      2、《上海高級法院關(guān)于審理民間借貸合同糾紛的若干意見(滬高法民一[2007]18號)》:借貸糾紛案中的債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)還是個人債務(wù)的認定

      此類案件中,首先應(yīng)當將是高法院關(guān)于婚姻法司法解釋

      (二)第24條的規(guī)定作為一個基本處理原則,即債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的,按照夫妻共同債務(wù)處理。同時還有兩個因素需考慮:一是夫妻有無共同舉債的合意;二是該有無用于夫妻共同生活。這兩個因素,屬于基本原則的例外情形。如果一主有證據(jù)足以證明夫妻雙方?jīng)]有共同舉債的合意或該債務(wù)不有用于夫妻共同生活,則該債務(wù)可以認定為夫妻一主的個人債務(wù)。

      債權(quán)人起訴借款的夫妻一方還款,法院判決支持其訴請,在執(zhí)行程序中,法院未追加另一方為被執(zhí)行人。現(xiàn)債權(quán)人另行起訴,要求另一方承擔(dān)連帶責(zé)任的處理方式。上海高院《關(guān)于貫徹審執(zhí)兼顧原則的若干意見》(滬高法[2007]135號)第六條對此作了原則規(guī)定,具體可以按照以下方式處理:

      (一)債權(quán)人以債務(wù)人及其配偶或原配偶為被告提起訴訟的,即使債務(wù)人配偶或原配偶一方不是合同當事人,立案部門一般也應(yīng)準許。

      (二)審理案件時,對當事人追加債務(wù)人配偶為案件當事人的申請,一般應(yīng)予準許,并對債務(wù)是否屬于共同債務(wù)作出認定、處理。債權(quán)人僅以債務(wù)人為被告起訴并勝訴后,又訴請債務(wù)人配偶或原配偶承擔(dān)連帶責(zé)任的,審判部門應(yīng)對債務(wù)是否屬于共同債務(wù)作出認定、處理。

      (三)執(zhí)行中,申請人申請追加債務(wù)人配偶或原配偶為被執(zhí)行人,且該債務(wù)形成于債務(wù)人婚姻關(guān)系存續(xù)期間的,執(zhí)行部門一般應(yīng)推定為共同債務(wù)并裁定追加;對符合《關(guān)于執(zhí)行夫妻個人債務(wù)及共同債務(wù)案件法律適用若干問題的解答》的規(guī)定,難以推定為共同債務(wù)的,可引導(dǎo)申請人起訴被執(zhí)行人的配偶或原配偶承擔(dān)連帶責(zé)任,立案部門一般應(yīng)準許。

      第三篇:民間借貸糾紛中如何分配舉證責(zé)任

      民間借貸糾紛中如何分配舉證責(zé)任

      民間借貸糾紛中如何分配舉證責(zé)任?如果原告提供借條等證據(jù),被告否認簽字,被告要承擔(dān)申請筆跡鑒定義務(wù),是因為誰主張,誰舉證的原則。還要注意簽名的名字是否與身份證一樣。

      二、舉證責(zé)任的分配問題

      當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明,因此在民間借貸糾紛中,按照民事訴訟“誰主張,誰舉證”的原則,原告應(yīng)當對其主張的借款事實承擔(dān)舉證責(zé)任,通常表現(xiàn)為原告要提供欠條、借據(jù)或者借款協(xié)議等證據(jù),以證實其主張的事實。原告提供了上述證據(jù),被告要反駁原告的主張,聲稱其已履行還款義務(wù)或者并沒有向原告借款,被告也負有提供相關(guān)證據(jù)的義務(wù)。

      在審判實踐中,經(jīng)常遇到原告提供了借條等證據(jù),而被告否認借條上面的簽名是其本人的簽名。對由此產(chǎn)生的申請筆跡鑒定義務(wù)的承擔(dān)問題,司法實踐中做法不一,一種意見是讓原告承擔(dān),認為出借方不僅要對借貸內(nèi)容負有舉證責(zé)任,同時還應(yīng)對借款人是誰負有舉證責(zé)任,因此在被告否認且確無其他證據(jù)印證的情況下,應(yīng)當由原告申請鑒定并承擔(dān)由此引起的相應(yīng)的法律后果;另一種意見是讓被告承擔(dān),因為按照“誰主張、誰舉證”原則,被告否認簽字系其本人簽字,即是對原告訴訟主張?zhí)岢龇瘩g意見,因此被告應(yīng)當對筆跡真?zhèn)蔚蔫b定負有舉證的義務(wù),應(yīng)由被告申請字跡鑒定,預(yù)交鑒定費,并配合鑒定機關(guān)做好鑒定工作。

      應(yīng)由被告承擔(dān)申請筆跡鑒定的義務(wù)。因為原告在提出主張并提交了簽有被告名字的借條后就已完成了舉證責(zé)任,被告否認該借條的真實性,稱非其本人書寫和簽名,應(yīng)相當于其提出了該證據(jù)系原告?zhèn)卧斓闹鲝?,那么被告就?yīng)就其主張?zhí)峁┫鄳?yīng)的證據(jù),這時候舉證責(zé)任應(yīng)轉(zhuǎn)移給了被告,由被告就借條上的簽名及書寫內(nèi)容申請司法鑒定,鑒定的預(yù)期結(jié)果被告心里最清楚,如果真是其本人所書寫和簽名,被告就很可能會放棄異議了,如果確實不是其本人書寫和簽名,那么,在法院將申請鑒定的責(zé)任分配給被告時,被告就會積極地配合鑒定機關(guān)搜集提供他本人同時期相關(guān)材料,這樣更有利于鑒定機關(guān)做出符合客觀實際的鑒定結(jié)論,才能將造成錯案的風(fēng)險降到最低限度。

      還有個別借貸案件,借款人出具借條時的署名與其身份證名稱不符,特別是有些同音不同字的簽名,如果被告到庭應(yīng)訴,被告否認借條是其出具或被告不到庭,被告的戶籍檔案沒有曾用名記錄,原告很難舉證出具借條的人與其起訴的被告是同一人,其債權(quán)就有可能得不到保護,特別是有些債務(wù)人惡意逃避債務(wù),在出具借條時,隱瞞其署名與其身份證不一致的情況。為了保護債權(quán)人的利益,維護社會的公平正義,筆者認為在必要情況下,法院可以采取拘傳措施,將被告拘傳到庭,如果被告否認借款事實,可以進行字跡鑒定,如果被告拒絕字跡鑒定,可以承擔(dān)不利后果,而不能一味要求原告舉證。

      在審判實踐中,還有一種情況會經(jīng)常遇到,被告辯解 “借條上的借款人簽字是其本人所簽,但是受原告脅迫寫的,并非被告的真實意思表示”。當然被告反駁原告的主張要承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。案例一中被告提交了三份證人證詞,三份證人證詞不能證明同一個事實,屬于孤證,被告又不能提交其他證據(jù)來對證人證詞予以佐證,遂判決被告敗訴。案例二中被告同樣提交了三份證人證詞,三個證人的證詞一致,都證明原告并未借現(xiàn)金給被告,而是指未經(jīng)清算的合伙利潤,被告書寫借條是原告脅迫所為,不是原告真實意思,故判決原告敗訴。兩個案子的判決后雙方均未提起上訴。

      第四篇:民間借貸糾紛民事訴狀

      民事訴狀

      原告:XXX,男,XXXX年XX月XX日出生,漢族,住XXXXXXXXXXXX,身份證號:XXXXXXXXXXXXX,聯(lián)系方式:XXXXXXXXXXXX

      被告:XXX,男,XXXX年XX月XX日出生,漢族,住XXXXXXXXXXXX,身份證號:XXXXXXXXXXXXX,聯(lián)系方式:XXXXXXXXXXXX

      訴訟請求:

      一、判令被告立即償還原告借款XXXXX元,按月息2分支付利息XXXX元及滯納金XXXX元,暫計算至XXXX年XX月XX日,款清息止;

      二、判令被告支付原告訴訟律師費XXXX元;

      三、判令被告承擔(dān)本案訴訟費用。

      事實與理由:

      原告與被告系朋友關(guān)系。XXXX年XX月XX日,被告湯某因臨時周轉(zhuǎn),提出向原告借款,經(jīng)協(xié)商,原告當天即借給被告20000元并簽訂借款合同,雙方約定月息2分,借款期限為一個月,約定若被告未按時還款,逾期每天支付本金的1%的滯納金。后被告因家庭急用,在XXXX年XX月XX日,又提出向原告借款,經(jīng)協(xié)商,原告當天即借給被告20000元并簽訂借款合同,雙方約定雙方約定月息2分,借款期限為一個月。該借款到期后,在原告多次催要下,原告至今尚未嘗還兩次借款的本金以及利息。綜上,為了維護原告的合法權(quán)益,具狀起訴,請求依法判決。

      此致

      XX區(qū)人民法院

      具狀人:XXX

      XXXX年XX月XX日

      第五篇:民間借貸糾紛法律法規(guī)

      民間借貸糾紛法律法規(guī)大全

      王榮洲律師

      民間借貸是相對于銀行等金融機構(gòu)的金融借貸而言的,是指自然人之間、非金融企業(yè)之間或者相互之間的借貸行為。具體分為兩類:一是自然人與自然人之間的民間借貸;二是自然人與非金融企業(yè)之間的民間借貸。非金融企業(yè)之間違反金融法律規(guī)定拆借資金的,不屬于民間借貸,而是作為企業(yè)借貸糾紛案由來審理的。

      在民事案件的審理過程中,在當事人的訴請已經(jīng)確定的情況下,案件審理的重點就是圍繞當事人的訴請,查明其訴請是否有相應(yīng)的法律依據(jù),也就是將案件事實與具體的法律法定相互觀照的過程,即所謂的“找法”過程。法律是法院裁判的依據(jù)。我們必須了然法院的裁判規(guī)則,才能理清自己的訴訟進路。當然律師的代理思路或者說當事人的訴訟策略的選擇有時候并不完全按照法院的裁判規(guī)則,因為訴訟目的具有多樣性,有時候并不是完全依法來的。

      法律檢索的能力是做法律研究時一項非常重要的能力。下面是針對民間借貸糾紛案件,整理的常用法律。

      一、法律

      1.1《中華人民共和國民法通則》(1986主席令第37號);

      1.2《中華人民共和國合同法》(1999主席令第15號);

      1.3《中華人民共和國擔(dān)保法》(1995主席令第50號)。

      二、司法解釋

      2.1《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》(法辦〔1988〕6號);

      2.2《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》(法民〔1991〕21號);

      2.3《最高人民法院關(guān)于企業(yè)相互借貸的合同出借方尚未取得約定利息人民法院應(yīng)當如何裁決問題的解答》(法復(fù)〔1996〕2號);

      2.4《最高人民法院關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)》(法復(fù)〔1996〕15號);

      2.5《最高人民法院關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》(法釋〔1999〕3號);

      2.6《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當按照何種標準計算問題的批復(fù)》(法釋〔1999〕8號);

      2.7《最高人民法院關(guān)于修改<最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當按照何種標準計算問題的批復(fù)>的批復(fù)》(法釋〔2000〕34號);

      2.8《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》(法釋〔2000〕44號);

      2.9《最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行工作中如何計算遲延履行期間的債務(wù)利息等問題的批復(fù)》(2009年實施);

      2.10《最高人民法院關(guān)于審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》(2005 年征求意見稿)。

      三、部門規(guī)章

      3.1 《司法部關(guān)于辦理民間借貸合同公證的意見》(司發(fā)通〔1992〕

      3.2《中國人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》(銀發(fā)〔2003〕251號)。

      四、地方規(guī)范性文件

      (一)上海的相關(guān)規(guī)定

      4.1.1《上海高級人民法院關(guān)于審理借款合同糾紛案件若干問題的解答》(滬高法民二〔2006〕12號);

      4.1.2《上海市高級人民法院關(guān)于審理民間借貸合同糾紛案件若干意見》(滬高法民一〔2007〕18號);

      4.1.3《上海市高級人民法院關(guān)于民間借貸糾紛中利息、違約金等問題的解答》(滬高法民一〔2007〕21號);

      4.1.4《上海市高級人民法院關(guān)于企業(yè)借貸合同被確認無效后借款人應(yīng)否賠償出借人利息損失問題的解答》(2007年實施);

      4.1.5《上海市高級人民法院民二庭關(guān)于加強借款糾紛案件調(diào)解合法性審查的意見》(2008年實施);

      4.1.6《上海市高級人民法院關(guān)于審理民間借貸案件若干問題的指導(dǎo)意見》(滬高法民一〔2009〕17號)。

      (二)江蘇的相關(guān)規(guī)定

      4.2.1《江蘇省高級人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的討論紀要

      (一)》(蘇高法審委〔2005〕16號);

      4.2.2《江蘇省高級人民法院關(guān)于當前宏觀經(jīng)濟形勢下依法妥善審理非金融機構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》(蘇高法審委〔2009〕

      4.2.3《江蘇省高級人民法院借貸合同糾紛案件審理指南》(2010年實施);

      4.2.4《南京中院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》(2010年實施)。

      五、操作指引

      5.1《中華全國律師協(xié)會律師擔(dān)保業(yè)務(wù)操作指南(試行)》(2001年實施);

      5.2《上海市律師協(xié)會律師辦理企業(yè)貸款法律業(yè)務(wù)指引》(2004年實施);

      5.3《上海市律師協(xié)會律師辦理擔(dān)保業(yè)務(wù)操作指引》(2010年實施)。本文是從法律、司法解釋、部門規(guī)章、地方規(guī)范性文件、操作指引等五個層面來歸納整理有關(guān)民間借貸糾紛案件的常用法律、法規(guī)。民間借貸跟擔(dān)保是分不開的,所以在做法律檢索時一定不能少了有關(guān)擔(dān)保的相關(guān)規(guī)定。

      本文是以上海和江蘇為例的,其他省、市的,加上本省、市的地方規(guī)范性文件即可。如:地方高院、中院的會議紀要、審理指南和地方律協(xié)的操作指引等。這樣就可以制作出一份屬于自己的民間借貸糾紛常用法律、法規(guī)大全。

      【作者簡介】

      王榮洲,上海峰京律師事務(wù)所副主任,復(fù)旦大學(xué)法律碩士。作者博客:王榮洲的思維田地

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