刑法聽課筆記【1進(jìn)階（全面）2高階（重點(diǎn)難點(diǎn)）3提問記憶】

概括欄

大標(biāo)題和提問

方便查找

后期可以蓋住右邊，來看這里來回憶和記憶

詳細(xì)記錄區(qū)域

言簡(jiǎn)意賅，善用符號(hào)

體系清晰、不要太密

最重要的幾個(gè)點(diǎn)，易錯(cuò)點(diǎn)總結(jié)，易混淆點(diǎn)總結(jié)，自己的思考

2+1筆記法：整理提煉書上的內(nèi)容，黑筆：畫出書上值得記錄的，紅筆：重點(diǎn)

。藍(lán)筆：以之前的筆記為主體，結(jié)合課本，練習(xí)，寫下思考和感悟（錯(cuò)因），思維導(dǎo)圖

·抄概念，轉(zhuǎn)述概念，聽到邏輯轉(zhuǎn)述

做出筆記+

第一講

刑法論

刑法總論:

刑法論【解釋、原則、效力】+

犯罪論【犯罪（構(gòu)成）、成立發(fā)展（形態(tài)）、角色參與（共犯）、數(shù)量競(jìng)合（罪數(shù)）】+

刑罰論【體系、裁量、執(zhí)行、消滅】

（一）刑法的概述

1.什么是刑法淵源？

2.罪刑法定原則中的“法”指哪些？

3.刑法的性質(zhì)

4.*刑法的機(jī)能

1.表現(xiàn)形式

2.刑法典、單行刑法1、附屬刑法0、變通規(guī)定（港澳臺(tái)）。

3.特定性-犯罪、刑罰、犯罪行為；廣泛性-范圍、法益；嚴(yán)厲性-刑罰剝奪人身自由、生命；補(bǔ)充性-最后保障。

4.行為規(guī)制：規(guī)范一般人+法官裁判行為；

保護(hù)法益：被告人人權(quán)；限制公權(quán)力；

自由保障、人權(quán)保障機(jī)能：行為預(yù)測(cè)可能性。明確行為+對(duì)應(yīng)的刑罰限度

【保護(hù)法益&保障人權(quán)的平衡（無法查明）】

現(xiàn)代刑法最重要的機(jī)能是限制國(guó)家權(quán)力（刑法發(fā)展歷史）

（二）刑法的解釋

1.解釋技巧

2.解釋理由

解釋方法=1+2

1.技巧：生產(chǎn)結(jié)論，只能有一個(gè)【義大小，對(duì)正類推】

平義、擴(kuò)大、縮小、反對(duì)（A→-A）、補(bǔ)正、類推（國(guó)民預(yù)測(cè)可能性；禁止+不禁止有利于被告）

2.理由：論證結(jié)論

文理解釋、（文法、語(yǔ)法等來解釋）、體系解釋（體系邏輯，一詞多義、多詞一義）、當(dāng)然解釋（舉重以明輕、舉輕以明重）、目的解釋（刑法保護(hù)的目的→解釋該罪的構(gòu)成要件）

3.解釋技巧&理由是相輔相成關(guān)系，結(jié)論的可采納性=據(jù)解釋技巧生產(chǎn)+符罪刑法定原則

（三）聽課重點(diǎn)

1.保護(hù)法益

2.保障人權(quán)

平衡

狗剩是否構(gòu)成窩藏罪？

【平衡】

案例1：狗蛋發(fā)現(xiàn)老婆被人殺死，狗剩阻止報(bào)案，“窩藏”狗蛋。查明狗蛋無罪。

案例2：狗蛋正當(dāng)防衛(wèi)殺了老婆，正當(dāng)防衛(wèi)無罪，狗剩窩藏。

窩藏罪——是否妨礙了司法機(jī)關(guān)的偵查活動(dòng)？保障狗剩的人權(quán)？

正當(dāng)防衛(wèi)是犯罪內(nèi)部的事由，司法機(jī)關(guān)審判活動(dòng)-法益應(yīng)當(dāng)保護(hù)，案件2狗剩定窩藏罪

考試：1.甲乙共同開槍殺丙，無法查明是誰打中了，甲乙都要故意殺人既遂；2.甲乙互不知情殺丙，無法查明誰打中了?！颈Ｕ先藱?quán)，存疑時(shí)有利于被告原則-平衡】甲乙都成立故意殺人未遂。

刑法研究

1.立法論：批判法律、服從立法者

2.解釋論：解釋法律，服務(wù)法官、檢察官、律師【法律是好的，解釋好用法律處理案件】

1.刑法的解釋（6）

2.類推解釋&擴(kuò)大解釋

3.解釋技巧&解釋理由

1.一般人難以接受：類推解釋；能接受：擴(kuò)大解釋

——拖拉機(jī)（運(yùn)糧食）=大型交通工具？==看用途

3.網(wǎng)上裸聊是不是淫穢物品？類推&擴(kuò)大？

是，擴(kuò)大解釋

4.網(wǎng)絡(luò)直播（錄播）淫亂，傳播淫穢物品牟利罪？是，淫穢物品：載體（U盤等）+內(nèi)容（淫穢）

組織淫穢表演罪，聚眾淫亂罪。線下無載體所以不是傳播淫穢物品罪

解釋理由是論證結(jié)論的合理性

【婚內(nèi)強(qiáng)奸（證據(jù)問題）】【性羞恥心】

一次多義【傳播淫穢物品牟利罪】【傳播性病】

（四）刑法的基本原則

1.罪刑法定原則

？形式要求

？思想基礎(chǔ)

？約束對(duì)象

？基本內(nèi)容

##民法與刑法的關(guān)系

1.刑法——行為+刑罰【法無明文規(guī)定不為罪，不處罰】【保障人權(quán)】

2.形式要求：限制司法人員，定罪量刑以刑法明文規(guī)定為準(zhǔn)；實(shí)質(zhì)要求：刑法規(guī)定——合理，限制立法權(quán)

3.思想基礎(chǔ)：民主主義（民主產(chǎn)生的立法機(jī)關(guān)。人大代表投票入刑）；自由主義（尊重人權(quán)，預(yù)測(cè)行為）；三權(quán)分立（立法權(quán)制約司法權(quán)）；心理強(qiáng)制（入刑就不做，害怕）

4.約束對(duì)象：司法、偵查、檢察等人員+立法者

5.*罪刑法定基本內(nèi)容：①成文-禁止習(xí)慣法（法律主義）；②嚴(yán)格-禁止類推；③確定-刑罰明確（禁止絕對(duì)不定刑、絕對(duì)不定期刑、禁止處罰

不當(dāng)罰行為、禁止不均衡、殘虐）【空白罪狀、簡(jiǎn)單罪狀、不成文的構(gòu)成因素、規(guī)范的構(gòu)成要素沒有違反明確性的要求、沒有違反罪刑法定原則】；④事前-禁止溯及既往，但不禁止有利于被告

#低位階與高位階，非排斥，=A

&

A+

B

2.罪刑相適應(yīng)原則（罪刑均衡原則）

1.刑罰=罪行+刑事責(zé)任

2.體現(xiàn)：立法上=合理刑罰體系；量刑上=犯罪情節(jié)；行刑=人身危險(xiǎn)性，減刑、假釋

3.內(nèi)容：刑罰尺度=客觀危害性+主觀罪過性+人身危險(xiǎn)性

=法益侵害性+可譴責(zé)性+人身危險(xiǎn)性（再犯）

=已然+未然

4.法定（中止、未遂、預(yù)備、自首、立功、坦白）+酌定（犯罪動(dòng)機(jī)、手段、時(shí)間地點(diǎn)、侵害結(jié)果、態(tài)度）

3.平等使用刑法原則

一律平等=無特權(quán)≠平均

（五）刑法的效力

1.空間效力

·在中國(guó)境內(nèi)犯罪：屬地管轄原則

1.我國(guó)領(lǐng)域：旗國(guó)主義【有國(guó)旗的航空器&船舶】；犯罪全過程

2.“地”：犯罪行為地（教唆，幫助行為；預(yù)備、實(shí)行）+犯罪結(jié)果地（實(shí)害結(jié)果+危害結(jié)果-現(xiàn)實(shí)具體的危險(xiǎn)）

·在中國(guó)境外犯罪：屬人（中國(guó)刑法要認(rèn)為是犯罪）

中國(guó)刑法認(rèn)為是犯罪，當(dāng)?shù)胤刹徽J(rèn)為是犯罪，該怎么處理？【雙重犯罪原則】

【看是否侵犯中國(guó)國(guó)家利益+公民利益？】

·保護(hù)管轄（外國(guó)人對(duì)中國(guó)人犯罪）

【對(duì)我國(guó)國(guó)家、公民；重罪；雙重犯罪】

·普遍管轄（國(guó)際犯罪）【危害人類共同利益+公約+刑法規(guī)定為犯罪+犯罪人在我國(guó)領(lǐng)域】

消極承認(rèn)：在外國(guó)受過刑罰處罰，則免除或減輕處罰

2.時(shí)間效力

時(shí)間跨度：案件發(fā)生時(shí)-案件審判時(shí)

【舊法新法、刑法修正案、溯及力】

從舊兼從輕+未決犯

*司法解釋的時(shí)間效力【行為時(shí)無司法解釋，審判時(shí)有，按司法解釋處理；行為時(shí)有，審判時(shí)更新，則從舊兼從輕】

第二講

犯罪構(gòu)成（一）

定罪體系

（二）定罪方法

1.定罪體系

——兩階層體系的原則

客觀

違法階層——違法阻卻事由

主觀

責(zé)任階層——責(zé)任阻卻事由

定罪原理：

1.事實(shí)判斷=法益侵害事實(shí)

2.價(jià)值評(píng)價(jià)=可譴責(zé)性

*定罪判斷順序

①違法

②責(zé)任【用兩階層體系一個(gè)一個(gè)要件審查、分析案件就是拆解案件】

1.違法階層

行為主體-危害行為-危害結(jié)果（因果關(guān)系）→阻卻事由（正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、被害人承諾）

2.責(zé)任階層

故意、過失→阻卻（責(zé)任年齡、責(zé)任能力、違法性

認(rèn)識(shí)可能性、期待可能性）

2.定罪方法

三段論推理

1.大前提、小前提、結(jié)論（小前提是否符合大前提）

2.大前提的種類【刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件，來判斷有罪、無罪，但書中情節(jié)顯著輕微只能作為量刑的依據(jù)】

記述、規(guī)范；成文、不成文；積極、消極；客觀、主觀；真正的、表面的【描述、價(jià)值評(píng)價(jià)；明文規(guī)定、表面沒有規(guī)定；只有才構(gòu)成犯罪、否定犯罪成立的規(guī)定；外在的、內(nèi)心的；為行為的法益侵害性提供依據(jù)、沒有為...】

3.小前提：存疑時(shí)有利于被告人的原則【無法查明】

（事實(shí)有疑問時(shí)，根據(jù)有利于被告的原則來認(rèn)定事實(shí)）

【有無-無；重輕-輕；重輕無-無】

*存疑：存的事實(shí)之疑

3.正確推導(dǎo)

1.先找大前提，小前提（案件事實(shí)）可以多角度看。

Eg：法律規(guī)定（拐賣兒童罪只能由自然人構(gòu)成）-案件事實(shí)（孤兒院拐賣兒童，必有自然人實(shí)施）-結(jié)論（自然人構(gòu)成拐賣兒童罪）

2.符合性判斷：小前提符合大前提，并不要求完全一致

大前提【

A+B

】

小前提【A】×

小前提【A+B+C】√

如：侮辱活體

構(gòu)成侮辱尸體罪

3.循環(huán)往復(fù)推導(dǎo)→想象競(jìng)合（1行為，2罪名，擇重）

甲欲打死乙的狗，朝狗開槍，打死了乙

→故意毀壞財(cái)物罪

→過失致人死亡罪√

第三講

客觀要件一：行為主體

（一）自然人

（二）單位犯罪

1.自然人

身份：犯罪過程中就具備的，犯罪過程中形成的不是（組織黑社會(huì)性質(zhì)犯罪的組織者）【實(shí)行犯】

不真正身份犯：行為人具有某種特殊身份，不影響犯罪的成立，只影響量刑（國(guó)家工作人員加重）

....罪中體現(xiàn)量刑身份還是定罪身份來確定是真正的身份犯還是不真正

國(guó)家工作人員=看是否從事公務(wù)

2.單位

1分類

2同等對(duì)待

3成立條件

4單位犯罪&個(gè)人區(qū)別

5單位實(shí)施純正的自然人犯罪

6處罰

1.分類：純正的單位犯罪、不純正（單位&個(gè)人）

2.同等=單位犯罪與自然人犯罪：在成立標(biāo)準(zhǔn)、既遂標(biāo)準(zhǔn)上，保持一致

3.主體條件：以自己名義犯罪+違法所得歸該單位所有【私營(yíng)公司要求有法人資格】

主觀條件：?jiǎn)挝灰庵?單位決策機(jī)構(gòu)形成&單位領(lǐng)導(dǎo)、職員依職權(quán)作出決策（過失+故意）

【成立單位是為了犯罪，主要活動(dòng)是犯罪——自然人犯罪論處】

4.單位犯罪

單位內(nèi)部成員的個(gè)人犯罪

單位與個(gè)人【共同犯罪】

主觀條件

體現(xiàn)單位意志

單位內(nèi)部成員個(gè)人犯罪，未經(jīng)單位授權(quán)、未依職權(quán)作的決策

·單位犯罪雙罰：處罰直接責(zé)任人時(shí)，數(shù)個(gè)直接責(zé)任人之間可以構(gòu)成共同犯罪。為了明確責(zé)任大小，量刑輕重

·甲單位+乙單位=共同

·單位+單位外自然人=共同

客觀條件

為單位謀取非法利益（全體成員）

為個(gè)人

模型

單位意志+本單位利益

單位意志+成員個(gè)人利益

成員個(gè)人意志+本單位利益

成員個(gè)人意志+個(gè)人利益

【單位意志+本/他單位/單位成員外個(gè)人利益】

【注意與“位之外的個(gè)人犯罪”不同】

5.雖是單位犯罪+為單位謀取利益，但刑法分則與其他法律未規(guī)定為單位犯罪，則追究直接責(zé)任人的自然人犯罪

6.處罰：

單位——罰金+（直接負(fù)責(zé)的主管人員/其他直接責(zé)任人員）判處刑罰

規(guī)則：①雙罰【單位+個(gè)人】

②單罰【只罰個(gè)人】

單位沒了——追究直接負(fù)責(zé)人的刑事責(zé)任

單位變更——合并，仍追究原犯罪單位，罰金

第四講

客觀要件二：行為

（一）危害行為

（二）不作為犯

（三）不真正不作為犯的成立條件

·危害行為

一、特征

二、判斷

1.危害行為與生活行為的區(qū)分

2.降低危險(xiǎn)與替代危險(xiǎn)

3.被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)

1.有體性、有意性、有害性

2.危害行為：行為對(duì)法益制造了危險(xiǎn)；生活行為：沒有制造危險(xiǎn)

·吃有毒的人生果噎死：故意殺人未遂

降低危險(xiǎn)的行為不是危害行為，是降低原有危險(xiǎn)的危害程度

替代危險(xiǎn)：開創(chuàng)新的危險(xiǎn)，新危險(xiǎn)<原危險(xiǎn)

·推開

危害行為×

【降低危險(xiǎn)】

·扔在火災(zāi)中的小孩，開啟了新的危險(xiǎn)，但存在違法阻卻事由，緊急避險(xiǎn)，推定的被害人承諾

危害行為√

可譴責(zé)性×

【替代危險(xiǎn)】

砍斷有毒手

·【被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)】有被害人自己的原因

·不作為犯

一、概念（行為、不作為犯）

二、真正不作為犯的判斷&不真正不作為犯的判斷

三、持有

四、作為與不作為的關(guān)系

一、行為=作為（違刑法禁止性規(guī)定）+不作為（違刑法義務(wù)性規(guī)定）

不作為犯=真正不作為犯（不作為構(gòu)成）+不真正不作為犯（作為&不作為）

二、判斷：

①刑法有無規(guī)定一個(gè)義務(wù)

②找核心行為

#

1有無作為義務(wù)

2看是否構(gòu)成作為。

構(gòu)成作為犯，不構(gòu)成不作為犯

Eg：有義務(wù)——不履行，不作為。遺棄罪，撫養(yǎng)義務(wù)，真正不作為犯

作為：制造危險(xiǎn)

不作為：不消除危險(xiǎn)

三、持有型犯罪=作為犯罪

①維持持有狀態(tài)，積極舉動(dòng)

②行為本身是直接侵害法益

四、關(guān)系：

1競(jìng)合：先認(rèn)為是作為。2結(jié)合。3作為&不作為與故意&過失的關(guān)系

·不真正不作為犯的成立條件

1.應(yīng)為

2.能為

3.不為

4.等價(jià)性

5.主觀要件

·應(yīng)為→能為→不為→等價(jià)性

1.負(fù)有作為義務(wù)（應(yīng)為）

刑法上的作為義務(wù)：某個(gè)危險(xiǎn)源對(duì)法益對(duì)象產(chǎn)生了危險(xiǎn)流。

①對(duì)危險(xiǎn)源的監(jiān)管義務(wù)：危險(xiǎn)物（動(dòng)物、物品、設(shè)施）、對(duì)他人危險(xiǎn)行為（他人&行為人具有監(jiān)護(hù)、監(jiān)管關(guān)系。）、自己先行行為（注意生活行為與先行行為）

1.行為降低危險(xiǎn)，不產(chǎn)生作為義務(wù)【自愿接受行為，若被害人與行為人產(chǎn)生依賴關(guān)系——妨礙他人救助，則產(chǎn)生作為義務(wù)。】

2.被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)，行為人無作為義務(wù)

3.客觀排除犯罪事由【正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、法令行為（依法）】

4.犯罪行為【可成為先行行為而產(chǎn)生的作為義務(wù)】（故意&過失）

前行為構(gòu)成犯罪，后行為因前行為有作為的義務(wù)，但是沒有作為，則吸收犯原則，定重罪。如不作為的故意殺人既遂

②對(duì)法益對(duì)象的保護(hù)義務(wù)

1．特定關(guān)系【法律規(guī)定（夫妻之間）；職務(wù)業(yè)務(wù)、制度規(guī)定；合同契約；自愿接受行為（形成依賴關(guān)系，應(yīng)繼續(xù)保護(hù)）】

2．特定領(lǐng)域【管理者，特定領(lǐng)域內(nèi)的危險(xiǎn)具有排他性的支配作用】

2.具有作為的可能性（能為）

3.不為（結(jié)果避免可能性）

4.等價(jià)性（程度，作為=不作為）【客觀危害程度，考察行為人對(duì)危險(xiǎn)的支配程度】

5.主觀（故意+過失）

故意：事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤&法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

【故意的不作為犯也有既遂&未遂】

第五講

客觀要件三：結(jié)果

（一）時(shí)間、罪名、結(jié)果加重犯

·時(shí)間角度

·犯罪發(fā)展過程

行為制造危險(xiǎn)→危險(xiǎn)發(fā)生→現(xiàn)實(shí)

化為

實(shí)害結(jié)果

1.故意犯罪的發(fā)展過程【過程、抽象&具體危險(xiǎn)】

2.過失犯罪【成立與否】【實(shí)害犯】

客觀上：危害行為+實(shí)害結(jié)果+因果關(guān)系

主觀上：過失心理

·罪名角度

1.危險(xiǎn)犯&實(shí)害犯【什么是成立犯罪的條件】（實(shí)害犯=結(jié)果犯）

實(shí)害犯——實(shí)害結(jié)果

具體危險(xiǎn)犯——具備具體危險(xiǎn)

抽象危險(xiǎn)犯——具備抽象危險(xiǎn)（生產(chǎn)、銷售假藥罪）

2.行為犯&結(jié)果犯【將實(shí)害結(jié)果作為犯罪成立條件？】

結(jié)果犯【作為犯罪成立條件的？犯罪既遂條件？】

·結(jié)果加重犯

*

容易考的結(jié)果加重犯

一個(gè)行為=基本犯（A罪）+加重結(jié)果（B罪），B罪為A罪的法定刑升格條件，加重處罰。

故意傷害罪論處，過失致人死亡罪為故意傷害罪的法定刑升格條件，加重處罰

1.法定性【法律規(guī)定有結(jié)果加重罪則有，否則結(jié)果再嚴(yán)重也不是結(jié)果加重犯】

·與“想象競(jìng)合犯”區(qū)別：有無法律規(guī)定的罪名

2.主觀要件

·

基本犯罪=故意犯罪，加重結(jié)果=過失

·

加重結(jié)果=故意：強(qiáng)奸罪致人重傷、死亡；拐賣婦女（+搶劫罪、放火罪）罪致人重傷、死亡

3.因果關(guān)系：基本犯的實(shí)行行為&加重結(jié)果之間

①“因”的判斷：加重結(jié)果必須是基本犯的實(shí)行行為導(dǎo)致的，不是其他犯罪行為導(dǎo)致的。

加重結(jié)果一般是：致人重傷、死亡——暴力行為。

該暴力行為只有是基本犯的實(shí)行行為，其制造的加重結(jié)果才能成為結(jié)果加重犯。

帶著基本犯的故意或目的實(shí)施的暴力行為才是基本犯的實(shí)行行為。

Ta的行為是為了...,進(jìn)而致人重傷、死亡，就是....罪的實(shí)行行為，導(dǎo)致了重結(jié)果

Eg：

甲強(qiáng)奸乙，甲為了更好地強(qiáng)奸乙，將其打傷致死，這是強(qiáng)奸罪的實(shí)行行為=搶劫罪致人死亡。甲為了泄憤而打傷致死，則不是搶劫罪的實(shí)行行為=強(qiáng)奸罪未遂+故意殺人罪既遂。

②因果關(guān)系的判斷——存在介入因素

Eg：甲強(qiáng)奸婦女，婦女跳樓自殺。死亡結(jié)果歸屬于婦女，非甲的強(qiáng)奸行為

*容易考的結(jié)果加重犯

1)

故意傷害罪致人死亡

2)

強(qiáng)奸罪致人重傷、死亡

強(qiáng)制猥褻罪致人重傷、死亡不是結(jié)果加重犯

3)

非法拘禁罪致人重傷、死亡

4)

拐賣婦女、兒童罪致人重傷、死亡

5)

暴力干涉婚姻自由罪致人死亡，被害人自殺也是加重結(jié)果

6)

虐待罪致人死亡

被害人自殺也是加重結(jié)果。

刑法在侮辱罪、誹謗罪、遺棄罪中沒有規(guī)定“若之人死亡要加重處罰”，因此這些罪中不存在結(jié)果加重犯。

7)

搶劫罪致人重傷、死亡

8)

搶奪罪（過失）致人重傷、死亡

第六講

客觀要件四：因果關(guān)系

（一）基本原理

（二）實(shí)現(xiàn)結(jié)果歸屬的三項(xiàng)條件

（三）存在介入因素的案件

（四）無法查明的案件

（一）基本原理

#

有傷亡結(jié)果的→有因果關(guān)系的判斷#

1.行為&結(jié)果有因果關(guān)系【故意犯罪的既遂與否問題】

2.基本行為&加重結(jié)果有因果關(guān)系【結(jié)果加重犯的成立問題】

3.過失行為&實(shí)害結(jié)果有因果關(guān)系【過失犯罪的成立問題】

l

考察層次

1.事實(shí)判斷的層次

2.價(jià)值評(píng)價(jià)的層次【公平、合理】

【客觀歸責(zé)理論】

u

行為的要求——行為對(duì)法益制造了危險(xiǎn)

u

過程的要求——危險(xiǎn)現(xiàn)實(shí)化為實(shí)害結(jié)果

u

結(jié)果的要求——結(jié)果符合一定價(jià)值評(píng)價(jià)的要求

（二）實(shí)現(xiàn)結(jié)果歸屬的三項(xiàng)條件

1.行為=危害行為+制造了危險(xiǎn)+法律不允許的危險(xiǎn)

【區(qū)分危害行為&贈(zèng)送類的生活行為】

【是否存在過失犯罪的危害行為。過失犯罪=危害行為+實(shí)害結(jié)果+因果關(guān)系（違反注意義務(wù)）】

2.結(jié)果【符合一定的價(jià)值評(píng)價(jià)】

①現(xiàn)實(shí)發(fā)生的結(jié)果。不包括假設(shè)的結(jié)果

前條件未發(fā)生作用—被阻斷—后條件導(dǎo)致結(jié)果，結(jié)果與前條件無因果

②規(guī)范保護(hù)范圍內(nèi)的結(jié)果

(1)

具體罪名的罪狀規(guī)范

每一個(gè)罪名、罪狀規(guī)范都在保護(hù)一種法益，防止一種實(shí)害結(jié)果

交通肇事罪的保護(hù)法醫(yī)：道路公共安全，防止的實(shí)害結(jié)果是

由肇事行為導(dǎo)致的傷亡結(jié)果與直接財(cái)產(chǎn)損失

(2)

過失犯罪的注意義務(wù)規(guī)范

違反了注意義務(wù)，實(shí)施了危害行為+實(shí)害結(jié)果+因果關(guān)系

【超出保護(hù)范圍的實(shí)害結(jié)果，不是該注意義務(wù)所要、所能防止的是還結(jié)果】

③管轄范圍內(nèi)的結(jié)果【行為人】

行為人自己有責(zé)任和義務(wù)防止發(fā)生的結(jié)果

但，防止結(jié)果的發(fā)生是他人的管轄范圍，則該結(jié)果不能歸責(zé)與行為人【如交警】

3.過程：危險(xiǎn)現(xiàn)實(shí)→實(shí)害結(jié)果【該結(jié)果是該行為制造的危險(xiǎn)的實(shí)現(xiàn)】

①故意的作為犯

(1)

重疊的因果關(guān)系：行為1+行為2=結(jié)果→兩個(gè)條件都與結(jié)果有因果關(guān)系?！咀饔贸潭葐栴}；主觀問題；共同犯罪問題；時(shí)間問題（介入因素）】

(2)

雙重的因果關(guān)系：行為1/2=結(jié)果→都有因果關(guān)系【行為都能單獨(dú)造成該結(jié)果】

l

雙重的因果關(guān)系&假設(shè)的因果關(guān)系：如果沒有其中一個(gè)行為，另一行為也會(huì)導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生。

假設(shè)→只存在一份現(xiàn)實(shí)有效的因果關(guān)系；

雙重→存在兩份

l

無法查明

雙重因果關(guān)系案件的無法查明；時(shí)間；傷情【存疑時(shí)有利于被告】

②過失犯【行為（違反了注意義務(wù)）、結(jié)果（義務(wù)規(guī)范保護(hù)范圍內(nèi)）、過程（履行注意義務(wù)，可避免結(jié)果發(fā)生）】

③不作為犯【有作為義務(wù)，結(jié)果避免發(fā)生的可能性】

（三）存在介入因素的案件

1.條件說的不足

無A則無B，A是B的因

×

【即使有必要條件關(guān)系，不意味著結(jié)果都?xì)w于該行為。歸責(zé)→客觀歸責(zé)理論三項(xiàng)條件→行為結(jié)果過程】

2.“介入因素兩步走”標(biāo)準(zhǔn)

不異常：引發(fā)關(guān)系→

先前行為&結(jié)果有因果

介入因素是否異常

異常：獨(dú)立關(guān)系→誰的危險(xiǎn)導(dǎo)致結(jié)果？（3）

①先前行為導(dǎo)致

②介入因素導(dǎo)致（阻斷關(guān)系）

③二者共同導(dǎo)致（疊加）

第一步：判斷介入因素是否異?！疽话慊?具體化】

一般化，一個(gè)人下樓梯摔死，異常

具體化，甲砍傷乙，乙下樓梯摔死，不異常

不異常→先前行為&介入因素為引發(fā)關(guān)系。結(jié)論：先前行為與結(jié)果有因果關(guān)系【不異常，是因?yàn)榍懊娴男袨橐鸬摹?/p>

異?！惹靶袨?介入因素是獨(dú)立關(guān)系

第二步：誰的危險(xiǎn)導(dǎo)致了結(jié)果?

(1)

先前行為的危險(xiǎn)單獨(dú)導(dǎo)致了結(jié)果

(2)

介入因素的危險(xiǎn)單獨(dú)導(dǎo)致了結(jié)果（甲投毒給丙，丙中毒倒地，乙用刀斬首，丙死亡。乙阻斷了甲的危險(xiǎn)流，而乙的出現(xiàn)不是甲的行為引發(fā)的，所以死亡結(jié)果歸乙）【看死得快不快，立即！】

(3)

二者的危險(xiǎn)共同導(dǎo)致了結(jié)果（多因一果，疊加，不是立即死）

3.介入因素的種類

①

自燃事件

②

被害人的特殊體質(zhì)【疾病等；是否有引發(fā)關(guān)系】

③

被害人自身的行為

④

第三人的行為

⑤

阻斷救助的行為【救活可能性，阻斷救助行為導(dǎo)致死亡結(jié)果，不屬于先前行為】

（四）無法查明的案件

第一步：先看行為人是一個(gè)人還是兩個(gè)人

1.行為人是一個(gè)人

①一個(gè)人實(shí)施一個(gè)行為

行為→重罪？輕罪？無罪？

【存疑時(shí)有利于被告原則

→

有利于被告的事實(shí)加以認(rèn)定，罪輕】

②一個(gè)人實(shí)施兩個(gè)行為

同一犯罪的兩個(gè)行為

不同犯罪的兩個(gè)行為【分析可能的情形，對(duì)情形進(jìn)行匯總對(duì)比，存疑時(shí)有利于被告原則】

2.行為人是兩個(gè)人

①兩個(gè)人構(gòu)成共同犯罪【意志】

②兩個(gè)人不構(gòu)成共同犯罪【分別分析，存疑時(shí)有利于被告原則】

Eg：①前車壓死的？

②后車壓死的？

③引發(fā)關(guān)系，前車引發(fā)后車→前車負(fù)責(zé)【無法查明，歸于前車】

【結(jié)論】

第一步：事實(shí)判斷層次：事實(shí)的因果關(guān)系

第二步：價(jià)值評(píng)價(jià)的層次：法律的因果關(guān)系

①對(duì)行為的要求：行為對(duì)法益制造了危險(xiǎn)

②對(duì)結(jié)果的要求：現(xiàn)實(shí)發(fā)生的結(jié)果；規(guī)范保護(hù)范圍內(nèi)的結(jié)果；管轄范圍內(nèi)的結(jié)果

③對(duì)過程的要求：

1)

故意的作為犯【重疊&雙重的因果關(guān)系】

2)

過失犯&不作為犯【結(jié)果避免可能性】

3)

存在介入因素的案件：兩步走標(biāo)準(zhǔn)

4)

無法查明的案件

第七講

（客觀）違法阻卻事由

（一）正當(dāng)防衛(wèi)

體系思維

1.先客觀再主觀【客觀部分√，主觀】

事先存在違法性，再通過“正當(dāng)防衛(wèi)”將違法性阻卻掉。該行為已經(jīng)符合客觀要件，具有違法性。

行為本身具有法益侵害性

2.為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

3.正→不正

1.起因條件

(1)

不法性：

①

針對(duì)個(gè)人法益的侵害。侵害國(guó)家、社會(huì)法益的原則上是

不能擅自進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)【國(guó)家、社會(huì)+個(gè)人。√

如：盜竊國(guó)有銀行財(cái)產(chǎn)；公開場(chǎng)合聚眾淫亂；搶奪公交車方向盤】

②

僅限于人的行為

③

正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)的行為

不是

不法侵害，對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)本身不能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的反擊行為→故意侵害行為。對(duì)緊急避險(xiǎn)的反擊行為→緊急避險(xiǎn)

④

不限于被害人本人，包括第三人

(2)

客觀性：一個(gè)行為符合客觀違法階層→不法侵害

（主觀責(zé)任階層：故意過失、無責(zé)任年齡、無責(zé)任能力）

*動(dòng)物侵害問題p70

（主人無管理義務(wù)，單純危險(xiǎn)則為緊急避險(xiǎn)）制止人的不法侵害，背后是否有人。

*不作為的不法侵害：（作為+不作為）

(3)

現(xiàn)實(shí)性→現(xiàn)實(shí)存在否則為

假想防衛(wèi)→不存在假想防衛(wèi)的處理：①不可能故意為之

②防衛(wèi)人有過失→過失犯罪

③沒有過失→意外事件

2.時(shí)間條件

#正在進(jìn)行

【事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi)】

(1)

不法侵害的開始→已經(jīng)開始，危險(xiǎn)緊迫

#防衛(wèi)裝置

：①不能危害公共安全

②防衛(wèi)手段&不法侵害具有相當(dāng)性，防衛(wèi)適當(dāng)，適時(shí)。

(2)

不法侵害的結(jié)束

不法侵害的樣態(tài)→緊迫+不緊迫

結(jié)束的內(nèi)容→行為+危險(xiǎn)結(jié)束

判斷標(biāo)準(zhǔn)：行為時(shí)，當(dāng)時(shí)情形看+一般人的視角（緊急情況下的認(rèn)識(shí)和判斷能力，不求冷靜）

#財(cái)產(chǎn)犯罪的特殊處理：犯罪人取得財(cái)物，但在被害人當(dāng)場(chǎng)還來得及挽回?fù)p失的情形下，視為不法侵害尚未結(jié)束，可實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)?！咀飞媳┝Z回財(cái)物，正當(dāng)防衛(wèi)】

*追小偷問題

①追財(cái)行為：【追的途中，小偷自己摔死。合法，無罪】【追上，奪回，正當(dāng)防衛(wèi)】

②扭送行為：【追小偷=一般就是扭送行為】【合法行為，目的和限度：控制人身自由】

③不法侵害行為：傷害侮辱

【因果關(guān)系】小偷逃跑過程中不慎摔死：①追財(cái)、扭送行為，與死亡無關(guān)。②不法侵害行為：看嚴(yán)重性&侵害性

【作為義務(wù)】小偷逃跑過程中跳河，有淹死危險(xiǎn)。

被迫跳河？是，有救助義務(wù)。否，無。

(3)

防衛(wèi)不適時(shí)的處理辦法

故意為之→故意犯罪；

過失為之→過失犯罪；

無故意、過失→意外事件

3.意思條件

(1)

防衛(wèi)意圖→正當(dāng)意圖，動(dòng)機(jī)，為了保護(hù)合法權(quán)利

【報(bào)復(fù)心理】（可以是壞的意圖）

(2)

防衛(wèi)認(rèn)識(shí)→防衛(wèi)人認(rèn)識(shí)到某項(xiàng)合法權(quán)利正在遭受不法侵害【制止不法侵害】

(3)

偶然防衛(wèi)：

判斷標(biāo)準(zhǔn)：主觀上沒有認(rèn)識(shí)到，客觀上制止了不法侵害

類型：故意型偶然防衛(wèi)、過失型偶然防衛(wèi)

防衛(wèi)認(rèn)識(shí)不要說（結(jié)果無價(jià)值論）不要求行為人認(rèn)識(shí)到，只要客觀上有防衛(wèi)（看重結(jié)果）

防衛(wèi)認(rèn)識(shí)必要說（行為無價(jià)值論）主客觀相統(tǒng)一。行為與結(jié)果的好壞應(yīng)獨(dú)立判斷。

*過失型偶然防衛(wèi)：①過失行為

②實(shí)害結(jié)果

③因果關(guān)系。如：甲有壞行為，沒壞結(jié)果，但不認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)，也不構(gòu)成過失致人死亡罪，做無罪處理。

#偶然防衛(wèi)&假想防衛(wèi)

制止不法侵害

偶然防衛(wèi)

假想防衛(wèi)

客觀要件

√

×

主觀要件

×

√

結(jié)論

觀點(diǎn)展示

非正當(dāng)防衛(wèi)

唯一答案：多數(shù)

#防衛(wèi)挑撥

甲想侵害乙，故意挑釁乙，使乙侵害自己，以正當(dāng)防衛(wèi)為借口加害乙?！撞怀闪⒄?dāng)防衛(wèi)，屬于故意犯罪

#相互斗毆【不法侵害

不法侵害

有被害人承諾】

都出于侵害對(duì)方的意圖而相互攻擊

1.相互斗毆&“一方故意傷害，另一方在正當(dāng)防衛(wèi)”

【判斷】

①看誰先動(dòng)手，同時(shí)動(dòng)手=互相斗毆

②看地點(diǎn)，上門打人，反擊→正當(dāng)防衛(wèi)

2.斗毆雙方無防衛(wèi)

無防衛(wèi)意思，被害人承諾

∴相互斗毆中，一方將另一方達(dá)成輕傷，不構(gòu)成故意傷害罪。打成重傷或打死，成立犯罪。

##相互斗毆中出現(xiàn)正當(dāng)?shù)姆佬l(wèi)的情形

l

一方停止斗毆

l

一方突然升高級(jí)別

4.對(duì)象條件

#對(duì)不法侵害人本人

(1)

共同犯罪→不法侵害人為多人

可以正當(dāng)防衛(wèi)：直接實(shí)行犯&有攻擊性的幫助犯，但幕后的教唆犯和間接正犯不能正當(dāng)防衛(wèi)

(2)

三種特殊情形

①甲故意傷害乙，乙用丙的花瓶砸甲，花瓶損壞?！疽艺?dāng)防衛(wèi)，對(duì)丙緊急避險(xiǎn)，賠錢】

②甲拿丙的花瓶砸向乙，乙應(yīng)木棒抵擋?！疽覠o違法性，正當(dāng)防衛(wèi)，對(duì)丙緊急避險(xiǎn)。甲賠花瓶】

③甲故意傷害乙，乙反擊甲將磚扔向甲，擊中甲和丙?！疽覍?duì)甲→正當(dāng)防衛(wèi)，對(duì)丙→1.正當(dāng)防衛(wèi)

2.假想防衛(wèi)

3，緊急避險(xiǎn)p77】

5.限度條件

(1)

判斷標(biāo)準(zhǔn)

#司法解釋#：精神病患者、未成年人實(shí)施時(shí)，先躲→無處可躲，再正當(dāng)防衛(wèi)→嚴(yán)重侵害時(shí)，可直接正當(dāng)防衛(wèi).①不能明顯超過必要限度+沒有造成重大損害（造成不法侵害人重傷、死亡）【必要性（一般人角度）+相當(dāng)性（法益均衡+比例原則）】

(2)

防衛(wèi)過當(dāng)（負(fù)刑事責(zé)任，但減輕、免除）

條件：①客觀：發(fā)生過當(dāng)結(jié)果

②主觀：對(duì)過當(dāng)結(jié)果至少有過失

6.特殊正當(dāng)防衛(wèi)

##

對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

(1)

條文屬性

(2)

具體解釋

（二）*緊急避險(xiǎn)

定義

為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。

起因條件

1.危險(xiǎn)的種類和應(yīng)對(duì)危險(xiǎn)的措施：

單純的危險(xiǎn)；他人的不法侵害行為；自己的不法行為

攻擊型緊急避險(xiǎn)（攻擊了無辜的第三人的法益）；防御型緊急避險(xiǎn)（反擊危險(xiǎn)源）

危險(xiǎn)源

應(yīng)對(duì)措施

結(jié)論

自然災(zāi)害（野狗等）

為躲避危險(xiǎn)，損害他人

攻擊型

反擊危險(xiǎn)源

防御型

他人的不法侵害行為

為躲避危險(xiǎn)，損害他人

攻擊型

反擊危險(xiǎn)源

防御型&正當(dāng)防衛(wèi)

自己的不法行為

故意自招危險(xiǎn)（故意利用正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)制度）

為躲避危險(xiǎn)，損害他人

攻擊型

反擊危險(xiǎn)源

不成立

過失自招危險(xiǎn)

為躲避危險(xiǎn)，損害他人

攻擊型

反擊危險(xiǎn)源

防御型

2.自己的不法行為制造的危險(xiǎn)

自己制造的針對(duì)他人

自己制造的針對(duì)自己

注意：人的合法行為不能被視為對(duì)法益的危險(xiǎn)，不能為了避免他人的合法行為進(jìn)行緊急避險(xiǎn)。

特殊職責(zé)如消防隊(duì)員，不能進(jìn)行緊急避險(xiǎn)；避險(xiǎn)人：受到危險(xiǎn)的人&第三人

3.假想避險(xiǎn)

事實(shí)上不存在危險(xiǎn)，行為人誤以為存在危險(xiǎn)。不可能是故意犯罪，過失→過失犯罪；無過失→意外事件

時(shí)間條件

#危險(xiǎn)正在發(fā)生（與正當(dāng)防衛(wèi)的程度低些，有防御型緊急避險(xiǎn)）

意思條件

1.意圖（動(dòng)機(jī)）【正當(dāng)意圖&侵害意圖可以并存】

2.認(rèn)識(shí)

①偶然避險(xiǎn)（主觀上沒認(rèn)識(shí)到，客觀上避險(xiǎn)了）

#認(rèn)識(shí)不要說，認(rèn)識(shí)必要說#

“不得已”條件

沒有其他合理的方法可以選擇

【主要是攻擊型緊急避險(xiǎn)】

1.不得已的選擇問題【對(duì)其他合法手段而言】

2.受強(qiáng)制的緊急避險(xiǎn)【受他人強(qiáng)制的】（為挽救兒子，而搶劫銀行）

限度條件

超過必要限度造成不應(yīng)有的損害

【相對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)而言更嚴(yán)格，因?yàn)檎?dāng)防衛(wèi)針對(duì)不法侵害者，緊急避險(xiǎn)是危險(xiǎn)源+第三人】

保護(hù)的法益>=損害的法益

生命>身體健康>人身自由>財(cái)產(chǎn)法益

財(cái)產(chǎn)法益可以畫等號(hào)，生命法益不能畫等號(hào)（舍人救己×

救大多數(shù)人舍少數(shù)人→×？）

對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)本身不能正當(dāng)防衛(wèi)，否則故意犯罪

可以對(duì)緊急避險(xiǎn)采取緊急避險(xiǎn)，是緊急避險(xiǎn)。

（三）被害人承諾

1一般的被害人承諾

·如果被害人統(tǒng)一他人對(duì)其加害，那么他人不構(gòu)成犯罪。

·承諾的權(quán)限與范圍

1.被害人對(duì)承諾的法益具有處分權(quán)限

2.有一定限度（即使被害人承諾，行為人也有罪）。

【財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)、自由可放棄】、身體權(quán)在輕傷范圍內(nèi)可以放棄，超出輕傷范圍不能放棄、生命不能放棄

！注：不能超出承諾預(yù)設(shè)的范圍；經(jīng)過被害人承諾的不構(gòu)成犯罪，觸犯其他犯罪，以其他犯罪論處（女同意與多男淫亂，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，但構(gòu)成聚眾淫亂罪）

3.時(shí)間，事前做出

4.承諾的能力。對(duì)承諾的事項(xiàng)的意義、范圍有理解能力（精神病人、幼兒）

5.承諾的意思表示→真實(shí)意思表示【欺騙、脅迫、乘人之危】

注：動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤（乘人之危、承諾能力）；作為欺騙、不作為欺騙（單純利用？）

2推定的被害人承諾

·現(xiàn)實(shí)中沒有被害人的承諾，但是推定會(huì)有。

1.沒有承諾

2.得知真相后會(huì)承諾（以一般人的合理意愿為標(biāo)準(zhǔn)）

3.為了被害人的一部分法益犧牲更小的法益

4.行為所指向的法益必須是被害人有處分權(quán)的法益

·與緊急避險(xiǎn)產(chǎn)生競(jìng)合，一個(gè)行為屬于推定的被害人承諾，也屬于緊急避險(xiǎn)

（四）其他阻卻事由

1、自救行為

·被害人的權(quán)利依靠自己救濟(jì)（通過法律程序難以獲得救濟(jì)的情況下）

【甲車被偷，甲偷回來】

·不法侵害已經(jīng)結(jié)束?；謴?fù)權(quán)利具有現(xiàn)實(shí)必要性【緊迫，難以通過法律程序】，手段具有相當(dāng)性【造成的侵害<救濟(jì)的權(quán)利】

2、法令行為

·行為貌似有危害，但是基于法律依據(jù)，無罪

(1)

政策性行為【發(fā)行彩票】

(2)

具有合法性條件的行為【墮胎】

(3)

職權(quán)職務(wù)行為【警察拘禁罪犯】

(4)

權(quán)利義務(wù)行為【公民扭送現(xiàn)行犯不是非法拘禁罪，若公民制止正在犯罪的犯罪分子=正當(dāng)防衛(wèi)】

第八講

主觀要件

（一）犯罪故意

定義

·明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因?yàn)闃?gòu)成犯罪的，是故意犯罪。應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任

·構(gòu)成要素=認(rèn)識(shí)因素（明知）+意志因素（故犯）

！注：刑法上的故意&生活中、行政違法的故意不同

①為盜竊物品而打開火機(jī)，造成火災(zāi)→打開火機(jī)=生活上的故意；不是放火罪，是失火罪

②違反交通法規(guī)撞死人→違反交通法規(guī)=行政法上的故意，不是故意殺人罪，是交通肇事罪（過失罪）

1.主客觀相一致原則

·明知

(1)

行為人→行為人對(duì)自身有認(rèn)識(shí)【身份犯：國(guó)家工作人員，已感染了性病】

(2)

行為→行為人對(duì)自己的行為本身的認(rèn)識(shí)

(3)

行為對(duì)象→對(duì)行為作用的對(duì)象有認(rèn)識(shí)【人當(dāng)做獵物；許多犯罪的對(duì)象是特定的，如窩藏

猥褻兒童罪】

(4)

危害結(jié)果→對(duì)行為導(dǎo)致的結(jié)果有認(rèn)識(shí)【殺人的故意→對(duì)死亡有認(rèn)識(shí)；但有些不要求有認(rèn)識(shí)（客觀的超過要素/客觀處罰條件）：丟失槍支罪】

(5)

因果關(guān)系→基本的因果關(guān)系有認(rèn)識(shí)，具體的因果關(guān)系不要求。

！注：客觀決定主觀【客觀要素決定主觀認(rèn)識(shí)】

故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容→由客觀要件決定。

一個(gè)要素is客觀構(gòu)成要件要素→故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容。不是，不需要認(rèn)識(shí)到。

**【認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤】

甲想打死乙，卻打死了丙。乙丙都是他人，所以構(gòu)成故意殺人罪

2.故意的種類

1)

直接故意：明知（必然、可能）+希望

2)

間接故意：明知（可能）+放任

3)

直接&間接的關(guān)系:位階。直接（高位階）可以包含間接（低位階）。間接故意都構(gòu)成犯罪，直接犯罪必然構(gòu)成犯罪√

4)

概括的故意→認(rèn)識(shí)到結(jié)果的發(fā)生，但具體發(fā)生的對(duì)象范圍不確定，對(duì)危害結(jié)果的數(shù)量不確定【確定總的危害結(jié)果、但數(shù)量范圍不確定】一個(gè)故意！

①

特點(diǎn)

主觀上→一個(gè)總的故意，要死人。客觀上→對(duì)象和數(shù)量不確定，死誰？死幾個(gè)？不確定

②

處理

一個(gè)結(jié)果：一個(gè)罪，如故意殺人罪既遂；數(shù)個(gè)罪，一個(gè)行為，案想象競(jìng)合犯處理

5）

擇一的故意→兩個(gè)結(jié)果在確定會(huì)發(fā)生一個(gè)。二選一，確定結(jié)果的數(shù)量是1個(gè)，但是不知道是兩個(gè)中的哪一個(gè)

·特點(diǎn)：主觀上→認(rèn)識(shí)的危害對(duì)象的范圍是確定的，只有兩個(gè)危害對(duì)象。認(rèn)識(shí)到只會(huì)危害其中一個(gè)對(duì)象，導(dǎo)致一個(gè)危害結(jié)果。是兩個(gè)故意！

數(shù)量上→數(shù)量確定，僅導(dǎo)致一個(gè)結(jié)果

·處理：導(dǎo)致一個(gè)結(jié)果，導(dǎo)致兩個(gè)結(jié)果

【概括故意&擇一故意】：

概括是一個(gè)故意，主觀認(rèn)識(shí)的危害對(duì)象和結(jié)果不確定。

擇一是兩個(gè)故意，主觀認(rèn)識(shí)的危害對(duì)象和結(jié)果僅一個(gè)。

【總結(jié)模型】

#實(shí)害結(jié)果#

1.要么要么→擇一；想象競(jìng)合犯，擇一中。

【警察警犬→主觀上可能只打死一個(gè)，擇一故意→①打死人，故意殺人罪既遂&故意毀壞財(cái)物罪未遂，擇一重；②打死狗，故意殺人罪未遂&故意毀壞財(cái)物罪既遂，擇一重；③打死人+狗，故意殺人罪既遂&故意毀壞財(cái)物罪既遂，擇一重】

2.有可能打死一個(gè)，有可能一箭多雕→概括故意

【警察警犬→主觀上可能只打死一個(gè)，擇一故意→①打死人，故意殺人罪既遂&故意毀壞財(cái)物罪未遂，擇一重；②打死狗，故意殺人罪未遂&故意毀壞財(cái)物罪既遂，擇一重；③打死人+狗，故意殺人罪既遂&故意毀壞財(cái)物罪既遂，擇一重】

（二）罪過形式的區(qū)分

五對(duì)區(qū)分&判斷

罪過形式

認(rèn)識(shí)因素【具體的實(shí)害結(jié)果】

意志因素

直接故意

認(rèn)識(shí)到：必然or可能發(fā)生

希望（贊成票）

間接故意

可能發(fā)生

放任（棄權(quán)票）

過于自信的過失

可能發(fā)生，本應(yīng)避免

不想發(fā)生（反對(duì)票）

疏忽大意的過失

沒有預(yù)見到，但應(yīng)當(dāng)預(yù)見到

不想發(fā)生

意外事件

沒有預(yù)見到，且無法預(yù)見到

不想發(fā)生

不可抗力

預(yù)見到，但無法避免

不想發(fā)生

總結(jié)：

電工關(guān)高壓電閘

直接&間接

認(rèn)識(shí)&意志

主觀&客觀

1.認(rèn)識(shí)因素：直接→明知必然會(huì)產(chǎn)生某結(jié)果；間接→明知可能

2.意志：直接→希望發(fā)生；間接→放任：結(jié)果發(fā)不發(fā)生都行

間接故意&

過于自信的過失

過于自信的過失：已經(jīng)預(yù)見→輕信能夠避免→發(fā)生危害結(jié)果

區(qū)分：

1.相同點(diǎn)：都已經(jīng)預(yù)見到結(jié)果可能發(fā)生

2.區(qū)別：

主觀上：間接：放任

；過于自信的過失：反對(duì)

客觀上：間接故意沒有采取避免措施；過于自信的過失采取了避免措施

避免措施

&

危害措施

融為一體（認(rèn)為會(huì)把握好分寸）

看避免措施的效果如何：

特別不佳：間接故意

疏忽大意&

過于自信

疏忽大意的過失：應(yīng)當(dāng)預(yù)見（前提）→疏忽大意（原因）→沒有預(yù)見（事實(shí)）→發(fā)生危害結(jié)果

1、應(yīng)當(dāng)預(yù)見（沒有預(yù)見）≠已經(jīng)預(yù)見

2、無避免措施

疏忽大意&

意外事件

意外事件：無法預(yù)見→沒有預(yù)見→發(fā)生危害結(jié)果

區(qū)分：

相同點(diǎn)：都沒有預(yù)見到危害結(jié)果可能發(fā)生

區(qū)分點(diǎn)：判斷核心點(diǎn)在于是否具有結(jié)果預(yù)見可能性

常見錯(cuò)誤：誤將“沒有預(yù)見”當(dāng)做“沒有預(yù)見可能性”，沒有預(yù)見≠“沒有預(yù)見可能性”

沒有預(yù)見可能性=意外事件

有預(yù)見可能性=疏忽大意的過失

過于自信的過失&

不可抗力

不可抗力：已經(jīng)預(yù)見→無法抗拒→發(fā)生危害結(jié)果

區(qū)分：

相同點(diǎn)：二者都已經(jīng)預(yù)見危害結(jié)果可能發(fā)生

區(qū)分點(diǎn)：是否具有結(jié)果避免可能性

結(jié)果避免可能性的時(shí)間點(diǎn)是：過失行為時(shí)，而非危險(xiǎn)臨界時(shí)。

過失犯罪&

故意犯罪

位階關(guān)系

事項(xiàng)

故意犯罪

過失犯罪

成立條件

一般不要求發(fā)生實(shí)害結(jié)果

要求發(fā)生實(shí)害結(jié)果

主觀罪過程度

較重，因此刑罰也較重

較輕，因此刑罰也較輕

未完成形態(tài)

有（包括間接故意）

無，只有成立與否

共同犯罪

有（故意&故意）

觀點(diǎn)展示：行為共同說認(rèn)為有，犯罪共同說認(rèn)為無

處罰

處罰故意犯罪是原則

處罰過失犯罪是例外，須刑法明確規(guī)定

（三）*事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

定義

→

主觀認(rèn)識(shí)≠客觀事實(shí)

1.解決的問題→主客觀不一致，行為人是否仍成立故意犯罪？既遂？未遂？

2.做題步驟：①辨認(rèn)，哪種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤？

②處理，看處理規(guī)則

辨認(rèn)

1.兩階層：客觀（危害行為）、主觀（犯罪故意）

2.故意與認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的關(guān)系：看主客觀是否一致?

3.預(yù)定對(duì)象&實(shí)害對(duì)象是否一致→同一構(gòu)成要件內(nèi)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（人是人，物是物）、不同犯罪過程要件的錯(cuò)誤（人作物，物作人）

4.*同一構(gòu)成要件內(nèi)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤是對(duì)象錯(cuò)誤？打擊錯(cuò)誤？

模型1：看到一個(gè)人，朝著開槍→對(duì)象錯(cuò)誤。有故意殺人的犯罪故意，殺人的動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤，殺錯(cuò)了。

模型2：看準(zhǔn)了人，打錯(cuò)了人→打擊錯(cuò)誤，實(shí)害對(duì)象無故意，過失。

模型3：甲乙在一起，仍朝二者開槍→對(duì)實(shí)害結(jié)果是故意，沒有事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，間接故意。

兩步走：

對(duì)實(shí)害對(duì)象&

過失（意外事件）：打擊錯(cuò)誤

結(jié)果持何種心理

故意（間接故意）：行為時(shí)對(duì)實(shí)害對(duì)象的身份

有：對(duì)象錯(cuò)誤

有無認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

無：間接故意（無任何事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤）

三個(gè)行為模型

p99

[隔離犯、教唆犯]

1.行為人對(duì)實(shí)害對(duì)象、結(jié)果是什么心理。

2.行為時(shí)對(duì)實(shí)害對(duì)象的身份有無認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

·教唆犯對(duì)實(shí)害對(duì)象是什么心理，過失→過于自信的過失，預(yù)見會(huì)殺錯(cuò)人。打擊錯(cuò)誤。

早期理論的缺陷

1.用主觀原因與客觀原因來區(qū)分

2.用結(jié)果發(fā)生時(shí)的行為人心理來區(qū)分【行為與故意同時(shí)存在】

3.用預(yù)害對(duì)象是否在現(xiàn)場(chǎng)來區(qū)分

以犯罪行為時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)

同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯(cuò)誤

1.對(duì)象錯(cuò)誤

2.打擊錯(cuò)誤——觀點(diǎn)展示，邏輯推理【具體符合說（保障人權(quán)，看事實(shí)）；法定符合說（保護(hù)法益，修改為故意）】

3.打擊錯(cuò)誤+對(duì)象錯(cuò)誤

4.打擊錯(cuò)誤（具體、法定）+偶然防衛(wèi)（結(jié)果無價(jià)值論、行為無價(jià)值論）

5.因果關(guān)系錯(cuò)誤【狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，結(jié)果的推遲發(fā)生】

狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，成立故意犯罪既遂

結(jié)果的推遲發(fā)生：前行為（故意殺人行為）+后行為（拋尸行為）=（多數(shù)）多因一果【故意殺人罪既遂】；（少數(shù)）【只有后行為有因果關(guān)系，故意殺人罪未遂+過失致人死亡罪

并罰】

6.結(jié)果提前實(shí)現(xiàn)：前行為（殺人預(yù)備）+后行為（實(shí)行行為）=前行為是著手，實(shí)行行為【故意殺人既遂】，否則，故意殺人罪犯罪預(yù)備+過失致人死亡罪

想象競(jìng)合①判斷有無著手行為【現(xiàn)實(shí)緊迫直接的危險(xiǎn)】，有——故意殺人罪既遂

無——想象競(jìng)合②有著手行為，則判斷有無著手故意。

（多數(shù)）認(rèn)識(shí)到著手行為，就有故意

（少數(shù)）認(rèn)識(shí)到行為+實(shí)害結(jié)果，才有故意

不同犯罪構(gòu)成間的錯(cuò)誤

1.處理辦法：兩次三段論推理，按罪名推理

2.罪名之間包容評(píng)價(jià)關(guān)系，a+b

&

a

A+B

A【A罪既遂】

盜竊罪

侵占罪

故意殺人罪

故意傷害罪

強(qiáng)奸罪

強(qiáng)制猥褻罪

綁架罪

非法拘禁罪

拐賣婦女兒童罪

非法拘禁罪

第九講

（主觀）責(zé)任阻卻事由

（一）責(zé)任年齡

（二）責(zé)任能力

1.年齡

0-不滿14歲：完全無責(zé)任年齡【生日第二天】

【12-14：故意殺人、故意傷害罪、致人死亡或以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾】

14-不滿16歲：相對(duì)責(zé)任年齡，8種犯罪

【故意殺人、故意傷害致人重傷罪或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪】

【法條競(jìng)合：搶劫槍支、彈藥、爆炸物、危險(xiǎn)物質(zhì)罪】

已滿16歲-：完全責(zé)任年齡【16-18歲，75歲-

：減輕責(zé)任年齡】

2.能力

【辨認(rèn)+控制】

1.完全有責(zé)任能力

2.相對(duì)有責(zé)任能力【半精神病】

3.完全無責(zé)任能力

【特殊人群】：間歇性精神病、聾啞人、盲人、醉酒人、吸毒人。

·注：利用這種特點(diǎn)實(shí)施犯罪=故意犯罪

3行為&責(zé)任同時(shí)存在1.行為&故意同時(shí)存在2.行為&責(zé)任年齡

3.行為&責(zé)任能力

4.例外：原因自由行為【有責(zé)任能力的人，故意、過失讓自己陷入無責(zé)任能力的狀態(tài)，在該狀態(tài)下實(shí)施法益侵害行為】

·夢(mèng)游、病理性醉酒

·主流觀點(diǎn)：承擔(dān)刑事責(zé)任

（三）法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

（四）期待可能性

1.法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

1.區(qū)分：

1、事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤【認(rèn)識(shí)自己在干嘛，事實(shí)判斷。構(gòu)成要件事實(shí)（危害行為、行為對(duì)象、危害結(jié)果）】

2、法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤【刑法禁止？】

①法定犯（援引行政法）【對(duì)行政法認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，屬于事實(shí)錯(cuò)誤】

②自然法（不需要援引，國(guó)內(nèi)外都有）

2.審查：

先審查：事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（主觀要件）→法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（責(zé)任阻卻事由）

3.結(jié)果：

事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，構(gòu)成要件事實(shí)錯(cuò)誤，排除犯罪故意

法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不能阻卻責(zé)任，但違法性認(rèn)識(shí)可能性則阻卻責(zé)任，（聽信有權(quán)機(jī)關(guān)的正式答復(fù)）

涵攝錯(cuò)誤：對(duì)大前提（法律規(guī)定解釋）認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

2.期待可能性

期待行為人做出合法行為，但根據(jù)具體情況，不能期待行為人做出合法行為時(shí)，行為人即使做出了違法行為也不值得譴責(zé)。

第十講

犯罪形態(tài)

(一)犯罪預(yù)備

(二)犯罪未遂

(三)犯罪中止

(四)犯罪既遂

第十一講

共同犯罪

是否共同制造了法益侵害事實(shí)【客觀】

能不能譴責(zé)【主觀】

共同犯罪的結(jié)合問題、實(shí)行過限