第一篇：遼寧省高級人民法院交通事故

遼寧省高級人民法院

遼寧省公安廳

關(guān)于印發(fā)遼寧省2008年度道路

交通事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)數(shù)據(jù)的通知

遼高法[2008]97號

各中級、基層法院，大連海事法院，各市公安局、遼河公安局：

現(xiàn)將《遼寧省2008年度道路交通事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)數(shù)據(jù)》印發(fā)給你們，請各地在審理、調(diào)解道路交通事故損害賠償案件中參照執(zhí)行。

二OO八年五月六日 遼寧省2008年度道路交通事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)數(shù)據(jù)

根據(jù)遼寧省統(tǒng)計局、國家統(tǒng)計局遼寧調(diào)查總隊公布的2007年度有關(guān)數(shù)據(jù)，確定遼寧省2008年度道路交通事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)數(shù)據(jù)如下：

城鎮(zhèn)居民人均可支配收入 12300.4元

農(nóng)村居民人均純收入

4773.43元

城鎮(zhèn)居民人均消費性支出 9429.7元

農(nóng)村居民人均年生活消費支出

3368.16元

在崗職工平均工資

23202元

喪葬費

11601元

注：統(tǒng)計局公布的數(shù)據(jù)中不包括喪葬費，該數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)可以依照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2003]20號）第二十七條確認(rèn)。

分行業(yè)在崗職工平均工資：

行 業(yè)

平均 工 資

農(nóng)、林、牧、漁業(yè)

7365元

采礦業(yè)

27512元

制造業(yè) 21683元

電力、燃?xì)饧八纳a(chǎn)和供應(yīng)業(yè) 31381元

建筑業(yè) 17245元

交通運輸、倉儲及郵政業(yè) 25412元

信息傳輸、計算機服務(wù)和軟件業(yè) 42041元

批發(fā)和零售業(yè) 19470元

住宿和餐飲業(yè) 14146元

金融業(yè) 38732元

房地產(chǎn)業(yè) 19108元

租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè) 16593元

科學(xué)研究、技術(shù)服務(wù)和地質(zhì)勘查業(yè) 31973元

水利、環(huán)境和公共設(shè)施管理業(yè) 15775元

居民服務(wù)和其他服務(wù)業(yè) 17167元

教育 26226元

衛(wèi)生、社會保障和社會福利業(yè) 23904元

文化、體育和娛樂業(yè)

公共管理和社會組織 25211元

27947元

第二篇：遼寧省高級人民法院

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遼寧省高級人民法院

發(fā)布單位：遼寧省高級人民法院、遼寧省人民檢察院

施行日期：2015-7-8

遼高法[2015]41號

為了進(jìn)一步規(guī)范走私、販賣、運輸、制造毒品罪十五年有期徒刑以上刑罰和非法持有毒品罪無期徒刑的適用，根據(jù)法律、司法解釋和《全國部分法院審理毒品犯罪案件座談會紀(jì)要》（《大連會議紀(jì)要》）、《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀(jì)要》（《武漢會議紀(jì)要》）的規(guī)定，結(jié)合司法實踐，提出以下指導(dǎo)意見。一、一般規(guī)定

第一條 適用本意見量刑的案件必須事實清楚，證據(jù)確實、充分，定

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 罪準(zhǔn)確。

第二條 量刑應(yīng)當(dāng)綜合考慮毒品數(shù)量、純度、犯罪情節(jié)、危害后果、被告人的主觀惡性、人身危險性等各種因素，堅持?jǐn)?shù)量與情節(jié)并重，堅持嚴(yán)格控制、慎重適用死刑，堅持寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，堅持罪刑相適應(yīng)原則，準(zhǔn)確適用刑罰。

二、走私、販賣、運輸、制造毒品罪

第三條 走私、販賣、制造海洛因或者甲基苯丙胺（冰毒）1800克以上、甲基苯丙胺片劑（俗稱“麻古”）3600克以上（或其他數(shù)量相當(dāng)毒品，下同），不具有從寬情節(jié)，或者雖然具有從寬情節(jié)，但不足以從寬處罰的，可以判處死刑。

第四條 走私、販賣、制造海洛因或者甲基苯丙胺1500克以上不滿1800克、甲基苯丙胺片劑3000克以上不滿3600克，具有下列情形之一的，可以判處死刑：

（一）毒品犯罪集團(tuán)首要分子，參與有組織的國際販毒活動，武裝掩護(hù)毒品犯罪，或者暴力抗拒檢查、拘留、逮捕情節(jié)嚴(yán)重的；

（二）曾被判處三年有期徒刑以上刑罰的毒品再犯，在緩刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又犯罪的毒品再犯，前罪因暴力犯罪被判處五年有

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 期徒刑以上刑罰的累犯，曾因暴力犯罪被判處十年有期徒刑以上刑罰，或者因毒品犯罪被采取強制措施期間又實施毒品犯罪的；

（三）在戒毒監(jiān)管場所或羈押場所實施毒品犯罪，國家工作人員利用職務(wù)便利實施毒品犯罪的；

（四）利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品，情節(jié)嚴(yán)重的；

（五）其他情節(jié)相當(dāng)可以判處死刑的情形。

第五條 走私、販賣、制造毒品數(shù)量剛超過第三條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，二名主犯的罪責(zé)均很突出，且均具有法定從重處罰情節(jié)的，判處二人死刑也要特別慎重。．尤其是家庭成員因共同實施毒品犯罪或者實施其他犯罪已被判處死刑的，判處二人死刑要更加慎重。涉案海洛因或者甲基苯丙胺6000克以上、甲基苯丙胺片劑12000克以上，二名以上主犯的罪責(zé)均很突出，或者罪責(zé)稍次的主犯具有法定、重大酌定從重處罰情節(jié)，判處二人以上死刑符合罪刑相適應(yīng)原則，并有利于全案量刑平衡的，可以依法判處。

第六條 對于運輸毒品犯罪的被告人適用死刑應(yīng)當(dāng)慎重。運輸毒品達(dá)到第三條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，具有第四條情形之一，且不屬于《武漢會

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 議紀(jì)要》規(guī)定可以不判處死刑情形的，可以判處死刑。

第七條 走私、販賣、運輸、制造毒品數(shù)量雖然達(dá)到第三條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的，可以判處死緩：

（一）具有自首、立功等法定從寬情節(jié)，足以從寬處罰的；

（二）司法機關(guān)已掌握的毒品數(shù)量未達(dá)到數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，因到案后坦白尚未被司法機關(guān)掌握的其他毒品犯罪，累計數(shù)量超過數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，其坦白對定案起到實質(zhì)性作用的；

（三）經(jīng)鑒定毒品純度明顯低于同類毒品的正常純度，或者有證據(jù)表明可能大量摻假但因故不能鑒定的；

（四）因特情引誘毒品數(shù)量才達(dá)到數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的；

（五）有吸毒情節(jié)的被告人，毒品數(shù)量剛達(dá)到數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的；

（六）毒品數(shù)量剛達(dá)到數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，確屬初次犯罪即被查獲，未造成嚴(yán)重危害后果的；

（七）毒品數(shù)量剛達(dá)到數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但各共同犯罪人地位、作用相當(dāng)，法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 或者罪責(zé)難以區(qū)分的；

（八）罪責(zé)最大的主犯因客觀原因不宜判處死刑，罪責(zé)明顯次之的其他共同犯罪人；

（九）其他不是必須判處死刑的。

第八條 走私、販賣、運輸、制造海洛因或者甲基苯丙胺1000克以上不滿1800克、甲基苯丙胺片劑2000克以上不滿3600克，不具有從寬、從嚴(yán)情節(jié)的，可以判處死緩。

第九條 走私、販賣、運輸、制造海洛因或者甲基苯丙胺800克以上不滿1000克、甲基苯丙胺片劑1600克以上不滿2000克，具有下列情形之一的，可以判處死緩：

（一）毒品犯罪集團(tuán)的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，參與有組織的國際販毒活動，武裝掩護(hù)毒品犯罪，或者暴力抗拒檢查、拘留、逮捕的；

（二）累犯、毒品再犯，曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在緩刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又犯罪，或者被采取強制措施期間又實施毒品犯罪的；

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（三）在戒毒監(jiān)管場所或羈押場所實施毒品犯罪，國家工作人員利用職務(wù)便利實施毒品犯罪的；

（四）利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的；

（五）其他情節(jié)相當(dāng)可以判處死緩的情形。

第十條 走私、販賣、運輸、制造毒品數(shù)量雖然達(dá)到第八條規(guī)定的死緩數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有第七條第一項至第七項情形之一，或者其他不是必須判處死緩情形的，可以判處無期徒刑。

第十一條 走私、販賣、運輸、制造海洛因或者甲基苯丙胺400克以上不滿1000克、甲基苯丙胺片劑800克以上不滿2000克，不具有從寬、從嚴(yán)情節(jié)的，可以判處無期徒刑。

第十二條 走私、販賣、運輸、制造海洛因或者甲基苯丙胺300克以上不滿400克、甲基苯丙胺片劑600克以上不滿800克，具有第九條第一項至第四項情形之一，或者其他情節(jié)相當(dāng)?shù)模梢耘刑師o期徒刑。

第十三條 走私、販賣、運輸、制造毒品數(shù)量雖然達(dá)到第十一條規(guī)定的無期數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有第七條第一項至第七項情形之一，或者其他

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 不是必須判處無期情形的，可以判處十五年有期徒刑。

第十四條 走私、販賣、運輸、制造海洛因或者甲基苯丙胺50克以上不滿400克、甲基苯丙胺片劑50克以上不滿800克，不具有從寬、從嚴(yán)情節(jié)的，可以判處十五年有期徒刑。

三、非法持有毒品罪

第十五條 非法持有海洛因或者甲基苯丙胺1000克以上、甲基苯丙胺片劑2000克以上，不具有從寬情節(jié)的，可以判處無期徒刑。

第十六條 非法持有海洛因或者甲基苯丙胺800克以上不滿1000克、甲基苯丙胺片劑1600克以上不滿2000克，具有下列情形之一的，可以判處無期徒刑：

（一）暴力抗拒檢查、搜查毒品、拘留或者逮捕的；

（二）系累犯、毒品再犯，在緩刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又非法持有毒品，或者被采取強制措施期間又非法持有毒品的；

（三）將毒品委托未成年人保管以實現(xiàn)自己間接持有的；

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（四）國家工作人員或戒毒醫(yī)療機構(gòu)工作人員非法持有毒品的；

（五）在戒毒監(jiān)管場所非法持有毒品的；

（六）其他情節(jié)相當(dāng)可以判處無期徒刑的情形。

三、附則

第十七條 涉嫌為販賣而運輸、非法持有毒品，由于認(rèn)定販賣毒品的證據(jù)不足，因而認(rèn)定為運輸、非法持有毒品罪的，不同于單純的受指使為他人運輸毒品、非法持有毒品行為，其量刑標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)與單純的運輸毒品、非法持有毒品行為有所區(qū)別，可以酌情從重處罰。

第十八條 具有法定、酌定情節(jié)從寬、從嚴(yán)處罰的，原則上應(yīng)當(dāng)在相鄰刑格判處刑罰，在相鄰刑格判處刑罰罪刑不相適應(yīng)的，可以不受相鄰刑格判處刑罰的限制。本條所指刑格，是指十五年有期徒、無期徒刑、死緩、死刑。具有法定減輕處罰情節(jié)，根據(jù)犯罪事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，在十五年有期徒刑以上量刑確實罪刑不相適應(yīng)的，可以減輕處罰。

第十九條 對走私、販賣、運輸、制造毒品罪、非法持有毒品罪其他刑罰的適用及其他毒品犯罪刑罰的適用依照量刑規(guī)范化等相關(guān)規(guī)定處理。

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第二十條 本意見自印發(fā)之日起參照適用。本意見與法律、司法解釋和具有司法解釋性質(zhì)的規(guī)范性文件相沖突的，按照其他規(guī)定執(zhí)行。

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第三篇：遼寧省2012交通事故調(diào)查報告

遼寧省2012交通事故調(diào)查報告

一． 調(diào)查目的

通過調(diào)查遼寧省交通安全情況，發(fā)現(xiàn)存在的交通安全問題，提醒大家“珍愛生命，安全出行” 二． 調(diào)查方法

上網(wǎng)查閱資料 三． 調(diào)查時間

2012年8月23日 四． 調(diào)查情況

近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展和人民生活水平的提高，汽車逐漸成為人們?nèi)粘Ｉ畹慕煌ǖ闹匾ぞ摺Ｆ囋诮o我們帶來眾多交通便捷的同時，也給我們帶來了痛苦。道路交通事故已成為造成人們意外傷亡的主要原因之一。

2012年1月16日，39歲的張美慧放假了，原計劃明天跟丈夫、兒子一塊回莊河老家過年，但昨日17時40分許發(fā)生在旅順北路辛寨子路段的一場交通事故，打亂了張美慧一家的計劃，頭部重傷的張美慧只能躺在市中心醫(yī)院過年了。而跟張美慧一起過馬路的許女士更為不幸，她在車禍中喪生。肇事車輛有兩輛，其中一輛的車主報警，另一輛當(dāng)場逃逸。

附近居民告訴記者，近幾年，旅順北路經(jīng)過多次改修，最近一次大修擴建工程，于2010年11月完成。居民張先生用4個“越來越”描述了他對這條路的感受：“路越修越寬；車速越來越快；行人過馬路時越來越提心吊膽；車撞人的事故越來越多?！?2012年2月6日早6時許，遼寧沈陽至本溪段的丹霍公路上，因霧大路滑，一輛大客車與大貨車相撞后發(fā)生側(cè)翻事故，造成1人死亡，11人受傷。

2012年4月7日下午18時許，遼寧省大連市保稅區(qū)亮甲店街道鐘家村附近，發(fā)生中巴翻覆事故。據(jù)了解，事故發(fā)生在鐘家村水源地附近路段，一輛從金州九里街道接植樹工人回莊河的中巴車為躲避迎面行駛貨車，失控翻入路邊的深溝，導(dǎo)致車內(nèi)28人中的12人當(dāng)場死亡，其余16人重傷，傷者已被送往附近醫(yī)院救治。事故死亡人數(shù)已達(dá)14人。

2012年6月23日遼寧鞍山立山區(qū)水源交通崗發(fā)生車禍。一輛GTR車速至少不低于180在市區(qū)內(nèi)行駛，高速撞上了一輛摩托車。GTR司機當(dāng)場死亡，摩托車上兩人當(dāng)場死亡。200米護(hù)欄全部報廢，GTR 也報廢了。

通過以上案例，我們發(fā)現(xiàn)大部分交通事故的原因竟是違章駕駛，例如：超速、闖紅燈等。我想這是人們對遵章駕駛的重要性認(rèn)識不足所造成的。交通管理部門應(yīng)加強宣傳力度與懲罰力度。對于超速、闖紅燈、占用其他機動車道、酒駕等違法行為，應(yīng)嚴(yán)懲不待。并加強巡查。另外，相關(guān)部門在道路大修擴建時，不能只考慮到車輛方便，也要把行人安全考慮在內(nèi)，在公路上大量設(shè)置斑馬線與紅綠燈顯然不現(xiàn)實，但可以參考海皮路安全經(jīng)驗，在有行人活動的區(qū)域多設(shè)置一些減速帶，讓車速慢下來，這樣就能有效減少車輛撞人事故的發(fā)生率。最后提醒人們千萬不要跟車搶行！

愿所有人行萬里平安路，做百年長樂人！

第四篇：遼寧省高級人民法院民事判決書

遼寧省高級人民法院

民事判決書

遼 寧 省 高 級 人 民 法 院

民 事 裁 定 書

(2011)遼審一民再申字第00058號

申請再審人（一審原告、二審被上訴人、原審原告）：趙忠兵，男，1974年7月4日生，漢族，農(nóng)民，住北票市寶國老鎮(zhèn)馬達(dá)營 村石匠溝組。

被申請人（一審被告、二審上訴人、原審被告）：趙永富，男，1942年12月4日生，漢族，退休工人，住北票市寶國老鎮(zhèn)馬達(dá)營 村石匠溝組。

申請再審人趙忠兵因與被申請人趙永富相鄰損害防免關(guān)系糾紛一案，不服朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民事判決，向本院申請再審。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。

本院認(rèn)為，趙忠兵的再審申請符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九第一款第（二）項、第（六）項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百八十一條第一款之規(guī)定，裁定如下：

一、本案由本院提審；

二、再審期間，中止原判決的執(zhí)行。

遼 寧 省 高 級 人 民 法 院

民 事 判 決 書

(2011)遼審一民提字第103號

申請再審人（一審原告、二審被上訴人、原審原告）：趙忠兵，男，1974年7月4日生，漢族，農(nóng)民，住北票市寶國老鎮(zhèn)馬達(dá)營村石匠溝組。

被申請人（一審被告、二審上訴人、原審被告）：趙永富，男，1942年1 2月4日生，漢族，退休工人，住北票市寶國老鎮(zhèn)馬達(dá)營村石匠溝組。

申請再審人趙忠兵因與被申請人趙永富相鄰損害防免關(guān)系糾紛一案，不服朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民事判決，向本院申請再審。本院于2011年11月15日作出(2011)遼審一民再申字第00058號民事裁定，提審本案。本院依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

趙忠兵原審訴稱，1995年1月1日，我同原北票市寶國老鎮(zhèn)老西溝村民委員會簽訂耕地承包合同書，由于我是孤兒，承包后未從家中居住，現(xiàn)趙永富在通往我家的道路上栽了權(quán)，同時還在我承包的西山承包地上栽了樹，侵犯了我的經(jīng)營管理權(quán)，故請求法院判令趙永富鏟除在通往我家路上及承包田內(nèi)所栽的樹木，恢復(fù)原狀。

北票市人民法院(2006)北民權(quán)初字第744號民事判決查明，1995年1月1日趙忠兵與北票市寶國老鎮(zhèn)老西溝村民委員會（現(xiàn) 合村后改名為馬達(dá)營村民委員會）簽訂了耕地承包合同書，承包 期限30年，自1995年1月1日起至2024年12月31日止。趙忠 兵承包后，因當(dāng)時家庭貧困，又是孤兒未在家中居住，2006年春 天回家發(fā)現(xiàn)其和村民上山拉莊稼的道被趙永富栽上樹，無法行走，同時發(fā)現(xiàn)承包地的南邊趙永富也栽上了樹木。趙忠兵耕地承包合同書的四至為（爭執(zhí)地段西山）南至路、北至溝。本院和馬達(dá)營村委會主任及原老西溝村干部現(xiàn)場勘驗和指證了地界，現(xiàn)趙永富所堵的道路三米寬，是村民上山拉莊稼的道路，已形成二十幾年的歷史通道?，F(xiàn)趙永富在趙忠兵承包地南河套處栽的樹屬趙忠兵1995年1月1日簽訂耕地承包合同范圍使用權(quán)之內(nèi)，趙永富持有的1 99 3年3月1 0日北票縣人民政府發(fā)放的北林證字第5 3號山林權(quán)證，沒有確定四至，無法證明趙忠兵承包耕地南河套邊系趙永富持有的林權(quán)證使用范圍內(nèi)。

該判決認(rèn)為，趙忠兵持有的耕地承包合同書合法有效。趙永富不應(yīng)對趙忠兵耕地承包合同書規(guī)定使用范圍內(nèi)進(jìn)行侵權(quán)，更不應(yīng)將歷史形成村民上山拉莊稼的通道堵死，趙永富持有的林權(quán)證合法有效，但未有四至，無法證明林權(quán)證的使用范圍。趙永富提出趙忠兵持有的耕地合同書上的文字是后填寫的公章是假的，但未能按規(guī)定的時間提出鑒定申請，視為放棄權(quán)利。一審判決：

一、趙永富將趙忠兵通行的道路（歷史形成的道路寬三為）通開，恢復(fù)正常通行；

二、趙永富不得妨礙趙忠兵耕地承包合同書西山四至規(guī)定的范圍內(nèi)使用權(quán)和管理權(quán)，恢復(fù)原狀（以上款項自本判決生效后十日內(nèi)執(zhí)行）；案件受理費5 0元，其他訴訟費 300元，勘驗費 100元，合計 450元，由趙永富負(fù)擔(dān)。

朝陽市中級人民法院(2006)朝中民二權(quán)終字第514號民事判決查明的事實與北票市人民法院(2006)北民權(quán)初字第744號民事判決認(rèn)定的事實一致。

該判決認(rèn)為，趙忠兵與北票市寶國老鎮(zhèn)老西溝村民委員會簽 訂的耕地承包合同合法有效，趙忠兵依法享有對承包耕地占有、管理和使用權(quán)，其他單位和個人無權(quán)妨礙，趙永富妨礙趙忠兵對 承包地的經(jīng)營管理無法律依據(jù)，將趙忠兵及村民上山拉莊稼用的歷史形成通道占為已有，亦沒有事實和法律依據(jù)。趙永富在本案爭議的土地上種植了樹木，未提供證據(jù)證實其享有合法土地使用權(quán)。據(jù)此判決：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費350元由趙永富承擔(dān)。

2007年1月8日趙忠兵向北票市人民法院申請執(zhí)行，該院對 判決書確定的第一項、第三項內(nèi)容執(zhí)行完畢，由于判決書第二項 執(zhí)行內(nèi)容無法確認(rèn)，地界四至不清無法執(zhí)行，該院終結(jié)執(zhí)行。趙 忠兵不服提出異議，該院駁回異議。趙忠兵又向朝陽市中級人民 法院提出異議，被駁回。為此，趙忠兵申訴。朝陽市中級人民法 院審查后認(rèn)為，因為趙忠兵的耕地承包合同書東側(cè)界限沒有填寫，故其東側(cè)方向的界址不清，法院無法判定趙永富是否侵犯趙忠兵 西山承包地的使用權(quán)和管理權(quán)，應(yīng)由有關(guān)部門對該案土地界址不 清問題予以處理。經(jīng)該院審判委員會討論，對本案再審。

朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民 事判決查明，1995年1月趙忠兵與原北票市寶國老鎮(zhèn)老西溝村民 委員會簽訂《耕地承包合同書》，合同編號03025，趙忠兵共承包 四塊耕地，面積5.6畝，雙方爭議地點是趙忠兵所承包的西山地 塊，該承包地畝數(shù)為1畝，四至是東至（空白），西至（空白），南至壩沿，北至溝，承包期限30年，自1995年1月1日起至 2024年12月31日止。趙永富林地位于趙忠兵的承包地東側(cè)。南側(cè)是趙永富家院后，林地與其家之間為趙忠兵及村民上山的歷 史通道，趙永富持有北票縣人民政府1983年3月10日頒發(fā)的山 林權(quán)證，證號是北林證字第5 3號，四至東、西、南、北均為空 白，面積為空白。

該判決認(rèn)為，趙忠兵與北票市寶國老鎮(zhèn)老西溝村民委員會簽 訂的耕地承包合同東西四至未標(biāo)明，雙方所爭議的土地權(quán)屬不清。根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第十六條“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理”的規(guī)定，趙忠兵訴訟請求第二項內(nèi)容不屬法院管轄。據(jù)此判決：

一、維持本院(2006)朝中民二權(quán)終字第514號民事判決關(guān)于北票市人民法院(2006)北民權(quán)初字第744號民事判決第一項即趙永富將趙忠兵通行的道路（歷史形成的道路寬三米）通開，恢復(fù)正常通行；

二、撤銷本院(2006)朝中民二權(quán)終字第514號民事判決關(guān)于北票市人民法院(2006)北民權(quán)初字第744號民事判決第二項即趙永富不得妨礙趙忠兵耕地承包合同書西山四至規(guī)定的范圍內(nèi)使用權(quán)和管理權(quán)，恢復(fù)原狀（以上款項自本判決生效后十日內(nèi)執(zhí)行）；

三、駁回趙忠兵要求法院判令趙永富鏟除在趙忠兵承包田內(nèi)所栽的樹木，恢復(fù)原狀的訴訟請求。案件受理費50元，其它訴訟費31 0元，勘驗費1 00元，上訴費350元，合計800元，由趙忠兵負(fù)擔(dān)400元，趙永富負(fù)擔(dān)400元。

趙忠兵申請再審稱，一、原一審判決認(rèn)定爭議地塊的四至是清楚的，因為在審理過程中，北票市人民法院曾組織發(fā)包方村委會主任和1995年分地時的成員到現(xiàn)場指認(rèn)了地界，明確了趙忠兵承包合同書未標(biāo)明的東西界線，并且承包合同書中明確了南邊的界線是路，而原再審判決錯誤地認(rèn)定是坎沿，此事實沒有證據(jù)支持。此案進(jìn)入執(zhí)行程序后，原一審法院組織有關(guān)部門召開執(zhí)行聽證會，并再次到現(xiàn)場指認(rèn)了界線，原一審法院再以界線不清為由終結(jié)執(zhí)行沒有事實依據(jù)。

二、原再審判決對原一審法院組織的現(xiàn)場勘查地界沒有分析論述，只是空洞地表述本爭議界線不清，也是沒有事實根據(jù)的。

三、現(xiàn)趙忠兵有發(fā)包方村委會出具的證明材料和1995年分地成員及大部分村名的聯(lián)名材料，足以證明本案事實，并且趙永富所持有的林權(quán)證坐落的地點不是西山，沒有四至。綜上幾點結(jié)合證據(jù)情況已經(jīng)能夠解決本案焦點問題。趙忠兵持有的承包合同書雖沒有確切的界線，但經(jīng)過原一審法院初審并組織了解真實情況的人到現(xiàn)場指認(rèn)和原二審及現(xiàn)村委會出具的證明材料和分地成員的證明足以證明本案趙忠兵承包地的界線是清楚的，法院應(yīng)當(dāng)維護(hù)土地承包經(jīng)營權(quán)人的合法權(quán)益，不應(yīng)以《中華人民共和國土地管理法》第十六條規(guī)定為由，駁回趙忠兵的訴訟請求，此適用法律錯誤。故趙忠兵依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（一）項、第（二）項、第（六）項的規(guī)定申請再審，請求依法撤銷原再審判決，判令趙永富鏟除栽種在趙忠兵承包地上的樹木，歸還土地承包經(jīng)營權(quán)，并承擔(dān)全部訴訟費用。

本院再審查明的事實，除雙方當(dāng)事人爭議的西山地塊南至位置外，其他事實與朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民事判決認(rèn)定的事實一致。本院查明該爭議地塊南至路。

本院確認(rèn)的上述事實有趙忠兵與原北票市寶國老鎮(zhèn)老西溝村民委員會簽訂的編號為03025號《耕地承包合同書》在卷佐證，并經(jīng)原審?fù)徺|(zhì)證，足以認(rèn)定。

本院再審認(rèn)為，朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民事判決認(rèn)定趙忠兵與原北票市寶國老鎮(zhèn)老西溝村民委員會簽訂的編號03025號《耕地承包合同書》中涉及本案所爭議的“西山”地塊，南至壩沿。但該合同書記載爭議地塊南至路。故對朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民事判決認(rèn)定的上述事實應(yīng)予更正。朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民事判決認(rèn)為雙方爭議的土地權(quán)屬不清，趙忠兵訴訟請求的第二項內(nèi)容，即請求法院判令趙永富鏟除在趙忠兵承包地內(nèi)所栽種的樹木，不屬法院管轄，據(jù)此判決駁回趙忠兵的訴訟請求。此處理結(jié)果不妥。根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第十六條：“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理”、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》（試行）第96條：“因土地、山嶺、森林、草原、荒地、灘涂、水面等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)發(fā)生權(quán)屬爭議的，應(yīng)當(dāng)由有關(guān)行政部門處理。對行政處理不服的，當(dāng)事人可以依據(jù)有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定，向人民法院提起訴訟；因侵權(quán)糾紛起訴的，人民法院可以直接受理”以及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十一條第（三）項：“依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機關(guān)處理的爭議，告知原告向有關(guān)機關(guān)申請解決”的規(guī)定，本案雙方當(dāng)事人爭議的土地權(quán)屬不清，應(yīng)駁回起訴，朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第0001 3號民事判決駁回訴訟請求不妥，應(yīng)予糾正。就本案雙方當(dāng)事人爭議的地塊權(quán)屬問題，當(dāng)事人可向土地管理機關(guān)申請解決。

綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百八十六條第一款、第一百五十三條第一款第（二）項、第（三）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民事判決第一項，即：維持本院(2006)朝中民二權(quán)終字第514號民事判決關(guān)于北票市人民法院(2006)北民權(quán)初字第744號民事判決第一項即被告趙永富將原告趙忠兵通行的道路（歷史形成的道路寬三米）通開，恢復(fù)正常通行；維持朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民事判決第二項，即：撤銷本院(2006)朝中民二權(quán)終字第514號民事判決關(guān)于北票市人民法院(2006)北民權(quán)初字第744號民事判決第二項即被告不得妨礙原告趙忠兵耕地承包合同書西山四至規(guī)定的范圍內(nèi)使用權(quán)和管理權(quán)，恢復(fù)原狀；

二、撤銷朝陽市中級人民法院(2011)朝中民權(quán)再終字第00013號民事判決第三項，即：駁回原審原告趙忠兵要求法院判令原審被告趙永富鏟除在原審原告承包田內(nèi)所栽的樹要，恢復(fù)原狀的訴訟請求；

三、駁回申請再審人趙忠兵要求法院判令被申請人趙永富鏟除在申請再審人趙忠兵承包田內(nèi)所栽的樹木，恢復(fù)原狀的起訴。

一審案件受理費50元、二審案件受理費35 0元、其他訴訟費300元、勘驗費1 00元，合計800元，由申請再審人趙忠兵負(fù)擔(dān)400元，被申請人趙永富負(fù)擔(dān)400元。

本判決為終審判決。

第五篇：2013 遼寧省高級人民法院傳統(tǒng)民事案件審判問題解答

遼寧省高級人民法院傳統(tǒng)民事案件審判問題解答

閱讀提示：傳統(tǒng)民事案件部分，解答1－23，涉及道路交通事故損害賠償、醫(yī)療責(zé)任損害賠償、農(nóng)村土地承包糾紛、婚姻家事糾紛以及民間借貸等法律適用具體問題。該解答發(fā)布時間是在2013年8月份。

第一部分 傳統(tǒng)民事案件 問題1：

在道路交通事故損害賠償案件中，如果車主就事故車輛維修后的價值貶損部分提出賠償請求，法院是否應(yīng)予支持？

參考意見：關(guān)于事故車輛維修后的價值貶損部分是否應(yīng)予賠償，現(xiàn)階段在各級法院內(nèi)部仍有爭論，且尚未形成主流意見。

我們的傾向性意見是：事故車輛經(jīng)維修后，如果起訴時原車主繼續(xù)將其作為自有交通運輸工具使用，其使用價值未受實質(zhì)性影響，價值貶損部分尚未造成實際經(jīng)濟(jì)損失，車主關(guān)于價值貶損部分的賠償請求不宜予以支持；如果起訴之前原車主已將事故車輛交易轉(zhuǎn)讓，且車輛的價值貶損部分已經(jīng)造成原車主的實際經(jīng)濟(jì)損失，車主關(guān)于實際經(jīng)濟(jì)損失部分的賠償請求應(yīng)予支持。

問題2：

在道路交通事故損害賠償案件中，如果被保險車輛的駕乘人員在事故發(fā)生時脫離了被保險車輛，是否能將其視為該機動車第三者責(zé)任強制保險中的“第三者”？在脫離本車后，又發(fā)生再次碾壓或撞擊受傷的情況如何處理？

參考意見：實踐中，車輛駕乘人員在特殊情況下脫離本車，并受到本車碾壓、擠壓、撞擊導(dǎo)致人身損害的情況確有發(fā)生。在此情形下，上述駕乘人員是否屬于第三者責(zé)任強制保險意義上的“第三者”。應(yīng)區(qū)別不同情況予以認(rèn)定：

車輛乘用人員無論何種原因脫離本車后，相對于本車來說，均構(gòu)成第三者責(zé)任強制保險意義上的“第三者”；

車輛駕駛?cè)藛T脫離本車后，因外力作用于本車而造成駕駛?cè)藛T受到本車傷害，相對于本車來說，該駕駛?cè)藛T也應(yīng)構(gòu)成第三者責(zé)任強制保險意義上的“第三者”；

車輛駕駛?cè)藛T脫離本車后，非因外力作用，而是出于該駕駛?cè)藛T操控不當(dāng)造成本人受到本車傷害，相對于本車來說，該駕駛?cè)藛T不能構(gòu)成第三者責(zé)任強制保險意義上的“第三者”；

本車駕乘人員遭受其他車輛造成的人身傷害，相對于致害車輛來說，均應(yīng)構(gòu)成第三者責(zé)任強制保險意義上的“第三者”。

問題3：

道路交通事故發(fā)生后，受害人不以責(zé)任方為被告提起侵權(quán)賠償訴訟，只以保險公司為被告提起保險合同理賠訴訟，是否應(yīng)當(dāng)立案受理？

參考意見：如果當(dāng)事人單獨提起的保險合同理賠訴訟符合民事訴訟法規(guī)定的受理條件，應(yīng)當(dāng)以保險合同糾紛為案由立案受理。

在該保險合同糾紛案件的立案審查階段，建議受訴法院向受害人釋明，相關(guān)糾紛也可以通過向事故責(zé)任方提起侵權(quán)賠償訴訟，同時通知相關(guān)保險公司參加訴訟的方式一并解決。如果釋明后當(dāng)事人堅持選擇單獨提起保險合同理賠訴訟，建議通知事故責(zé)任方以第三人的身份參加訴訟。

問題4：

同一起道路交通事故的多名受害人未能同時在同一法院起訴，導(dǎo)致交強險賠償限額分配困難的，應(yīng)當(dāng)如何處理？是爭取一案處理統(tǒng)一分配，還是分案處理保留份額？

參考意見：最高法院《關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條規(guī)定，同一交通事故的多個被侵權(quán)人同時起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照各被侵權(quán)人的損失比例確定交強險的理賠數(shù)額。

如果多個被侵權(quán)人分別向同一法院提起訴訟，建議合并審理。

如果多個被侵權(quán)人分別向不同法院提起訴訟，建議后受理的法院將案件移交最先受理的法院合并審理。

如果多個被侵權(quán)人未同時提起訴訟，建議最先受理的法院通知尚未提起訴訟的其他被侵權(quán)人參加訴訟；如果其他被侵權(quán)人治療尚未終結(jié)，無法確定損失數(shù)額的，建議中止案件審理，或適當(dāng)預(yù)留交強險理賠份額；如果其他被侵權(quán)人明確表示放棄權(quán)利、堅持不起訴，或者無法查明、無法通知其他受害人參加訴訟的，可不再為其預(yù)留交強險理賠份額。

問題5：

在醫(yī)療人身損害賠償案件中，患方堅持要求做醫(yī)療過錯鑒定，醫(yī)方堅持要求做醫(yī)療事故鑒定，應(yīng)當(dāng)如何處理？

參考意見：如果患方堅持申請醫(yī)療過錯鑒定，醫(yī)方堅持申請醫(yī)療事故鑒定，建議尊重患方的請求權(quán)選擇，委托進(jìn)行醫(yī)療過錯司法鑒定。同時建議向當(dāng)事人釋明，如果經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療過錯，則不能再申請醫(yī)療事故鑒定。

問題6：

侵權(quán)責(zé)任法實施后，醫(yī)療機構(gòu)對患者的醫(yī)療損害承擔(dān)過錯責(zé)任賠償。在醫(yī)患雙方選擇醫(yī)療事故鑒定的情況下，經(jīng)過醫(yī)學(xué)會鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故的，是按照人身損害司法解釋規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)處理，還是按照醫(yī)療事故處理條例規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)處理？侵權(quán)責(zé)任法實施后是否還適用醫(yī)療事故處理條例規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn)？

參考意見：在充分釋明的前提下，如果患方主動選擇了醫(yī)療事故鑒定，且經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故的，應(yīng)當(dāng)適用《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn)。

問題7：

在醫(yī)療人身損害賠償案件中，關(guān)于醫(yī)療機構(gòu)有無過錯及是否存在因果關(guān)系的舉證責(zé)任應(yīng)由哪一方承擔(dān)？應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任而無力繳納鑒定費用的一方，法院是否可以直接判其敗訴？

參考意見：在醫(yī)療人身損害賠償案件中，請求賠償?shù)幕挤綉?yīng)當(dāng)舉證證明其曾在被訴醫(yī)療機構(gòu)接受過診療服務(wù)，同時應(yīng)當(dāng)舉證證明其生命健康權(quán)受到了實際侵害。醫(yī)療機構(gòu)診療行為無過錯，或者過錯行為與損害結(jié)果之間無因果關(guān)系的證明責(zé)任，應(yīng)由被訴醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)。

如果被訴醫(yī)療機構(gòu)不能證明其診療行為無過錯，或者不能證明無因果關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對其不利的訴訟結(jié)果。

問題8：

在人身損害賠償案件中，被侵權(quán)人系農(nóng)村戶口，但只有經(jīng)常居住地或主要收入來源地之一項在城鎮(zhèn)，這種情況下，人身損害賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)按農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)還是按城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算？ 參考意見：按照最高法院的相關(guān)復(fù)函意見，經(jīng)常居住地和主要收入來源地均為城鎮(zhèn)的農(nóng)村人口，可以適用城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計算相應(yīng)的人身損害賠償數(shù)額，且該規(guī)則準(zhǔn)用于計算被撫養(yǎng)人生活費。如果該農(nóng)村人口只有經(jīng)常居住地或主要收入來源地之一項在城鎮(zhèn)，可以考慮適用農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)和城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)的中間值來計算相應(yīng)的人身損害賠償數(shù)額。

問題9：

在人身損害賠償案件中，殘疾輔助器具費用應(yīng)當(dāng)如何確定？其最長賠償年限如何確定？

參考意見：按照最高法院相關(guān)解釋的規(guī)定，殘疾輔助器具費按照普通適用器具的合理費用標(biāo)準(zhǔn)計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費用標(biāo)準(zhǔn)。輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構(gòu)的意見確定。

殘疾輔助器具費的最長給付年限，建議參照殘疾賠償金給付年限計算，即一般按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。

超過確定的殘疾輔助器具費給付年限，賠償權(quán)利人起訴請求繼續(xù)給付的，如果賠償權(quán)利人確需繼續(xù)配制殘疾輔助器具，可判令賠償義務(wù)人繼續(xù)給付五至十年。

鑒于物價波動，被侵權(quán)人身體健康狀況變化等不確定因素的存在，不建議確定過長的殘疾輔助器具費賠償年限。

問題10：

在農(nóng)村土地承包合同糾紛案件中，承包經(jīng)營戶整戶消亡后，其此前以轉(zhuǎn)包或出租方式流轉(zhuǎn)的土地承包經(jīng)營權(quán)的剩余年限應(yīng)當(dāng)如何處理？該土地承包經(jīng)營權(quán)應(yīng)由集體經(jīng)濟(jì)組織收回，還是應(yīng)由接受流轉(zhuǎn)的主體繼續(xù)經(jīng)營至流轉(zhuǎn)期限屆滿？

參考意見：農(nóng)村集體土地家庭承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)利主體是農(nóng)戶。農(nóng)戶整戶消亡后，相應(yīng)的承包經(jīng)營權(quán)即應(yīng)消滅。該農(nóng)戶消亡前流轉(zhuǎn)讓渡的承包經(jīng)營權(quán)，在整戶消亡后應(yīng)由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織收回；農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織不主張收回或者收回確有困難的，也可由接受流轉(zhuǎn)的主體繼續(xù)經(jīng)營至流轉(zhuǎn)期限屆滿，但剩余年限的流轉(zhuǎn)收益應(yīng)歸農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織所有。

問題11：

在審理農(nóng)村土地承包糾紛案件和集體土地征地補償費分配糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)如何掌握農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)？

參考意見：根據(jù)最高法院有關(guān)會議紀(jì)要精神，在審理土地補償費分配糾紛中界定農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員范圍，要綜合考慮當(dāng)事人生產(chǎn)、生活狀況、戶口登記狀況以及當(dāng)事人基本生活保障等因素予以認(rèn)定。如果當(dāng)事人除了土地承包經(jīng)營權(quán)以外沒有獲得其他替代性基本生活保障，一般不應(yīng)認(rèn)定其已經(jīng)喪失了集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格。

問題12：

在審理農(nóng)村土地承包合同糾紛案件中，如果發(fā)包人以承包費價格大幅度上漲為由，請求變更合同條款提高承包費標(biāo)準(zhǔn)，法院可否適用情勢變更原則來處理？

參考意見：適用情勢變更原則處理合同糾紛案件，應(yīng)當(dāng)層報最高法院批準(zhǔn)。此前適用情勢變更原則處理農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛的個案裁判方案報請最高法院后，最高法院未予批準(zhǔn)。因此，不建議適用情勢變更原則來處理農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛中的承包費調(diào)整爭議。

如果專業(yè)承包合同約定的承包費標(biāo)準(zhǔn)與市場價格出現(xiàn)過大差距，可以考慮適用等價有償原則來處理相關(guān)糾紛。

問題13：

未經(jīng)村民民主議定程序決定，村委會向本集體經(jīng)濟(jì)組織成員之外的主體發(fā)包了土地經(jīng)營權(quán)，且合同已實際履行的，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定合同效力，損失處理處理？

參考意見：村集體向本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或個人發(fā)包土地，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)村民民主議定程序通過。未經(jīng)村民民主議定程序通過的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定發(fā)包、承包合同無效。

認(rèn)定合同無效后，村集體有權(quán)要求承包人返還土地。因合同無效造成的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)由過錯方承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

問題14：

村委會主任代表村集體參與調(diào)解并達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，是否需要經(jīng)過村民民主議定程序通過才能生效？

參考意見：村委會主任代表村集體參與調(diào)解，如果達(dá)成的調(diào)解協(xié)議內(nèi)容依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行民主議定，該調(diào)解協(xié)議須經(jīng)村民民主議定程序通過后方能生效。

問題15：

《村民委員會組織法》中規(guī)定的民主議定原則屬于效力性強制性規(guī)定還是管理性強制性規(guī)定？

參考意見：依法應(yīng)當(dāng)經(jīng)過村民民主議定程序討論通過的事項，村委會未經(jīng)村民民主議定程序討論通過即作出的民事行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效的民事行為。

問題16：

在離婚案件中，婚姻關(guān)系當(dāng)事人之外的民事主體，例如男方父母，就財產(chǎn)分割問題要求以第三人身份參加訴訟，是否應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許？

參考意見：就離婚案件中的財產(chǎn)爭議，婚姻關(guān)系當(dāng)事人之外的民事主體，可以申請以第三人的身份參加訴訟，也可以以有獨立請求權(quán)第三人的身份提出獨立請求。

問題17：

《婚姻法司法解釋

（三）》對夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以其個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后共同還貸，但不動產(chǎn)登記在首付款支付方名下的，離婚時如何處理做出來規(guī)定。但對婚后夫妻共同還貸的款項是否包含利息應(yīng)如何理解？

參考意見：按照最高法院民一庭的相關(guān)意見，適用《婚姻法司法解釋

（三）》中的上述規(guī)則計算婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻雙方共同還貸的款項及其相對應(yīng)的財產(chǎn)增值部分，均應(yīng)考慮貸款利息。即，婚姻關(guān)系存續(xù)期間雙方共同還貸的款項，包括共同償還的貸款本金及利息；購買該房屋的總價款，包括首付款以及償還貸款過程中已經(jīng)支付和應(yīng)當(dāng)繼續(xù)支付的全部貸款本金和利息。

問題18：

婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個人名義對外所負(fù)債務(wù)，是否認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)？

參考意見：按照《婚姻法司法解釋

（二）》第二十四條的規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)，債權(quán)人主張權(quán)利的，按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明債權(quán)人事先知道夫妻之間存在個人財產(chǎn)約定的除外。

審判實踐中，應(yīng)當(dāng)特別注意夫妻一方與第三人惡意串通，虛擬大額債務(wù)損害另一方利益的情形。如果出現(xiàn)債權(quán)人與債務(wù)人均主張系夫妻共同債務(wù)，非債務(wù)人的夫妻一方主張惡意串通，且債務(wù)數(shù)額較大、債權(quán)憑證簡單、債權(quán)人與債務(wù)人之間存在親屬等特點關(guān)系的情形，建議著重審查債權(quán)債務(wù)關(guān)系的形成過程、非債務(wù)人夫妻一方是否知情、非債務(wù)人夫妻一方或者家庭生活、家庭經(jīng)營是否受益等方面的證據(jù)。如果能夠認(rèn)定債權(quán)債務(wù)關(guān)系真實存在，按夫妻共同債務(wù)處理；如果不能認(rèn)定債權(quán)債務(wù)關(guān)系真實存在，則應(yīng)駁回債權(quán)人的訴訟請求；如果證明債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在的證據(jù)不充分，但債務(wù)人夫妻一方堅持自認(rèn)，可考慮判令債務(wù)人夫妻一方以個人財產(chǎn)清償。

問題19：

在離婚案件中，夫妻一方因企業(yè)改制等原因獲得的“工齡買斷款”能否按夫妻共同財產(chǎn)處理？

參考意見：“工齡買斷款”可以比照《婚姻法司法解釋

（二）》第十四條關(guān)于軍人復(fù)員費、自主擇業(yè)費的處理原則來處理。

問題20：

失蹤人的近親屬之間就失蹤人財產(chǎn)的代管問題發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)如何處理？

參考意見：根據(jù)《民法通則》第二十一條之規(guī)定，失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的，由人民法院指定的人代管。

失蹤人近親屬之間因財產(chǎn)代管問題發(fā)生爭議，提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)立案受理，并應(yīng)按照有利于保護(hù)失蹤人財產(chǎn)的原則指定財產(chǎn)代管人。

問題21：

詐騙、非法集資等侵財型刑事犯罪案件的受害人，在未經(jīng)刑事追繳或追繳額不足以彌補實際損失的情況下，另行提起民事訴訟，應(yīng)否立案審理？

參考意見：最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第一百三十九條規(guī)定，“被告人非法占有、處置被害人財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或責(zé)令退賠。被害人提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。追繳、退賠的情況，可以作為量刑情節(jié)考慮?！眳⒄找陨弦?guī)定，我們傾向認(rèn)為，被告人非法占有、處置被害人財產(chǎn)的侵財型犯罪，被害人的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)當(dāng)通過刑事訴訟程序中的追繳、退賠來解決，不能或不能全部追繳、退賠的情況作為量刑情節(jié)使用。被害人提起刑事附帶民事訴訟的，不予受理。被害人另行提起民事訴訟的，同樣不應(yīng)予以受理。

問題22：

在民間借貸糾紛案件中，對于已經(jīng)履行完畢的高于同期銀行貸款利息四倍的部分利息，當(dāng)事人請求返還或主張沖抵未履行部分本息的，應(yīng)否予以支持？

參考意見：最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》（1991年7月2日）第六條規(guī)定，民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，但最高不得超過銀行同類借款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。根據(jù)以上規(guī)定，我們傾向認(rèn)為，當(dāng)事人起訴主張四倍以上利息的，不應(yīng)予以支持。但如果當(dāng)事人自愿支付四倍以上利息后，請求返還或主張的沖抵未履行部分本息的，亦不應(yīng)予以支持。否則，既不利于交易安全和社會穩(wěn)定，也不利于控制和減少訴訟案件。

問題23：

在合同糾紛案件中，一方當(dāng)事人依據(jù)合同法第九十六條或第九十九條的規(guī)定要求解除合同或抵銷債務(wù)，并已通知對方當(dāng)事人的，如果對方當(dāng)事人未在三個月內(nèi)提出異議，而是在訴訟中提出對方?jīng)]有解除權(quán)或抵銷權(quán)，法院應(yīng)否對是否存在解除權(quán)、抵銷權(quán)進(jìn)行審查？如經(jīng)審理，發(fā)現(xiàn)發(fā)出通知的一方當(dāng)事人沒有合同解除權(quán)或抵銷權(quán)，該通知是否因?qū)Ψ轿刺岢霎愖h而產(chǎn)生解除合同或抵銷債務(wù)的后果？

參考意見：《合同法司法解釋

（二）》第二十四條規(guī)定：當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

根據(jù)以上規(guī)定，我們傾向認(rèn)為，當(dāng)事人在訴訟中提出的對方?jīng)]有解除權(quán)或抵銷權(quán)的主張，就是其應(yīng)當(dāng)在約定或法定期限內(nèi)提出的異議的內(nèi)容。當(dāng)事人在約定或法定期限內(nèi)沒有提出，在訴訟期間提出的，不應(yīng)予以支持。

遼寧省高級人民法院傳統(tǒng)民事案件審判問題解答（第二部分）

第二部分 勞動人事爭議及勞務(wù)糾紛案件 問題24：

《勞動爭議司法解釋

（四）》第十二條規(guī)定，建立了工會組織的用人單位，解除勞動合同符合勞動合同法第三十九條、第四十條的規(guī)定，但未按勞動合同法第四十三條的規(guī)定事先通知工會的，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求支付賠償金的，應(yīng)予支持。但如果勞動者沒有主動提出相關(guān)主張，法院是否應(yīng)當(dāng)依職權(quán)適用或向勞動者進(jìn)行釋明？如果勞動者不請求支付賠償金，只要求繼續(xù)履行勞動合同，是否應(yīng)予支持？

參考意見：按照上述司法解釋的規(guī)定，如果用人單位在起訴前已經(jīng)補正了通知工會的程序，勞動者關(guān)于支付賠償金的請求不應(yīng)予以支持。

如果勞動者未提出相關(guān)請求，不建議法院依職權(quán)適用或主動向勞動者釋明。勞動者不請求支付賠償金，堅持要求繼續(xù)履行勞動合同的，如果用人單位解除勞動合同的行為除未通知工會的程序瑕疵外均符合相關(guān)法律規(guī)定，對繼續(xù)履行勞動合同的請求不應(yīng)予以支持。

問題25：

《勞動爭議司法解釋

（三）》第一條規(guī)定，用人單位未給勞動者開立社會保險賬戶，無法補辦的，賠償損失。對于未繳納養(yǎng)老保險所造成的損失應(yīng)當(dāng)如何計算？

參考意見：用人單位未為勞動者辦理社會保險手續(xù)、繳納社會保險費用所造成的勞動者損失，應(yīng)為正常辦理社會保險手續(xù)、繳納社會保險費用條件下勞動者應(yīng)當(dāng)享受的經(jīng)濟(jì)利益額度，但應(yīng)扣除勞動者本人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保險費用額度。

上述經(jīng)濟(jì)利益額度無法計算的，可以比照用人單位應(yīng)當(dāng)繳納承擔(dān)的社會保險費用額度計算損失。

問題26：（1）《勞動合同法》第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍工資。審判實踐如何掌握二倍工資的起算點？

參考意見：《勞動合同法》第十條第二款規(guī)定，已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。根據(jù)該項規(guī)定，未訂立書面勞動合同的二倍工資應(yīng)當(dāng)自用人單位用工的首月起算，計算至?xí)鎰趧雍贤炗啎r止，但不能超過一年。

（2）如果先期簽訂的勞動合同到期后，雙方未再簽訂勞動合同，但勞動者繼續(xù)在該用人單位工作，后雙方發(fā)生糾紛，勞動者要求用人單位支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資，法院應(yīng)否支持？

參考意見：《勞動爭議司法解釋

（一）》第十六條規(guī)定，勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，原用人單位未表異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。根據(jù)該項規(guī)定，勞動者在此條件下請求支付未簽訂勞動合同的雙倍工資的，不應(yīng)予以支持。

問題27：

勞動者要求用人單位支付未簽訂書面勞動合同雙倍工資的，是否受仲裁時效限制？

參考意見：《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第四款規(guī)定，勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受仲裁時效期間的限制。根據(jù)該項規(guī)定，在勞動關(guān)系存續(xù)期間，勞動者主張未簽訂書面勞動合同的雙倍工資，不受仲裁時效限制。

問題28：

《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定，用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。那么結(jié)合本法第八十二條第二款的規(guī)定，用人單位是否還應(yīng)自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍工資？

參考意見：按照上述法律規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同，已視為雙方訂立了無固定期限勞動合同，故勞動者再以應(yīng)當(dāng)訂立而未訂立無固定期限勞動合同為由請求支付二倍工資，不應(yīng)予以支持。

問題29：

《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡后，勞動合同終止?！渡鐣ｋU法》規(guī)定，達(dá)到法定退休年齡后仍可繼續(xù)繳納養(yǎng)老保險至最低年限，再辦理退休。對于雖然達(dá)到法定退休年齡但未領(lǐng)取養(yǎng)老金的勞動者，是否確認(rèn)與用人單位存在勞動關(guān)系？

參考意見：《社會保險法》第十六條第二款規(guī)定，參加基本養(yǎng)老保險的個人，達(dá)到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的，可以繳費至滿十五年，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金；也可以轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險，按照國務(wù)院規(guī)定享受相應(yīng)的養(yǎng)老保險待遇。根據(jù)該項規(guī)定，達(dá)到法定退休年齡的勞動者補繳養(yǎng)老保險費用至十五年的規(guī)定年限，指的是繳費年限，而非勞動關(guān)系存續(xù)年限。其與勞動者達(dá)到法定退休年齡勞動合同終止的相關(guān)規(guī)則不存在沖突。

問題30：

《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條規(guī)定，個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)受到人身損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。最高院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。上述兩項規(guī)定，應(yīng)當(dāng)如何銜接？ 參考意見：個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，比例家政服務(wù)、住宅裝修等，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)受到人身損害的，應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

實踐中，雇主個人出于經(jīng)營行為需要而與雇員個人形成的雇傭合同，一般情況下仍然建議按照相關(guān)司法解釋規(guī)定雇主責(zé)任來處理。

問題31：

2011年7月1日施行的《社會保險法》第三十條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)擔(dān)的醫(yī)療費用，不納入基本醫(yī)療保險基金支付范圍。第三人不支付或者無法確定第三人的，由基本醫(yī)療保險基金先行支付?；踞t(yī)療保險基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償；第四十二條規(guī)定，由于第三人的原因造成工傷，第三人不支付工傷醫(yī)療費用或者無法確定第三人的，由工傷保險基金先行支付。工傷保險基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償。上述規(guī)則施行后，處理醫(yī)療和工傷等社會保險責(zé)任與侵權(quán)賠償責(zé)任的競合，是否仍可沿用“兼得”的思路？

參考意見：《社會保險法》關(guān)于醫(yī)療費用先行支付及有權(quán)追償?shù)囊?guī)則實施后，在醫(yī)療費用的處理問題上繼續(xù)沿用“兼得”的思路便會遇到法律障礙。

我們的傾向性意見是：如果出現(xiàn)侵權(quán)賠償責(zé)任與社會保險責(zé)任競合的情形，應(yīng)優(yōu)先判決侵權(quán)責(zé)任人承擔(dān)醫(yī)療費用的賠償責(zé)任。只有在侵權(quán)責(zé)任人無法確定、無力承擔(dān)或者拒絕支付醫(yī)療費用的情況下，才能判決社會保險基金先行支付并明確其追償權(quán)。如果社會保險基金先行支付后明顯表示放棄其追償權(quán)，仍應(yīng)判決侵權(quán)責(zé)任人賠償醫(yī)療費用。

除醫(yī)療費用以外的其他賠償項目，仍可繼續(xù)沿用“兼得”的思路。問題32：

勞動者根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）第四條“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任”的規(guī)定，請求確定其與發(fā)包方之間存在勞動關(guān)系，能否支持？

參考意見：人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)適用法律和行政法規(guī)，可以參照地方法規(guī)和部門規(guī)章。鑒于現(xiàn)階段建設(shè)工程施工和礦產(chǎn)資源開采領(lǐng)域違法轉(zhuǎn)包、分包，大量招用農(nóng)民工的情況普遍存在，在司法實踐中將“承擔(dān)用工主體責(zé)任”簡單解釋為“可以確認(rèn)勞動關(guān)系成立”有可能造成較大的負(fù)面影響。因此，在上述情況下，發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任的范圍應(yīng)當(dāng)限定于勞動安全衛(wèi)生和勞動報酬支付方面，不建議簡單確認(rèn)勞動關(guān)系成立。

問題33:

在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，作為發(fā)包方的開發(fā)商通常會把工程發(fā)包給承包方即建筑商，承包方又轉(zhuǎn)包給實際施工人，實際施工人再雇傭勞動者具體施工。如果勞動者在施工過程中受傷，起訴到法院要求發(fā)包方承擔(dān)連帶責(zé)任的，應(yīng)如何界定發(fā)包人？

參考意見：最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。根據(jù)該項規(guī)定，認(rèn)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)包人、分包人，應(yīng)以該發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件為標(biāo)準(zhǔn)。司法實踐中，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)包人、分包人通常是（但不限于）向?qū)嶋H施工人轉(zhuǎn)包、分包工程的工程承包人，即建筑公司。

問題34：

關(guān)于帶薪年休假和加班費的請求有無時效限制？如果符合休假條件的職工未主動提出休假，或用人單位要求勞動者休假而勞動者未休假，勞動者關(guān)于工資或經(jīng)濟(jì)賠償?shù)恼埱?，是否還應(yīng)予支持？

參考意見：帶薪年休假屬福利待遇，其相關(guān)請求應(yīng)受仲裁時效期間限制；加班費屬勞動報酬，勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)提出相關(guān)請求，不受仲裁時效期間的限制。

如果用人單位為勞動者安排了帶薪年休假而勞動者拒絕休假，勞動者的相關(guān)請求不應(yīng)予以支持；如果勞動者未主動提出休假要求，用人單位也未安排帶薪年休假，則勞動者的相關(guān)請求仍應(yīng)予以支持。

問題35：

勞動合同約定的工時超過了法定工時，勞動者沒有在合同簽訂時提出異議。如果勞動者在勞動合同解除后又要求支付加班費的，應(yīng)該如何處理？加班費的計算基數(shù)應(yīng)該如何確定，能否以基本工資作為計算基數(shù)？

參考意見：按照《勞動法》第四章關(guān)于工作時間和休息休假的規(guī)定，如果勞動合同約定的工作時間超過了法定工作時間，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬。

勞動者加班費的計算基數(shù)為勞動者正常工作時間的應(yīng)發(fā)工資收入，包括計時工資或者計件工資以及津貼、補貼、固定性獎金等貨幣性收入，不能簡單地以基本工資作為加班費計算基數(shù)。用人單位與勞動者明確約定加班費計算基數(shù)的，從其約定，但約定的加班費基數(shù)低于當(dāng)?shù)匦r或日最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，以小時或日最低工資標(biāo)準(zhǔn)作為加班費計算基數(shù)。

問題36：

勞動者因刑事犯罪被追究刑事責(zé)任，刑滿釋放后要求用人單位為其補辦基本養(yǎng)老保險等社會統(tǒng)籌手續(xù)及賠償應(yīng)得收入，應(yīng)否受理？

參考意見：勞動者因刑事犯罪被追究刑事責(zé)任的，用人單位可以依照《勞動法》、《勞動合同法》的有關(guān)規(guī)定解除勞動合同。勞動者刑滿釋放后，就勞動關(guān)系存續(xù)期間和勞動關(guān)系解除所產(chǎn)生的爭議申請仲裁、提起訴訟，符合勞動爭議案件受理范圍的，應(yīng)予受理。

問題37：

用人單位未依法給勞動者建立社保關(guān)系、繳納社會保險費，勞動者起訴要求用人單位依法建立社保關(guān)系、繳納社會保險費的，法院是否應(yīng)予受理？

參考意見：《勞動爭議司法解釋

（三）》第一條規(guī)定，勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦導(dǎo)致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應(yīng)予受理。根據(jù)該項規(guī)定，下列涉及社會保險的爭議不應(yīng)納入人民法院的受案范圍：

（1）用人單位未為勞動者辦理社會保險手續(xù)，勞動者要求辦理的；

（2）已經(jīng)辦理了社會保險手續(xù)，但用人單位不按規(guī)定為勞動者交納社會保險金，勞動者要求交納的；

（3）用人單位與勞動者就社會保險金的繳費基數(shù)、繳費年限發(fā)生的爭議。問題38：

勞動者與用人單位因獨生子女費等計劃生育政策項下待遇發(fā)生的爭議，是否屬于勞動爭議受案范圍？

參考意見：勞動者與用人單位因計劃生育政策項下的待遇發(fā)生的爭議，不屬于勞動爭議案件的受理范圍，已經(jīng)受理的，應(yīng)裁定駁回起訴。

問題39：

勞動者要求用人單位為其辦理特殊工種退休的，應(yīng)當(dāng)如何處理？

參考意見：勞動者與用人單位因辦理特殊工種退休發(fā)生的爭議，不屬于勞動爭議案件受理范圍，已經(jīng)受理的，應(yīng)裁定駁回起訴。

問題40：

對于勞動者是否屬于勞務(wù)派遣性質(zhì)的員工，應(yīng)當(dāng)如何掌握認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)？ 參考意見：《勞動合同法》第五十八條第二款規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立兩年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬。根據(jù)該項規(guī)定，認(rèn)定勞務(wù)派遣一般按照以下標(biāo)準(zhǔn)掌握：一是勞務(wù)派遣單位與勞動者簽訂了勞動合同；二是勞動者的勞動報酬由勞務(wù)派遣單位直接支付；三是用工單位與勞務(wù)派遣單位簽訂了勞務(wù)派遣合同；四是勞動者依據(jù)其與勞務(wù)派遣單位的勞動合同、勞務(wù)派遣單位與用工單位的勞務(wù)派遣合同在用工單位工作。

如果被訴單位主張勞動者系勞務(wù)派遣性質(zhì)的員工并提供了與派遣公司簽訂的派遣協(xié)議，但其所主張的派遣單位未與勞動者簽訂勞動合同，勞動者否認(rèn)派遣事實的，一般對勞務(wù)派遣關(guān)系不予認(rèn)定，扔應(yīng)將該被訴單位作為用人單位。

問題41：

用人單位以勞動者“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”為由解除勞動合同，如何認(rèn)定該解除勞動合同決定的效力？

參考意見：最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定，因用人單位作出解除勞動合同的決定發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。因此，就勞動者“嚴(yán)重違反規(guī)章制度”的爭議事實，應(yīng)由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。

如果勞動者嚴(yán)重違反本單位規(guī)章制度的事實成立，還需要從制定程序和實質(zhì)內(nèi)容兩方面對相關(guān)規(guī)章制度進(jìn)行合法性審查。

問題42：

勞動者和用人單位均不服仲裁委的非終局裁決，分別向人民法院起訴的，判決書應(yīng)如何表述？

參考意見：勞動者和用人單位均不服仲裁委的非終局裁決，分別向法院起訴的，應(yīng)當(dāng)并案審理。雙方當(dāng)事人互為原告和被告，先起訴的一方當(dāng)事人稱為：原告（并案被告），后起訴的一方當(dāng)事人稱為：被告（并案原告）。此類案件應(yīng)作出一份判決，如已分別立兩案號，兩案號可在一份判決中并列列出。如果雙方當(dāng)事人均不服一審判決提出上訴，一審法院應(yīng)按一案報送上訴手續(xù)，二審法院立案庭應(yīng)按一案立案。

對于同一非終局裁決，勞動者和用人單位分別向不同法院起訴的，后受理的法院應(yīng)將案件移送到先受理的法院并案審理。

問題43：

審判實踐中應(yīng)如何把握勞動合同延續(xù)的幾種特殊情形？ 參考意見：勞動合同的延續(xù)一般包括以下五種情形：（1）《工會法》第十八條規(guī)定，基層工會專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其勞動合同期限自動延長，延長期限相當(dāng)于其任職期間；非專職主席、副主席或者委員自任職之日起，其尚未履行的勞動合同期限短于任期的，勞動合同期限自動延長至任期期滿。但是任職期間個人嚴(yán)重過失或者達(dá)到法定退休年齡的除外。

（2）職工因公致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關(guān)系至達(dá)到退休年齡并辦理退休，而無論勞動合同期限是否屆滿。五至六級傷殘的，保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作，難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為五級傷殘為本人工資的70%，六級傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位補足差額。經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。

（3）職業(yè)病防治法（2002年5月1日施行）第三十二條規(guī)定，“對未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同?！钡谒氖艞l第二款“用人單位應(yīng)當(dāng)及時安排疑似職業(yè)病病人進(jìn)行診斷，在疑似職業(yè)病病人診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間，不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。”該種情況合同順延至該情形消失時終止。但如果是前述1至6級傷殘等級情形的，按前述處理。

（4）根據(jù)《企業(yè)職工患病或非因公負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》（1995年1月1日），醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因公負(fù)傷停止工作治病休息不得解除勞動合同的期限。企業(yè)職工患病或非因公負(fù)傷醫(yī)療期為3個月—24個月。企業(yè)職工在醫(yī)療期內(nèi)，其病假工資、疾病救濟(jì)費和醫(yī)療待遇按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。但是企業(yè)職工非因公致殘和經(jīng)醫(yī)生或者醫(yī)療機構(gòu)認(rèn)定患有難以治療的疾病，在醫(yī)療期內(nèi)醫(yī)療終結(jié)，不能從事原工作，也不能從事用人單位另行安排的工作的，應(yīng)當(dāng)由勞動鑒定委員會參照工作和職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勞動能力鑒定。被鑒定為一至四級的，應(yīng)當(dāng)退出勞動崗位，終止勞動關(guān)系，辦理退休、退職手續(xù)，享受退休、退職待遇；被鑒定為五至十級的，醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動合同。

（5）勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第34條“除勞動法第二十五條規(guī)定的情形外，勞動者在醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)期和哺乳期內(nèi)，勞動合同期限屆滿時，用人單位不得終止勞動合同。勞動合同的期限應(yīng)自動延續(xù)至醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)期和哺乳期滿為止?！?/p>

問題44：

法院受理人事爭議的收案范圍如何確定？

參考意見：人民法院受理的人事爭議案件可按以下范圍界定：國家機關(guān)、事業(yè)單位、群團(tuán)組織、社會團(tuán)體與其屬于事業(yè)編制的工作人員之間，因辭職、辭退及履行聘用合同所產(chǎn)生的爭議；上述主體之間因職稱、職級、職務(wù)、考核、獎懲以及經(jīng)行政機關(guān)批準(zhǔn)作出的按自動離職處理等決定產(chǎn)生的爭議，不屬人民法院受理人事爭議案件的范圍。

人事爭議經(jīng)人事爭議仲裁機構(gòu)裁決后，當(dāng)事人對裁決不服，自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。人事爭議由用人單位所在地或聘用合同履行地的基層人民法院管轄，適用《中華人民共和國勞動法》相關(guān)程序和人事方面的法律法規(guī)審理。

問題45：

個人購買的車輛掛靠其他單位經(jīng)營，車輛實際所有人聘用的司機與掛靠單位直接是否形成勞動關(guān)系？

參考意見：《最高人民法院行政審判庭關(guān)于車輛掛靠其他單位經(jīng)營實際所有人聘用的司機工作中傷亡能否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)》規(guī)定：個人購買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位的名義對外經(jīng)營的，其聘用的司機與掛靠單位之間形成了事實勞動關(guān)系，在車輛運營中傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《勞動法》和《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定認(rèn)定是否構(gòu)成工傷。

相關(guān)問題經(jīng)請示最高法院民一庭，答復(fù)意見為，應(yīng)當(dāng)按照上述最高法院行政庭的《答復(fù)》意見執(zhí)行。

《勞動爭議司法解釋

（三）》第五條規(guī)定：未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位，以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)將用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借方列為當(dāng)事人。

問題46：

未經(jīng)工傷認(rèn)定的工傷保險待遇案件，以未經(jīng)有權(quán)機構(gòu)進(jìn)行工傷認(rèn)定為由裁定不予受理或駁回起訴，是否妥當(dāng)？

參考意見：《勞動爭議司法解釋

（二）》第六條規(guī)定，勞動者因為工傷、職業(yè)病，請求用人單位依法承擔(dān)給予工傷保險待遇的爭議，經(jīng)勞動爭議仲裁委員會仲裁后，當(dāng)事人依法起訴的，人民法院應(yīng)予受理。根據(jù)該項規(guī)定，勞動者請求用人單位依法承擔(dān)給予工傷保險待遇的爭議，應(yīng)當(dāng)立案受理；因用人單位原因?qū)е挛茨苓M(jìn)行工傷認(rèn)定，且已無法補辦，勞動者請求用人單位賠償相應(yīng)經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)予支持；因勞動者自身原因?qū)е挛茨苓M(jìn)行工傷認(rèn)定，且已無法補辦，勞動者請求用人單位給予工傷保險待遇的，不應(yīng)予以支持。

問題47：

用人單位因勞動者在工作中的故意或過失遭受經(jīng)濟(jì)損失的，若用人單位以勞動者為被告提起賠償訴訟，應(yīng)當(dāng)如何處理？

參考意見：根據(jù)勞動法相關(guān)規(guī)定，除競業(yè)限制、保密義務(wù)兩項勞動者需承擔(dān)責(zé)任外，并無明確法律依據(jù)由勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任。但，如果勞動者在工作中故意造成用人單位財產(chǎn)損失，用人單位提起財產(chǎn)損害賠償訴訟，請求賠償?shù)?，?yīng)予支持。

問題48：

勞動爭議案件由用人單位所在地或勞動合同履行地基層人民法院管轄。用人單位登記注冊地與實際營業(yè)或辦公地點不一致，可否以實際營業(yè)或辦公地點為用人單位所在地？勞動者在不同時期曾在不同地點工作，應(yīng)如何確定勞動合同履行地？

參考意見：用人單位實際營業(yè)或辦公地點與登記注冊地不一致的，可以實際營業(yè)地或主要辦事機構(gòu)所在地為用人單位所在地；勞動者曾在不同工作地點工作的，應(yīng)以糾紛發(fā)生期間的工作地點作為勞動合同履行地。

問題49：

雙倍工資、工資報酬、單位未依法繳納而個人自行墊付的社會保險費等勞動債權(quán)能否繼承，是否屬勞動爭議案件的審理范圍？

參考意見：《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第3條規(guī)定，公民可繼承的其他合法財產(chǎn)包括有價證券和履行標(biāo)的為財物的債權(quán)等。根據(jù)該項規(guī)定，上述勞動債權(quán)應(yīng)屬遺產(chǎn)范圍，可以繼承。

繼承人之間就勞動債權(quán)的繼承問題發(fā)生的爭議，屬繼承案件。已經(jīng)繼承了上述勞動債權(quán)的繼承人與被繼承人用人單位之間發(fā)生的勞動債權(quán)爭議，屬勞動爭議案件。

問題50： 公益性崗位從業(yè)人員與用人單位之間是否屬于勞動關(guān)系？

參考意見：認(rèn)定公益性崗位從業(yè)人員與相關(guān)用人單位之間是否形成勞動關(guān)系，應(yīng)具體考察用人單位與勞動者之間基于該公益性崗位而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系內(nèi)容。如果公益性崗位從業(yè)人員的工作報酬來源于政府撥款，用人單位不承擔(dān)其工資及社會保險費等，則不宜認(rèn)定勞動關(guān)系成立。

問題51：

經(jīng)審查認(rèn)為符合終局裁決的條件，但裁決未注明系終局裁決，當(dāng)事人不服該裁決訴至基層法院，能否告知當(dāng)事人按照終局裁決向中級法院起訴，或主動將該案移送至中級法院。

參考意見：根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條的規(guī)定，屬于終局裁決的案件，即使仲裁裁決書未注明系終局裁決，亦應(yīng)按照終局裁決的有關(guān)規(guī)定處理。用人單位不服該終局裁決向基層人民法院提起訴訟的，不應(yīng)予以受理。同時可告知用人單位，其可以依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向仲裁機構(gòu)所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。但不宜直接移送有關(guān)中級人民法院。

問題52：

勞動者與用人單位之間因社會保險手續(xù)的辦理、社會保險費用的繳納等問題發(fā)生爭議，是否屬于勞動爭議案件受理范圍？

參考意見：下列涉及社會保險的爭議不應(yīng)納入人民法院勞動爭議案件的受理范圍：一是，用人單位未為勞動者辦理社會保險手續(xù)，勞動者要求辦理的；二是，已經(jīng)辦理了社會保險手續(xù)，但用人單位不按規(guī)定為勞動者繳納社會保險金，勞動者要求繳納的；三是，用人單位與勞動者就社會保險金的繳費基數(shù)、繳費年限發(fā)生的爭議。因此，勞動者與用人單位就社會保險手續(xù)辦理、保險費用繳納問題產(chǎn)生的爭議，人民法院不應(yīng)立案受理。

問題53：

勞動者與個體工商戶之間、與未辦理工商登記的用人單位之間發(fā)生的勞動用工爭議，是否屬于勞動爭議？是否適用勞動合同法？

參考意見：《勞動爭議司法解釋

（二）》第九條規(guī)定，勞動者與起有字號的個體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議訴訟，應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號業(yè)主的自然情況；該司法解釋第七條第（五）項規(guī)定，個體工匠與幫工、學(xué)徒之間的糾紛，不屬于勞動爭議。因此，審理涉及個體經(jīng)營者的相關(guān)糾紛，首先應(yīng)當(dāng)注意甄別該糾紛是否屬于勞動爭議案件。我們的傾向性意見是，如果個體經(jīng)營者未經(jīng)工商注冊登記為個體工商戶，則不宜將該糾紛定義為勞動爭議。如果相關(guān)糾紛屬于勞動爭議，則應(yīng)適用勞動合同法的有關(guān)規(guī)定。

《勞動爭議司法解釋

（三）》第四條、第五條規(guī)定，勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照的用人單位發(fā)生爭議，應(yīng)將用人單位或者出資人列為當(dāng)事人；未辦理營業(yè)執(zhí)照的用人單位以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，應(yīng)將用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借方列為當(dāng)事人。根據(jù)該項規(guī)定，勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照的用人單位之間發(fā)生的勞動用工糾紛，屬于勞動爭議，也應(yīng)當(dāng)適用勞動合同法的有關(guān)規(guī)定。

問題54：

地方性整體拖欠合同工資的爭議，這種現(xiàn)象普遍事業(yè)單位，其工資由地方財政撥付和事業(yè)單位自籌共同支付，此類案件應(yīng)否受理？

參考意見：事業(yè)單位與其工作人員之間因履行聘用合同所發(fā)生的爭議屬于人事爭議的受案范圍。但地方性整體拖欠事業(yè)單位人員合同工資所引發(fā)的群體性人事爭議，應(yīng)以依靠地方黨委、政府協(xié)調(diào)解決更為妥當(dāng)。

因政策性歷史遺留問題等因素引發(fā)的，具有較大社會影響的群體性勞動人事爭議糾紛，基層法院應(yīng)當(dāng)慎重收案、妥善調(diào)處。決定立案前，應(yīng)向同級黨委和上級法院匯報情況，并征求地方政府意見。

問題55：

農(nóng)村戶口的勞動者如果在農(nóng)村已參加農(nóng)村居民養(yǎng)老保險和新型農(nóng)村居民合作醫(yī)療保險，在城鎮(zhèn)企業(yè)就業(yè)的，可否再判用人單位按城鎮(zhèn)職工為勞動者補繳保險。

參考意見：總體上看，進(jìn)場務(wù)工農(nóng)民作為勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系的，其勞動者權(quán)益應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律規(guī)定執(zhí)行。其在農(nóng)村享有的土地承包經(jīng)營權(quán)和農(nóng)村居民社會保險權(quán)益不應(yīng)作為勞動者合法權(quán)益的替代因素考量。但，題中所涉社會保險費用繳納爭議，不屬人民法院勞動爭議案件的受案范圍。

問題56：

確認(rèn)雙重勞動關(guān)系后，新的用人單位如果未簽勞動合同是否應(yīng)向勞動者支付雙倍工資差額，新用人單位無法定理由解除勞動關(guān)系是否應(yīng)判決其支付賠償金。

參考意見：《勞動合同法》第三十九條規(guī)定，勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出拒不改正的，用人單位可以解除勞動合同。第九十條規(guī)定，勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第九十一條規(guī)定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。《勞動爭議司法解釋

（三）》第八條規(guī)定，企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法提起訴訟的，應(yīng)按勞動關(guān)系處理。

參考以上規(guī)定，我們的傾向性意見是，勞動者在未解除原勞動合同的情況下與新的用人單位建立勞動關(guān)系，或者用人單位招用與其他用人單位尚未解除或終止勞動合同的勞動者，均系違反勞動合同法的違法行為。如果新的用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同，不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。新的用人單位解除后順位勞動關(guān)系，亦不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但是，如果先順位勞動合同已經(jīng)解除，或者勞動者符合《勞動爭議司法解釋

（三）》第八條規(guī)定的四種情形，則后順位勞動合同的用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

問題57：

人事爭議的辭退、勞動爭議的除名，用人單位未書面送達(dá)，但當(dāng)事人知道辭退、除名的事實，時效的起算點如何認(rèn)定？如當(dāng)事人否認(rèn)知道辭退、除名的事實，時效的起算點如何認(rèn)定？

參考意見：《勞動爭議司法解釋

（二）》第二條第（二）項規(guī)定，因解除或終止勞動關(guān)系產(chǎn)生的爭議，用人單位不能證明勞動者收到書面通知時間的，勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日。根據(jù)該項規(guī)定，結(jié)合審判實踐，我們的傾向性意見是，如果用人單位能夠證明其已通知勞動者領(lǐng)取或接受書面通知，勞動者拒絕領(lǐng)取或接受，且勞動者已經(jīng)知道辭退、除名事實的，應(yīng)以勞動者知道辭退、除名事實之日為勞動爭議發(fā)生日。用人單位僅以勞動者已經(jīng)知道辭退、除名事實為由主張勞動爭議發(fā)生日的，不應(yīng)予以支持。

問題58： 勞動者長期未在單位從事勞動，但檔案在單位保管，長期與單位無聯(lián)系，后向單位主張養(yǎng)老保險、工資等，主張工資是否支持，主張生活費是否支持，主張社會保險是否支持？

參考意見：如果；勞動者沒有法定事由長期不在單位從事勞動，用人單位也未按照法律規(guī)定解除其勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)該勞動者的生活費和相應(yīng)的社會保險費用。

問題59：

職工起訴報銷取暖費的，是否受理？如果受理，是否受仲裁時效限制？單位因自身效益原因制定的報銷政策（全體職工均在執(zhí)行）與政府報銷標(biāo)準(zhǔn)不一致時，如何處理？

參考意見：勞動者與用人單位之間就住房公積金、采暖費報銷問題發(fā)生的爭議不屬勞動爭議案件的受案范圍。