第一篇：競爭法

1、最基本、最具有對抗性的競爭行為是價格競爭行為

2、作為現(xiàn)代競爭法產(chǎn)生的標志，開競爭法之先河的法律是《謝爾曼法》

3、作為競爭法核心的反壟斷法的產(chǎn)生，標志著一個新的法律部門的產(chǎn)生，這個法律部門是指經(jīng)濟法。

4、我國現(xiàn)行競爭法對不正當競爭行為的治理以行政程序為主，司法程序為輔

5、商店鋪面櫥窗是煙草廣告中不為法律、法規(guī)所禁止的媒體及場所。

5、商譽屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇。

6、對實施行政性壟斷的階段行為所指向的客體是他處于平等競爭條件下的商品。

7、對實施行政性壟斷的政府及其所屬部門適用的法律責(zé)任為由上級機關(guān)責(zé)令其改正。

8、行政部門利用職權(quán)，以“牽線搭橋”為名，強制一些企業(yè)訂購其指定企業(yè)的產(chǎn)品，此行為屬于行政強制交易行為。

9、世界范圍內(nèi)對競爭立法采用“一元立法”模式的國家或地區(qū)是中國臺灣。

10、歐洲聯(lián)盟將其反壟斷規(guī)則稱為競爭法。

11、在橫向限制競爭行為中，最常見的表現(xiàn)形式是價格卡特爾。

12、制定世界上第一部反不正當競爭法的國家是德國。

13、商業(yè)誹謗行為在主觀構(gòu)成要件上表現(xiàn)為主觀上明知故意。

14、對商業(yè)賄賂的典型形態(tài)正確的表達是回扣即指帳外暗中給予對方單位或個人回扣，帳內(nèi)明示給村不構(gòu)成回扣。

15、某廠采購員曹某接受了客戶返還的3千元后上交廠財務(wù)。該款項入帳后沖減進貨價款。該行為屬于對方讓利。

16、對經(jīng)營者從事不正當有獎銷售行為的監(jiān)督處罰機構(gòu)是工商行政管理部門。

17、英國第一部競爭的成文法《壟斷與限制競爭法》頒布的時間是1948年。

18、在反壟斷法律、法規(guī)中，設(shè)立一些條文規(guī)定適用除外制度，我們稱之為法律內(nèi)含型。

19、與行政性壟斷相對應(yīng)的概念是經(jīng)濟壟斷。20、美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會由總統(tǒng)提名，經(jīng)參議院任命。

21、《刑法》第219條對侵犯商業(yè)秘密罪造成特別嚴重后果的刑罰規(guī)定是處3年以上7年以下有期徒刑或者拘役。

22、對商業(yè)賄賂行為進行監(jiān)督檢查的競爭法執(zhí)法機關(guān)是縣級以上工商行政管理機關(guān)。

23、確定美國競爭法的域外效力內(nèi)容的原則是所謂“效果”原則。

24、我國現(xiàn)行競爭法的調(diào)整對象是主要調(diào)整不正確競爭行為，兼顧限制競爭行為。

25、抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元屬于不正當競爭行為。

26、根據(jù)《反不正當競爭法》的有關(guān)規(guī)定，當事人對監(jiān)督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決定之日起15日內(nèi)向上一級主管部門申請復(fù)議，復(fù)議決定不是終局裁決。

27、經(jīng)營者違反《反不正當競爭法》規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當承當賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤。

28、某家具店在一批出售的家具上貼著混有中文與外文的標簽，中文注明“意大利聚酯家具”，消費者以為是意大利進口家具，而實際上是用意大利進口的聚酯漆涂的家具。根據(jù)《反不正當競爭法》，該行為構(gòu)成虛假標示行為。

29、日本公平委員會由委員長和4名委員組成，任期為5年。30、迄今為止，最廣泛、最基本的保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的國際公約是巴黎公約。

31、同一生產(chǎn)部門的企業(yè)，為統(tǒng)一采購原料和銷售產(chǎn)品，通過訂立協(xié)定，構(gòu)成壟斷性聯(lián)合的壟斷組織形式是辛迪加。

32、我國《工業(yè)企業(yè)劃標準》規(guī)定的大型企業(yè)的年銷售額是5億元。

33、美國《橫向合并指南》指出，當合并企業(yè)的市場份額占到35%的條件下，它們就有能力進行漲價并同時將產(chǎn)量降至合并前的總產(chǎn)量之下。

34、我國《價格法》的限價是指最高限價。

35、最早出現(xiàn)的反對不正當競爭的國際立法是《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。

36、一般認為，現(xiàn)代反壟斷法的產(chǎn)生以1890年美國《謝爾曼法》為標志。

37、經(jīng)營者違反明碼標價規(guī)定的，責(zé)令改正，沒收違法所得，可以并處5千元以下的罰款。

38、商業(yè)秘密保護中的舉證責(zé)任實行的原則是“誰主張誰舉證”和“舉證責(zé)任倒置”相結(jié)合。

39、經(jīng)紀人王某介紹撮合，甲工廠與乙公司簽訂合做成一筆交易。甲工廠通過銀行走帳在王某的個人信用卡帳號上匯入1萬元做為“酬謝”。該行為的性質(zhì)屬于傭金。40、投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節(jié)嚴重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

41、招標人的定標如果是對投標人條件的不完全同意，則該定標的性質(zhì)屬要約。

42、《反不正當競爭法》第30條的規(guī)定，對行使行政性壟斷行為的有關(guān)行政機關(guān)追究的責(zé)任形式是單純的行政責(zé)任。

43、市場經(jīng)濟是通過市場機制的作用來配置資源的一種經(jīng)濟運行方式。44、1945年的美國鋁公司案中提出美國競爭法的域外效力，美國第二巡回上訴法院在此案中確立了影響原則。

45、我國《反不正當競爭法》調(diào)整的對象是以調(diào)整不正確競爭行為為主，兼顧限制競爭行為。

46、經(jīng)營者不得采用購物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品，單位或者個人在帳外暗中收受回扣，以受賄罪名論處。

47、經(jīng)營者違反法律規(guī)定進行有獎銷售的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上10萬元以上數(shù)額的罰款。

48、現(xiàn)代反不正當競爭法作為一種約束性的規(guī)則，其法律淵源可以追溯到侵權(quán)法，特別是關(guān)于“冒充”行為的侵權(quán)法規(guī)則。

49、日本《禁止壟斷法》規(guī)定，該法的執(zhí)法機關(guān)是公平交易委員會。50、對于特有的知名商品名稱、包裝、裝潢予以訂定適用的原則是使用在先原則。

51、對經(jīng)營者采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或購買商品，尚未構(gòu)成犯罪的，可處以1萬元以上20萬元以下的罰款。

52、某百貨公司銷售電冰箱，在門口廣告牌上寫明：“凡從本商品店購買冰箱者，會給總價款百分之二的回扣，介紹推銷者給付總價款百分之一的傭金?！北蝗税l(fā)現(xiàn)后，舉報到有關(guān)部門，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，該商店給付的回扣和傭金，在帳面上有明確記載。該公司給付回扣的行為是變相行賄行為。

53、《反不正當競爭法》所稱的商業(yè)秘密的特殊性征具有實用性、不為公眾所知悉、權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、經(jīng)權(quán)利人采取保密措施。

54、在監(jiān)督檢查不正當競爭行為時，反不正當競爭行為的監(jiān)督檢查部門享有的權(quán)力有檢查權(quán)、詢問權(quán)、處罰權(quán)、查詢復(fù)制權(quán)。

55、依照《反不正當競爭》的規(guī)定，對公用企業(yè)的限制競爭行為，應(yīng)當由省級工商行政管理部門、設(shè)區(qū)的市的工商行政管理部門進行處罰。

56、我國《反不正當競爭法》所禁止的假冒、仿冒行為的表現(xiàn)形式有假冒他人注冊商標、擅自使用知名商品的特有標志、擅自使用他人的企業(yè)名稱、在商品上偽造或冒用認證標志、偽造產(chǎn)地，對商品

質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

57、我國《反不正當競爭法》所禁止的假冒、仿冒行為的表現(xiàn)形式有假冒他人注冊商標、擅自使用知名商品的特有標志、擅自使用他人的企業(yè)名稱、在商品上偽造或冒用認證標志、偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

58、行政性壟斷行為的實施主體可能是中央政府所屬部門、地方政府、地方政府所屬部門。

59、不正當競爭行為中的縱向非價格限制主要包括的形式有搭售、獨家經(jīng)營、獨占地區(qū)、許可證合同限制。

60、我國《反不正當競爭法》規(guī)定的市場交易原則有自愿原則、平等原則、公平原則、誠實信用原則、遵守公認商業(yè)道德的原則。61、低價傾銷行為的必須構(gòu)成要析包括以低于成本價格銷售商品、有排擠競爭對手、獨占市場的主觀故意、遵守公認商業(yè)道德的原則。62、商業(yè)誹謗行為構(gòu)成要件的特征是行為的主體必須是經(jīng)營者、行為人客觀上實施了侵害商譽的行為、行為侵害的客體是同業(yè)競爭者的商譽、行為人在主觀上是故意誹謗。

63、行政性壟斷主體的范圍包括中央政府所屬部門管理機關(guān)、中央政府所屬職能部門、地方各級人民政府、地方各級政府所屬部門。64、競爭的積極作用是有資源的優(yōu)化配置作用，優(yōu)勝劣汰的作用、競爭調(diào)整價格與價值的關(guān)系、競爭體現(xiàn)了消費者利益、競爭具有驅(qū)除非市場因素的作用。

65、構(gòu)成廣告欺詐的條件有欺詐的主體是經(jīng)營者、欺詐的目的是誘發(fā)受眾形成消費決策、廣告欺詐行為的客觀表現(xiàn)是對有關(guān)的關(guān)鍵性事實的虛假介紹、當事人主觀上必須出于故意。

66、甲商場在春節(jié)前運進一批瓜果，按正常價格銷售。由于是銷售旺季，各商場競爭激烈，瓜果已開始變質(zhì)，甲商場便降低價格，定價低于成本價。降價后，瓜果順利地全部售出。甲商場的銷售行為是為了避免擴大損失而采取的應(yīng)急措施，以低于成本銷售鮮活商品。

1、經(jīng)濟競爭：是指在市場條件下，商品生產(chǎn)經(jīng)營者之間為實現(xiàn)自身在經(jīng)濟上的利益最大化而進行的較量和爭逐的行為總稱。

2、傾銷：是指一國產(chǎn)品以低于正常價值的辦法擠入另一國的貿(mào)易內(nèi)，對該另一國領(lǐng)土內(nèi)已建立的某項產(chǎn)業(yè)造成損害或產(chǎn)生重大威脅，或者對該國國內(nèi)的新建產(chǎn)業(yè)嚴重阻礙的行為。

3、知名商品是指在市場上具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。

4、回扣：是指經(jīng)營者銷售商品時在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或者其它方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。

5、商業(yè)詆毀：是指損害他人商譽、侵犯他人商譽僅的行為。

6、獨家交易：是指明產(chǎn)品供應(yīng)商與銷售商之間達成的銷售商只銷售該供應(yīng)的產(chǎn)品而不得銷售其他競爭者的產(chǎn)品的協(xié)議。

7、欺騙性市場交易行為：是指經(jīng)營者采用假冒、仿冒、作引人誤解的虛假標示或宣傳等手段，對商品或服務(wù)的事實進行虛構(gòu)或者對其真實情況加以隱瞞的不正當競爭行為。

8、商業(yè)賄賂行為：是指經(jīng)營者為了銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的一種不正當競爭行為。

9、附贈：是指經(jīng)營者在商品交易中，附帶向交易對方無償?shù)靥峁┮欢〝?shù)量的現(xiàn)金和物品的行為。

10、強制購買：是指明國家行政管理部門、地方政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，從而排擠其他經(jīng)營者進行公平競爭的行為。

11、競爭法：是指國家在協(xié)調(diào)經(jīng)營運行中調(diào)整市場競爭關(guān)系和市場管理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

12、商業(yè)賄賂：是指在市場交易中，經(jīng)營者采用財物或其他手段收買交易對象或有人員，以獲得交易機會或有利交易條件的行為。

13、限制競爭行為：是指經(jīng)營濫用經(jīng)濟優(yōu)勢或兩個以上經(jīng)營者通過協(xié)議等聯(lián)合方式損害競爭對手利益的行為。

14、商業(yè)秘密：是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

15、補 貼：是指由出口國政府或與政府有密切關(guān)系的機構(gòu)對生產(chǎn)廠商生產(chǎn)經(jīng)營某種商品時所給予的一種財務(wù)支持，并由此對進口國國內(nèi)巳建立的相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成實質(zhì)阻礙或產(chǎn)生實質(zhì)損害的威脅，或者對國內(nèi)建立的相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成實質(zhì)性阻礙的行為。

16、企業(yè)合并：是指如果一個企業(yè)通過取得財產(chǎn)、股份、訂立合同以及其他方式，能夠?qū)α硪粋€企業(yè)施加支配性影響，這兩個企業(yè)便是出現(xiàn)了合并。

17、卡特爾：是指生產(chǎn)同類商品的企業(yè)通過以協(xié)定的方式劃分市場，規(guī)定定商品產(chǎn)量，確定商品價格等一個或幾個方面，而形成的壟斷性聯(lián)合。

18、知名商品：是指在市場上具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。

19、搭售安排：是商品出售人與買受人之間訂立的一種協(xié)議，規(guī)定買受人購買某種商品時，必須購買另一種商品。

20、商業(yè)詆毀行為：是指經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實行不正當手段，對競爭對手的商業(yè)信譽、商品信譽進行惡意的詆毀、貶低，以削弱其市場競爭能力，并為自己謀取不正當利益的行為。

1、競爭法的基本原則：

1、自由競爭原則；

2、公平競爭原則；

3、公共利益原則。

2、歐共體競爭法的實體內(nèi)容：

1、對共同限制競爭行為；

2、濫用優(yōu)勢地位行為；

3、企業(yè)合并行為。

3、傭金的法律特征：

1、傭金是商業(yè)活動中中間人所得的勞務(wù)報酬；

2、中間人必須有合法經(jīng)營資格；

3、支付傭金和接受傭金都必須以公開明示的方式進行，并必須如實入帳，這是傭金與回扣的本質(zhì)區(qū)別。

4、傭金是合法的，受法律保護。

3、抽獎式有獎銷售與有獎募捐防其它彩票發(fā)售活動的區(qū)別：

1、主體不同。

2、目的不同。

3、對購買者的意義不同。

4、活動程序不同。

4、我國《反不正當競爭法》中列舉的三類欺騙性商業(yè)宣傳行為：

1、在商品上的虛假標示；

2、虛假廣告宣傳；

3、其他虛假宣傳。

5、回扣的法律特征：

1、回扣只能給對方單位或個人，而不能給對方單位或個人以外的第三人；

2、回扣的物理表現(xiàn)形式是經(jīng)營者一方向?qū)Ψ絾挝换騻€人給付的一定數(shù)量的金錢；

3、這種金錢是在帳外暗中給付的；

4、經(jīng)營者給付回扣的目的在于阻礙競爭對手參與市場競爭，獲取更多的交易機會與更多的經(jīng)濟利益。

6、我國反不正當競爭法的基本特征：

1、調(diào)整范圍上采取了綜合高速的立法模式；

2、在規(guī)定多種救濟方式的同時，側(cè)重于行政執(zhí)法機關(guān)的主動干預(yù)；

3、集實體性規(guī)定和程序性規(guī)定于一體。

7、商譽權(quán)的特征：

1、商譽權(quán)直接體現(xiàn)為財產(chǎn)利益，具有財產(chǎn)內(nèi)容；

2、商譽權(quán)也有人格性質(zhì)，總是和具體的商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者聯(lián)系在一起，離開了具體的商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者，就無所謂商譽權(quán)；

3、商譽權(quán)不是一成不變的，不是只能一次或數(shù)次使用的權(quán)利；

4、商譽權(quán)的取得具有特定性。

8、搭售行為的構(gòu)成條件有：

1、行為的主體必須是經(jīng)營者，是從事經(jīng)營活動的法人、其他經(jīng)濟組織或個人。

2、行為在客觀上表現(xiàn)為經(jīng)濟優(yōu)勢濫用。搭售行為常見的是發(fā)生在該經(jīng)營者的商品具有一定獨特性，并具有一定市場支配力的情況下。

3、搭售或所附條件必須是不合理的。

9、涉及四個特殊準則：

1、實行廣告的行政審查制度；

2、嚴令禁止在這些特殊商品的廣告中使用一些宣傳手法和一些宣傳語言、文字、數(shù)字、圖案等。

3、禁止對部分特殊商品作廣告或者采取大眾傳播媒介作廣告。

4、部分特殊商品廣告必須符合法律規(guī)定的限制性用語。

10、競爭法的作用有：

1、規(guī)范市場秩序；

2、促進有效競爭；

3、保護消費者權(quán)益。

11、競爭法的基本原則：

1、自由競爭原則；

2、公平競爭原則；

3、公共利益原則。

12、附贈的法律特征：

1、附贈是商品交易行為的從行為；

2、附贈的贈品是向不特定的交易相對人提供的。

3、附贈的形式多種多樣。

13、不正當有獎售行為的表現(xiàn)有：

1、欺騙性有獎銷售行為；

2、利用有獎銷售手段推銷質(zhì)次價高的商品；

3、最高獎金額超過5000元的抽獎有獎銷售。

14、競爭法是經(jīng)濟法最重要的組成部分：

（一）經(jīng)濟法與市場的關(guān)聯(lián)及競爭在市場體制中的地位；

（二）競爭法在實現(xiàn)經(jīng)濟法價值目標中的作用。

1、競爭法的目在在于促進市場競爭的有序展開，引導(dǎo)競爭者的競爭行為向高效率的方向發(fā)展。

2、競爭法具有經(jīng)濟法的性質(zhì)：（1）競爭法體現(xiàn)國家對傳統(tǒng)私法領(lǐng)域的干預(yù)；（2）競爭法是公私兼容性質(zhì)的法律；（3）綜合運用多種調(diào)整方法。

15、反壟斷法的作用和價值：

1、締造、維護市場體制；

2、推運經(jīng)濟民主，維護社會安定；

3、貫徹經(jīng)濟政策，調(diào)節(jié)產(chǎn)業(yè)發(fā)展。

4、保護企業(yè)和消費者，對受害者提供救濟。

16、行政壟斷行為及其特征：

1、行為的實施主體是政府及其部門。一般不正當競爭行為的主體都是經(jīng)營者，而此類行為的主體是政府機關(guān)包括政府及其所屬部門。

2、行為在客觀上表現(xiàn)為濫用行政權(quán)力，政府及其所屬部門依法行使管理經(jīng)濟的權(quán)力對經(jīng)濟活動進行調(diào)控、干預(yù)是國家的基本職能之一。但這種干預(yù)應(yīng)是統(tǒng)一的、間接的和合法的；而行政壟斷是行政權(quán)力的濫用，它對經(jīng)濟的干預(yù)是分散的、直接的和違法的。

3、行政壟斷行為具有較強的抽象性。行政壟斷是以政府命令、決議、政策或其他具有普遍約束力的行為規(guī)則形式表現(xiàn)，行為的內(nèi)容針對不特定的經(jīng)營者不特定經(jīng)營行為。

4、行為具有鮮明的強制性，行政壟斷行為以行政權(quán)力為支撐、借助行政權(quán)力的權(quán)威干預(yù)。經(jīng)濟活動，普通市場主體不能抗拒和逃避行政壟斷的強制力量。

17、侵犯商業(yè)秘密行為的種類和危害：

（一）侵犯商業(yè)秘密行為的種類：

1、經(jīng)營者以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。（1）盜竊商業(yè)秘密；（2）以利誘手段獲取權(quán)利人的商業(yè)密；（3）以脅迫手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（4）以其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。

2、披露、使用或允許他人使用前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。

3、違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

4、視為侵犯商業(yè)秘密的行為。

（二）侵犯商業(yè)秘密行為的危害：

1、侵犯商業(yè)秘密的行為嚴重損害了商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益。

2、助長了社會不正之風(fēng)，擾亂了社會主義市場經(jīng)濟秩序。

3、破壞了公平競爭的法律環(huán)境。

案情：某市一肉聯(lián)廠長期以來經(jīng)營狀況良好，該廠生產(chǎn)的“回味”牌肉腸口感很好，肉精味美，確有回味無窮之感??.1、王某的行為合法嗎？為什么？肉聯(lián)廠制作、經(jīng)營方面的信息是否受法律保護？ 答：（1）王某的行為違反了《反不正當競爭法》，其行為屬于侵犯商業(yè)秘密的違法行為。（2）根據(jù)《反不正當競爭法》第10條的規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密?！保?）所謂商業(yè)秘密，是指不為人公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。（4）王某在本案中運用利誘的手段，侵犯了肉聯(lián)廠的“回味”肉腸的生產(chǎn)秘密，而加工制作等方面的信息為商業(yè)秘密，應(yīng)當受到法律的保護。

2、百貨公司銷售冰箱，在門口的廣告牌上有這樣一段文字：在本處購買冰箱，給付總價款3%的回扣，給介紹推銷者總價款1% 的傭金……

根據(jù)上述事實,請回答:該公司的行為應(yīng)否定為商業(yè)賄賂?為什么? 答:

1、該公司的行為不應(yīng)定為商業(yè)賄賂。

2、理由是：該公司在廣告牌上所述的回扣實為折扣。無論給付折扣是傭金，其是否為商業(yè)賄賂，關(guān)鍵在于是否“賬外暗中”。該公司的折扣、傭金的給付，已于廣告牌上公開標明，不屬于“暗中”；所給付的折扣和傭金均于帳面上有明確記載，不屬于“帳外”。故此，根據(jù)《反不正當競爭法》的有關(guān)規(guī)定，該公司的行為不應(yīng)定為商業(yè)賄賂。

3、某市一大中型洗滌劑廠的“君子蘭”牌清洗液近年來市場銷量一直穩(wěn)步上升。主要原因是因其質(zhì)量穩(wěn)定，價格一直保持在每千克9元，獲得了質(zhì)優(yōu)價廉的信譽。1995年8月??.試問:1.“君子蘭”洗滌劑廠的請求有無法律依據(jù)？為什么？

2、為什么是不正當壓價競爭行為？簡述其構(gòu)成要件及例外情形？

3、經(jīng)營者以低于成本的價格銷售商品對消費者有無影響？ 答：（1）君子蘭洗滌劑廠的請求具有一定的法律依據(jù)。根據(jù)《反不正當競爭法》第11條的規(guī)定：經(jīng)營者不以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。本案中“潔玉”洗滌劑公司以低于成本價1.5元的價格銷售洗滌劑,競爭對手“君子蘭”洗滌劑廠。事實上，“潔玉”洗滌劑公司在具有雄厚實力的某大型集團支持下進行賠本銷售，致使正當?shù)摹熬犹m”洗滌劑廠陷入停產(chǎn)境地。“潔玉”洗滌劑公司的壓價不正當競爭行為侵害了競爭對手的合法權(quán)益，違支了《反不正當競爭法》，應(yīng)受到法律的制裁。

（2）不正當?shù)膲簝r競爭行為是指經(jīng)營者為了排擠競爭對手，故意在一定范圍的市場上和一定時期內(nèi)，以低于自己產(chǎn)品成本的價格銷售某種商品的不正當競爭行為。但要注意的是，若是經(jīng)營者通過技術(shù)改造和大規(guī)模經(jīng)營致使成本不斷下降，則以高于自己的成本但卻大大低于競爭對手成本的價格銷售產(chǎn)品以占領(lǐng)市場，則不受本法的約束。其例外情形如下：銷售鮮活商品；處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；季節(jié)性降價；因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)業(yè)、歇業(yè)降價銷售商品。

（3）經(jīng)營者以低于成本的價格銷售商品對消費者具有一定的影響。短期內(nèi)消費者因經(jīng)營者低于成本銷售及其競爭者連鎖降價，可以低價獲得商品，有利；是長期來看，因這種不正當競爭行為會使大量實力較弱的競爭者退出市場，消費者喪失多樣選擇的機會；且該不正當經(jīng)營者在擊垮競爭對手而控制市場時，勢必抬高價格甚至超過原充分競爭條件下的價格形成壟斷價格，消費者只能花高價購物，顯然對消費者不利，易形成壟斷經(jīng)營，損害了消費者的利益。經(jīng)營者的不正當競爭行為勢必破壞社會風(fēng)氣，導(dǎo)致市場競爭混亂，社會秩序不穩(wěn)，對處于弱勢、被動地位的消費者不利。

4、甲公司和乙公司均為生產(chǎn)DHA、EPA類保健食品的廠商。1995年國內(nèi)興起魚油熱，甲公司的膠丸在市場上占有主導(dǎo)地位，產(chǎn)品中DHA、EPA含量為83%。??

（1）乙公司行為的動機和目的是什么?惡意貶低甲公司產(chǎn)品,占領(lǐng)

市場。

（2）從商業(yè)誹謗的構(gòu)成要件上分析乙公司的說法是否構(gòu)成對甲

公司商譽的損害？

答：表述的是事實但不是事實的全部，有關(guān)說法未成定論，以此攻擊甲公司的產(chǎn)品，致使消費者產(chǎn)生因惑和誤解，甲公司的產(chǎn)品因而受到抵制，已構(gòu)成損害他人的商品聲譽。首先，乙公司從主體上經(jīng)營者，符合主體要件。其次，乙公司的宣傳造成了甲公司的銷量急劇下降的損害后果。再次，乙公司侵害的客體是甲公司享有的EPA含量高的特定商譽。最后，乙公司的行為是明知故意，目的就是貶低甲公司，占領(lǐng)市場。

第二篇：競爭法

第一次

名詞解釋1.P4 所謂競爭，是指市場經(jīng)濟活動的主體，為獲取交易機會、占有市場優(yōu)勢、追求利益最大化，以其他競爭者為對手而從事的較量。

2.P12 競爭法是由國家制定或認可的、維護市場競爭秩序、調(diào)整經(jīng)營者之間的競爭關(guān)系及相關(guān)的市場競爭管理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

3.P24

競爭法體系是指按照一定的原則和標準對所有競爭法律規(guī)范分類組合而形成的具有一定結(jié)構(gòu)和內(nèi)在聯(lián)系的有機整體。

4.P25 競爭法學(xué)體系是指由競爭法律的歷史現(xiàn)狀及其發(fā)展規(guī)律進行分門別類研究的競爭法分支學(xué)科組成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

5.P29 競爭管理實體法從國家依法干預(yù)和管理競爭的角度，通過系統(tǒng)、有序的監(jiān)督、檢查、引導(dǎo)、協(xié)調(diào)等方式實現(xiàn)對競爭的有效保護，為市場創(chuàng)造良好的環(huán)境，促進發(fā)壟斷法和反不正當競爭法的有效實施。

6.P59“本身違法原則”美國法院在適用《謝爾曼法》時，逐漸通過判例確定的一項判斷一行為是否為反競爭行為的重要原則，即某些反競爭的行為其本身是違法的，可以不需要在通過對其他因素加以考慮和判斷，而直接認定其為反競爭行為。

填空題

1.競爭的對抗性

競爭的非理性 競爭的雙重性

2.分立式

統(tǒng)一調(diào)整模式

3.經(jīng)濟法

基礎(chǔ)性

重要

4.獨占 事業(yè)結(jié)合聯(lián)合行為

不公平競爭

5.謝爾曼法 克革頓法 聯(lián)邦貿(mào)易委員會法

簡答題 1.P5 市場競爭的本質(zhì)和特點有哪些？

市場競爭的本質(zhì)是逐利性。逐利性是市場競爭與非市場競爭的根本區(qū)別，是競爭的起點和終點，并貫穿競爭的全過程。如果說非市場競爭是有其他目的，那么，市場競爭則是赤裸裸地表現(xiàn)為對經(jīng)濟利益的關(guān)注和愛好。

市場競爭的特點：競爭具有對抗性、非理性和雙重性等特點。競爭的對抗性是指進駐參與者之間的敵對狀態(tài)，競爭方式的針鋒相對，競爭過程的激烈程度等綜合內(nèi)容，它使競爭呈現(xiàn)出你死我活的不可調(diào)和性。競爭的對抗性是競爭的魅力所在，它孕育創(chuàng)新勢力的同時也孕育破壞勢力，他是競爭雙重作用產(chǎn)生的根源。競爭的非理性，是指競爭使競爭主體超越法律、道德和理智，使競爭法的過程和結(jié)果遠離合理、有效的正常軌道的趨勢。這種趨勢既來自于競爭的參與者自身，也來自于他不可控的外部因素。競爭的雙重性是指競爭作用向不同方向發(fā)展的傾向，競爭結(jié)果呈現(xiàn)出利弊均在的矛盾狀態(tài)。他是我們不僅不能再一般意義上作出肯定或者否定競爭的結(jié)論，更不能在具體的情勢下貿(mào)然斷定競爭各方面誰是誰非。

2.P.1920 2.簡述競爭法律責(zé)任的特點?

1、采用綜合法律手段，既保留和適用傳統(tǒng)法律責(zé)任形式，又創(chuàng)設(shè)出獨特的責(zé)任形式，以應(yīng)對復(fù)雜多變的反應(yīng)競爭行為。

2、處罰形式既有單罰制又有雙罰制，單罰制中既有可能只罰責(zé)任人員，也可能只單罰單位。

3、對受害人損失是賠償，既保留填平原則又實施溢出原則。

3.P35 3.各國競爭立法的差異點有哪些？

一是主張我國競爭立法采取分立式模式，即分別制定反壟斷法和反不正當競爭法。主要理由為：壟斷與不正當競爭是兩個性質(zhì)不同的問題，應(yīng)分別予以調(diào)整，壟斷與不正當競爭分屬于兩個不同的法律部門，壟斷受經(jīng)濟法調(diào)整，不正當競爭受民法調(diào)整；中國的壟斷特殊而又復(fù)雜，需要進行專門的特殊調(diào)整等。

二、是主張采用統(tǒng)一模式，像匈牙利的《反不正當競爭法》和我國臺灣地區(qū)的“公平交易法”那樣，把同屬競爭范疇中三大類行為進行統(tǒng)一調(diào)整。主要理由是有利于競爭法各部分的協(xié)調(diào)、統(tǒng)一和平衡發(fā)展。

三是主張在競爭法之初采取一種綜合的調(diào)整模式，既不采用分立式，也不采用統(tǒng)一式，而是從當時的經(jīng)濟狀況出發(fā)，以一部《反不正當競爭法》把當時經(jīng)濟條件下已經(jīng)出現(xiàn)或即將出現(xiàn)的限制競爭行為及大量的不正當競爭行為均納入其中加以綜合調(diào)整。這種觀點形成于20世界90年代初我國市場經(jīng)濟體制初步確立、全國統(tǒng)一的競爭立法開始之時。主要理由是對于市場機制剛剛確立的中國，那些典型的被西方國家所認可的壟斷行為在現(xiàn)實中表現(xiàn)尚不充分，無論是采取分立式還是即分別單獨制定《反壟斷法》和《反不正當競爭法》，還是采取統(tǒng)一式即制定發(fā)壟斷、反限制競爭、反不正當競爭法三位一體的競爭法，均缺乏現(xiàn)實的客觀條件，而當時經(jīng)濟生活中具有中國特色的行政性壟斷、一定程度的限制競爭行為及大量的不正當競爭行為的危害則極為嚴重、亟待調(diào)整，中國的競爭立法不宜完全拘泥于國外意義上的分立式或統(tǒng)一式，而應(yīng)有一部適應(yīng)中國這一具體國情的競爭法對之進行綜合調(diào)整。4.P72.歐盟競爭法的法律淵源有哪些？

1、《歐盟條約》及后來對其進行修改補充的有關(guān)條約中包含的競爭法的規(guī)范，即主要指《單一歐洲條約》和《歐洲聯(lián)盟條約》中對《歐共體條約》修改補充后所形成競爭法規(guī)范。

2、由歐盟部長理事會和歐盟委員會根據(jù)《歐盟條約》的原則制定的關(guān)于競爭政策的法規(guī)、指令和決定。由歐盟部長理事會制定的法規(guī)，具有普遍的約束力；而由歐盟委員會制定的處理決定，則只對涉及的當事人具有約束力。

3、有歐盟各有關(guān)機構(gòu)根據(jù)《歐盟條約》的規(guī)定代表歐盟對外簽署的國際公約中涉及的競爭規(guī)范。

4、歐盟兩級法院對涉及競爭爭議案件的審理所作的判決，以及歐洲法院為解釋《歐盟條約》中涉及競爭法規(guī)范所作出的預(yù)裁。實際上，歐盟兩級法院成為歐盟競爭法規(guī)范體系具有最終解釋權(quán)力的機構(gòu)。

思考題

1.P40/41 1.為什么說競爭法屬于經(jīng)濟法范疇？

1、現(xiàn)代經(jīng)濟法起源于國家對競爭的規(guī)則，競爭法從一開始便作為經(jīng)濟法的一個重要組成部分而存在和發(fā)展。他的產(chǎn)生和發(fā)展正是以競爭立法為契機的，他是以競爭法為基本內(nèi)容之一而形成和發(fā)展起來的。

2、競爭法具有經(jīng)濟的典型特征。我們可以從多維的角度來考察經(jīng)濟法在不同方面所具有的特征，如，從調(diào)整對象來看，競爭法即調(diào)整平等關(guān)系有調(diào)整管理關(guān)系；從性質(zhì)上來看，競爭法以保護公共利益、經(jīng)營者利益和消費者利益為己任，具有公私兼容的性質(zhì)；從調(diào)整方法上看，競爭法既注重市場調(diào)解，又進行市場管制，強調(diào)二者的有機結(jié)合；從基本原則上看競爭法及要求公平，又注重效率，實行效率優(yōu)先兼顧公平的原則等，競爭法的這些突出特征，同時也是經(jīng)濟法的特征，因此，我們說競爭法屬于經(jīng)濟范疇。

3、競爭法從主旨和整體上看，不應(yīng)歸于傳統(tǒng)民法或商法，而應(yīng)歸于經(jīng)濟法。按照資本主義國家公法和私法劃分理論，民商法是調(diào)整平等主體之間的關(guān)系、保護私人利益的法，其奉行權(quán)利本位，意思自治等原則；而競爭法的主旨在于為保障和促進公平競爭而由國家對競爭主體意思自治的限制，具有很強的公法性，不應(yīng)屬于民法和商法。雖然競爭法給予規(guī)制競爭的需要而綜合運用了多種法律規(guī)范，即不僅有經(jīng)濟法律規(guī)范，而且還有民商法律規(guī)范，行政法規(guī)范及刑事法規(guī)范等，但我們不能因為競爭法中有某種部門法屬性飛法律規(guī)范，即將其劃歸該法域，而應(yīng)從競爭法的主旨和整體上去考察、分析其法律屬性。事實上，競爭法這種多種屬性規(guī)范的綜合并用恰恰體現(xiàn)在經(jīng)濟法的綜合調(diào)整特點；民事、行政、刑事三種責(zé)任并用的制度，正表明競爭法應(yīng)歸于經(jīng)濟法。第二次

名詞解釋

1.p115 所謂認證標志，指國際和國內(nèi)權(quán)威的質(zhì)量認證機構(gòu)按照一定的程序和標準對企業(yè)或產(chǎn)品進行認定，對符合條件的申請人發(fā)放給認證書并允許其他使用的具有認證力的標志。

2.p118 原產(chǎn)地名稱原產(chǎn)地名稱是指一個國家、地區(qū)或特定地方的地理名稱，用于標示產(chǎn)于該地的產(chǎn)品，這些產(chǎn)品的特定的質(zhì)量或特征完全或主要是由該地理環(huán)境所致，包括自然的和人為的因素

3.p213商業(yè)秘密(Business Secret)，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

4.p176虛假宣傳是指在商業(yè)活動中經(jīng)營者利用廣告或其他方法對商品或者服務(wù)做出與實際內(nèi)容不相符的虛假信息，導(dǎo)致客戶或消費者誤解的行為。

5.p225有獎銷售是指商業(yè)企業(yè)根據(jù)自身的現(xiàn)狀，經(jīng)營商品的種類，商品的特征及消費者的需求，通過給予獎勵、刺激和誘導(dǎo)消費者參與購買的商品的活動。

6.p224不正當有獎銷售是指經(jīng)營者在銷售商品或提供服務(wù)時，以提供獎勵(包括金錢、實物、附加服務(wù)等)為名，實際上采取欺騙或者其他不當手段損害用戶、消費者的利益，或者損害其他經(jīng)營者合法權(quán)益的行為。

填空題

1、認證標志

名優(yōu)標志

2、秘密性

實用性 價值型

可保密性

3、廣告主 廣告經(jīng)營者 廣告發(fā)布者

4、種類 中獎概率 最高獎金額 總金額 品種 數(shù)量

簡答題 1.p133 認定知名商品的要素有哪些？

1、商標的知名度，判斷商品是否知名，需要在相關(guān)公眾中予以考察，結(jié)合商品銷售地區(qū)、時間、信譽、廣告宣傳量的多少等因素認定

2、地域范圍的界定。在認定知名商品時，必須接受知名商品有全國性和地方性的區(qū)別，承認商品知名度的地域限制，才能有效保護生產(chǎn)者和經(jīng)營者的合法利益。

3、相關(guān)公眾范圍的確定。對使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，可以根據(jù)主要部分和整體印象相近，一般購買者施以普通注意力會發(fā)生誤認等綜合分析認定。

2.p214 侵犯商業(yè)秘密的行為有哪些？

侵犯商業(yè)秘密的行為表現(xiàn)如下：

1、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

2、披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

3、違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；

4、第三人明知或應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

3.p174.簡述虛假宣傳行為的法律特征。

虛假宣傳行為的法律特征如下：

1、宣傳所提供的信息是虛假信息，在對商品和服務(wù)進行宣傳是最普通的營銷戰(zhàn)略。

2、虛假宣傳的性質(zhì)是不正當競爭，競爭是市場的有效運行的前提和基礎(chǔ)，也是決定市場主體命運的重要因素

3、虛假宣傳的直接受害者是消費者或同業(yè)競爭者，因消費者充分相信虛假廣告的內(nèi)容并按照廣告實施購買行為

4、虛假宣傳是通過廣告或者其他形式實現(xiàn)的，廣告的基本功能是傳遞信息，同時廣告?zhèn)鬟f的信息不同于一般的商品信息，它帶有勸誘性，誘導(dǎo)人們的思想和行為接近其推銷的目標 4.p220 221簡述欺騙性有獎銷售行為的概念和種類。

欺騙性有獎銷售行為，是指經(jīng)營者隱瞞事實真相或者發(fā)布有獎的虛假信息，引誘消費者與其交易，但無法得到所稱“獎勵”的活動。

我國法律規(guī)定欺騙性有獎銷售行為包括以下幾種：

1、謊稱有獎銷售或者對設(shè)獎種類、中獎概率、最高獎金額、總金額、品種、種類、數(shù)量、質(zhì)量、提供方法等作虛假的表示。

2、采取不正當手段故意讓內(nèi)定人員中獎。

3、故意將設(shè)有中獎標志的商品、獎券不投放市場或者不與商品、獎券同時投放市場；故意將帶有不同獎金金額或者獎品標志的商品、獎券按不同時間投放市場。

4、被限制處分權(quán)或不可能實現(xiàn)其價值的獎品。

5、其他欺騙性有獎享受行為。思考題 1.p224 1.查處不正當有獎銷售行為時，會發(fā)生哪些法律規(guī)范的競合問題？

一、不正當有獎銷售的民事責(zé)任

《反不正當競爭法》第二十條第一款的規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)承擔損害賠償責(zé)任，被侵害者的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)利的不正當競爭行為所支付的合理費用?！币蛴歇勪N售行為而受到侵害的購買者，可以根據(jù)《關(guān)于禁止有獎銷售活動中不正當競爭行為的若干規(guī)定》請求損害賠償。

現(xiàn)實中，尤其損害責(zé)任的界定比較復(fù)雜，受害消費者通常無法通過訴訟途徑活動救濟。因此，規(guī)定受害者的停止侵害請求權(quán)，排除妨害請求權(quán)，有利于消費者在不同階段及時得到救濟。

二、不正當有獎銷售的行政責(zé)任和形式責(zé)任 《反不正當競爭法》第26條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法第13條規(guī)定進行有獎銷售的，監(jiān)督部門應(yīng)當責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上10萬元以下的罰款?！边@是對經(jīng)營者承擔的行政責(zé)任的規(guī)定。

同時《產(chǎn)品質(zhì)量法》第50條規(guī)定：“在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額50%以上3倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！毙姓?zé)任的形式一般是罰款，情節(jié)嚴重的可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。

反不正當競爭法對不正當有獎銷售行為的實施者規(guī)定了刑事責(zé)任：1謊稱有獎，情節(jié)嚴重的，可以以詐騙罪追究刑事責(zé)任；2利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高的商品，如果該商品因質(zhì)量問題致人損害，情節(jié)嚴重的可依據(jù)新產(chǎn)品質(zhì)量法追究刑事責(zé)任。

第三次

名詞解釋

1.p227商業(yè)詆毀行為，也被稱為商業(yè)誹謗行為，是指損害他人商譽、侵犯他人商譽權(quán)的行為。2.p136 商業(yè)行賄是指為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的行為

3.p148擁金，是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格中間人的勞務(wù)報酬。

4.p143 商業(yè)受賄是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的行為。

5.p144所謂折扣，即商品購銷中的讓利，是指經(jīng)營者在銷售商品時，以明示并如實入賬的方式給予對方的價格優(yōu)惠，包括支付價款總額按一定的比例即時予以扣除和支付價款總額后再按一定比例予以退還兩種形式。

6.p247行政性壟斷是行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力排除、限制競爭的行為。

填空題

1、法人

個體工商戶 其他經(jīng)濟組織

2、對方單位

個人

中間人

3、政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力

限制外地商品進入本地市場

本地商品流向外地市場

限定他人購買其制定的經(jīng)營者商品

限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動

4、調(diào)控 干預(yù)

監(jiān)督

服務(wù)

簡答題 1.p237 1.簡述商業(yè)詆毀行為的構(gòu)成要件。

1、信息的公開性，非公開的信息即使是捏造的，也不構(gòu)成商業(yè)詆毀；

2、信息所言事實的虛假性。真實的事實描述或性能對比得出的結(jié)論也不屬于商業(yè)詆毀。

2.p136-141 2.商業(yè)賄賂行為的法律特征有哪些？

1）在主觀上是故意的，以爭奪市場為目的。主觀上無論是受賄還是行賄都具有故意，如果是出于無奈或者是勒索而進行了給付財物和其他利益的行為，則不夠成商業(yè)賄賂行為。

2）商業(yè)賄賂行為采取隱蔽的形式進行。往往都是通過帳外暗中給付的方式進行的。

3）商業(yè)賄賂行為的對象，既包括單位，也包括個人，但是不包括促成交易的中間人。

4）采取的不正當競爭手段包括以財物行賄和以其他手段行賄兩種方式。財物主要表現(xiàn)為能折算為金錢的各種費用，其他手段主要指國內(nèi)外旅游、考察、提供居室等等。

5）商業(yè)賄賂行為具有違法性。不但違反了《反法》，也違反了財物、會計方面的法律、法規(guī)。

3.p246 3.限制競爭行為有哪些危害型？

1、阻礙我國統(tǒng)一大市場的形成。

2、損害市場經(jīng)營者的自由、競爭與合法利益。

3、損害消費者的利益。

4、兵貴神速行政機關(guān)的威信與執(zhí)法效率；

5、不利于我國政治文明和精神文明的建設(shè)。

4.p254 4.行政壟斷表現(xiàn)形式及危害有哪些？

.行政壟斷表現(xiàn)形式有五類：

1、地區(qū)封鎖；

2、部門壟斷；

3、強制交易；

4、強制經(jīng)營者實施危害競爭的壟斷行為；

5、制定含有限制競爭內(nèi)容的規(guī)定。

行政壟斷的危害：除具有經(jīng)濟性壟斷所造成的諸如限制、破壞公平競爭、導(dǎo)致資源配置效率、經(jīng)營管理低效率、動態(tài)技術(shù)低效率等損害后果外，還使市場自身的運行規(guī)則屈于行政干預(yù)，喪失其協(xié)調(diào)生產(chǎn)布局、優(yōu)化資源配置、提高整體經(jīng)濟效益的調(diào)節(jié)功能，人為設(shè)置市場壁壘，阻礙全國統(tǒng)一大市場的形成，并助長行業(yè)不正之風(fēng)，增加行政管理人員以權(quán)謀私的空間，誘發(fā)腐敗，引起人們對政府信任度的降低，甚至導(dǎo)致嚴重的社會隱患和政治危機。

思考題 1.p150、136 1.商業(yè)賄賂行為與刑法上的賄賂罪有何區(qū)別？ 第四次

不定項選擇

1、B

2、C

3、D

4、BCD

5、C

6、C

7、ABCD

8、ABCD

9、A

10、C 名詞解釋

1、P262

公用企業(yè):

2、P263 搭售：

3、P269 低價傾銷行為：

4、P256串通招標：

5、P251濫用獨占地位限制競爭：

6、地區(qū)封鎖：

填空題

1、公用企業(yè)

有獨占地位的經(jīng)營者

市場交易關(guān)系

安排他人之間的交易

從被指定的經(jīng)營者處獲得利益

2、商品交易應(yīng)遵守

合同自由的原則

3、不正當競爭行為

排擠競爭對手

獨占市場

4、串通投標

太高標價

壓低標價

相互勾結(jié)簡答題

1、P262

1.如何理解禁止公用企業(yè)濫用優(yōu)勢行為的意義？

2、P268 2.如何認定搭售行為？

3、P274 3.哪些行為屬于低價傾銷行為的例外？

4、P280 4.簡述串通投標行為的特征。

論述題 P2601.濫用獨占地位限制競爭的法律責(zé)任如何確定？

無效

第三篇：競爭法

競爭法重點整理

一、名詞解釋：5*4=20

1、濫用市場支配地位：濫用市場支配地位，也稱壟斷力)濫用，是指擁有市場支配地位（壟斷力）的企業(yè)濫用其市場支配力，并在一定交易領(lǐng)域(相關(guān)市場）實質(zhì)性地限制競爭，違背公共利益的應(yīng)受反壟斷法譴責(zé)的行為。

2、市場支配地位：是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場能力的市場地位。

3、行政壟斷：行政機關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的具有公共管理事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，排除或限制市場競爭的行為。

4、經(jīng)濟壟斷是指市場主體通過自由競爭、優(yōu)勝劣汰的方式，設(shè)置市場進入障礙而形成的壟斷。也是反壟斷法的主要規(guī)制對象。

5、本身違法原則指企業(yè)的某些限制競爭行為，不論其動機如何，后果如何，均被宣布為違法，應(yīng)受到法律的制裁。、6、合理原則：企業(yè)的某些行為雖然具有限制競爭的事實，但通過仔細分析，其對市場的正面效果大于負面效果，應(yīng)被認為合法。

7、不正當競爭行為：競爭者違反反不正當競爭法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會秩序的行為。

8、市場混淆行為：經(jīng)營者對其所銷售的商品和服務(wù)采用假冒或模仿之類不正當手段，導(dǎo)致或足以導(dǎo)致消費者誤認的行為。

9、商業(yè)詆毀：經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實等不正當手段，對競爭對手的商業(yè)信譽進行惡意詆毀以削弱其市場競爭能力并為自己謀取不正當利益的行為。

二、不定項選擇（單選作為主）：15*2=30

（一）反不正當競爭： 商業(yè)秘密：

1、商業(yè)秘密認定標準：（1）秘密性：不為公眾所知悉（2）實用性：為權(quán)利人帶來實在或潛在經(jīng)濟利益保密性：權(quán)利人采取保密措施

2、范圍——技術(shù)信息、經(jīng)營信息

技術(shù)信息包括：工藝流程、技術(shù)秘決、設(shè)計圖紙、化學(xué)配方等；經(jīng)營信息包括：管理方法、產(chǎn)銷策略、資源情報、客戶名單等。

3、侵犯商業(yè)秘密的行為：第10條非法獲取、非法使用、違反合同保密約定、違反勞動合同約定、第三人明知或應(yīng)知上述4項而獲取、使用或者披露的。侵犯商業(yè)秘密的行為：

（1）以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密（2）披露、使用或允許他人使用上述手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密（3）違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，揭露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密

（4）第三人明知或應(yīng)知上述違法行為，卻獲取、使用或揭露他人的商業(yè)秘密 仿冒行為

（二）、反壟斷：

濫用市場支配地位認定標準：

18、19條 市場支配地位濫用行為的主要表現(xiàn)形式:

（一）以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品；

（二）沒有正當理由，以低于成本的價格銷售商品；

（三）沒有正當理由，拒絕與交易相對人進行交易；

（四）沒有正當理由，限定交易相對人只能與其進行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進行交易；

（五）沒有正當理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理的交易條件；

（六）沒有正當理由，對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇；

（七）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定的其他濫用市場支配地位的行為。經(jīng)營者集中：20、21條 經(jīng)營者集中是指下列情形：

1、經(jīng)營者合并；

2、經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；

3、經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。

如通過委托經(jīng)營、聯(lián)營、直接或間接控制其他經(jīng)營者的業(yè)務(wù)或人事的合同或者技術(shù)合同取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)。經(jīng)營者集中審查的內(nèi)容

審查集中的反競爭效果及其社會消極影響

（一）參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；

（二）相關(guān)市場的市場集中度；

（三）經(jīng)營者集中對市場進入、技術(shù)進步的影響；

（四）經(jīng)營者集中對消費者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；

（五）經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響；

（六）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認為應(yīng)當考慮的影響市場競爭的其他因素。橫向、縱向壟斷協(xié)議 壟斷規(guī)制的基本方法

一、結(jié)構(gòu)規(guī)制 哈佛學(xué)派：結(jié)構(gòu)——行為——績效

二、行為規(guī)制

芝加哥學(xué)派：三者是互動的關(guān)系，反壟斷法的任務(wù)是維護市場機制而不是干預(yù)市場結(jié)構(gòu)三、四、判斷：6*1=6（典型反不正當競爭行為）簡答：2*10=20 反壟斷法的適用除外：第十五條 經(jīng)營者能夠證明所達成的協(xié)議屬于下列情形之一的，不適用本法第十三條、第十四條的規(guī)定：(一)為改進技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；

(二)為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標準或者實行專業(yè)化分工的；(三)為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小經(jīng)營者競爭力的；(四)為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的；(五)因經(jīng)濟不景氣，為緩解銷售量嚴重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的；(六)為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟合作中的正當利益的；(七)法律和國務(wù)院規(guī)定的其他情形。

屬于前款第一項至第五項情形，不適用本法第十三條、第十四條規(guī)定的，經(jīng)營者還應(yīng)當證明所達成的協(xié)議不會嚴重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。行政壟斷的危害

（一）經(jīng)濟上的危害

（1）分割國內(nèi)市場，妨礙國內(nèi)同一市場的形成；（2）削弱了地方的可持續(xù)發(fā)展能力；（3）市場機制的作用難以發(fā)揮；（4）削弱了我國的國際競爭能力；

（二）政治上的危害

（1）破壞了我國的國際形象；（2）阻礙了我國的國際競爭力的提高；（3）弱化了經(jīng)濟和社會的可持續(xù)發(fā)展能力 自然壟斷的評價：

自然壟斷在形式上表現(xiàn)為寡頭壟斷的市場結(jié)構(gòu)，但并非基于市場自由競爭而產(chǎn)生。由于有些商品和服務(wù)的特殊性，必須規(guī)模經(jīng)營及壟斷經(jīng)營才具效益。這種壟斷符合消費者的利益選擇，被稱為自然壟斷，而又由于這類產(chǎn)品的消費具有公共性，也稱為公用企業(yè)壟斷。自然壟斷企業(yè)具有壟斷的市場結(jié)構(gòu)無可厚非，但如果利用其市場支配地位實施限定交易、強制交易以及獲取壟斷高價的行為，仍然應(yīng)當受到反壟斷法的規(guī)制。限制競爭、不當競爭、壟斷行為的關(guān)系： 相同點：

（1）廣義上都是不正當競爭行為

（2）不當競爭和壟斷從性質(zhì)和后果來看，壟斷行為與不正當競爭行為都是破壞正常市場競爭環(huán)境的行為，這兩種行為都為各國法律所禁止；從法律規(guī)制上來看，二者共同構(gòu)成了現(xiàn)代競爭法的完整體系。區(qū)別：

（1）定義不同：

不當競爭：在競爭存在情形下，競爭過激，經(jīng)營者采取不當手段損害其他經(jīng)營者。壟斷：競爭的對立面，是一種市場主體排斥、限制競爭的經(jīng)濟力量。

（2）最終結(jié)果不同：壟斷行為最終目的是從本質(zhì)上取消競爭，限制競爭只是加以限制，競爭仍然存在。不當競爭是競爭行為不僅存在，而且過激。

（3）主體不同。實施壟斷行為一般是經(jīng)濟領(lǐng)域內(nèi)具有較大規(guī)模的少數(shù)企業(yè)，或其他具有經(jīng)濟優(yōu)勢、處于市場支配地位的經(jīng)營者，其主體范圍較小。但壟斷行為的主體不僅限于經(jīng)營者，有時還可能包括某些政府機關(guān)。不正當競爭行為不一定是規(guī)模較大的企業(yè)所實施，其主體不一定具有經(jīng)濟優(yōu)勢，凡參加競爭的主體均有可能實施該行為，其主體范圍具有廣泛性。（4）獲取利益方式不同。壟斷是通過獨占等方式去的高額利潤，不當競爭與限制競爭不是通過獨占的方式。

（5）手段不同。壟斷行為往往在表面上通過平等、自愿的交易形式來實施，以達到控制市場的目的。通常表現(xiàn)為一種合同行為。不正當競爭行為則是通過不正當、不合法的手段來打擊競爭對手謀取暴利，通常表現(xiàn)為一種侵權(quán)行為。

（6）法律規(guī)制的不同。就廣義上來看，某些壟斷行為可以由法律認可和維護。而不正當競爭行為是一種違法行為，為法律所禁止。

第四篇：競爭法教案

教案

第一講 第二講 第三講 第四講 競爭理論概述

競爭法基本理論

競爭法的歷史演變

壟斷及其法律規(guī)制

第五講 市場壟斷及其法律規(guī)制

第六講 行政壟斷及其法律規(guī)制

第七講 限制競爭行為及其法律規(guī)制

第八講 反不正當競爭法概述

第九講 仿冒行為及其法律規(guī)制

第十講 虛假廣告宣傳行為及其法律規(guī)制

第十一講 侵犯商業(yè)秘密行為及其法律規(guī)制

第十二講 不正當促銷行為及其法律規(guī)制

第十三講 專題討論：我國市場上壟斷問題分析

第十四講 產(chǎn)品質(zhì)量法律制度

------------------

第一講 競爭理論概述

一、競爭的性質(zhì)

（一）競爭是一個動態(tài)的行為過程

（二）競爭是資源配置的有效機制

二、競爭的功能

（一）激勵功能：競爭促進社會技術(shù)進步

（二）分配功能：競爭調(diào)節(jié)社會供求趨于平衡

（三）選擇功能：競爭實現(xiàn)市場主體的優(yōu)勝劣汰

三、競爭機制發(fā)揮作用的前提條件

（一）市場主體的獨立性

（二）市場體系的完備性

（三）政府干預(yù)的適度性

（四）社會保障的完備性

四、競爭理論及其發(fā)展

（一）古典自由競爭理論

這一理論的主要觀點是極力張揚自由競爭下的市場機制，認為自由競爭制度是最佳的經(jīng)濟調(diào)節(jié)機制，政府不應(yīng)加以干預(yù)?！翱床灰姷氖帧闭{(diào)節(jié)理論。

（二）完全競爭理論 世紀70年代后組建發(fā)展起來的完全競爭理論也被稱為“價格理論”，是新古典經(jīng)濟理論的主要理論成果。

完全競爭理論和古典自由理論的區(qū)別分析。

（三）不完全競爭理論或壟斷競爭理論

20世紀30年代英國經(jīng)濟學(xué)家羅賓遜、張伯倫等人對完全競爭理論進行了修正和補充，提出不完全競爭理論或壟斷競爭理論。

該理論的不足和缺憾。

（四）馬克思主義競爭理論 馬克思關(guān)于競爭理論的論述貫穿于他的資本與剩余價值理論之中，并采用動態(tài)的方法對資本主義的競爭作了全面的考察。

馬克思運用動態(tài)分析方法、歷史分析方法，在微觀經(jīng)濟的基礎(chǔ)上展開對競爭的系統(tǒng)研究。

（五）現(xiàn)代競爭理論

從20世紀20年代開始，逐漸發(fā)展并形成了現(xiàn)代競爭理論體系，并在各國的經(jīng)濟政策中得到實際運用?，F(xiàn)代競爭理論的重要人物有熊比特、克拉克、梅森等。

現(xiàn)代競爭理論的共同的特征。目標、方法、內(nèi)容上。

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第二講 競爭法基本理論

一、競爭法的概念

競爭法是指由反壟斷、反限制競爭、反不正當競爭和消費者權(quán)益保護等一系列單行法律或法規(guī)以及散見于其他法律法規(guī)中的有關(guān)競爭的法律規(guī)范所組成的競爭法體系。

二、競爭法的調(diào)整對象

（一）競爭法調(diào)整的社會關(guān)系

當市場主體追求個體利益時所選擇的行為損害了競爭機制從而有違社會整體利益時, 這就為競爭法的內(nèi)在價值所否定的。具備兩個特征: 第一，不正當?shù)刈非髠€體利益。第二，破壞競爭機制,從而違背社會整體利益。

（二）競爭法法律關(guān)系

1．競爭法法律關(guān)系的主體

2．競爭法法律關(guān)系的客體

3．競爭法法律關(guān)系的內(nèi)容

競爭法法律關(guān)系與競爭法律關(guān)系是兩個概念的區(qū)別和聯(lián)系

三、競爭法的特征

（一）法律關(guān)系的綜合性

（二）主體的多樣性

（三）客體的唯一性

（四）權(quán)利、義務(wù)的不對等性

四、競爭法的價值

（一）法的價值

（二）競爭法的價值

1．終極目標 2．經(jīng)濟制度層面

3．市場層面

4．市場主體的層面

5．單個市場主體的層面

五、競爭法的基本原則

（一）法律原則概述

法律原則對于法律的作用主要體現(xiàn)。

法律原則與具體法規(guī)范之間的聯(lián)系與區(qū)別

（二）競爭法的基本原則

1．適度自由原則 2．實質(zhì)公平原則

3．整體效率優(yōu)先原則

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第三講 競爭法的歷史演變

一、現(xiàn)代競爭法的產(chǎn)生

（一）反壟斷法的產(chǎn)生

（二）不正當競爭的產(chǎn)生

（三）國際競爭立法的開始

1900年的《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的修訂本，日本的《不正當競爭防止法》

二、競爭法的發(fā)展

（一）發(fā)達國家競爭法的完善

1.對法西斯力量的制約促進了反壟斷立法

以德國、日本為例

2.商業(yè)競爭的全面展開促進了競爭法的精細化

（二）發(fā)展中國家對競爭法的貢獻

（三）國際競爭立法日趨擴展

《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《羅馬條約》。

（四）我國競爭法的建立和發(fā)展

1．我國競爭法制度的醞釀

2．我國競爭法制度的初建

1993年9月2日，在基本條件成熟的情況下，我國頒布了第一個競爭法律――《反不正當競爭法》。1998年5月1日生效的《價格法》，2000年1月1日施行的《招標投標法》，國家工商行政管理局還發(fā)布一系列配套的實施細則。

二、現(xiàn)代競爭法發(fā)展的趨勢

（一）競爭法的宗旨更加“公眾”化

（二）競爭法調(diào)整范圍更加廣泛

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第四講 壟斷及其法律規(guī)制

一、壟斷的概念與分類

（一）壟斷的概念

壟斷的經(jīng)濟學(xué)定義

壟斷的法學(xué)定義

（二）壟斷的分類

1.依據(jù)壟斷者占有市場的情況，分為獨占壟斷、寡頭壟斷和聯(lián)合壟斷

2.依據(jù)壟斷產(chǎn)生的原因，分為市場壟斷、國家壟斷、行政壟斷和自然壟斷

3.依據(jù)法律對壟斷的態(tài)度，分為非法壟斷與合法壟斷

二、反壟斷法的產(chǎn)生和發(fā)展

（一）反壟斷法的產(chǎn)生發(fā)展的歷史過程

（二）反壟斷法產(chǎn)生的基礎(chǔ)

1．反壟斷法的經(jīng)濟理論基礎(chǔ)

2．反壟斷法的社會倫理基礎(chǔ)

3．反壟斷的法哲學(xué)理論基礎(chǔ)

三、反壟斷法的概念和特征

（一）反壟斷法的概念

分為廣義和狹義兩種。

如何理解：1．反壟斷法規(guī)制的是控制市場的行為。

2．反壟斷法規(guī)制的是對市場競爭設(shè)置障礙的主體的行為。

3．反壟斷法是實體法與程序法的總和

（二）反壟斷法的特征

1．反壟斷法具有較強的政策性

2．反壟斷法實施的靈活性

3．反壟斷法調(diào)整方法的多樣性

四、反壟斷立法的意義

反壟斷法對社會經(jīng)濟的作用具體體現(xiàn)：

1．保護經(jīng)濟主體的自由權(quán)利

2．保護消費者權(quán)益

3．維護社會財富分配的正義

4．維護社會的政治民主

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第五講 市場壟斷及其法律規(guī)制

一、市場壟斷的概念與分類

（一）市場壟斷的概念

（二）市場壟斷的分類

1．獨占壟斷

2． 企業(yè)結(jié)合壟斷

3．持股控股

4．獨家經(jīng)銷

5．濫用市場優(yōu)勢行為

二、市場壟斷組織的形式

1．卡特爾

2．辛迪加

3．托拉斯

4．康采恩

三、獨占及其法律規(guī)制

（一）獨占壟斷的概念

（二）相關(guān)市場的確定

相關(guān)市場分為相關(guān)產(chǎn)品市場和相關(guān)地域市場。

1.相關(guān)產(chǎn)品市場的界定

界定標準主要是劃定可替代的產(chǎn)品，一是消費者需求的可替代性。代性。

二是生產(chǎn)者供給的可替 2．相關(guān)地理市場的界定

在確定相關(guān)地理市場上應(yīng)考慮的因素有:區(qū)域間交易的障礙、產(chǎn)品性質(zhì)、市場的不對稱性

（三）市場控制地位的判定

1．獨占企業(yè)的市場結(jié)構(gòu)控制 2．獨占企業(yè)的市場行為控制

（四）獨占的法律責(zé)任

刑事制裁和行政制裁、民事賠償?shù)呢?zé)任形式。

四、企業(yè)結(jié)合及其法律規(guī)制 1.企業(yè)結(jié)合壟斷概述

企業(yè)結(jié)合是指通過企業(yè)合并、股份保有、控制人事或其他非合并形式，實現(xiàn)市場力量集中之目的的行為。

（二）對企業(yè)合并的法律控制 1.企業(yè)合并的類型 2.對企業(yè)合并的控制

（三）其他形式企業(yè)結(jié)合的法律控制

1．持有或控制股份

2．受讓或承租資產(chǎn)

3．委托經(jīng)營或共同經(jīng)營

4．控制其他企業(yè)的人事或營業(yè)

（四）企業(yè)結(jié)合的法律責(zé)任

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第六講 行政壟斷及其法律規(guī)制

一、行政壟斷的概念及表現(xiàn)形式

（一）行政壟斷的概念

行政壟斷是具有行政屬性的壟斷行為，它是政府參與作用而形成的壟斷。

行政壟斷的特征：

1．行政壟斷的行為主體是政府及其所屬部門

2．行政壟斷是上述主體濫用行政權(quán)力而實施的行為

3．行政壟斷的形式主要是指定交易和限制資源自由流通

4．行政壟斷的表現(xiàn)形式

二、行政壟斷的危害及其成因

（一）行政壟斷行為的危害性

1．人為分割市場，扭曲市場機制

2．損害市場主體的合法權(quán)益

3．違反依法行政的要求，滋潤了干部以權(quán)謀私的土壤

4．保護落后，削弱企業(yè)競爭能力

（二）行政壟斷的成因分析

1．中央與地方利益格局的調(diào)整

2．經(jīng)濟民主化程度不高

3．市場秩序法制建設(shè)緩慢

三、我國行政壟斷的法律規(guī)制以及完善

一、我國反壟斷立法的必要性

二、關(guān)于我國反壟斷法的立法構(gòu)想

（一）立法指導(dǎo)思想

（二）立法的模式和形式

松散型和法典型這兩種立法模式的評價與采納

（三）具體制度設(shè)計

（四）主管機關(guān)和實施機關(guān)

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第七講 限制競爭行為及其法律規(guī)制

一、限制競爭行為的概念與表現(xiàn)形式

(一)限制競爭行為的概念

限制競爭行為是指企業(yè)濫用優(yōu)勢地位或通過訂立協(xié)議、團體決定或其他方式，排斥或限制市場競爭的行為。

（二）限制競爭行為的表現(xiàn)形式

1．不當聯(lián)合行為。

2．差別待遇。

3．排他性交易。

4．限制轉(zhuǎn)售價格。

5．強制性交易。

6．附加不合理交易條件。

二、反限制競爭法

（一）反限制競爭法的概念

反限制競爭法是指各國制定的規(guī)范限制競爭行為的有關(guān)實體法和程序法的總稱。

（二）反限制競爭法和反壟斷法的關(guān)系 主體、客體、行為后果。

三、橫向限制競爭行為及其法律規(guī)制(一)橫向限制競爭行為的概念

橫向限制競爭行為是指兩上或兩個以上有競爭關(guān)系的市場主體，以契約、協(xié)議或其他方式之合意,限制彼此之間競爭的行為。

（二）橫向限制競爭行為對市場的影響

1．直接損害未參與共謀之企業(yè)的利益

2．消費者的利益

3．妨礙競爭機制發(fā)揮功能

四、橫向限制競爭行為的構(gòu)成要件

從法律上認定橫向限制競爭行為，必須從性質(zhì)上將它的構(gòu)成分解成四個要素，即從行為主體、主體之間的共同目的、限制競爭行為以及行為的后果等方面進行確認。

五、橫向限制競爭行為的法律規(guī)制

（一）橫向限制競爭行為的主要形式

1．聯(lián)合定價行為。

2．劃分市場行為。

3．聯(lián)合限制生產(chǎn)行為。

4．聯(lián)合抵制行為。5．其他橫向限制競爭行為。

（二）橫向限制競爭行為的規(guī)制

從本身違法原則到合理性原則的發(fā)展

縱向限制競爭行為及其法律規(guī)制

六、縱向限制競爭行為的概念與表現(xiàn)形式

（一）縱向限制競爭行為的概念

縱向限制競爭行為是指兩個或兩個以上處于不同經(jīng)濟層次的市場主體之間以協(xié)議或其他方式，限制經(jīng)營自由的行為?？v向限制競爭行為形式多樣，主要包括限制轉(zhuǎn)售價格、差別對待、排他性交易等行為。

（二）縱向限制競爭行為的法律規(guī)制

1．維持轉(zhuǎn)售價格行為

2．對維持轉(zhuǎn)售價格行為的法律規(guī)制

（1）對維持轉(zhuǎn)售價格行為的認定

（2）維持轉(zhuǎn)售價格的法律責(zé)任

（3）對維持轉(zhuǎn)售價格的免責(zé)的規(guī)定

一般僅對以下兩種情況給予免責(zé): ①銷售商品一般為消費者日常使用品;②該商品在市場上已有同類商品競爭

七、差別對待行為及其法律規(guī)制

（一）差別對待行為的概念

差別對待從本質(zhì)上講就是居于優(yōu)勢地位的賣方（或買方）就同一種商品,對條件相同的若干買主（或賣主）無正當理由地實行不同待遇的行為。

差別對待在生產(chǎn)者、經(jīng)銷商、和消費者三個層面上對競爭的影響。

（二）差別待遇的法律規(guī)制

八、搭售行為及其法律規(guī)制

（一）搭售行為的概念

搭售行為是指經(jīng)營者銷售商品時，強行搭配銷售購買方不需要或不愿意購買的另一種商品或服務(wù)，或者附加其他不合理條件的競爭行為，也稱為捆綁銷售。

法律禁止的搭售行為必須具備的條件

（二）對搭售行為的法律規(guī)制

九、公用企業(yè)強制性交易行為

（一）公用企業(yè)強制性交易行為的概念

所謂強制性交易行為是指擁有相對市場優(yōu)勢的經(jīng)營者以脅迫或其他強制手段,迫使其他經(jīng)營者或消費者購買或使用由其指定的商品,或者從事其他有礙競爭的交易的行為。

公用企業(yè)的強制性交易與政府機關(guān)濫用行政權(quán)力的不同

（二）公用企業(yè)強制性交易的法律規(guī)制

十、獨家交易行為

（一）獨家交易的概念

所謂獨家交易是指制造商與經(jīng)銷商在交易時相互約定在配銷(供應(yīng)渠道)上不與第三人從事競爭性同類產(chǎn)品交易的限制競爭行為。

獨家交易的利弊。

（二）獨家交易行為及其法律規(guī)制

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第八講 反不正當競爭法概述

一、不正當競爭行為的概念

不正當競爭行為一般是指經(jīng)營者為了競爭的目的，采取違反誠實信用原則和公認的商業(yè)道德的手段，損害其他經(jīng)營者和消費者的利益，擾亂市場經(jīng)濟秩序的行為。

我國于1993年頒布的《反不正當競爭法》對不正當競爭行為的界定

二、不正當競爭行為的表現(xiàn)形式 1．仿冒行為。

2．虛假廣告行為。

3．貶低和誹謗他人商譽的行為

4．他人商業(yè)秘密的行為

5．不正當促銷行為

三、不正當競爭行為的特征

1．不正當競爭行為的主體是經(jīng)營者

2．不正當競爭行為者的目的是爭奪市場優(yōu)勢

3．不正當競爭行為是違背公認的商業(yè)道德之行為

4．不正當競爭行為是危害市場秩序的行為

四、反不正當競爭法的概念和特征

（一）反不正當競爭法是調(diào)整國家對經(jīng)營者違反商業(yè)道德，擾亂經(jīng)濟秩序的競爭行為進行規(guī)制的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

（二）反不正當競爭法的特征：

1．是政府對經(jīng)營者競爭行為的干預(yù)

2．調(diào)整的范圍具有外延性

3．具有與其他法律的競合性

4．保護的法益具有社會性

5．調(diào)整的社會關(guān)系范圍的廣泛性

五、反不正當競爭法的立法宗旨

我國《反不正當競爭法》的第1條：“為保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者和消費者的合法利益，特制定此法?！?/p>

六、反不正當競爭法的地位

反不正當競爭法與民法、行政法、刑法的關(guān)系

七、不正當競爭行為的監(jiān)督檢查 立法機關(guān)、行政機關(guān)、社會監(jiān)督

八、不正當競爭行為的法律責(zé)任

民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任

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第九講 仿冒行為及其法律規(guī)制

一、仿冒行為的概念

仿冒行為，又稱混淆行為或假冒行為，它是指生產(chǎn)者或經(jīng)營者為了在市場競爭中取得有利地位，不正當?shù)乩盟说纳虡I(yè)信譽和商品或服務(wù)的聲譽，為自己謀取利益的行為。

二、仿冒行為的社會危害

1.侵害其他競爭者的合法權(quán)益 2.損害用戶和消費者的利益

3.破壞公平競爭的市場環(huán)境

三、仿冒行為的表現(xiàn)形式

（一）假冒他人合法外部標識的行為

1．假冒他人注冊商標行為

2．假冒他人（法人）姓名權(quán)的行為。

（二）不正當使用他人合法外部標志的行為

（三）擅自使用知名標識，導(dǎo)致市場混淆的行為

（四）仿冒他人產(chǎn)品的質(zhì)量標志和產(chǎn)地，引人誤解的行為

四、對仿冒行為的法律規(guī)制

（一）對仿冒行為的認定

仿冒行為的特征：故意性、特定性、誤導(dǎo)性。

（二）仿冒行為的法律責(zé)任

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第十講 虛假廣告宣傳行為及其法律規(guī)制

一、虛假廣告宣傳行為的概念

虛假廣告宣傳行為（簡稱虛假廣告行為）是指廣告主、廣告經(jīng)營者或廣告發(fā)布者等為獲取市場競爭優(yōu)勢和不正當利益，對經(jīng)營者生產(chǎn)、經(jīng)營的產(chǎn)品或者提供的服務(wù)進行虛假廣告或者其他形式的宣傳行為。

二、虛假廣告宣傳行為的危害

損害消費者的利益、損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益。、破壞了正常的市場公平競爭秩序

三、虛假廣告宣傳行為的表現(xiàn)形式

（一）產(chǎn)品質(zhì)量的虛假表示

質(zhì)量標志、經(jīng)營者、制作成分、制作方法及有效期、產(chǎn)地、產(chǎn)品功能的虛假表示

（二）價格的虛假表示

（三）引誘性廣告宣傳行為

（四）變相廣告（不實推薦及不實擔保廣告）行為

（五）詆毀性廣告行為

四、對虛假廣告宣傳行為的法律規(guī)制

（一）虛假廣告宣傳行為的認定

從行為的主體（商業(yè)競爭者）、行為方式（虛偽不實）和行為的后果（引人誤解）考察

引誘性廣告和比較性廣告的認定

（二）虛假廣告宣傳行為的法律責(zé)任

1．行政責(zé)任

2．民事責(zé)任

3．刑事責(zé)任

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第十一講 侵犯商業(yè)秘密行為及其法律規(guī)制

一、商業(yè)秘密的概念

狹義的商業(yè)秘密一般只包括工業(yè)適用的技術(shù)，如設(shè)計圖紙、工藝流程、配方、數(shù)據(jù)等技術(shù)信息；廣義的商業(yè)秘密則泛指工業(yè)、商業(yè)以及其他經(jīng)濟事業(yè)的秘密信息。依據(jù)各國的規(guī)定，商業(yè)秘密主要包含：技術(shù)秘密、經(jīng)營秘密、管理秘密

二、商業(yè)秘密的特征

非公知性、秘密性、管理性和經(jīng)濟適用性

三、商業(yè)秘密的法律屬性

無形資產(chǎn)、不完全的知識產(chǎn)權(quán)、特殊的知識產(chǎn)權(quán)

四、侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式

（一）以不正當手段獲取他人商業(yè)秘密

（二）惡意披露、使用或允許他人使用以違法行為獲得的商業(yè)秘密

（三）違反約定或者違反權(quán)利人的要求，披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密的行為

（四）第三人侵犯商業(yè)秘密的行為

五、侵犯商業(yè)秘密行為的危害

（一）嚴重損害了商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益

（二）擾亂社會公平競爭秩序

（三）阻礙技術(shù)進步和信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展

六、侵犯商業(yè)秘密行為的法律規(guī)制

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第十二講 不正當促銷行為及其法律規(guī)制

一、不正當有獎銷售的概念及其危害

有獎銷售是指經(jīng)營者銷售商品或提供服務(wù)時，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟上利益的一種促銷行為。

危害：強勢企業(yè)對弱勢企業(yè)的不公平競爭、消費者的利益受到損害、市場供求信息的失實

二、不正當有獎銷售的表現(xiàn)形式

（一）抽獎式有獎銷售：欺騙性有獎銷售、利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高的商品、巨額獎品的有獎銷售

（二）附贈式有獎銷售

三、不正當有獎銷售行為的法律責(zé)任

四、商業(yè)賂賄行為的概念和特征

（一）商業(yè)賄賂是指“經(jīng)營者為了銷售或購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為”

（二）商業(yè)賂賄行為的法律特征

1．商業(yè)賂賄行為的主體包括行賄者和受賄者雙方在內(nèi)的經(jīng)營者及其相關(guān)人員

2．商業(yè)賄賂行為人主觀上是以排斥商業(yè)競爭為目的3．商業(yè)賂賄是以不正當方式進行的行為

4．商業(yè)賂賄行為具有違法性

五、商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)形式

（一）商業(yè)回扣

（二）傭金

六、商業(yè)賄賂的社會危害

1、扭曲了公平競爭，破壞社會經(jīng)濟秩序

2、國家稅收受到影響，國家、集體利益受到損害

3、使假冒偽劣商品在市場上通行無阻 4．嚴重敗壞社會風(fēng)氣。

七、商業(yè)賄賂行為的法律責(zé)任

八、不正當?shù)蛢r銷售行為的概念和特征

（一）不正當?shù)蛢r銷售行為是指經(jīng)營者為了達到控制和壟斷市場的目的，采取階段性暫行低于成本的價格進行銷售，排擠同行競爭者的不正當競爭行為。

（二）不正當?shù)蛢r銷售的法律特征：

1．不正當銷售行為是一種排擠競爭對手為目的的故意行為

2．不正當?shù)蛢r的銷售是不正常的削價行為

3．不正當?shù)蛢r銷售行為是濫用優(yōu)勢的行為

二、不正當?shù)蛢r銷售的危害性

誤導(dǎo)市場供求信息，妨礙市場資源合理有效的配置、威脅同業(yè)競爭者的生存和發(fā)展、損害消費者的利益。

三、不正當?shù)蛢r銷售行為的法律規(guī)制 四種情形是不屬于不正當?shù)蛢r銷售：

1．銷售鮮活商品

2．處理有效期限即將到期的商品或其他積壓商品

3．季節(jié)性降價

4．清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)時的降價銷售。

九、不正當?shù)蛢r銷售行為的法律責(zé)任

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第十三講 消費者權(quán)益保護法律制度

一、消費者的概念和特征

消費者包括生產(chǎn)消費者和生活消費者，消費者權(quán)益保護法中所說的消費者是指個人生活消費者。

基本法律特征：消費性質(zhì)屬于生活消費、消費客體包括商品和服務(wù)、消費者主要是指個人消費者，、消費方式表現(xiàn)在購買、使用商品和接受服務(wù)

二、消費者運動與公平競爭秩序

（一）競爭對消費者的影響

（二）消費者保護運動

三、消費者權(quán)益保護立法

四、消費者權(quán)益保護法的基本原則

（一）國家保護原則

（二）社會保護原則

（三）適度保護原則

五、保障消費者權(quán)利有利于公平競爭

（一）消費者權(quán)利的概述

消費者的權(quán)利是指法律規(guī)定的消費者在進行消費活動時所享有的權(quán)利。

（二）消費者權(quán)利的內(nèi)容

安全權(quán)、知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)、求償權(quán)、結(jié)社權(quán)、知識權(quán)、受尊重權(quán)、監(jiān)督權(quán)

（三）消費者權(quán)利的保障和實現(xiàn)

1．消費者權(quán)利的保障

（1）規(guī)定經(jīng)營者的義務(wù)（2）規(guī)定消費者組織的職能

（3）規(guī)定政府在消費者保護中的義務(wù)和職責(zé)

2．消費者權(quán)利的實現(xiàn)

（1）直接求償制度

（2）懲罰性賠償制度

（3）社會公益訴訟制

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第十四講 產(chǎn)品質(zhì)量法律制度

一、產(chǎn)品、產(chǎn)品質(zhì)量、產(chǎn)品缺陷

產(chǎn)品的定義、產(chǎn)品質(zhì)量的定義、產(chǎn)品缺陷的定義

二、產(chǎn)品質(zhì)量法

產(chǎn)品質(zhì)量法是調(diào)整在生產(chǎn)、流通和消費過程中因產(chǎn)品質(zhì)量說發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理制度和產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗旨

三、產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理制度概述

產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理制度是指國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門以及地方人民政府管理產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作的部門依法定的行政權(quán)力，以實現(xiàn)國家職能為目的，對產(chǎn)品質(zhì)量進行管理監(jiān)督的制度。

四、產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督

產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督的三種形式：企業(yè)自我監(jiān)督、社會監(jiān)督、國家監(jiān)督

五、產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理體制

（一）國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門的職能和分工

（二）國務(wù)院有關(guān)部門的職能與分工

（三）縣級以上地方產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門的職能與分工

（四）縣級以上地方人民政府有關(guān)部門的職責(zé)和分工

六、產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理制度

（一）產(chǎn)品質(zhì)量認證制度

（二）企業(yè)質(zhì)量體系認證制度

（三）產(chǎn)品質(zhì)量檢驗制度

（四）產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢查制度

（五）生產(chǎn)者和銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)

七、產(chǎn)品責(zé)任法律制度

（一）產(chǎn)品責(zé)任的概念

產(chǎn)品責(zé)任是指生產(chǎn)者、銷售者違反產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)，應(yīng)當承擔的法律責(zé)任，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

（二）產(chǎn)品責(zé)任制度的發(fā)展

1．美國產(chǎn)品責(zé)任法的歷史演變

2．歐共體及歐洲各國的產(chǎn)品責(zé)任法

3．我國產(chǎn)品質(zhì)量法的建立與發(fā)展

（三）產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的類型

產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任可分為民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三種。

第五篇：競爭法論文

摘要:競爭無處不在，可無處不在的競爭是否就一定會促進經(jīng)濟的發(fā)展？是否就一定阻礙了經(jīng)濟的發(fā)展呢？讓我們在下面展開探討。

關(guān)鍵字: 市場經(jīng)濟，競爭政策，橫向壟斷，反壟斷法，市場經(jīng)濟的正常運行，需要建立和保持一個有效的競爭政策。中國建立和完善社會主義市場經(jīng)濟體制，同樣離不開有效的競爭政策。競爭政策的目標與任務(wù)就是保護和促進競爭，使市場競爭與價格機制發(fā)揮有效的調(diào)控功能。當然，保護和促進競爭政策的目標與任務(wù)，是在法律的基礎(chǔ)上實現(xiàn)的，貫徹實施競爭政策的主管部門也要依法行事。因此，建立和完善各項有關(guān)市場競爭的法律法規(guī)，特別是反壟斷法律制度，就成為建立有效競爭制度、保護和促進競爭的基礎(chǔ)和起點，這對于從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的國家來說，顯得更為重要?！斗磯艛喾ā酚?008年8月1日正式實施。其中，將禁經(jīng)營者的橫向壟斷列為一個重要內(nèi)容。

在資本主義經(jīng)濟的發(fā)展過程中，自由競爭引起生產(chǎn)集中，生產(chǎn)集中發(fā)展到一定階段就必然引起壟斷。當壟斷代替自由競爭而在經(jīng)濟生活中占了統(tǒng)治地位，資本主義就發(fā)展到帝國主義即壟斷資本主義階段。一般認為，壟斷的基本原因是進入障礙，也就是說，壟斷者能在其市場上保持唯一賣者的地位，是因為其它企業(yè)不能進入市場并與之競爭。進入障礙的產(chǎn)生壟斷的原因有三個： 資源壟斷：關(guān)鍵資源由一家企業(yè)擁有。政府創(chuàng)造壟斷：政府給與一家企業(yè)排他性地生產(chǎn)某種產(chǎn)品或勞務(wù)的權(quán)利。自然壟斷：生產(chǎn)成本是一個生產(chǎn)者比大量生產(chǎn)者更有效。

壟斷是指“與自由競爭相對的一個概念，是指排斥、限制競爭的各種行為總稱”，是一種“具有社會危害性的違法行為”[1]。壟斷亦即市場支配地位，是指單個或多個企業(yè)或企業(yè)聯(lián)合組織在相關(guān)市場上具有控制產(chǎn)品數(shù)量、價格和銷售等，從而能夠削弱甚至消除競爭的能力或狀態(tài)[2]。

在法學(xué)領(lǐng)域，對壟斷存在兩種不同的理解：

1.狹義理解，與經(jīng)濟學(xué)的理解基本相同，也是從市場結(jié)構(gòu)的角度對壟斷加以界定。例如，根據(jù)《布萊克法律詞典》的解釋，壟斷是“賦予某個人或公司或更多的人或公司的一種特權(quán)或特別優(yōu)勢，正是由于這種專有權(quán)利（或?qū)嵙Γ┑拇嬖?，上述人或公司才能從事一種特別的事業(yè)或者貿(mào)易，制造某種特別的產(chǎn)品或控制某種特殊商品的整個供應(yīng)規(guī)模，壟斷是一種是市場結(jié)構(gòu)形式，在這種市場結(jié)構(gòu)中，一個或僅僅少數(shù)幾個人或公司支配著某項產(chǎn)品或某項服務(wù)的總供應(yīng)規(guī)模”。

2.廣義理解，包括壟斷狀態(tài)和壟斷行為兩個方面。（1）壟斷狀態(tài)，即壟斷性的市場結(jié)構(gòu)。壟斷狀態(tài)一般形成于合法、公平的競爭過程之中，是公平競爭的結(jié)果和規(guī)模經(jīng)濟的表現(xiàn)形式。壟斷狀態(tài)盡管客觀上可能對經(jīng)濟自由和經(jīng)濟民主造成損害，但主觀上兵貿(mào)易故意限制競爭。因此，在各國反壟斷法立法中，除了日本、美國等少數(shù)國家對壟斷狀態(tài)進行限制外，一般不反對壟斷狀態(tài)。即使對壟斷狀態(tài)進行限制的國家，往往也有嚴格的認定標準和構(gòu)成要件。例如，日本《禁止私人壟斷及確保公正交易法》對壟斷狀態(tài)進行了嚴格的定義，僅指“在某種商品或商業(yè)服務(wù)領(lǐng)域內(nèi)，因市場規(guī)模、市場結(jié)構(gòu)的原因產(chǎn)生市場弊害的情形[3]”；此外，構(gòu)成壟斷狀態(tài)還必須具備市場規(guī)模、市場結(jié)構(gòu)、市場進入障礙和市場弊害四個要件[4]。（2）壟斷行為，指獲取市場支配力的經(jīng)營者在一定交易市場詭異實施的限制、排斥競爭的行為。美國的壟斷化行為、日本的獨占行為以及歐共體和我國的濫用市場支配地位行為等，都是典型的壟斷行為。

橫向壟斷的表現(xiàn)形式:表現(xiàn)形式一： 經(jīng)營者濫用市場優(yōu)勢地位限制競爭

【案例】四川省沐川縣供排水公司強制收取用水底度費行為。廣東省肇慶火車站強行向客戶收取鏟車作業(yè)費、發(fā)送綜合服務(wù)費、倉儲保管費、場地保管費等延伸服務(wù)費。依據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，濫用市場優(yōu)勢地位的壟斷行為分為兩類：一是水、電、氣、暖、交通、郵政、電信等自然壟斷性行業(yè)企業(yè)的壟斷行為；二是依法具有獨占地位的經(jīng)營者(如煙草、鹽業(yè)、石油、石化等)的壟斷行為。查處的壟斷行為的主要表現(xiàn)是：強制交易、強制服務(wù)、差別待遇、搭售和附加不合理條件、濫收費用等。

表現(xiàn)形式二：

經(jīng)營者之間以壟斷協(xié)議限制競爭

【案例】浙江省溫州市工商局對該市7家從事燃氣經(jīng)營的公司簽訂統(tǒng)一市場價格的行為，依據(jù)該省《反不正當競爭條例》進行了調(diào)查處理。重慶市工商局對市內(nèi)三家氧氣生產(chǎn)銷售企業(yè)通過協(xié)議分割市場、統(tǒng)一并抬高氧氣銷售價格的限制競爭行為，依據(jù)《重慶市反不正當競爭條例》對三家企業(yè)各處以一萬元的罰款。隨著反壟斷執(zhí)法工作的深入和執(zhí)法經(jīng)驗的積累，一些省份的工商部門積極參與推動地 方立法，并依據(jù)各自的《反不正當競爭條例》對經(jīng)營者之間通過壟斷協(xié)議劃分市場、固定價格等限制競爭行為進行了查處。通過地方性法規(guī)在立法上的適當補充，使得近年來出現(xiàn)的一些新型壟斷、限制性競爭案件得到及時查處，競爭秩序得到有效維護，反壟斷執(zhí)法領(lǐng)域也獲得必要的拓展。

表現(xiàn)形式三： 行政壟斷限制競爭

【案例】吉林省工商局針對某市信息辦等五部門聯(lián)合發(fā)文指定一家企業(yè)壟斷該市信息管網(wǎng)項目建設(shè)和施工行為，分別依法向該市人民政府發(fā)出行政建議函，通過地方的干預(yù)，使上述行為得到有效制止。福建省工商局針對某市公安局利用轎車上牌和年檢之機強制車主購買GPS設(shè)備的行為，向省公安廳發(fā)出行政建議書并主動溝通、協(xié)調(diào)，通過省公安廳的干預(yù)，制止了上述行為。從工商部門執(zhí)法實踐來看，對行政性壟斷限制競爭行為的查處分為兩類：一是地方政府的地區(qū)封鎖和地方保護行為；二是政府所屬部門(公安、交通、民政、衛(wèi)生、教育等)濫用權(quán)力限制競爭行為。工商部門在實際執(zhí)法中積極采取行政建議或行政告誡的方式，制止了大量行政壟斷行為。

一、中國市場中壟斷協(xié)議的特點

1．行業(yè)協(xié)會的特殊角色反壟斷法施行后，行業(yè)協(xié)會應(yīng)對其行為規(guī)范進行深入檢視，特別是其有意或無意中所扮演的便利甚至促成壟斷協(xié)議的角色。在中國從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌這一特殊歷史背景之下，行業(yè)協(xié)會在中國市場體系中扮演了特殊的角色，其在無形中承擔了許多政府的職能。在計劃經(jīng)濟時期很多由政府參與處理的經(jīng)濟事務(wù)，在向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型的過程中，一部分權(quán)力歸還給了企業(yè)，還有一部分以協(xié)調(diào)、溝通、傳遞信息為手段的職能則轉(zhuǎn)移給了行業(yè)協(xié)會。行業(yè)協(xié)會的功能和定位決定了它在壟斷協(xié)議中擔任組織者和倡導(dǎo)者具有天然的便利。

2．以價格壟斷和不正當競爭行為為主要表現(xiàn)形式

中國市場經(jīng)濟環(huán)境中壟斷協(xié)議的另一個重要特征在于涉及價格因素的壟斷協(xié)議表現(xiàn)突出。大多數(shù)浮出水面的壟斷協(xié)議都是赤裸裸的固定價格、維持價格和共謀變動價格行為，這種以價格共謀為主要表現(xiàn)形式的壟斷協(xié)議頻頻出現(xiàn)，充分說明了在中國市場上的壟斷協(xié)議的初級性和違法經(jīng)營者對競爭法律的無知和漠然。應(yīng)當說，在一個處于市場經(jīng)濟不斷完善過程中的國家，這是一種正常的市場反應(yīng)，競爭文化的培養(yǎng)和成熟有賴于法律的引導(dǎo)和時間的積淀，但對于那些違法經(jīng)營者公然挑戰(zhàn)競爭法律，而執(zhí)法者未能或者尚不能及時出手的現(xiàn)狀，則是值得我們反思的問題。在反壟斷法所明示的壟斷協(xié)議類型中，比如分割市場、限制產(chǎn)量、限制新技術(shù)等種種相對不涉及價格因素的橫向壟斷協(xié)議和大多數(shù)的縱向限制，在中國市場中體現(xiàn)得并不明顯。這種局面在某種程度上說明了中國市場上競爭者競爭手段的單一性和非價格競爭戰(zhàn)略的非普適性。這一點和西方發(fā)達國家的市場競爭差別很大，非價格限制所帶來的種種復(fù)雜的反壟斷問題，在很大程度上源自于一個國家的經(jīng)濟發(fā)展程度。

二·法律實施的困境

1.寬容制度的局限

當今世界許多國家和地區(qū)的反壟斷法律體系都將寬容制度作為其重要的組成部分。根據(jù)這一制度，如果違法行為人主動、充分地向執(zhí)法機構(gòu)披露其參與卡特爾的情況，或者其掌握的他人參與卡特爾的情況，則該壟斷行為人可被減輕或免予追究處罰。世界上最早頒行反壟斷寬容制度的國家是美國，1993年《美國反托拉斯局企業(yè)從寬處理政策》的實施效果堪稱奇跡。十余年來，借助這一制度征繳的罰款和罰金總額已達15億美元。目前，寬容制度已經(jīng)成為協(xié)助美國當局發(fā)現(xiàn)卡特爾的最重要制度，有學(xué)者甚至盛贊該制度是美國自1890年通過《謝爾曼法》以來最有效的一項反壟斷制度。中國反壟斷法第46條也引入了這一制度，根據(jù)該條規(guī)定，經(jīng)營者主動向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)報告達成壟斷協(xié)議的有關(guān)情況并提供重要證據(jù)的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以酌情減輕或者免除對該經(jīng)營者的處罰。這一條文的表述，表明寬容制度也得到了中國立法機關(guān)的肯認，我們有理由期待其在實踐中發(fā)揮應(yīng)有的作用。但是，從中國市場經(jīng)濟和法律環(huán)境的現(xiàn)實來看，寬容制度在中國反壟斷法實踐中的適用又是有一定局限性的。主要體現(xiàn)在反壟斷機構(gòu)執(zhí)法意愿不足使反壟斷寬容制度缺乏吸引力。在中國的銀行、信息、交通、電力、民航產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域監(jiān)管機構(gòu)中，很多重要官員均選任自被監(jiān)管的大型國有企業(yè)或組織，而有的產(chǎn)業(yè)監(jiān)管機構(gòu)的重要官員，則被直接改派到企業(yè)擔任高管。但是，從反壟斷法的角度審視，監(jiān)管者與被監(jiān)管者高層人員的互換與交流，會在彼此間趨于形成“一體化”的認同感和利益格局，使監(jiān)管者缺乏對某些被監(jiān)管者采取反壟斷執(zhí)法措施的意愿。這將對某些卡特爾，尤其是與行政壟斷聯(lián)姻的行業(yè)卡特爾形成放縱之勢。

2.信息的匱乏和不對稱

信息共享問題是從各國反壟斷執(zhí)法機構(gòu)聯(lián)合打擊國際卡特爾的一個熱點。對于很多發(fā)展中國家而言，它們已經(jīng)開始意識到核心卡特爾的危害，但是卻無相應(yīng)的資金、技術(shù)、人才去查究和懲處，在目前階段，追蹤和證實國際卡特爾需要更多的是加強合作與信息共享，這是最迫切、最關(guān)鍵的問題。所謂合作和信息共享，大致可以分為正式與非正式兩種。事實上在中國，對于查處卡特爾所需的信息匱乏和不對稱并不僅僅局限于國際卡特爾的查處，目前中國反壟斷法執(zhí)法機構(gòu)三龍治水的格局也決定了在國內(nèi)壟斷協(xié)議規(guī)制上有相當一部分的信息的不可獲得性和不對稱性，這種采攝信息上的重復(fù)建設(shè)和反壟斷法本身的緊密性是密不可分的，在壟斷協(xié)議領(lǐng)域的執(zhí)法過程中，大量地需要對相關(guān)市場、市場份額、市場優(yōu)勢等濫用市場支配地位制度的內(nèi)容進行界定和分析，應(yīng)該說這兩部分內(nèi)容是相互依賴、互為依托的，但是由于執(zhí)法機構(gòu)的分工，不可避免地導(dǎo)致大量工作接口和信息不對稱，這顯然對壟斷協(xié)議的查處是不利的。在中國市場經(jīng)濟環(huán)境中對壟斷協(xié)議的規(guī)制，伴生了許多中國反壟斷法實踐所必須遭遇的基本問題，這些問題的逐步克服和解決，必將讓我們看到、感受到這部法律成長的價值。

罰款其實是解決不了問題的，關(guān)鍵在于，要樹立一個良好的市場競爭風(fēng)氣，良性競爭，推動我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。就國內(nèi)寬帶市場的發(fā)展而言，打破壟斷，引入競爭，提升服務(wù)，降低價格，已是業(yè)內(nèi)外人士的普遍共識。在現(xiàn)行的體制以及存在復(fù)雜競爭體系的背景下，應(yīng)提出有力方案，加快實現(xiàn)這一目標。比如有具體的產(chǎn)業(yè)和稅收的鼓勵政策，并消除監(jiān)管的壁壘；比如在法律法規(guī)監(jiān)管規(guī)范方面，通過行政立法來解決目前存在的一些體制、市場方面的問題等等。

我國的反壟斷法對壟斷行為進行了事前的規(guī)制，對達到一定規(guī)模的企業(yè)之間的并購進行事前申報制度僅僅是一種事前預(yù)防制度，是為了避免壟斷行為發(fā)生造成壟斷的弊害而采取的制度設(shè)計。反壟斷的著眼點是維護自由競爭，維護消費者利益。打破行業(yè)壟斷并非只是反壟斷法的使命,也不是反壟斷法能夠獨自可以完成的歷史任務(wù)。如何在壟斷行業(yè)引入競爭機制,是我們現(xiàn)階段面臨的一項艱巨任務(wù),也是一項系統(tǒng)工程。除了反壟斷法對壟斷行業(yè)經(jīng)營者的市場行為進行規(guī)制以外,還需要其他法律法規(guī)的配合,更需要我國經(jīng)濟體制改革以及政治體制改革的逐步深入。

引用

[1] 種明釗.競爭法 [M].北京 法律出版社，1997年：第283-285頁.[2] 漆多俊.經(jīng)濟法學(xué) 武漢大學(xué)出版社，2004年：第137頁.[3] 曹士兵.反壟斷法研究 [M] 法律出版社，1996年：第105頁.[4] [日]根岸哲、周田正之,王為農(nóng)等譯 日本禁止壟斷法概論第三版 中國法制出版社2007年：第125-126頁.［5］ 孟雁北 作者系中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授《行業(yè)壟斷的破解之道》