第一篇：刑法博士筆記-劉明祥

《財(cái)產(chǎn)犯罪中財(cái)物的“占有”問(wèn)題》

10月24日晚 劉明祥教授

刑法分則財(cái)產(chǎn)類(lèi)犯罪中有不少“占有”罪狀，財(cái)產(chǎn)犯罪是常見(jiàn)罪、多發(fā)罪，對(duì)“占有”進(jìn)行詳細(xì)研究，有助于區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪。

一、“占有”的概念。

所謂占有，是指人對(duì)事物事實(shí)上支配、管理的狀態(tài)。

（一）“占有”概念源于民法但又有所不同。

1、刑法上的“占有”比民法上的占有更現(xiàn)實(shí)，強(qiáng)調(diào)其事實(shí)性。必須是實(shí)際掌握和控制。而民法上的“占有”可以是觀念上的占有，比如說(shuō)出租人與承租人的關(guān)系上，對(duì)事物的占有理解就是觀念上的；

2、刑法上的“占有”必須是直接占有，而民法上的“占有”還包括間接占有。差異原因在于刑法民法保護(hù)方法上的不同：民法上對(duì)間接占有進(jìn)行評(píng)價(jià)是由意義的，而刑法上的間接占有則沒(méi)有價(jià)值；

3、刑法上的“占有”具有排他性。注意“排他性”只是占有的一個(gè)特征，而不是其本質(zhì)特征，比如貪污罪，陳希同案件中的珍貴禮物鎖在其辦公室，是否認(rèn)定為貪污，當(dāng)時(shí)有兩種爭(zhēng)論。有學(xué)者認(rèn)為陳希同排除了別人對(duì)禮物的占有，因此屬于貪污，但我認(rèn)為排除別人的占有只是一個(gè)特性，必須自己對(duì)禮物掌握以后才能是事實(shí)上的占有，比如說(shuō)打碎別人的杯子，把魚(yú)塘的魚(yú)放掉，都是排除他人對(duì)事物的掌握，但自己并未占有。

（二）“占有”與“持有”的關(guān)系

占有與“持有”都是都物品的一種事實(shí)上的掌握，刑法上的持有是指違反法律規(guī)定，擅自對(duì)國(guó)家規(guī)定的特殊物品進(jìn)行事實(shí)上的支配或控制。兩者的區(qū)別如下：

1、刑法上的“占有”是對(duì)財(cái)物形成的一種事實(shí)上的支配關(guān)系，在法律秩序允許的前提下是合法行為，而持有則是法律禁止的，有時(shí)候還構(gòu)成犯罪；

2、絕對(duì)的違禁物品如海洛因不能成為占有對(duì)象，但可以成為持有對(duì)象；

3、占有人對(duì)占有物可行使權(quán)利，如無(wú)特別反證，則推定其合法，而持有如無(wú)特別授權(quán)，則推定為非法。

在實(shí)踐中對(duì)兩者進(jìn)行區(qū)分具有重大意義：奪取他人“占有”的物品是犯罪，奪取他人“持有”的物品不能構(gòu)成侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪，但是否構(gòu)成其他罪？需要要看具體的環(huán)境，對(duì)有些物品進(jìn)行奪取則可能單獨(dú)構(gòu)成犯罪，如搶劫、盜竊槍支、彈藥罪，因?yàn)閷?duì)非法持有人的搶劫和盜竊依然會(huì)對(duì)社會(huì)構(gòu)成威脅。又如搶劫、盜竊他人持有的毒品，因法律上未規(guī)定搶劫、盜竊罪品罪，因此不能構(gòu)成該罪，但是如果搶劫、盜竊毒品后販賣(mài)的，構(gòu)成販賣(mài)毒；如果搶劫、盜竊低頻后自己吸食的，則可能構(gòu)成非法持有毒品罪。

二、“占有”的有無(wú)

是指對(duì)財(cái)物是否處于支配狀態(tài)。一般來(lái)說(shuō)分為“奪取”和“侵占”兩種。盜竊罪與侵占罪的區(qū)別在于對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有狀態(tài)是否合法。

是否對(duì)財(cái)物處于支配狀態(tài)，還要看是否有占有的意愿，如將自己的物品扔掉，則該人放棄占有，該物可以被人拿走，就不是侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。但是判斷有無(wú)占有意識(shí)要根據(jù)具體情況來(lái)分析。只要看概括的占有即可，如放置于家中的物，就推定主任由占有的意識(shí)，而不論該物是否對(duì)主人重要，以及主人是否還在意該物。

當(dāng)然也有一些不是很好判斷的情況?！罢加小必?cái)物主要有幾種表現(xiàn)形式：

1、財(cái)物實(shí)際上被掌握監(jiān)視著。這是最常見(jiàn)、最典型的“占有”形式，比如錢(qián)包放在口袋，手機(jī)放在包里等；

2、財(cái)物被自己支配的機(jī)械、器具控制著，只要自己知道機(jī)械、器具在何處，即屬于自己“占有”，比如自動(dòng)售貨機(jī)，山區(qū)里設(shè)置來(lái)捕獲野獸的陷阱，以及海里的養(yǎng)殖場(chǎng)等；

3、財(cái)物在自己概括支配的場(chǎng)所范圍內(nèi)，典型的就是家里的家具；

4、根據(jù)動(dòng)物的自然屬性，可以預(yù)料其將返回自己支配的范圍內(nèi)，如雞群會(huì)歸巢，將散養(yǎng)的雞偷走也屬于盜竊。有的動(dòng)物并無(wú)返回的自然屬性，比如牛走散后就不會(huì)回家（因此才要放牛娃），如走散后被人牽走就是遺失物。

5、從財(cái)物的性質(zhì)、放置區(qū)域等可以推定所有者的。如放于顯著位置的財(cái)物就表示（或推定）是有主人的，比如說(shuō)深夜放置于門(mén)口的自行車(chē)，不是商店老板的就是客人的。

6、財(cái)物難以被他人發(fā)現(xiàn)而自己又知道場(chǎng)所的。如山區(qū)農(nóng)民在山洞里藏自己的勞動(dòng)工具。有一個(gè)案例，某人的船載有寶貴物品，船不幸沉后，被人發(fā)現(xiàn)偷走了船上的東西，這也屬于盜竊。

7、從財(cái)物的性質(zhì)可以推定并非遺棄物的，所有者有占有的意識(shí)并且知道所在區(qū)域的。日本有一個(gè)案例，某人將金佛像放在無(wú)人看管的寺廟，想沾一些佛氣（常有人燒香），結(jié)果被人偷走，后來(lái)定為盜竊罪。從財(cái)物的性質(zhì)上看，金像怎么可能被拋棄？又如汽車(chē)停在邊遠(yuǎn)的山路上，車(chē)比較新，就可以推定并非遺棄。

8、財(cái)物短時(shí)間與所有者分離，所在位置離所有這很近，所有者對(duì)此有明確認(rèn)識(shí)的。比如說(shuō)坐長(zhǎng)途汽車(chē)，中途下車(chē)吃飯，將手提包放置于自己的桌上去衛(wèi)生間，回來(lái)后發(fā)現(xiàn)包不見(jiàn)了，則定盜竊罪。

三、“占有”的歸宿

指誰(shuí)在事實(shí)上支配財(cái)物，或者說(shuō)誰(shuí)在占有它。比如說(shuō)店主雇傭一個(gè)員工幫忙收錢(qián)，有時(shí)候店主不在，雇員將錢(qián)放在口袋或者把東西拿走，是定盜竊還是侵占？我認(rèn)為，如果占有人是老板，則定盜竊；如果占有人是老板和雇員，定侵占還是盜竊罪？還需要深入討論。在幾種特殊情況下，認(rèn)定其實(shí)比較難：

1、上下主從關(guān)系者之間的占有。

比如上面的例子，就是典型的上下主從關(guān)系。對(duì)此日本有三種不同觀點(diǎn)：

（1）共同占有說(shuō)。即使有主從關(guān)系，也應(yīng)認(rèn)定為共同占有，雇員拿走就屬于侵占；

（2）上位者占有說(shuō)。幾個(gè)人中只有上級(jí)地位的人才占有財(cái)物，因此上面的例子就是盜竊；

（3）折中說(shuō)。在判斷上下主從關(guān)系時(shí)要具體問(wèn)題具體分析，可能是侵占罪也可能是盜竊罪，或者是下位占有而上位卻不占有。我認(rèn)為折中說(shuō)比較有道理。比如說(shuō)老板開(kāi)商店后交給雇員管理，進(jìn)貨及銷(xiāo)售均由雇員主持，雇員定期給老板匯報(bào)，則雇員就是實(shí)際占有者，如雇員拿走商品就是侵占。

共同占有的情況：某人雇車(chē)?yán)浫V州，雇主坐車(chē)上押貨，半途押車(chē)人上廁所，受雇司機(jī)將車(chē)開(kāi)走并把貨賣(mài)掉。本案中雇主不會(huì)開(kāi)車(chē)，因此是共同占有，按盜竊還是侵占處理？我認(rèn)為是侵占。因?yàn)楣椭鞑粫?huì)開(kāi)車(chē)，是委托雇員開(kāi)車(chē)，因此是雙方共同占有財(cái)物。

2、對(duì)等關(guān)系者之間的占有。

如果說(shuō)上下主從關(guān)系者之間的占有是縱向的占有，則對(duì)等關(guān)系之間的占有就是橫向的占有。如共同合伙開(kāi)商店，某次合伙人甲將貨款拿走，這屬于共同占有關(guān)系。共同占有有兩種情況：共同受委托占有，共同占有者同時(shí)也是所有者。有人認(rèn)為本案甲構(gòu)成盜竊罪（盜竊一半），我認(rèn)為是侵占，因?yàn)槭腔谛湃侮P(guān)系而相互委托給他人，侵犯的是別人對(duì)自己委托信用關(guān)系。

3、對(duì)包裝物的占有。

車(chē)站托運(yùn)用箱子包裝后交承運(yùn)人，承運(yùn)人將箱子打開(kāi)后將東西抽出來(lái)，這種情況屬于侵占還是盜竊？為何將包裝物拿出來(lái)單獨(dú)講解，是因?yàn)槊穹ㄉ蠈?duì)包裝物的承運(yùn)有特殊規(guī)定，民法上規(guī)定受托人對(duì)委托運(yùn)輸?shù)奈锲窡o(wú)處分權(quán)，不管箱子里面的東西是否腐爛。類(lèi)似的例子，上鎖后的箱子請(qǐng)三輪車(chē)運(yùn)到車(chē)站，三輪車(chē)乘他人不在將東西抽出拿走，定盜竊還是侵占？針

對(duì)該種情況又存在以下幾種學(xué)說(shuō)：

（1）受托者占有說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為受托者雖無(wú)權(quán)打開(kāi)鎖，但實(shí)際上是占有該物品的，因此無(wú)論是抽走東西，還是將東西拉走都是侵占。

（2）委托者占有說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，委托者可能遠(yuǎn)離物品，但是箱子上鎖表明委托者對(duì)其有占有意識(shí)，受托人并無(wú)處分權(quán)（民法上規(guī)定），因此應(yīng)當(dāng)是委托者占有財(cái)物，抽走東西或者拉走都屬于盜竊。

（3）區(qū)別說(shuō)。對(duì)包裝物，委托者是占有箱子里的東西，而受托人占有的是作為外殼的箱子。如果將里面的東西拿走就是盜竊，如果將箱子全部拉走，則是侵占。

在我看來(lái)，委托人占有占有說(shuō)實(shí)際上強(qiáng)調(diào)的是法律上的關(guān)系，而刑法上的“占有”與民法上的“占有”是不同的，刑法上強(qiáng)調(diào)的是實(shí)際掌握。

區(qū)別說(shuō)也有缺陷：

（1）把被包裝物的整體和內(nèi)容分隔開(kāi)并不合理；

（2）按其邏輯推理，把包全部拉走也不是侵占，里面東西是委托人所有，而把箱子拉走卻不是委托人的東西，不正確。

（3）會(huì)產(chǎn)生刑罰不均衡的問(wèn)題。世界各國(guó)對(duì)侵占罪處罰比盜竊罪要輕。

因此我認(rèn)為受托者占有說(shuō)比較合理。受托人是事實(shí)上的控制，委托人則只是民事法律上的所有關(guān)系，不是事實(shí)上的掌控。

四、死者的“占有”問(wèn)題

死者是否可以作為“占有”主體？眾所周知，自然人是“占有”的主體，但是死者是否可以認(rèn)為是占有的主體？但大陸法系國(guó)家對(duì)此有討論。有三種情況需要研究。

（一）基于奪取的目的，先殺人后取財(cái)，也就是俗稱(chēng)的“圖財(cái)害命”，刑法理論界有兩種觀點(diǎn)：

1、前行為是殺人，后行為是盜竊；

問(wèn)題：前行為定殺人罪沒(méi)有問(wèn)題，但是盜竊的是他人“占有”的財(cái)物，死人怎么可以成為占有的主體？

2、按搶劫致人死亡罪論處，此為通說(shuō)。

也存在問(wèn)題：關(guān)于通說(shuō)，大陸法系有三種觀點(diǎn)，分別為：

（1）被害人死后，財(cái)物馬上由繼承人自動(dòng)占有，把財(cái)物拿走，則定搶劫?zèng)]有問(wèn)題。問(wèn)題：該說(shuō)如果按民法理解是可以 但是刑法上強(qiáng)調(diào)的是事實(shí)性掌控，“占有”的繼承人只是觀念上的。

（2）被害人被害的一瞬間，財(cái)物就轉(zhuǎn)移給加害人，構(gòu)成瞬間的搶劫。

問(wèn)題：忽視了搶劫罪的過(guò)程，比如說(shuō)必須以暴力、脅迫等手段。

（3）以殺人為手段奪財(cái)?shù)男袨椋瑲w根到底構(gòu)成對(duì)死者生前占有財(cái)物的侵害。我認(rèn)為這個(gè)比較合理。

（二）殺害被害人后才產(chǎn)生取財(cái)意圖的，如何定性？

目前我國(guó)有兩種觀點(diǎn)：

1、后一行為構(gòu)成搶劫，與殺人罪數(shù)罪并罰。存在復(fù)行為，殺人行為如定罪則已經(jīng)考慮暴力行為了，后行為如果還定搶劫罪，是否對(duì)暴力行為兩次評(píng)價(jià)。

2、后一行為定盜竊罪。學(xué)界很多學(xué)者持該種觀點(diǎn)，但我認(rèn)為，該人已經(jīng)死亡就不占有財(cái)物，又如何定盜竊罪？但是不定盜竊罪又該如何處理？我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)具體問(wèn)題具體分析，如拿走的財(cái)物比較少，則沒(méi)有必要評(píng)價(jià)，如果數(shù)額比較大，則應(yīng)當(dāng)予以評(píng)價(jià)。如果死者生前的財(cái)物有人占有（包括概括占有）的，拿走就定盜竊，例如將人殺害在旅館里，看見(jiàn)包里有錢(qián)拿走則定盜竊罪，因?yàn)榫频旮爬ㄕ加衅湄?cái)產(chǎn)（代保管）。如果被殺在荒郊野外，或者殺后運(yùn)到野外，臨走時(shí)看見(jiàn)錢(qián)財(cái)并拿走的，不定盜竊。日本有侵占脫離占有物罪，而我國(guó)沒(méi)有規(guī)定

該等罪名，我國(guó)只有兩種——侵占埋藏物和遺忘物品。

（三）無(wú)關(guān)系得第三人取走死者生前所攜帶的財(cái)物，比如說(shuō)死者病死、自殺死亡，他人見(jiàn)財(cái)起意拿走財(cái)物，該如何評(píng)價(jià)？

大陸法系（主要是日本）有以下幾種觀點(diǎn)：

1、定盜竊罪，因?yàn)樗勒呷匀粨碛胁咆?cái)產(chǎn)。該觀點(diǎn)有問(wèn)題，上述已經(jīng)闡述。

2、定侵占脫離占有物罪。認(rèn)為死后不占有該財(cái)產(chǎn)，而是脫離的占有物。

3、兩分說(shuō)。該觀點(diǎn)認(rèn)為如果死后很短時(shí)間拿走的定盜竊，如果死后很久取走的，則定侵占脫離占有物罪。

在我看來(lái)，還是要看死者所在位置，如果死在野外，則是脫離占有物（即遺失物），在我國(guó)不定罪；如果死在家里或者有人管理的，則死者歸他人管理，取走財(cái)物即定盜竊。

五、脫離占有物的問(wèn)題

刑法第170條第2款規(guī)定，侵占遺忘物和埋藏物的行為構(gòu)成犯罪，但是對(duì)遺忘物如何認(rèn)定值得研究，遺忘物與民法上的遺失物有何區(qū)別？民法、物權(quán)法未規(guī)定“遺忘物”概念，只規(guī)定“遺失物”，但理論上的確存在遺忘物，兩者是有區(qū)別的。目前有兩種觀點(diǎn)：

（一）認(rèn)為刑法上的遺忘物與民法上的遺失物無(wú)差別，陳興良教授就持該觀點(diǎn)。

我認(rèn)為刑法上的遺忘物與民法上的遺失物是有差別的，至少我國(guó)刑法第170條所規(guī)定的遺忘物是一種特別的遺失物。

（1）立法上采用不同的稱(chēng)謂是慎重和有選擇的，絕非不加區(qū)別任意混用。1979年刑法典就有侵占遺失物的規(guī)定（草案149條），97年刑法修改時(shí)使用了“遺失物”概念（95年8月修改稿），97年刑法典最后采用了“遺忘物”，因此絕非立法者的筆誤。

（2）遺忘物概念的提法是有歷史淵源的。79刑法只規(guī)定有貪污罪和職務(wù)侵占罪。有一個(gè)發(fā)生在上海的案子，70年代初期某人在飯店丟失1萬(wàn)元被人撿到，因?yàn)轭?lèi)似侵占遺忘物比照盜竊罪處罰，這與撿到那些丟失在野外的遺失物相比，是有主觀惡性上的區(qū)別的。

（3）在立法精神上，對(duì)刑法170條的適用是嚴(yán)格加以限制的，也就是限制侵占罪的適用范圍，只處罰遺忘物不處罰遺失物。

有北大博士論文認(rèn)為遺失物被人撿到后就產(chǎn)生了保管的義務(wù)，因此取索取的時(shí)候拒不返還的，直接按照刑法170條第1款“保管他人財(cái)物”的行為進(jìn)行定罪處罰。我本人認(rèn)為不妥，因?yàn)閬G失者與撿到者之間并無(wú)委托關(guān)系。

（二）認(rèn)為遺忘物與遺失物的區(qū)別，是看短時(shí)間內(nèi)能否回憶起來(lái)。

我認(rèn)為遺忘物與遺失物的區(qū)別則是在于所在場(chǎng)所不同。遺忘物是指丟在他人能否有效管理的場(chǎng)所范圍內(nèi)，遺失物則是丟在無(wú)人管理的場(chǎng)所或者公共場(chǎng)所（有多人出入）不能有效管理的場(chǎng)合，比如醉酒的人坐出租車(chē)把手機(jī)丟失，該人因?yàn)樽砭瓶隙ú恢纴G失在哪兒，根據(jù)上述觀點(diǎn)應(yīng)該定遺失物，而我認(rèn)為出租車(chē)司機(jī)有管理義務(wù)，因此不管乘客是否記得丟失地點(diǎn)均為遺忘物。又如某人在露天廣場(chǎng)丟失手機(jī)，幾秒鐘后反應(yīng)過(guò)來(lái)趕緊去找已經(jīng)不見(jiàn)，趕緊用別人的手機(jī)撥打自己手機(jī)，從旁邊某人身上響起，如果按上述觀點(diǎn)該手機(jī)為遺忘物，如果拒不返還就定侵占罪，而我認(rèn)為該場(chǎng)合屬于不能有效管理的場(chǎng)合，因此不是遺忘物而是遺失物。

（三）關(guān)于“漂流物”和“埋藏物”

1、關(guān)于“漂流物”概念，其他國(guó)家均有規(guī)定，而我國(guó)沒(méi)有規(guī)定，能按照刑法侵占罪進(jìn)行處理么？不能。全國(guó)人大常委會(huì)法工委認(rèn)為發(fā)洪水，下游的人撈東西是節(jié)省社會(huì)財(cái)富，比流入大海要節(jié)省資源，因此沒(méi)有必要規(guī)定。

2、關(guān)于侵占“埋藏物”

刑法上的規(guī)定與民法上的規(guī)定是否為同一回事？民法通則79條規(guī)定所有人不明的埋藏物歸國(guó)家所有。所謂埋藏物是指不在他人占有下的財(cái)物，如果是別人有意埋藏的挖走則定盜竊罪；如果是盜墓的，則有專(zhuān)門(mén)的罪名來(lái)規(guī)制。

六、財(cái)物的占有欲許霆案的定性問(wèn)題

我將在《清華法學(xué)》下期、《中外法學(xué)》09年第一期發(fā)表文章與其他持不同觀點(diǎn)的進(jìn)行探討。

（一）陳興良及張明凱教授認(rèn)為定盜竊罪，而我認(rèn)為定盜竊罪存在問(wèn)題：

1、定盜竊罪與國(guó)民的法律意識(shí)不符，這也是激起廣大關(guān)注的原因，因?yàn)槊癖姴荒芾斫庖膊荒芙邮?。?guó)民無(wú)法預(yù)測(cè)自己的行為，使法律失去可預(yù)測(cè)性，實(shí)際也是違背最刑法定原則的，其他學(xué)者主張定盜竊罪是有原因的——該種行為在日本定盜竊罪是通說(shuō)，但日本并沒(méi)有搶奪罪和信用卡詐騙罪，因此我認(rèn)為不能照搬其他國(guó)家的罪名，應(yīng)該從國(guó)情出發(fā)；

2、定盜竊罪與區(qū)分財(cái)產(chǎn)犯罪的刑法理論不符。盜竊罪是使財(cái)物脫離他人控制，而詐騙罪則是受到欺騙資源支付財(cái)物。德國(guó)有計(jì)算機(jī)詐騙犯罪（或使用計(jì)算機(jī)詐騙罪，日本也有類(lèi)似規(guī)定），這都是放在詐騙罪一章中進(jìn)行討論的，并沒(méi)有放在盜竊罪一章當(dāng)中，說(shuō)明計(jì)算機(jī)詐騙（或使用計(jì)算機(jī)詐騙）與詐騙犯罪更近一些；

3、造成量刑上的不均衡。許霆偽造信用卡取錢(qián)肯定是信用卡詐騙罪，取走17萬(wàn)不是數(shù)額特別巨大，因此判5-10年較為適宜，可是許霆是用真的銀行卡取錢(qián)，僅僅因?yàn)闄C(jī)器故障變成了可以透支的信用卡，處罰反而很重，這在邏輯上是說(shuō)不過(guò)去的。

（二）我認(rèn)為許霆行為定信用卡詐騙罪較為適宜：

刑法上的“財(cái)產(chǎn)”不能與民事等法律上的理解混為一談，如民法上的“財(cái)物”和“債權(quán)”是分開(kāi)的，比如欺騙別人將其債權(quán)轉(zhuǎn)移到自己名下，在民法上“債權(quán)”不是“財(cái)物”，可是刑法上則是明確的騙取他人“財(cái)產(chǎn)”，會(huì)定詐騙犯罪。

1、從信用卡詐騙罪的本質(zhì)看，許霆的行為完全符合該罪的特征；

2、從信用卡詐騙罪的四種客觀表現(xiàn)看，許霆的行為屬于“惡意透支”的行為。刑法196條規(guī)定的“信用卡”是廣義理解的，央行曾將“信用卡”和“借記卡”分開(kāi)，2004年全國(guó)人大常委會(huì)的立法解釋則明確借記卡也是信用卡。

3、可以有效避免盜竊罪定罪處罰帶來(lái)不好的社會(huì)效果。ATM機(jī)的確是金融機(jī)構(gòu)（立法解釋已經(jīng)明確），許霆案報(bào)最高法院核準(zhǔn)非常不適宜，結(jié)果從無(wú)期徒刑降格兩檔，對(duì)法律嚴(yán)肅性以及社會(huì)效果都造成不好影響。

第二篇：刑法筆記

刑法聽(tīng)課筆記【1進(jìn)階（全面）2高階（重點(diǎn)難點(diǎn)）3提問(wèn)記憶】

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最重要的幾個(gè)點(diǎn)，易錯(cuò)點(diǎn)總結(jié)，易混淆點(diǎn)總結(jié)，自己的思考

2+1筆記法：整理提煉書(shū)上的內(nèi)容，黑筆：畫(huà)出書(shū)上值得記錄的，紅筆：重點(diǎn)

。藍(lán)筆：以之前的筆記為主體，結(jié)合課本，練習(xí)，寫(xiě)下思考和感悟（錯(cuò)因），思維導(dǎo)圖

·抄概念，轉(zhuǎn)述概念，聽(tīng)到邏輯轉(zhuǎn)述

做出筆記+

第一講

刑法論

刑法總論:

刑法論【解釋、原則、效力】+

犯罪論【犯罪（構(gòu)成）、成立發(fā)展（形態(tài)）、角色參與（共犯）、數(shù)量競(jìng)合（罪數(shù)）】+

刑罰論【體系、裁量、執(zhí)行、消滅】

（一）刑法的概述

1.什么是刑法淵源？

2.罪刑法定原則中的“法”指哪些？

3.刑法的性質(zhì)

4.*刑法的機(jī)能

1.表現(xiàn)形式

2.刑法典、單行刑法1、附屬刑法0、變通規(guī)定（港澳臺(tái)）。

3.特定性-犯罪、刑罰、犯罪行為；廣泛性-范圍、法益；嚴(yán)厲性-刑罰剝奪人身自由、生命；補(bǔ)充性-最后保障。

4.行為規(guī)制：規(guī)范一般人+法官裁判行為；

保護(hù)法益：被告人人權(quán)；限制公權(quán)力；

自由保障、人權(quán)保障機(jī)能：行為預(yù)測(cè)可能性。明確行為+對(duì)應(yīng)的刑罰限度

【保護(hù)法益&保障人權(quán)的平衡（無(wú)法查明）】

現(xiàn)代刑法最重要的機(jī)能是限制國(guó)家權(quán)力（刑法發(fā)展歷史）

（二）刑法的解釋

1.解釋技巧

2.解釋理由

解釋方法=1+2

1.技巧：生產(chǎn)結(jié)論，只能有一個(gè)【義大小，對(duì)正類(lèi)推】

平義、擴(kuò)大、縮小、反對(duì)（A→-A）、補(bǔ)正、類(lèi)推（國(guó)民預(yù)測(cè)可能性；禁止+不禁止有利于被告）

2.理由：論證結(jié)論

文理解釋、（文法、語(yǔ)法等來(lái)解釋?zhuān)?、體系解釋?zhuān)w系邏輯，一詞多義、多詞一義）、當(dāng)然解釋?zhuān)ㄅe重以明輕、舉輕以明重）、目的解釋?zhuān)ㄐ谭ūＷo(hù)的目的→解釋該罪的構(gòu)成要件）

3.解釋技巧&理由是相輔相成關(guān)系，結(jié)論的可采納性=據(jù)解釋技巧生產(chǎn)+符罪刑法定原則

（三）聽(tīng)課重點(diǎn)

1.保護(hù)法益

2.保障人權(quán)

平衡

狗剩是否構(gòu)成窩藏罪？

【平衡】

案例1：狗蛋發(fā)現(xiàn)老婆被人殺死，狗剩阻止報(bào)案，“窩藏”狗蛋。查明狗蛋無(wú)罪。

案例2：狗蛋正當(dāng)防衛(wèi)殺了老婆，正當(dāng)防衛(wèi)無(wú)罪，狗剩窩藏。

窩藏罪——是否妨礙了司法機(jī)關(guān)的偵查活動(dòng)？保障狗剩的人權(quán)？

正當(dāng)防衛(wèi)是犯罪內(nèi)部的事由，司法機(jī)關(guān)審判活動(dòng)-法益應(yīng)當(dāng)保護(hù)，案件2狗剩定窩藏罪

考試：1.甲乙共同開(kāi)槍殺丙，無(wú)法查明是誰(shuí)打中了，甲乙都要故意殺人既遂；2.甲乙互不知情殺丙，無(wú)法查明誰(shuí)打中了?！颈Ｕ先藱?quán)，存疑時(shí)有利于被告原則-平衡】甲乙都成立故意殺人未遂。

刑法研究

1.立法論：批判法律、服從立法者

2.解釋論：解釋法律，服務(wù)法官、檢察官、律師【法律是好的，解釋好用法律處理案件】

1.刑法的解釋?zhuān)?）

2.類(lèi)推解釋&擴(kuò)大解釋

3.解釋技巧&解釋理由

1.一般人難以接受：類(lèi)推解釋?zhuān)荒芙邮埽簲U(kuò)大解釋

——拖拉機(jī)（運(yùn)糧食）=大型交通工具？==看用途

3.網(wǎng)上裸聊是不是淫穢物品？類(lèi)推&擴(kuò)大？

是，擴(kuò)大解釋

4.網(wǎng)絡(luò)直播（錄播）淫亂，傳播淫穢物品牟利罪？是，淫穢物品：載體（U盤(pán)等）+內(nèi)容（淫穢）

組織淫穢表演罪，聚眾淫亂罪。線下無(wú)載體所以不是傳播淫穢物品罪

解釋理由是論證結(jié)論的合理性

【婚內(nèi)強(qiáng)奸（證據(jù)問(wèn)題）】【性羞恥心】

一次多義【傳播淫穢物品牟利罪】【傳播性病】

（四）刑法的基本原則

1.罪刑法定原則

？形式要求

？思想基礎(chǔ)

？約束對(duì)象

？基本內(nèi)容

##民法與刑法的關(guān)系

1.刑法——行為+刑罰【法無(wú)明文規(guī)定不為罪，不處罰】【保障人權(quán)】

2.形式要求：限制司法人員，定罪量刑以刑法明文規(guī)定為準(zhǔn)；實(shí)質(zhì)要求：刑法規(guī)定——合理，限制立法權(quán)

3.思想基礎(chǔ)：民主主義（民主產(chǎn)生的立法機(jī)關(guān)。人大代表投票入刑）；自由主義（尊重人權(quán)，預(yù)測(cè)行為）；三權(quán)分立（立法權(quán)制約司法權(quán)）；心理強(qiáng)制（入刑就不做，害怕）

4.約束對(duì)象：司法、偵查、檢察等人員+立法者

5.*罪刑法定基本內(nèi)容：①成文-禁止習(xí)慣法（法律主義）；②嚴(yán)格-禁止類(lèi)推；③確定-刑罰明確（禁止絕對(duì)不定刑、絕對(duì)不定期刑、禁止處罰

不當(dāng)罰行為、禁止不均衡、殘虐）【空白罪狀、簡(jiǎn)單罪狀、不成文的構(gòu)成因素、規(guī)范的構(gòu)成要素沒(méi)有違反明確性的要求、沒(méi)有違反罪刑法定原則】；④事前-禁止溯及既往，但不禁止有利于被告

#低位階與高位階，非排斥，=A

&

A+

B

2.罪刑相適應(yīng)原則（罪刑均衡原則）

1.刑罰=罪行+刑事責(zé)任

2.體現(xiàn)：立法上=合理刑罰體系；量刑上=犯罪情節(jié)；行刑=人身危險(xiǎn)性，減刑、假釋

3.內(nèi)容：刑罰尺度=客觀危害性+主觀罪過(guò)性+人身危險(xiǎn)性

=法益侵害性+可譴責(zé)性+人身危險(xiǎn)性（再犯）

=已然+未然

4.法定（中止、未遂、預(yù)備、自首、立功、坦白）+酌定（犯罪動(dòng)機(jī)、手段、時(shí)間地點(diǎn)、侵害結(jié)果、態(tài)度）

3.平等使用刑法原則

一律平等=無(wú)特權(quán)≠平均

（五）刑法的效力

1.空間效力

·在中國(guó)境內(nèi)犯罪：屬地管轄原則

1.我國(guó)領(lǐng)域：旗國(guó)主義【有國(guó)旗的航空器&船舶】；犯罪全過(guò)程

2.“地”：犯罪行為地（教唆，幫助行為；預(yù)備、實(shí)行）+犯罪結(jié)果地（實(shí)害結(jié)果+危害結(jié)果-現(xiàn)實(shí)具體的危險(xiǎn)）

·在中國(guó)境外犯罪：屬人（中國(guó)刑法要認(rèn)為是犯罪）

中國(guó)刑法認(rèn)為是犯罪，當(dāng)?shù)胤刹徽J(rèn)為是犯罪，該怎么處理？【雙重犯罪原則】

【看是否侵犯中國(guó)國(guó)家利益+公民利益？】

·保護(hù)管轄（外國(guó)人對(duì)中國(guó)人犯罪）

【對(duì)我國(guó)國(guó)家、公民；重罪；雙重犯罪】

·普遍管轄（國(guó)際犯罪）【危害人類(lèi)共同利益+公約+刑法規(guī)定為犯罪+犯罪人在我國(guó)領(lǐng)域】

消極承認(rèn)：在外國(guó)受過(guò)刑罰處罰，則免除或減輕處罰

2.時(shí)間效力

時(shí)間跨度：案件發(fā)生時(shí)-案件審判時(shí)

【舊法新法、刑法修正案、溯及力】

從舊兼從輕+未決犯

*司法解釋的時(shí)間效力【行為時(shí)無(wú)司法解釋?zhuān)瑢徟袝r(shí)有，按司法解釋處理；行為時(shí)有，審判時(shí)更新，則從舊兼從輕】

第二講

犯罪構(gòu)成（一）

定罪體系

（二）定罪方法

1.定罪體系

——兩階層體系的原則

客觀

違法階層——違法阻卻事由

主觀

責(zé)任階層——責(zé)任阻卻事由

定罪原理：

1.事實(shí)判斷=法益侵害事實(shí)

2.價(jià)值評(píng)價(jià)=可譴責(zé)性

*定罪判斷順序

①違法

②責(zé)任【用兩階層體系一個(gè)一個(gè)要件審查、分析案件就是拆解案件】

1.違法階層

行為主體-危害行為-危害結(jié)果（因果關(guān)系）→阻卻事由（正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、被害人承諾）

2.責(zé)任階層

故意、過(guò)失→阻卻（責(zé)任年齡、責(zé)任能力、違法性

認(rèn)識(shí)可能性、期待可能性）

2.定罪方法

三段論推理

1.大前提、小前提、結(jié)論（小前提是否符合大前提）

2.大前提的種類(lèi)【刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件，來(lái)判斷有罪、無(wú)罪，但書(shū)中情節(jié)顯著輕微只能作為量刑的依據(jù)】

記述、規(guī)范；成文、不成文；積極、消極；客觀、主觀；真正的、表面的【描述、價(jià)值評(píng)價(jià)；明文規(guī)定、表面沒(méi)有規(guī)定；只有才構(gòu)成犯罪、否定犯罪成立的規(guī)定；外在的、內(nèi)心的；為行為的法益侵害性提供依據(jù)、沒(méi)有為...】

3.小前提：存疑時(shí)有利于被告人的原則【無(wú)法查明】

（事實(shí)有疑問(wèn)時(shí)，根據(jù)有利于被告的原則來(lái)認(rèn)定事實(shí)）

【有無(wú)-無(wú)；重輕-輕；重輕無(wú)-無(wú)】

*存疑：存的事實(shí)之疑

3.正確推導(dǎo)

1.先找大前提，小前提（案件事實(shí)）可以多角度看。

Eg：法律規(guī)定（拐賣(mài)兒童罪只能由自然人構(gòu)成）-案件事實(shí)（孤兒院拐賣(mài)兒童，必有自然人實(shí)施）-結(jié)論（自然人構(gòu)成拐賣(mài)兒童罪）

2.符合性判斷：小前提符合大前提，并不要求完全一致

大前提【

A+B

】

小前提【A】×

小前提【A+B+C】√

如：侮辱活體

構(gòu)成侮辱尸體罪

3.循環(huán)往復(fù)推導(dǎo)→想象競(jìng)合（1行為，2罪名，擇重）

甲欲打死乙的狗，朝狗開(kāi)槍?zhuān)蛩懒艘?/p>

→故意毀壞財(cái)物罪

→過(guò)失致人死亡罪√

第三講

客觀要件一：行為主體

（一）自然人

（二）單位犯罪

1.自然人

身份：犯罪過(guò)程中就具備的，犯罪過(guò)程中形成的不是（組織黑社會(huì)性質(zhì)犯罪的組織者）【實(shí)行犯】

不真正身份犯：行為人具有某種特殊身份，不影響犯罪的成立，只影響量刑（國(guó)家工作人員加重）

....罪中體現(xiàn)量刑身份還是定罪身份來(lái)確定是真正的身份犯還是不真正

國(guó)家工作人員=看是否從事公務(wù)

2.單位

1分類(lèi)

2同等對(duì)待

3成立條件

4單位犯罪&個(gè)人區(qū)別

5單位實(shí)施純正的自然人犯罪

6處罰

1.分類(lèi)：純正的單位犯罪、不純正（單位&個(gè)人）

2.同等=單位犯罪與自然人犯罪：在成立標(biāo)準(zhǔn)、既遂標(biāo)準(zhǔn)上，保持一致

3.主體條件：以自己名義犯罪+違法所得歸該單位所有【私營(yíng)公司要求有法人資格】

主觀條件：?jiǎn)挝灰庵?單位決策機(jī)構(gòu)形成&單位領(lǐng)導(dǎo)、職員依職權(quán)作出決策（過(guò)失+故意）

【成立單位是為了犯罪，主要活動(dòng)是犯罪——自然人犯罪論處】

4.單位犯罪

單位內(nèi)部成員的個(gè)人犯罪

單位與個(gè)人【共同犯罪】

主觀條件

體現(xiàn)單位意志

單位內(nèi)部成員個(gè)人犯罪，未經(jīng)單位授權(quán)、未依職權(quán)作的決策

·單位犯罪雙罰：處罰直接責(zé)任人時(shí)，數(shù)個(gè)直接責(zé)任人之間可以構(gòu)成共同犯罪。為了明確責(zé)任大小，量刑輕重

·甲單位+乙單位=共同

·單位+單位外自然人=共同

客觀條件

為單位謀取非法利益（全體成員）

為個(gè)人

模型

單位意志+本單位利益

單位意志+成員個(gè)人利益

成員個(gè)人意志+本單位利益

成員個(gè)人意志+個(gè)人利益

【單位意志+本/他單位/單位成員外個(gè)人利益】

【注意與“位之外的個(gè)人犯罪”不同】

5.雖是單位犯罪+為單位謀取利益，但刑法分則與其他法律未規(guī)定為單位犯罪，則追究直接責(zé)任人的自然人犯罪

6.處罰：

單位——罰金+（直接負(fù)責(zé)的主管人員/其他直接責(zé)任人員）判處刑罰

規(guī)則：①雙罰【單位+個(gè)人】

②單罰【只罰個(gè)人】

單位沒(méi)了——追究直接負(fù)責(zé)人的刑事責(zé)任

單位變更——合并，仍追究原犯罪單位，罰金

第四講

客觀要件二：行為

（一）危害行為

（二）不作為犯

（三）不真正不作為犯的成立條件

·危害行為

一、特征

二、判斷

1.危害行為與生活行為的區(qū)分

2.降低危險(xiǎn)與替代危險(xiǎn)

3.被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)

1.有體性、有意性、有害性

2.危害行為：行為對(duì)法益制造了危險(xiǎn)；生活行為：沒(méi)有制造危險(xiǎn)

·吃有毒的人生果噎死：故意殺人未遂

降低危險(xiǎn)的行為不是危害行為，是降低原有危險(xiǎn)的危害程度

替代危險(xiǎn)：開(kāi)創(chuàng)新的危險(xiǎn)，新危險(xiǎn)<原危險(xiǎn)

·推開(kāi)

危害行為×

【降低危險(xiǎn)】

·扔在火災(zāi)中的小孩，開(kāi)啟了新的危險(xiǎn)，但存在違法阻卻事由，緊急避險(xiǎn)，推定的被害人承諾

危害行為√

可譴責(zé)性×

【替代危險(xiǎn)】

砍斷有毒手

·【被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)】有被害人自己的原因

·不作為犯

一、概念（行為、不作為犯）

二、真正不作為犯的判斷&不真正不作為犯的判斷

三、持有

四、作為與不作為的關(guān)系

一、行為=作為（違刑法禁止性規(guī)定）+不作為（違刑法義務(wù)性規(guī)定）

不作為犯=真正不作為犯（不作為構(gòu)成）+不真正不作為犯（作為&不作為）

二、判斷：

①刑法有無(wú)規(guī)定一個(gè)義務(wù)

②找核心行為

#

1有無(wú)作為義務(wù)

2看是否構(gòu)成作為。

構(gòu)成作為犯，不構(gòu)成不作為犯

Eg：有義務(wù)——不履行，不作為。遺棄罪，撫養(yǎng)義務(wù)，真正不作為犯

作為：制造危險(xiǎn)

不作為：不消除危險(xiǎn)

三、持有型犯罪=作為犯罪

①維持持有狀態(tài)，積極舉動(dòng)

②行為本身是直接侵害法益

四、關(guān)系：

1競(jìng)合：先認(rèn)為是作為。2結(jié)合。3作為&不作為與故意&過(guò)失的關(guān)系

·不真正不作為犯的成立條件

1.應(yīng)為

2.能為

3.不為

4.等價(jià)性

5.主觀要件

·應(yīng)為→能為→不為→等價(jià)性

1.負(fù)有作為義務(wù)（應(yīng)為）

刑法上的作為義務(wù)：某個(gè)危險(xiǎn)源對(duì)法益對(duì)象產(chǎn)生了危險(xiǎn)流。

①對(duì)危險(xiǎn)源的監(jiān)管義務(wù)：危險(xiǎn)物（動(dòng)物、物品、設(shè)施）、對(duì)他人危險(xiǎn)行為（他人&行為人具有監(jiān)護(hù)、監(jiān)管關(guān)系。）、自己先行行為（注意生活行為與先行行為）

1.行為降低危險(xiǎn)，不產(chǎn)生作為義務(wù)【自愿接受行為，若被害人與行為人產(chǎn)生依賴(lài)關(guān)系——妨礙他人救助，則產(chǎn)生作為義務(wù)。】

2.被害人自陷風(fēng)險(xiǎn)，行為人無(wú)作為義務(wù)

3.客觀排除犯罪事由【正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、法令行為（依法）】

4.犯罪行為【可成為先行行為而產(chǎn)生的作為義務(wù)】（故意&過(guò)失）

前行為構(gòu)成犯罪，后行為因前行為有作為的義務(wù)，但是沒(méi)有作為，則吸收犯原則，定重罪。如不作為的故意殺人既遂

②對(duì)法益對(duì)象的保護(hù)義務(wù)

1．特定關(guān)系【法律規(guī)定（夫妻之間）；職務(wù)業(yè)務(wù)、制度規(guī)定；合同契約；自愿接受行為（形成依賴(lài)關(guān)系，應(yīng)繼續(xù)保護(hù)）】

2．特定領(lǐng)域【管理者，特定領(lǐng)域內(nèi)的危險(xiǎn)具有排他性的支配作用】

2.具有作為的可能性（能為）

3.不為（結(jié)果避免可能性）

4.等價(jià)性（程度，作為=不作為）【客觀危害程度，考察行為人對(duì)危險(xiǎn)的支配程度】

5.主觀（故意+過(guò)失）

故意：事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤&法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

【故意的不作為犯也有既遂&未遂】

第五講

客觀要件三：結(jié)果

（一）時(shí)間、罪名、結(jié)果加重犯

·時(shí)間角度

·犯罪發(fā)展過(guò)程

行為制造危險(xiǎn)→危險(xiǎn)發(fā)生→現(xiàn)實(shí)

化為

實(shí)害結(jié)果

1.故意犯罪的發(fā)展過(guò)程【過(guò)程、抽象&具體危險(xiǎn)】

2.過(guò)失犯罪【成立與否】【實(shí)害犯】

客觀上：危害行為+實(shí)害結(jié)果+因果關(guān)系

主觀上：過(guò)失心理

·罪名角度

1.危險(xiǎn)犯&實(shí)害犯【什么是成立犯罪的條件】（實(shí)害犯=結(jié)果犯）

實(shí)害犯——實(shí)害結(jié)果

具體危險(xiǎn)犯——具備具體危險(xiǎn)

抽象危險(xiǎn)犯——具備抽象危險(xiǎn)（生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪）

2.行為犯&結(jié)果犯【將實(shí)害結(jié)果作為犯罪成立條件？】

結(jié)果犯【作為犯罪成立條件的？犯罪既遂條件？】

·結(jié)果加重犯

*

容易考的結(jié)果加重犯

一個(gè)行為=基本犯（A罪）+加重結(jié)果（B罪），B罪為A罪的法定刑升格條件，加重處罰。

故意傷害罪論處，過(guò)失致人死亡罪為故意傷害罪的法定刑升格條件，加重處罰

1.法定性【法律規(guī)定有結(jié)果加重罪則有，否則結(jié)果再?lài)?yán)重也不是結(jié)果加重犯】

·與“想象競(jìng)合犯”區(qū)別：有無(wú)法律規(guī)定的罪名

2.主觀要件

·

基本犯罪=故意犯罪，加重結(jié)果=過(guò)失

·

加重結(jié)果=故意：強(qiáng)奸罪致人重傷、死亡；拐賣(mài)婦女（+搶劫罪、放火罪）罪致人重傷、死亡

3.因果關(guān)系：基本犯的實(shí)行行為&加重結(jié)果之間

①“因”的判斷：加重結(jié)果必須是基本犯的實(shí)行行為導(dǎo)致的，不是其他犯罪行為導(dǎo)致的。

加重結(jié)果一般是：致人重傷、死亡——暴力行為。

該暴力行為只有是基本犯的實(shí)行行為，其制造的加重結(jié)果才能成為結(jié)果加重犯。

帶著基本犯的故意或目的實(shí)施的暴力行為才是基本犯的實(shí)行行為。

Ta的行為是為了...,進(jìn)而致人重傷、死亡，就是....罪的實(shí)行行為，導(dǎo)致了重結(jié)果

Eg：

甲強(qiáng)奸乙，甲為了更好地強(qiáng)奸乙，將其打傷致死，這是強(qiáng)奸罪的實(shí)行行為=搶劫罪致人死亡。甲為了泄憤而打傷致死，則不是搶劫罪的實(shí)行行為=強(qiáng)奸罪未遂+故意殺人罪既遂。

②因果關(guān)系的判斷——存在介入因素

Eg：甲強(qiáng)奸婦女，婦女跳樓自殺。死亡結(jié)果歸屬于婦女，非甲的強(qiáng)奸行為

*容易考的結(jié)果加重犯

1)

故意傷害罪致人死亡

2)

強(qiáng)奸罪致人重傷、死亡

強(qiáng)制猥褻罪致人重傷、死亡不是結(jié)果加重犯

3)

非法拘禁罪致人重傷、死亡

4)

拐賣(mài)婦女、兒童罪致人重傷、死亡

5)

暴力干涉婚姻自由罪致人死亡，被害人自殺也是加重結(jié)果

6)

虐待罪致人死亡

被害人自殺也是加重結(jié)果。

刑法在侮辱罪、誹謗罪、遺棄罪中沒(méi)有規(guī)定“若之人死亡要加重處罰”，因此這些罪中不存在結(jié)果加重犯。

7)

搶劫罪致人重傷、死亡

8)

搶奪罪（過(guò)失）致人重傷、死亡

第六講

客觀要件四：因果關(guān)系

（一）基本原理

（二）實(shí)現(xiàn)結(jié)果歸屬的三項(xiàng)條件

（三）存在介入因素的案件

（四）無(wú)法查明的案件

（一）基本原理

#

有傷亡結(jié)果的→有因果關(guān)系的判斷#

1.行為&結(jié)果有因果關(guān)系【故意犯罪的既遂與否問(wèn)題】

2.基本行為&加重結(jié)果有因果關(guān)系【結(jié)果加重犯的成立問(wèn)題】

3.過(guò)失行為&實(shí)害結(jié)果有因果關(guān)系【過(guò)失犯罪的成立問(wèn)題】

l

考察層次

1.事實(shí)判斷的層次

2.價(jià)值評(píng)價(jià)的層次【公平、合理】

【客觀歸責(zé)理論】

u

行為的要求——行為對(duì)法益制造了危險(xiǎn)

u

過(guò)程的要求——危險(xiǎn)現(xiàn)實(shí)化為實(shí)害結(jié)果

u

結(jié)果的要求——結(jié)果符合一定價(jià)值評(píng)價(jià)的要求

（二）實(shí)現(xiàn)結(jié)果歸屬的三項(xiàng)條件

1.行為=危害行為+制造了危險(xiǎn)+法律不允許的危險(xiǎn)

【區(qū)分危害行為&贈(zèng)送類(lèi)的生活行為】

【是否存在過(guò)失犯罪的危害行為。過(guò)失犯罪=危害行為+實(shí)害結(jié)果+因果關(guān)系（違反注意義務(wù)）】

2.結(jié)果【符合一定的價(jià)值評(píng)價(jià)】

①現(xiàn)實(shí)發(fā)生的結(jié)果。不包括假設(shè)的結(jié)果

前條件未發(fā)生作用—被阻斷—后條件導(dǎo)致結(jié)果，結(jié)果與前條件無(wú)因果

②規(guī)范保護(hù)范圍內(nèi)的結(jié)果

(1)

具體罪名的罪狀規(guī)范

每一個(gè)罪名、罪狀規(guī)范都在保護(hù)一種法益，防止一種實(shí)害結(jié)果

交通肇事罪的保護(hù)法醫(yī)：道路公共安全，防止的實(shí)害結(jié)果是

由肇事行為導(dǎo)致的傷亡結(jié)果與直接財(cái)產(chǎn)損失

(2)

過(guò)失犯罪的注意義務(wù)規(guī)范

違反了注意義務(wù)，實(shí)施了危害行為+實(shí)害結(jié)果+因果關(guān)系

【超出保護(hù)范圍的實(shí)害結(jié)果，不是該注意義務(wù)所要、所能防止的是還結(jié)果】

③管轄范圍內(nèi)的結(jié)果【行為人】

行為人自己有責(zé)任和義務(wù)防止發(fā)生的結(jié)果

但，防止結(jié)果的發(fā)生是他人的管轄范圍，則該結(jié)果不能歸責(zé)與行為人【如交警】

3.過(guò)程：危險(xiǎn)現(xiàn)實(shí)→實(shí)害結(jié)果【該結(jié)果是該行為制造的危險(xiǎn)的實(shí)現(xiàn)】

①故意的作為犯

(1)

重疊的因果關(guān)系：行為1+行為2=結(jié)果→兩個(gè)條件都與結(jié)果有因果關(guān)系?！咀饔贸潭葐?wèn)題；主觀問(wèn)題；共同犯罪問(wèn)題；時(shí)間問(wèn)題（介入因素）】

(2)

雙重的因果關(guān)系：行為1/2=結(jié)果→都有因果關(guān)系【行為都能單獨(dú)造成該結(jié)果】

l

雙重的因果關(guān)系&假設(shè)的因果關(guān)系：如果沒(méi)有其中一個(gè)行為，另一行為也會(huì)導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生。

假設(shè)→只存在一份現(xiàn)實(shí)有效的因果關(guān)系；

雙重→存在兩份

l

無(wú)法查明

雙重因果關(guān)系案件的無(wú)法查明；時(shí)間；傷情【存疑時(shí)有利于被告】

②過(guò)失犯【行為（違反了注意義務(wù)）、結(jié)果（義務(wù)規(guī)范保護(hù)范圍內(nèi)）、過(guò)程（履行注意義務(wù)，可避免結(jié)果發(fā)生）】

③不作為犯【有作為義務(wù)，結(jié)果避免發(fā)生的可能性】

（三）存在介入因素的案件

1.條件說(shuō)的不足

無(wú)A則無(wú)B，A是B的因

×

【即使有必要條件關(guān)系，不意味著結(jié)果都?xì)w于該行為。歸責(zé)→客觀歸責(zé)理論三項(xiàng)條件→行為結(jié)果過(guò)程】

2.“介入因素兩步走”標(biāo)準(zhǔn)

不異常：引發(fā)關(guān)系→

先前行為&結(jié)果有因果

介入因素是否異常

異常：獨(dú)立關(guān)系→誰(shuí)的危險(xiǎn)導(dǎo)致結(jié)果？（3）

①先前行為導(dǎo)致

②介入因素導(dǎo)致（阻斷關(guān)系）

③二者共同導(dǎo)致（疊加）

第一步：判斷介入因素是否異常【一般化&具體化】

一般化，一個(gè)人下樓梯摔死，異常

具體化，甲砍傷乙，乙下樓梯摔死，不異常

不異?！惹靶袨?介入因素為引發(fā)關(guān)系。結(jié)論：先前行為與結(jié)果有因果關(guān)系【不異常，是因?yàn)榍懊娴男袨橐鸬摹?/p>

異?！惹靶袨?介入因素是獨(dú)立關(guān)系

第二步：誰(shuí)的危險(xiǎn)導(dǎo)致了結(jié)果?

(1)

先前行為的危險(xiǎn)單獨(dú)導(dǎo)致了結(jié)果

(2)

介入因素的危險(xiǎn)單獨(dú)導(dǎo)致了結(jié)果（甲投毒給丙，丙中毒倒地，乙用刀斬首，丙死亡。乙阻斷了甲的危險(xiǎn)流，而乙的出現(xiàn)不是甲的行為引發(fā)的，所以死亡結(jié)果歸乙）【看死得快不快，立即！】

(3)

二者的危險(xiǎn)共同導(dǎo)致了結(jié)果（多因一果，疊加，不是立即死）

3.介入因素的種類(lèi)

①

自燃事件

②

被害人的特殊體質(zhì)【疾病等；是否有引發(fā)關(guān)系】

③

被害人自身的行為

④

第三人的行為

⑤

阻斷救助的行為【救活可能性，阻斷救助行為導(dǎo)致死亡結(jié)果，不屬于先前行為】

（四）無(wú)法查明的案件

第一步：先看行為人是一個(gè)人還是兩個(gè)人

1.行為人是一個(gè)人

①一個(gè)人實(shí)施一個(gè)行為

行為→重罪？輕罪？無(wú)罪？

【存疑時(shí)有利于被告原則

→

有利于被告的事實(shí)加以認(rèn)定，罪輕】

②一個(gè)人實(shí)施兩個(gè)行為

同一犯罪的兩個(gè)行為

不同犯罪的兩個(gè)行為【分析可能的情形，對(duì)情形進(jìn)行匯總對(duì)比，存疑時(shí)有利于被告原則】

2.行為人是兩個(gè)人

①兩個(gè)人構(gòu)成共同犯罪【意志】

②兩個(gè)人不構(gòu)成共同犯罪【分別分析，存疑時(shí)有利于被告原則】

Eg：①前車(chē)壓死的？

②后車(chē)壓死的？

③引發(fā)關(guān)系，前車(chē)引發(fā)后車(chē)→前車(chē)負(fù)責(zé)【無(wú)法查明，歸于前車(chē)】

【結(jié)論】

第一步：事實(shí)判斷層次：事實(shí)的因果關(guān)系

第二步：價(jià)值評(píng)價(jià)的層次：法律的因果關(guān)系

①對(duì)行為的要求：行為對(duì)法益制造了危險(xiǎn)

②對(duì)結(jié)果的要求：現(xiàn)實(shí)發(fā)生的結(jié)果；規(guī)范保護(hù)范圍內(nèi)的結(jié)果；管轄范圍內(nèi)的結(jié)果

③對(duì)過(guò)程的要求：

1)

故意的作為犯【重疊&雙重的因果關(guān)系】

2)

過(guò)失犯&不作為犯【結(jié)果避免可能性】

3)

存在介入因素的案件：兩步走標(biāo)準(zhǔn)

4)

無(wú)法查明的案件

第七講

（客觀）違法阻卻事由

（一）正當(dāng)防衛(wèi)

體系思維

1.先客觀再主觀【客觀部分√，主觀】

事先存在違法性，再通過(guò)“正當(dāng)防衛(wèi)”將違法性阻卻掉。該行為已經(jīng)符合客觀要件，具有違法性。

行為本身具有法益侵害性

2.為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

3.正→不正

1.起因條件

(1)

不法性：

①

針對(duì)個(gè)人法益的侵害。侵害國(guó)家、社會(huì)法益的原則上是

不能擅自進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)【國(guó)家、社會(huì)+個(gè)人?！?/p>

如：盜竊國(guó)有銀行財(cái)產(chǎn)；公開(kāi)場(chǎng)合聚眾淫亂；搶奪公交車(chē)方向盤(pán)】

②

僅限于人的行為

③

正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)的行為

不是

不法侵害，對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)本身不能進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的反擊行為→故意侵害行為。對(duì)緊急避險(xiǎn)的反擊行為→緊急避險(xiǎn)

④

不限于被害人本人，包括第三人

(2)

客觀性：一個(gè)行為符合客觀違法階層→不法侵害

（主觀責(zé)任階層：故意過(guò)失、無(wú)責(zé)任年齡、無(wú)責(zé)任能力）

*動(dòng)物侵害問(wèn)題p70

（主人無(wú)管理義務(wù)，單純危險(xiǎn)則為緊急避險(xiǎn)）制止人的不法侵害，背后是否有人。

*不作為的不法侵害：（作為+不作為）

(3)

現(xiàn)實(shí)性→現(xiàn)實(shí)存在否則為

假想防衛(wèi)→不存在假想防衛(wèi)的處理：①不可能故意為之

②防衛(wèi)人有過(guò)失→過(guò)失犯罪

③沒(méi)有過(guò)失→意外事件

2.時(shí)間條件

#正在進(jìn)行

【事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi)】

(1)

不法侵害的開(kāi)始→已經(jīng)開(kāi)始，危險(xiǎn)緊迫

#防衛(wèi)裝置

：①不能危害公共安全

②防衛(wèi)手段&不法侵害具有相當(dāng)性，防衛(wèi)適當(dāng)，適時(shí)。

(2)

不法侵害的結(jié)束

不法侵害的樣態(tài)→緊迫+不緊迫

結(jié)束的內(nèi)容→行為+危險(xiǎn)結(jié)束

判斷標(biāo)準(zhǔn)：行為時(shí)，當(dāng)時(shí)情形看+一般人的視角（緊急情況下的認(rèn)識(shí)和判斷能力，不求冷靜）

#財(cái)產(chǎn)犯罪的特殊處理：犯罪人取得財(cái)物，但在被害人當(dāng)場(chǎng)還來(lái)得及挽回?fù)p失的情形下，視為不法侵害尚未結(jié)束，可實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)?！咀飞媳┝Z回財(cái)物，正當(dāng)防衛(wèi)】

*追小偷問(wèn)題

①追財(cái)行為：【追的途中，小偷自己摔死。合法，無(wú)罪】【追上，奪回，正當(dāng)防衛(wèi)】

②扭送行為：【追小偷=一般就是扭送行為】【合法行為，目的和限度：控制人身自由】

③不法侵害行為：傷害侮辱

【因果關(guān)系】小偷逃跑過(guò)程中不慎摔死：①追財(cái)、扭送行為，與死亡無(wú)關(guān)。②不法侵害行為：看嚴(yán)重性&侵害性

【作為義務(wù)】小偷逃跑過(guò)程中跳河，有淹死危險(xiǎn)。

被迫跳河？是，有救助義務(wù)。否，無(wú)。

(3)

防衛(wèi)不適時(shí)的處理辦法

故意為之→故意犯罪；

過(guò)失為之→過(guò)失犯罪；

無(wú)故意、過(guò)失→意外事件

3.意思條件

(1)

防衛(wèi)意圖→正當(dāng)意圖，動(dòng)機(jī)，為了保護(hù)合法權(quán)利

【報(bào)復(fù)心理】（可以是壞的意圖）

(2)

防衛(wèi)認(rèn)識(shí)→防衛(wèi)人認(rèn)識(shí)到某項(xiàng)合法權(quán)利正在遭受不法侵害【制止不法侵害】

(3)

偶然防衛(wèi)：

判斷標(biāo)準(zhǔn)：主觀上沒(méi)有認(rèn)識(shí)到，客觀上制止了不法侵害

類(lèi)型：故意型偶然防衛(wèi)、過(guò)失型偶然防衛(wèi)

防衛(wèi)認(rèn)識(shí)不要說(shuō)（結(jié)果無(wú)價(jià)值論）不要求行為人認(rèn)識(shí)到，只要客觀上有防衛(wèi)（看重結(jié)果）

防衛(wèi)認(rèn)識(shí)必要說(shuō)（行為無(wú)價(jià)值論）主客觀相統(tǒng)一。行為與結(jié)果的好壞應(yīng)獨(dú)立判斷。

*過(guò)失型偶然防衛(wèi)：①過(guò)失行為

②實(shí)害結(jié)果

③因果關(guān)系。如：甲有壞行為，沒(méi)壞結(jié)果，但不認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)，也不構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪，做無(wú)罪處理。

#偶然防衛(wèi)&假想防衛(wèi)

制止不法侵害

偶然防衛(wèi)

假想防衛(wèi)

客觀要件

√

×

主觀要件

×

√

結(jié)論

觀點(diǎn)展示

非正當(dāng)防衛(wèi)

唯一答案：多數(shù)

#防衛(wèi)挑撥

甲想侵害乙，故意挑釁乙，使乙侵害自己，以正當(dāng)防衛(wèi)為借口加害乙?！撞怀闪⒄?dāng)防衛(wèi)，屬于故意犯罪

#相互斗毆【不法侵害

不法侵害

有被害人承諾】

都出于侵害對(duì)方的意圖而相互攻擊

1.相互斗毆&“一方故意傷害，另一方在正當(dāng)防衛(wèi)”

【判斷】

①看誰(shuí)先動(dòng)手，同時(shí)動(dòng)手=互相斗毆

②看地點(diǎn)，上門(mén)打人，反擊→正當(dāng)防衛(wèi)

2.斗毆雙方無(wú)防衛(wèi)

無(wú)防衛(wèi)意思，被害人承諾

∴相互斗毆中，一方將另一方達(dá)成輕傷，不構(gòu)成故意傷害罪。打成重傷或打死，成立犯罪。

##相互斗毆中出現(xiàn)正當(dāng)?shù)姆佬l(wèi)的情形

l

一方停止斗毆

l

一方突然升高級(jí)別

4.對(duì)象條件

#對(duì)不法侵害人本人

(1)

共同犯罪→不法侵害人為多人

可以正當(dāng)防衛(wèi)：直接實(shí)行犯&有攻擊性的幫助犯，但幕后的教唆犯和間接正犯不能正當(dāng)防衛(wèi)

(2)

三種特殊情形

①甲故意傷害乙，乙用丙的花瓶砸甲，花瓶損壞?！疽艺?dāng)防衛(wèi)，對(duì)丙緊急避險(xiǎn)，賠錢(qián)】

②甲拿丙的花瓶砸向乙，乙應(yīng)木棒抵擋?！疽覠o(wú)違法性，正當(dāng)防衛(wèi)，對(duì)丙緊急避險(xiǎn)。甲賠花瓶】

③甲故意傷害乙，乙反擊甲將磚扔向甲，擊中甲和丙?！疽覍?duì)甲→正當(dāng)防衛(wèi)，對(duì)丙→1.正當(dāng)防衛(wèi)

2.假想防衛(wèi)

3，緊急避險(xiǎn)p77】

5.限度條件

(1)

判斷標(biāo)準(zhǔn)

#司法解釋#：精神病患者、未成年人實(shí)施時(shí)，先躲→無(wú)處可躲，再正當(dāng)防衛(wèi)→嚴(yán)重侵害時(shí)，可直接正當(dāng)防衛(wèi).①不能明顯超過(guò)必要限度+沒(méi)有造成重大損害（造成不法侵害人重傷、死亡）【必要性（一般人角度）+相當(dāng)性（法益均衡+比例原則）】

(2)

防衛(wèi)過(guò)當(dāng)（負(fù)刑事責(zé)任，但減輕、免除）

條件：①客觀：發(fā)生過(guò)當(dāng)結(jié)果

②主觀：對(duì)過(guò)當(dāng)結(jié)果至少有過(guò)失

6.特殊正當(dāng)防衛(wèi)

##

對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

(1)

條文屬性

(2)

具體解釋

（二）*緊急避險(xiǎn)

定義

為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。

起因條件

1.危險(xiǎn)的種類(lèi)和應(yīng)對(duì)危險(xiǎn)的措施：

單純的危險(xiǎn)；他人的不法侵害行為；自己的不法行為

攻擊型緊急避險(xiǎn)（攻擊了無(wú)辜的第三人的法益）；防御型緊急避險(xiǎn)（反擊危險(xiǎn)源）

危險(xiǎn)源

應(yīng)對(duì)措施

結(jié)論

自然災(zāi)害（野狗等）

為躲避危險(xiǎn)，損害他人

攻擊型

反擊危險(xiǎn)源

防御型

他人的不法侵害行為

為躲避危險(xiǎn)，損害他人

攻擊型

反擊危險(xiǎn)源

防御型&正當(dāng)防衛(wèi)

自己的不法行為

故意自招危險(xiǎn)（故意利用正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)制度）

為躲避危險(xiǎn)，損害他人

攻擊型

反擊危險(xiǎn)源

不成立

過(guò)失自招危險(xiǎn)

為躲避危險(xiǎn)，損害他人

攻擊型

反擊危險(xiǎn)源

防御型

2.自己的不法行為制造的危險(xiǎn)

自己制造的針對(duì)他人

自己制造的針對(duì)自己

注意：人的合法行為不能被視為對(duì)法益的危險(xiǎn)，不能為了避免他人的合法行為進(jìn)行緊急避險(xiǎn)。

特殊職責(zé)如消防隊(duì)員，不能進(jìn)行緊急避險(xiǎn)；避險(xiǎn)人：受到危險(xiǎn)的人&第三人

3.假想避險(xiǎn)

事實(shí)上不存在危險(xiǎn)，行為人誤以為存在危險(xiǎn)。不可能是故意犯罪，過(guò)失→過(guò)失犯罪；無(wú)過(guò)失→意外事件

時(shí)間條件

#危險(xiǎn)正在發(fā)生（與正當(dāng)防衛(wèi)的程度低些，有防御型緊急避險(xiǎn)）

意思條件

1.意圖（動(dòng)機(jī)）【正當(dāng)意圖&侵害意圖可以并存】

2.認(rèn)識(shí)

①偶然避險(xiǎn)（主觀上沒(méi)認(rèn)識(shí)到，客觀上避險(xiǎn)了）

#認(rèn)識(shí)不要說(shuō)，認(rèn)識(shí)必要說(shuō)#

“不得已”條件

沒(méi)有其他合理的方法可以選擇

【主要是攻擊型緊急避險(xiǎn)】

1.不得已的選擇問(wèn)題【對(duì)其他合法手段而言】

2.受強(qiáng)制的緊急避險(xiǎn)【受他人強(qiáng)制的】（為挽救兒子，而搶劫銀行）

限度條件

超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害

【相對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)而言更嚴(yán)格，因?yàn)檎?dāng)防衛(wèi)針對(duì)不法侵害者，緊急避險(xiǎn)是危險(xiǎn)源+第三人】

保護(hù)的法益>=損害的法益

生命>身體健康>人身自由>財(cái)產(chǎn)法益

財(cái)產(chǎn)法益可以畫(huà)等號(hào)，生命法益不能畫(huà)等號(hào)（舍人救己×

救大多數(shù)人舍少數(shù)人→×？）

對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)本身不能正當(dāng)防衛(wèi)，否則故意犯罪

可以對(duì)緊急避險(xiǎn)采取緊急避險(xiǎn)，是緊急避險(xiǎn)。

（三）被害人承諾

1一般的被害人承諾

·如果被害人統(tǒng)一他人對(duì)其加害，那么他人不構(gòu)成犯罪。

·承諾的權(quán)限與范圍

1.被害人對(duì)承諾的法益具有處分權(quán)限

2.有一定限度（即使被害人承諾，行為人也有罪）。

【財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)、自由可放棄】、身體權(quán)在輕傷范圍內(nèi)可以放棄，超出輕傷范圍不能放棄、生命不能放棄

！注：不能超出承諾預(yù)設(shè)的范圍；經(jīng)過(guò)被害人承諾的不構(gòu)成犯罪，觸犯其他犯罪，以其他犯罪論處（女同意與多男淫亂，不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，但構(gòu)成聚眾淫亂罪）

3.時(shí)間，事前做出

4.承諾的能力。對(duì)承諾的事項(xiàng)的意義、范圍有理解能力（精神病人、幼兒）

5.承諾的意思表示→真實(shí)意思表示【欺騙、脅迫、乘人之?！?/p>

注：動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤（乘人之危、承諾能力）；作為欺騙、不作為欺騙（單純利用？）

2推定的被害人承諾

·現(xiàn)實(shí)中沒(méi)有被害人的承諾，但是推定會(huì)有。

1.沒(méi)有承諾

2.得知真相后會(huì)承諾（以一般人的合理意愿為標(biāo)準(zhǔn)）

3.為了被害人的一部分法益犧牲更小的法益

4.行為所指向的法益必須是被害人有處分權(quán)的法益

·與緊急避險(xiǎn)產(chǎn)生競(jìng)合，一個(gè)行為屬于推定的被害人承諾，也屬于緊急避險(xiǎn)

（四）其他阻卻事由

1、自救行為

·被害人的權(quán)利依靠自己救濟(jì)（通過(guò)法律程序難以獲得救濟(jì)的情況下）

【甲車(chē)被偷，甲偷回來(lái)】

·不法侵害已經(jīng)結(jié)束。恢復(fù)權(quán)利具有現(xiàn)實(shí)必要性【緊迫，難以通過(guò)法律程序】，手段具有相當(dāng)性【造成的侵害<救濟(jì)的權(quán)利】

2、法令行為

·行為貌似有危害，但是基于法律依據(jù)，無(wú)罪

(1)

政策性行為【發(fā)行彩票】

(2)

具有合法性條件的行為【墮胎】

(3)

職權(quán)職務(wù)行為【警察拘禁罪犯】

(4)

權(quán)利義務(wù)行為【公民扭送現(xiàn)行犯不是非法拘禁罪，若公民制止正在犯罪的犯罪分子=正當(dāng)防衛(wèi)】

第八講

主觀要件

（一）犯罪故意

定義

·明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因?yàn)闃?gòu)成犯罪的，是故意犯罪。應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任

·構(gòu)成要素=認(rèn)識(shí)因素（明知）+意志因素（故犯）

！注：刑法上的故意&生活中、行政違法的故意不同

①為盜竊物品而打開(kāi)火機(jī)，造成火災(zāi)→打開(kāi)火機(jī)=生活上的故意；不是放火罪，是失火罪

②違反交通法規(guī)撞死人→違反交通法規(guī)=行政法上的故意，不是故意殺人罪，是交通肇事罪（過(guò)失罪）

1.主客觀相一致原則

·明知

(1)

行為人→行為人對(duì)自身有認(rèn)識(shí)【身份犯：國(guó)家工作人員，已感染了性病】

(2)

行為→行為人對(duì)自己的行為本身的認(rèn)識(shí)

(3)

行為對(duì)象→對(duì)行為作用的對(duì)象有認(rèn)識(shí)【人當(dāng)做獵物；許多犯罪的對(duì)象是特定的，如窩藏

猥褻兒童罪】

(4)

危害結(jié)果→對(duì)行為導(dǎo)致的結(jié)果有認(rèn)識(shí)【殺人的故意→對(duì)死亡有認(rèn)識(shí)；但有些不要求有認(rèn)識(shí)（客觀的超過(guò)要素/客觀處罰條件）：丟失槍支罪】

(5)

因果關(guān)系→基本的因果關(guān)系有認(rèn)識(shí)，具體的因果關(guān)系不要求。

！注：客觀決定主觀【客觀要素決定主觀認(rèn)識(shí)】

故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容→由客觀要件決定。

一個(gè)要素is客觀構(gòu)成要件要素→故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容。不是，不需要認(rèn)識(shí)到。

**【認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤】

甲想打死乙，卻打死了丙。乙丙都是他人，所以構(gòu)成故意殺人罪

2.故意的種類(lèi)

1)

直接故意：明知（必然、可能）+希望

2)

間接故意：明知（可能）+放任

3)

直接&間接的關(guān)系:位階。直接（高位階）可以包含間接（低位階）。間接故意都構(gòu)成犯罪，直接犯罪必然構(gòu)成犯罪√

4)

概括的故意→認(rèn)識(shí)到結(jié)果的發(fā)生，但具體發(fā)生的對(duì)象范圍不確定，對(duì)危害結(jié)果的數(shù)量不確定【確定總的危害結(jié)果、但數(shù)量范圍不確定】一個(gè)故意！

①

特點(diǎn)

主觀上→一個(gè)總的故意，要死人?？陀^上→對(duì)象和數(shù)量不確定，死誰(shuí)？死幾個(gè)？不確定

②

處理

一個(gè)結(jié)果：一個(gè)罪，如故意殺人罪既遂；數(shù)個(gè)罪，一個(gè)行為，案想象競(jìng)合犯處理

5）

擇一的故意→兩個(gè)結(jié)果在確定會(huì)發(fā)生一個(gè)。二選一，確定結(jié)果的數(shù)量是1個(gè)，但是不知道是兩個(gè)中的哪一個(gè)

·特點(diǎn)：主觀上→認(rèn)識(shí)的危害對(duì)象的范圍是確定的，只有兩個(gè)危害對(duì)象。認(rèn)識(shí)到只會(huì)危害其中一個(gè)對(duì)象，導(dǎo)致一個(gè)危害結(jié)果。是兩個(gè)故意！

數(shù)量上→數(shù)量確定，僅導(dǎo)致一個(gè)結(jié)果

·處理：導(dǎo)致一個(gè)結(jié)果，導(dǎo)致兩個(gè)結(jié)果

【概括故意&擇一故意】：

概括是一個(gè)故意，主觀認(rèn)識(shí)的危害對(duì)象和結(jié)果不確定。

擇一是兩個(gè)故意，主觀認(rèn)識(shí)的危害對(duì)象和結(jié)果僅一個(gè)。

【總結(jié)模型】

#實(shí)害結(jié)果#

1.要么要么→擇一；想象競(jìng)合犯，擇一中。

【警察警犬→主觀上可能只打死一個(gè)，擇一故意→①打死人，故意殺人罪既遂&故意毀壞財(cái)物罪未遂，擇一重；②打死狗，故意殺人罪未遂&故意毀壞財(cái)物罪既遂，擇一重；③打死人+狗，故意殺人罪既遂&故意毀壞財(cái)物罪既遂，擇一重】

2.有可能打死一個(gè)，有可能一箭多雕→概括故意

【警察警犬→主觀上可能只打死一個(gè)，擇一故意→①打死人，故意殺人罪既遂&故意毀壞財(cái)物罪未遂，擇一重；②打死狗，故意殺人罪未遂&故意毀壞財(cái)物罪既遂，擇一重；③打死人+狗，故意殺人罪既遂&故意毀壞財(cái)物罪既遂，擇一重】

（二）罪過(guò)形式的區(qū)分

五對(duì)區(qū)分&判斷

罪過(guò)形式

認(rèn)識(shí)因素【具體的實(shí)害結(jié)果】

意志因素

直接故意

認(rèn)識(shí)到：必然or可能發(fā)生

希望（贊成票）

間接故意

可能發(fā)生

放任（棄權(quán)票）

過(guò)于自信的過(guò)失

可能發(fā)生，本應(yīng)避免

不想發(fā)生（反對(duì)票）

疏忽大意的過(guò)失

沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到，但應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到

不想發(fā)生

意外事件

沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到，且無(wú)法預(yù)見(jiàn)到

不想發(fā)生

不可抗力

預(yù)見(jiàn)到，但無(wú)法避免

不想發(fā)生

總結(jié)：

電工關(guān)高壓電閘

直接&間接

認(rèn)識(shí)&意志

主觀&客觀

1.認(rèn)識(shí)因素：直接→明知必然會(huì)產(chǎn)生某結(jié)果；間接→明知可能

2.意志：直接→希望發(fā)生；間接→放任：結(jié)果發(fā)不發(fā)生都行

間接故意&

過(guò)于自信的過(guò)失

過(guò)于自信的過(guò)失：已經(jīng)預(yù)見(jiàn)→輕信能夠避免→發(fā)生危害結(jié)果

區(qū)分：

1.相同點(diǎn)：都已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到結(jié)果可能發(fā)生

2.區(qū)別：

主觀上：間接：放任

；過(guò)于自信的過(guò)失：反對(duì)

客觀上：間接故意沒(méi)有采取避免措施；過(guò)于自信的過(guò)失采取了避免措施

避免措施

&

危害措施

融為一體（認(rèn)為會(huì)把握好分寸）

看避免措施的效果如何：

特別不佳：間接故意

疏忽大意&

過(guò)于自信

疏忽大意的過(guò)失：應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)（前提）→疏忽大意（原因）→沒(méi)有預(yù)見(jiàn)（事實(shí)）→發(fā)生危害結(jié)果

1、應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)（沒(méi)有預(yù)見(jiàn)）≠已經(jīng)預(yù)見(jiàn)

2、無(wú)避免措施

疏忽大意&

意外事件

意外事件：無(wú)法預(yù)見(jiàn)→沒(méi)有預(yù)見(jiàn)→發(fā)生危害結(jié)果

區(qū)分：

相同點(diǎn)：都沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到危害結(jié)果可能發(fā)生

區(qū)分點(diǎn)：判斷核心點(diǎn)在于是否具有結(jié)果預(yù)見(jiàn)可能性

常見(jiàn)錯(cuò)誤：誤將“沒(méi)有預(yù)見(jiàn)”當(dāng)做“沒(méi)有預(yù)見(jiàn)可能性”，沒(méi)有預(yù)見(jiàn)≠“沒(méi)有預(yù)見(jiàn)可能性”

沒(méi)有預(yù)見(jiàn)可能性=意外事件

有預(yù)見(jiàn)可能性=疏忽大意的過(guò)失

過(guò)于自信的過(guò)失&

不可抗力

不可抗力：已經(jīng)預(yù)見(jiàn)→無(wú)法抗拒→發(fā)生危害結(jié)果

區(qū)分：

相同點(diǎn)：二者都已經(jīng)預(yù)見(jiàn)危害結(jié)果可能發(fā)生

區(qū)分點(diǎn)：是否具有結(jié)果避免可能性

結(jié)果避免可能性的時(shí)間點(diǎn)是：過(guò)失行為時(shí)，而非危險(xiǎn)臨界時(shí)。

過(guò)失犯罪&

故意犯罪

位階關(guān)系

事項(xiàng)

故意犯罪

過(guò)失犯罪

成立條件

一般不要求發(fā)生實(shí)害結(jié)果

要求發(fā)生實(shí)害結(jié)果

主觀罪過(guò)程度

較重，因此刑罰也較重

較輕，因此刑罰也較輕

未完成形態(tài)

有（包括間接故意）

無(wú)，只有成立與否

共同犯罪

有（故意&故意）

觀點(diǎn)展示：行為共同說(shuō)認(rèn)為有，犯罪共同說(shuō)認(rèn)為無(wú)

處罰

處罰故意犯罪是原則

處罰過(guò)失犯罪是例外，須刑法明確規(guī)定

（三）*事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

定義

→

主觀認(rèn)識(shí)≠客觀事實(shí)

1.解決的問(wèn)題→主客觀不一致，行為人是否仍成立故意犯罪？既遂？未遂？

2.做題步驟：①辨認(rèn)，哪種認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤？

②處理，看處理規(guī)則

辨認(rèn)

1.兩階層：客觀（危害行為）、主觀（犯罪故意）

2.故意與認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的關(guān)系：看主客觀是否一致?

3.預(yù)定對(duì)象&實(shí)害對(duì)象是否一致→同一構(gòu)成要件內(nèi)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（人是人，物是物）、不同犯罪過(guò)程要件的錯(cuò)誤（人作物，物作人）

4.*同一構(gòu)成要件內(nèi)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤是對(duì)象錯(cuò)誤？打擊錯(cuò)誤？

模型1：看到一個(gè)人，朝著開(kāi)槍→對(duì)象錯(cuò)誤。有故意殺人的犯罪故意，殺人的動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤，殺錯(cuò)了。

模型2：看準(zhǔn)了人，打錯(cuò)了人→打擊錯(cuò)誤，實(shí)害對(duì)象無(wú)故意，過(guò)失。

模型3：甲乙在一起，仍朝二者開(kāi)槍→對(duì)實(shí)害結(jié)果是故意，沒(méi)有事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，間接故意。

兩步走：

對(duì)實(shí)害對(duì)象&

過(guò)失（意外事件）：打擊錯(cuò)誤

結(jié)果持何種心理

故意（間接故意）：行為時(shí)對(duì)實(shí)害對(duì)象的身份

有：對(duì)象錯(cuò)誤

有無(wú)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

無(wú)：間接故意（無(wú)任何事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤）

三個(gè)行為模型

p99

[隔離犯、教唆犯]

1.行為人對(duì)實(shí)害對(duì)象、結(jié)果是什么心理。

2.行為時(shí)對(duì)實(shí)害對(duì)象的身份有無(wú)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

·教唆犯對(duì)實(shí)害對(duì)象是什么心理，過(guò)失→過(guò)于自信的過(guò)失，預(yù)見(jiàn)會(huì)殺錯(cuò)人。打擊錯(cuò)誤。

早期理論的缺陷

1.用主觀原因與客觀原因來(lái)區(qū)分

2.用結(jié)果發(fā)生時(shí)的行為人心理來(lái)區(qū)分【行為與故意同時(shí)存在】

3.用預(yù)害對(duì)象是否在現(xiàn)場(chǎng)來(lái)區(qū)分

以犯罪行為時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)

同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的錯(cuò)誤

1.對(duì)象錯(cuò)誤

2.打擊錯(cuò)誤——觀點(diǎn)展示，邏輯推理【具體符合說(shuō)（保障人權(quán)，看事實(shí)）；法定符合說(shuō)（保護(hù)法益，修改為故意）】

3.打擊錯(cuò)誤+對(duì)象錯(cuò)誤

4.打擊錯(cuò)誤（具體、法定）+偶然防衛(wèi)（結(jié)果無(wú)價(jià)值論、行為無(wú)價(jià)值論）

5.因果關(guān)系錯(cuò)誤【狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，結(jié)果的推遲發(fā)生】

狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，成立故意犯罪既遂

結(jié)果的推遲發(fā)生：前行為（故意殺人行為）+后行為（拋尸行為）=（多數(shù)）多因一果【故意殺人罪既遂】；（少數(shù)）【只有后行為有因果關(guān)系，故意殺人罪未遂+過(guò)失致人死亡罪

并罰】

6.結(jié)果提前實(shí)現(xiàn)：前行為（殺人預(yù)備）+后行為（實(shí)行行為）=前行為是著手，實(shí)行行為【故意殺人既遂】，否則，故意殺人罪犯罪預(yù)備+過(guò)失致人死亡罪

想象競(jìng)合①判斷有無(wú)著手行為【現(xiàn)實(shí)緊迫直接的危險(xiǎn)】，有——故意殺人罪既遂

無(wú)——想象競(jìng)合②有著手行為，則判斷有無(wú)著手故意。

（多數(shù)）認(rèn)識(shí)到著手行為，就有故意

（少數(shù)）認(rèn)識(shí)到行為+實(shí)害結(jié)果，才有故意

不同犯罪構(gòu)成間的錯(cuò)誤

1.處理辦法：兩次三段論推理，按罪名推理

2.罪名之間包容評(píng)價(jià)關(guān)系，a+b

&

a

A+B

A【A罪既遂】

盜竊罪

侵占罪

故意殺人罪

故意傷害罪

強(qiáng)奸罪

強(qiáng)制猥褻罪

綁架罪

非法拘禁罪

拐賣(mài)婦女兒童罪

非法拘禁罪

第九講

（主觀）責(zé)任阻卻事由

（一）責(zé)任年齡

（二）責(zé)任能力

1.年齡

0-不滿14歲：完全無(wú)責(zé)任年齡【生日第二天】

【12-14：故意殺人、故意傷害罪、致人死亡或以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾】

14-不滿16歲：相對(duì)責(zé)任年齡，8種犯罪

【故意殺人、故意傷害致人重傷罪或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪】

【法條競(jìng)合：搶劫槍支、彈藥、爆炸物、危險(xiǎn)物質(zhì)罪】

已滿16歲-：完全責(zé)任年齡【16-18歲，75歲-

：減輕責(zé)任年齡】

2.能力

【辨認(rèn)+控制】

1.完全有責(zé)任能力

2.相對(duì)有責(zé)任能力【半精神病】

3.完全無(wú)責(zé)任能力

【特殊人群】：間歇性精神病、聾啞人、盲人、醉酒人、吸毒人。

·注：利用這種特點(diǎn)實(shí)施犯罪=故意犯罪

3行為&責(zé)任同時(shí)存在1.行為&故意同時(shí)存在2.行為&責(zé)任年齡

3.行為&責(zé)任能力

4.例外：原因自由行為【有責(zé)任能力的人，故意、過(guò)失讓自己陷入無(wú)責(zé)任能力的狀態(tài)，在該狀態(tài)下實(shí)施法益侵害行為】

·夢(mèng)游、病理性醉酒

·主流觀點(diǎn)：承擔(dān)刑事責(zé)任

（三）法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

（四）期待可能性

1.法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

1.區(qū)分：

1、事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤【認(rèn)識(shí)自己在干嘛，事實(shí)判斷。構(gòu)成要件事實(shí)（危害行為、行為對(duì)象、危害結(jié)果）】

2、法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤【刑法禁止？】

①法定犯（援引行政法）【對(duì)行政法認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，屬于事實(shí)錯(cuò)誤】

②自然法（不需要援引，國(guó)內(nèi)外都有）

2.審查：

先審查：事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（主觀要件）→法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（責(zé)任阻卻事由）

3.結(jié)果：

事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，構(gòu)成要件事實(shí)錯(cuò)誤，排除犯罪故意

法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不能阻卻責(zé)任，但違法性認(rèn)識(shí)可能性則阻卻責(zé)任，（聽(tīng)信有權(quán)機(jī)關(guān)的正式答復(fù)）

涵攝錯(cuò)誤：對(duì)大前提（法律規(guī)定解釋?zhuān)┱J(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

2.期待可能性

期待行為人做出合法行為，但根據(jù)具體情況，不能期待行為人做出合法行為時(shí)，行為人即使做出了違法行為也不值得譴責(zé)。

第十講

犯罪形態(tài)

(一)犯罪預(yù)備

(二)犯罪未遂

(三)犯罪中止

(四)犯罪既遂

第十一講

共同犯罪

是否共同制造了法益侵害事實(shí)【客觀】

能不能譴責(zé)【主觀】

共同犯罪的結(jié)合問(wèn)題、實(shí)行過(guò)限

第三篇：富士康實(shí)習(xí)報(bào)告【劉明祥】

富士康實(shí)習(xí)報(bào)告劉明祥在富士康三個(gè)月的工作中，不僅掙了不少錢(qián)，而且更重要的是精神上的巨大收獲，富士康實(shí)習(xí)報(bào)告【劉明祥】。下面，我主要講一下我的幾點(diǎn)認(rèn)識(shí)和感受吧。第一點(diǎn)，我的心態(tài)比以前更好了。曾經(jīng)的自己，眼睛里容不得一點(diǎn)沙子。直到那里的同事把自己的工作手法與經(jīng)驗(yàn)毫不保留的教給我們，把我們當(dāng)成兄弟姐妹來(lái)照顧我們，我有種莫名的感動(dòng)。同事中大多與我年齡相仿，雖然各有各的追求，各有各的嗜好，但對(duì)待我們這批新同事，他們是極熱情的，常利用節(jié)假日休息時(shí)間帶我們?nèi)ビ瓮妗u漸的，我感到我得改變我之前的一些想法了。雖然，我們每個(gè)人都有不足之處，但，我們需要拿放大鏡去看的應(yīng)該是他們的閃光之處。最后，我幡然醒悟，我到底要向誰(shuí)學(xué)習(xí)啊！?其實(shí)，身邊的每一個(gè)人都是我的老師，實(shí)習(xí)報(bào)告《富士康實(shí)習(xí)報(bào)告【劉明祥】》。第二點(diǎn)，我要堅(jiān)定我努力的方向。進(jìn)入了富士康龍華園區(qū)，我很幸運(yùn)的被分到打印機(jī)事業(yè)群品保部門(mén)做入庫(kù)檢驗(yàn)員。相對(duì)于產(chǎn)線上的作業(yè)員來(lái)說(shuō)，我們的工作量少了好多，且不必每天機(jī)械的重復(fù)一兩個(gè)動(dòng)作，但我們更為重要的是預(yù)產(chǎn)線人員進(jìn)行溝通。要達(dá)到既指出打印機(jī)存在的質(zhì)量隱患，又使產(chǎn)線人員欣然接受并作出補(bǔ)救方案，很是困難。返校后，我更加堅(jiān)定了我對(duì)溝通重要性的認(rèn)識(shí)，現(xiàn)在，我更努力的在尋求各種機(jī)會(huì)來(lái)提高自己的溝通表達(dá)能力，為今后自主創(chuàng)業(yè)打下基礎(chǔ)。第三點(diǎn)，企業(yè)里六十分不及格。可能我們?cè)趯W(xué)校里考六十分就萬(wàn)歲了，但在一個(gè)企業(yè)特別是像富士康這樣世界500強(qiáng)的企業(yè)95分不一定能夠及格。一個(gè)企業(yè)如果做出來(lái)的產(chǎn)品有5%的廢品，那么，年產(chǎn)值幾十億的企業(yè)，那一年該有多大的損失呀！因此，我們對(duì)待工作須得一個(gè)認(rèn)真的態(tài)度，試卷寫(xiě)錯(cuò)了頂多不及格，補(bǔ)個(gè)考，而工作出現(xiàn)失誤將損失的是企業(yè)的效益與客戶(hù)的信譽(yù)度，白花花的人民幣?。∑鋵?shí)，實(shí)習(xí)期間的收獲遠(yuǎn)遠(yuǎn)不只這些，也不是言語(yǔ)所能表達(dá)出來(lái)的，需要我們用心去體會(huì)。這是我們學(xué)校的么?2#月夜騎士是的啊，是我們學(xué)校09級(jí)去頂崗實(shí)習(xí)的同學(xué)寫(xiě)的。(*^__^*)！那不錯(cuò)。出于青山，靈越動(dòng)水，扶搖而立于塵世，浸沫千年，采天地之靈氣，取日月之精華，待萬(wàn)物逝情之日，遂綻放出生命之光芒者，乃為靈石也。

第四篇：《刑法總論》筆記精華匯總

《刑法總論》

第一章

刑法概說(shuō)

【本章重點(diǎn)問(wèn)題】

1.刑法的概念

2.刑法的淵源

3.刑法的法律性質(zhì)

4.刑法的體系

5.刑法解釋的效力和方法

一、刑法的概念

1.定義：刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果（主要是刑罰）的法律規(guī)范的總和

2.淵源:(1)刑法典 全國(guó)人民代表大會(huì)1979年7月1日制定，1997年3月14日修訂

(2)單行刑法：對(duì)刑法典某一方面的修改和補(bǔ)充

例如《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買(mǎi)賣(mài)外匯犯罪的決定》

1999年后刑法修改以“修正案”方式進(jìn)行：99、01、01、03、05、06、09、11(3)附屬刑法：其他部門(mén)法中的刑法條文

例如：《商標(biāo)法》第40條：假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，除賠償被侵權(quán)人的損失，可以并處罰款外，對(duì)直接責(zé)任人員由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任

《森林法》第34條：盜伐林木據(jù)為己有，數(shù)額巨大的，依照刑法第152條的規(guī)定追究刑事責(zé)任

刑法第213條：未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

二、刑法的性質(zhì)

1、規(guī)定內(nèi)容的特定性

2、制裁手段的嚴(yán)厲性

3、法益保護(hù)的廣泛性

4、其他法律的保障性

三、刑法的體系與解釋

2、刑法體系 刑法體系是指刑法典的組成和結(jié)構(gòu)。

刑法典由總則、分則和附則三個(gè)部分組成。刑法典第一編為總則，共五

三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

第384條：國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。

挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，從重處罰。

第二章

刑法的基本原則

【本章重點(diǎn)問(wèn)題】正確理解刑法三個(gè)基本原則的含義

一、刑法基本原則的概念

刑法基本原則是指刑法規(guī)定的、貫穿全部刑法規(guī)范、指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法過(guò)程的基本準(zhǔn)則。

二、罪刑法定原則

1.刑法規(guī)定： “法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑”

2.罪刑法定原則的基本含義：“法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法無(wú)明文規(guī)定不處罰?！?/p>

3.罪刑法定原則的派生含義：

（1）排斥習(xí)慣法（2）排斥絕對(duì)不定（期）刑（3）禁止有罪類(lèi)推

（4）禁止重法涉及既往（5）明確性原則（6）實(shí)體的適當(dāng)原則

三、適用刑法人人平等原則

刑法規(guī)定：“對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)”

包括法益保護(hù)平等、定罪平等、量刑平等、行刑平等

包括立法平等？

四、罪刑相適應(yīng)原則

刑法第5條：刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)

含義：1.刑罰與罪質(zhì)相適應(yīng)2.刑罰與犯罪情節(jié)相適應(yīng)3.刑罰與犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)

第三章

刑法的效力范圍

[本章要求] 理解把把握我國(guó)刑法關(guān)于效力范圍的規(guī)定

一、刑法的空間效力

（一）刑法空間效力的概念和原則

刑法的空間效力，是指刑法對(duì)地和對(duì)人的效力。

各國(guó)在解決刑事管轄權(quán)范圍問(wèn)題上主張的原則有：1.屬地原則

2.屬人原則

3.保護(hù)原則

4.普遍原則

（二）我國(guó)刑法的屬地管轄權(quán)

我國(guó)刑法第6條第1款規(guī)定：“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法?！边@是我國(guó)刑法關(guān)于空間效力的基本原則。

過(guò)渡時(shí)期所建立的法律秩序的一切危害社會(huì)的作為或不作為，都認(rèn)為是犯罪”

（3）實(shí)質(zhì)與形式相統(tǒng)一的概念

二.我國(guó)刑法中的犯罪概念

1、定義

“一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專(zhuān)政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。”

學(xué)理定義： 犯罪是嚴(yán)重危害社會(huì)的，觸犯刑法的，應(yīng)受刑罰處罰的行為 2.基本特征：（1）嚴(yán)重社會(huì)危害性（2）刑事違法性（3）應(yīng)受刑罰處罰性 三.犯罪的分類(lèi)：

1.自然犯與法定犯、2.身份犯與非身份犯、3.基本犯、加重犯與減輕犯

4.重罪、輕罪和違警罪5.親告罪與非親告罪

第五章

犯罪構(gòu)成

【本章要求】

1.把握我國(guó)刑法理論關(guān)于犯罪構(gòu)成的概念、特征和犯罪構(gòu)成的共同要件

2.了解外國(guó)刑法的犯罪構(gòu)成理論

一、犯罪構(gòu)成的概念和特征

1.概念：犯罪構(gòu)成是依照我國(guó)刑法的規(guī)定，決定某一具體行為的社會(huì)危害性及其程度，而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件和客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一

2.特征：（1）犯罪構(gòu)成是一系列主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一

（2）犯罪構(gòu)成要件決定某一具體行為的社會(huì)危害性及其程度從而對(duì)該行為構(gòu)成犯罪具有決定意義的事實(shí)（3）犯罪構(gòu)成要件具有法定性

3、犯罪構(gòu)成的共同要件（1）犯罪主體（2）犯罪的主觀要件（3）犯罪的客觀要件（4）犯罪客體

二、國(guó)外的犯罪構(gòu)成理論

1.大陸法系的犯罪構(gòu)成理論

構(gòu)成要件符合性、違法性和有責(zé)性三元遞進(jìn)式

2.英美法系的犯罪構(gòu)成理論

犯罪本體要件（行為和心態(tài)）和責(zé)任充足條件（排除合法辯護(hù)）雙層模式 可得寬?。何闯赡辏e(cuò)誤，精神病，被迫行為等，相當(dāng)于責(zé)任阻卻事由

正當(dāng)理由：緊急避險(xiǎn)，正當(dāng)防衛(wèi)，警察圈套，相當(dāng)于違法阻卻事由中國(guó)、俄羅斯：四要件橫向整合式

第六章

犯罪主體

【本章要求】

1.理解和把握刑事責(zé)任能力的概念

2.理解和把握刑法關(guān)于刑事責(zé)任能力的規(guī)定 3.了解單位犯罪的特征和處罰原則

一、刑事責(zé)任能力

1、刑事責(zé)任能力的概念：刑事責(zé)任能力，是指行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必須具備的辨認(rèn)和控制自己行為的能力。

2、影響和決定人的刑事責(zé)任能力的因素

二、我國(guó)刑法根據(jù)不同年齡對(duì)刑事責(zé)任的規(guī)定

1.完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段：不滿14周歲

2.相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段：已滿14周歲不滿16周歲，對(duì)“故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪”負(fù)刑事責(zé)任。

3.完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段：已滿16周歲

4.減輕刑事責(zé)任年齡:18周歲以下應(yīng)當(dāng)從輕處罰或者減輕處罰，不適用死刑。

5.已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過(guò)失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰

審判的時(shí)候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外

司法實(shí)踐中應(yīng)注意：

1、關(guān)于刑事責(zé)任年齡的計(jì)算

2、關(guān)于跨年齡段危害行為的刑事責(zé)任

三、刑法針對(duì)不同的精神狀況對(duì)刑事責(zé)任的規(guī)定

1、完全無(wú)刑事責(zé)任的精神病人

2、完全負(fù)刑事責(zé)任的精神障礙人

3、限制刑事責(zé)任的精神障礙人

4、生理醉酒：醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

病理醉酒，指因飲酒過(guò)量而致精神過(guò)度興奮甚至 神志不清的情況。

5、生理功能喪失者：又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰

四、犯罪主體的特殊身份

1、自然身份與法定身份

2、定罪身份與量刑身份：

五、單位犯罪

1、單位犯罪的特征

（1）單位犯罪的主體包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體，單位的性質(zhì)不影響單位犯罪的成立

（2）單位犯罪必須是在單位意志支配下由單位內(nèi)部成員實(shí)施的犯罪

（3）單位犯罪必須由刑法分則性條文明確規(guī)定

2、不以單位犯罪論處的情況。

（1）個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的；（2）公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的；（3）盜用、借用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人所得或私分的。

3、單位犯罪的處罰原則：雙罰

（1）過(guò)于自信的過(guò)失

A、行為人已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果

B、行為人輕信能夠避免但未能避免，以致發(fā)生了危害結(jié)果

（2）疏忽大意的過(guò)失

A、行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果

B、行為人由于疏忽大意沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果

四、意外事件

意外事件:行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過(guò)失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見(jiàn)的原因所引起的，不是犯罪

五、犯罪目的和犯罪動(dòng)機(jī)

1、犯罪目的和犯罪動(dòng)機(jī)的概念

所謂犯罪目的，是指犯罪人希望通過(guò)自己所實(shí)施的犯罪行為達(dá)到某種危害社會(huì)的結(jié)果的心理態(tài)度。

所謂犯罪動(dòng)機(jī)，是指刺激犯罪人實(shí)施犯罪行為以達(dá)到犯罪目的的內(nèi)在沖動(dòng)或者內(nèi)心起因。

2、犯罪目的與犯罪動(dòng)機(jī)的關(guān)系

聯(lián)系：區(qū)別：

六、刑法中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

刑法中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人對(duì)自己的行為在法律上的意義或者對(duì)有關(guān)客觀事實(shí)存在的不正確認(rèn)識(shí)。

1、行為人對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（1）誤認(rèn)無(wú)罪為有罪（2）誤認(rèn)有罪為無(wú)罪（3）對(duì)定罪量刑的誤認(rèn)

2、行為人對(duì)事實(shí)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（1）對(duì)客體的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（2）對(duì)行為對(duì)象的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

A、誤認(rèn)甲對(duì)象為乙對(duì)象，而兩者體現(xiàn)的合法權(quán)益相同。B、誤認(rèn)甲對(duì)象為乙對(duì)象，而兩者體現(xiàn)的合法權(quán)益不相同C、誤將非犯罪對(duì)象當(dāng)做犯罪對(duì)象加以侵害D、誤將犯罪對(duì)象當(dāng)做非犯罪對(duì)象加以侵害

3.對(duì)行為的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

（1）對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，如假想防衛(wèi)。（2）對(duì)行為方法的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

一是行為人所使用的手段本來(lái)會(huì)發(fā)生危害結(jié)果，但行為人誤以為不會(huì)發(fā)生危害結(jié)果

二是本欲使用會(huì)產(chǎn)生危害結(jié)果的手段，但由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤卻使用了不會(huì)危害結(jié)果的手段

三是行為人因?yàn)橛廾炼褂玫氖侄尾豢赡軐?dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生，但行為人誤以為可以導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生。

3.對(duì)因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

（1）因果內(nèi)容的錯(cuò)誤：一是實(shí)際結(jié)果小于行為人預(yù)想的結(jié)果二是實(shí)際結(jié)果大于行為人預(yù)想的結(jié)果

（2）因果聯(lián)系的錯(cuò)誤（3）因果進(jìn)程的錯(cuò)誤

七.期待可能性

1.指根據(jù)具體情況，有可能期待行為人不實(shí)施違法行為而實(shí)施其他適法行為

A.前行為只提供基礎(chǔ)，未起積極作用B.前行為仍起決定作用：C.介于A、B之間

（4）行為具有足以造成危害結(jié)果的力量，但人們有可能采取措施阻止，而介入因素對(duì)采取措施起了障礙作用，使本可避免的結(jié)果不能避免

六.犯罪客觀方面的其他要件：構(gòu)成要件的時(shí)間、地點(diǎn)、方法

第九章

犯罪客體

一、犯罪客體的概念

犯罪客體是我國(guó)刑法所保護(hù)的、為犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系、社會(huì)利益。

二、犯罪客體的分類(lèi)（層次）

1、一般客體：指我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系、社會(huì)利益的整體。

2、同類(lèi)客體：指某一類(lèi)犯罪行為共同侵害的社會(huì)關(guān)系、社會(huì)利益的某一部分或某一方面。

3、犯罪的直接客體：指某一犯罪行為所直接侵害的我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系

（1）簡(jiǎn)單客體和復(fù)雜客體

（2）主要客體、次要客體和隨機(jī)客體

隨機(jī)客體，是指在某一具體犯罪侵害的復(fù)雜客體中可能由于某種機(jī)遇而出現(xiàn)的客體，例如非法拘禁罪。

（3）物質(zhì)性客體和非物質(zhì)性客體

三、犯罪客體與犯罪對(duì)象

1、犯罪對(duì)象的概念：指刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為所作用的客觀存在的具體人或者具體物。

（1）犯罪對(duì)象是具體的人或物（2）犯罪對(duì)象是犯罪行為直接作用的人或物（3）犯罪對(duì)象是刑法規(guī)定的人或物

2、犯罪對(duì)象與犯罪客體的聯(lián)系與區(qū)別

聯(lián)系： 區(qū)別：

（1）犯罪客體決定犯罪性質(zhì)，犯罪對(duì)象則未必

（2）犯罪客體是任何犯罪的必要構(gòu)成要件，而犯罪對(duì)象則僅僅是某些犯罪的必要構(gòu)成要件

（3）任何犯罪都會(huì)使犯罪客體受到危害，而犯罪對(duì)象則不一定受到侵害

（4）犯罪客體是犯罪分類(lèi)的基礎(chǔ)，犯罪對(duì)象則不是

1、被告人趙XX，男，57歲，農(nóng)民。被告人趙XX系養(yǎng)花專(zhuān)業(yè)戶(hù)。趙多次發(fā)現(xiàn)有人晚上翻墻人院偷花，雖采取了一些措施，仍不斷發(fā)生花卉被盜之事。為抓住偷花人，趙在自家院內(nèi)沿圍墻拉上一根鐵絲做電線。因怕電死人，就去掉電源插銷(xiāo)上的一塊銅片，通電后用手試過(guò)，確信不會(huì)電死人。此后，每天晚上給電線通上220伏交流電。某日晚10時(shí)許，被害人高XX(男，X歲，與趙XX同村)會(huì)同馬XX，赤

01、正當(dāng)防衛(wèi)的定義：正當(dāng)防衛(wèi)，是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害并對(duì)不法侵害人造成損害的行為

2、正當(dāng)防衛(wèi)的要件

（1）起因條件— 有實(shí)際的不法侵害存在（2）時(shí)間條件—不法侵害必須正在進(jìn)行

（3）主觀條件—必須是為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害

（4）對(duì)象條件—防衛(wèi)行為必須針對(duì)不法侵害人進(jìn)行

（5）限度條件—防衛(wèi)行為沒(méi)有明顯超過(guò)必要限度，造成重大損害

3、防衛(wèi)過(guò)當(dāng)及其刑事責(zé)任

防衛(wèi)過(guò)當(dāng)是指正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度，造成重大損害的行為。

防衛(wèi)過(guò)當(dāng)沒(méi)有獨(dú)立的罪狀，也沒(méi)有獨(dú)立的法定刑，法律規(guī)定按照行為人觸犯的有關(guān)條文和罪名酌情減輕或者免除處罰。

4、特殊防衛(wèi)權(quán)

刑法20條第3款： 對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

湖北某市街上橫幅：“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫等暴力犯罪者當(dāng)場(chǎng)打死有獎(jiǎng)”，“對(duì)搶劫銀行和運(yùn)鈔車(chē)的犯罪分子當(dāng)場(chǎng)打死有獎(jiǎng)”

三、緊急避險(xiǎn)

1、緊急避險(xiǎn)的概念

緊急避險(xiǎn)，是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已損害另一較小合法權(quán)益的行為。

2、緊急避險(xiǎn)的要件

（1）起因條件—必須遭遇現(xiàn)實(shí)的危險(xiǎn)：危險(xiǎn)來(lái)源

（2）時(shí)間條件—必須是正在發(fā)生的危險(xiǎn)

（3）可行性條件—必須是不損害某種合法權(quán)益就無(wú)法避免的危險(xiǎn)（4）主觀條件—必須出于保護(hù)合法權(quán)益的目的（5）對(duì)象條件—必須是針對(duì)第三者的合法利益

（6）限度條件—必須沒(méi)有超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害

3、避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)及其刑事責(zé)任 案例分析：

某天晚上10時(shí)許，何某手持三角刮刀在公園門(mén)外攔截調(diào)戲女青年。李某（男，商場(chǎng)職工）上前干預(yù)，何某及其同伙四人將李某圍住糾纏，并用刮刀刺傷李某，李某在反擊中刺傷何某及其同伙頓某，奪路逃跑。何等四人在后面呼喊追擊。途中恰逢許某騎車(chē)經(jīng)過(guò)，聽(tīng)到呼喊聲以為是在抓流氓，就上前抓住李某。李某不能掙脫，不得已將許某刺傷，得以逃跑。事后許某經(jīng)檢查為輕傷，何某被刺成重傷，因大出血死亡。

問(wèn)：李某刺傷許某的行為如何定性？

2止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止

（1）行為人主觀上有中止犯罪的決意（2）行為人客觀上實(shí)施了中止犯罪的行為（3）犯罪中止必須發(fā)生在犯罪過(guò)程中（4）犯罪中止必須是有效的

2、犯罪中止的類(lèi)型

（1）預(yù)備行為的中止和實(shí)行行為的中止（2）實(shí)行終了的中止和未實(shí)行終了的中止

3、中止犯的刑事責(zé)任：對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰

第十二章

共同犯罪

【本章重點(diǎn)問(wèn)題】

1.共同犯罪的成立條件

2.共同犯罪人的分類(lèi)及其刑事責(zé)任

一、共同犯罪的立法理由

1、共同犯罪具有更大的社會(huì)危害性

2、為處罰非實(shí)行犯提供依據(jù)

3、區(qū)別對(duì)待的需要

二、共同犯罪的定義和構(gòu)成條件

共同犯罪簡(jiǎn)稱(chēng)共犯，指二人以上共同故意犯罪

1、犯罪主體必須是二人以上

2、犯罪客觀方面必須具有共同的犯罪行為

3、犯罪主觀方面必須具有共同的犯罪故意

三、共同犯罪的形式

1、任意的共同犯罪與必要的共同犯罪

2、事前有通謀的共同犯罪與中有通謀的共同犯罪

3、簡(jiǎn)單的共同犯罪與復(fù)雜的共同犯罪

4、一般共同犯罪與特殊共同犯罪

犯罪集團(tuán)的特征：

四、共同犯罪人的種類(lèi)和刑事責(zé)任

1、主犯及其刑事責(zé)任（1）主犯的定義和種類(lèi)

定義：第26條第1款：“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯”

種類(lèi)：①組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子，即犯罪集團(tuán)的首要分子

②在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子

A、犯罪集團(tuán)的骨干分子

B、在一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子

C、在某些聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子

4（6）犯罪構(gòu)成說(shuō)（7）個(gè)別化標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)或折衷標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)二、一罪的類(lèi)型

1、實(shí)質(zhì)的一罪（1）想象競(jìng)合犯

是指一個(gè)行為觸犯數(shù)種罪名的犯罪。

對(duì)于想象競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)擇一重罪處斷

（2）繼續(xù)犯：繼續(xù)犯也稱(chēng)持續(xù)犯，是指違法行為著手實(shí)施后，在停止之前持續(xù)地侵害同一客體的犯罪

（3）法條競(jìng)合

由于規(guī)定不同罪名的數(shù)個(gè)法條在內(nèi)容上存在交叉或者包含關(guān)系，使得某一行為因同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)法條而符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成

包含關(guān)系：如盜竊罪與盜竊槍支、彈藥罪

交叉關(guān)系：如生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪與生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪

第140條：生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷(xiāo)售金額五萬(wàn)元以上不滿二十萬(wàn)元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷(xiāo)售金額二十萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以

上二倍以下罰金；銷(xiāo)售金額五十萬(wàn)元以上不滿二百萬(wàn)元的，處七年以上有期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷(xiāo)售金額二百萬(wàn)元以上的，處十五年有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi) 收財(cái)產(chǎn)

第141條：生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金；致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)

（2）處理：

第266條：詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)

第279條：冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員招搖撞騙的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑

（4）結(jié)果加重犯是指法律規(guī)定的一個(gè)犯罪行為，由于發(fā)生了與該行為的性質(zhì)不相一致的嚴(yán)重結(jié)果，法律規(guī)定加重其法定刑的犯罪。

A、行為人實(shí)施了一種犯罪行為。

B、造成了基本犯罪構(gòu)成以外的重結(jié)果

C、法律規(guī)定加重其法定刑

D、行為人對(duì)重結(jié)果出于過(guò)失

要與轉(zhuǎn)化犯區(qū)別開(kāi)來(lái)

2、法定的一罪

（1）結(jié)合犯：結(jié)合犯，是指由于刑法的特別規(guī)定，將本來(lái)是數(shù)種獨(dú)立罪名結(jié)合規(guī)定為另一新罪名的犯罪

（2）慣犯：慣犯，指以某種犯罪為常業(yè)，以犯罪所得為其主要生活來(lái)源或者生活腐化的來(lái)源，在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)反復(fù)多次實(shí)施某種犯罪的犯罪類(lèi)型。理論上一般把慣

6176個(gè)月—15年，在數(shù)罰并罰、死緩，無(wú)期徒刑減為有期徒刑時(shí)，可以15-25年

羈押1日折抵刑期1日

4、無(wú)期徒刑，是指剝奪犯罪分子終身自由，在監(jiān)獄強(qiáng)制進(jìn)行教育改造和勞動(dòng)改造的一種刑罰方法。

5、死刑

（1）死刑立即執(zhí)行

-死刑的適用對(duì)象： 死刑只適用于犯罪極其嚴(yán)重的犯罪分子。

-死刑的核準(zhǔn)執(zhí)行（2）死刑緩期二年執(zhí)行 ①死緩的適用對(duì)象

A.犯罪人的犯罪行為已經(jīng)達(dá)到了極其嚴(yán)重的程度，論罪應(yīng)當(dāng)判處死刑。

B.由于犯罪人具有某些法律規(guī)定的特別情節(jié)而不需要立即執(zhí)行死刑。

②死緩的考驗(yàn)期限

③死緩的考驗(yàn)結(jié)果

判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒(méi)有故意犯罪，二年期滿以后，減為無(wú)期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑

三、附加刑

1、罰金，是指強(qiáng)制犯罪分子向國(guó)家繳納一定數(shù)量金錢(qián)的一種刑罰的方法。

罰金的數(shù)額確定

罰金的繳納執(zhí)行

2、剝奪政治權(quán)利 剝奪政治權(quán)利，是指剝奪犯罪人參加國(guó)家管理和政治活動(dòng)的權(quán)利的一種刑罰方法

（1）剝奪政治權(quán)利的適用對(duì)象（2）剝奪政治權(quán)利的執(zhí)行內(nèi)容（3）剝奪政治權(quán)利的執(zhí)行期限（4）剝奪政治權(quán)利的期限計(jì)算

A.判處管制附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限從管制判決執(zhí)行之日計(jì)算

B.判決拘役附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限從拘役完畢之日計(jì)算

C.判處有期徒刑附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限從有期徒刑執(zhí)行完畢或者假釋之日起計(jì)算

D.單處剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限從判決執(zhí)行之日起計(jì)算（5）剝奪政治權(quán)利的執(zhí)行

3、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：指將犯罪分子個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)的一部分或者全部強(qiáng)制無(wú)償收歸國(guó)有的一種刑罰方法

4、驅(qū)逐出境

四、非刑罰處理方法

1、賠償損失

2、訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過(guò)、賠禮道歉

3、由主管部門(mén)予以行政處罰或行政處分

全國(guó)首例貞操權(quán)索賠案被駁回起訴終審分文不賠

曾經(jīng)引起社會(huì)廣泛關(guān)注的全國(guó)首例因強(qiáng)奸引發(fā)的貞操權(quán)索賠案，12月6日由深圳市中級(jí)人民法院做出終審裁定，撤銷(xiāo)一審法院有關(guān)賠償受害人8萬(wàn)元的判決，駁回被害人

9三.刑罰裁量的情節(jié)

刑罰裁量的情節(jié)，簡(jiǎn)稱(chēng)量刑情節(jié)，是指審判機(jī)關(guān)對(duì)犯罪人決定刑罰適用和刑罰輕重時(shí)必須考慮的各種情節(jié)

1、刑罰裁量的法定情節(jié)：免除處罰情節(jié)、減輕處罰情節(jié)、從輕處罰情節(jié)、從重處罰情節(jié)

注意區(qū)分應(yīng)當(dāng)和可以 應(yīng)當(dāng)是義務(wù),可以是權(quán)利

2.酌定刑罰裁量的情節(jié)(1)犯罪的手段(2)犯罪的環(huán)境

(3)犯罪的對(duì)象(4)犯罪的結(jié)果(5)犯罪的動(dòng)機(jī)

(6)犯罪后的態(tài)度(7)犯罪人的一貫表現(xiàn)

四.累犯

1.累犯的概念和構(gòu)成條件

累犯是指受過(guò)一定的刑罰處罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在一定的時(shí)間內(nèi)又犯被判處一定刑罰之罪的犯罪分子

(1)一般累犯：指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，5年之內(nèi)又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的情形

A.前罪和后罪必須都是故意犯罪

B.前罪所判處的刑罰和后罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰都是有期徒刑是以上的刑罰

C.后罪必須發(fā)生在前罪執(zhí)行完畢或者赦免后5年內(nèi)

D.犯罪主體在18周歲以上

(2)特殊累犯：也稱(chēng)特別累犯，根據(jù)刑法第 66條的規(guī)定，是指危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后任何進(jìn)修再犯危害國(guó)家安全罪的，都構(gòu)成累犯情形。

2、累犯的刑事責(zé)任：應(yīng)當(dāng)從重處罰

五、自首和立功

1、自首

(1)自首的概念和構(gòu)成條件

自首是指犯罪人在犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行，或者被采取措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為

①一般自首:是指犯罪人在犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為

一般自首必須具備以下條件：

A.犯罪人自動(dòng)投案

第一、時(shí)間 第二、向誰(shuí)投案

第三、自動(dòng)性

第四、方式

B.如實(shí)供述自己的罪行

第一、犯罪人供述的必須是自己的罪行第二、犯罪人供述的必須是自己的全部罪行

第三、犯罪人供述自己罪行的方式可以是多種多樣的

共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實(shí)供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案犯的共現(xiàn)犯罪事實(shí)，才能認(rèn)定為自首

犯罪嫌疑人自動(dòng)投案并如實(shí)供述自己的罪行后以翻供的，不能認(rèn)定為自首；但在一審判決前又能如實(shí)供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首

②特別自首: 指被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。特別自首必須具備以下條件：

14、需要注意的幾個(gè)問(wèn)題（3）數(shù)個(gè)無(wú)期徒刑的并罰問(wèn)題

（4）不同種自由刑的并罰問(wèn)題（5）原判為數(shù)罪后發(fā)現(xiàn)漏罪的限制加重問(wèn)題

（6）執(zhí)行期間既犯新罪又發(fā)現(xiàn)漏罪的問(wèn)題

七.緩 刑

1.緩刑的概念和意義

緩刑是指對(duì)被判處一定刑罰的犯罪分子，在其具備法定條件的情況下，在一定的考驗(yàn)期間內(nèi)附條件地不執(zhí)行原判刑罰的一種制度

2.緩刑的適用條件

(1)緩刑適用的對(duì)象必須是被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪分子，這是適用緩刑的前提條件

(2)適用緩刑的犯罪分子必須是犯罪情節(jié)較輕，有悔罪表現(xiàn)沒(méi)有再犯罪危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響，這是適用緩刑的根本條件

不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，具備上述條件的，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑

(3)適用緩刑的犯罪分子必須不是累犯或者犯罪集團(tuán)的首要分子，這是適用緩刑的禁止條件

3.緩刑的考驗(yàn)期限：拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個(gè)月

有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

4.對(duì)緩刑的考察和處理：

宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人

對(duì)宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，依法實(shí)行社區(qū)矯正

發(fā)現(xiàn)漏罪或者又犯新罪：并罰

違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)關(guān)于緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，或者違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的：撤銷(xiāo)緩刑，執(zhí)行原判刑罰

如果沒(méi)有上述情形：緩刑考驗(yàn)期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開(kāi)予以宣告

5.特別緩刑制度：（第449條）在戰(zhàn)時(shí)，對(duì)被判處三年以下有期徒刑沒(méi)有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)宣告緩刑的犯罪軍人，允許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時(shí)，可以撤銷(xiāo)原判刑罰，不以犯罪論處。

(1)適用的對(duì)象和條件不同(2)考驗(yàn)的方法不同(3)法律后果不同

第十八章

刑罰執(zhí)行制度

【本章重點(diǎn)】 1.減刑的適用條件

2.假釋的適用條件

一.減刑

1.減刑的概念 減刑是指對(duì)被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行期間，如果認(rèn)真監(jiān)規(guī)我，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)或者立功表現(xiàn)，將其原判刑罰予以適當(dāng)減輕的囊刑罰執(zhí)行制度。

2、適用減刑的條件(1)適用減刑的對(duì)象條件(2)適用減刑的實(shí)質(zhì)條件(3)適用減刑的限度條件

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第五篇：頌祥明

頌 祥 明

賀安徽祥明廠慶二十周年！

陳東升

東風(fēng)送暖花送香，安徽祥明好地方。廠坐龍頭並鳳尾，龍頭企業(yè)祥明家?？茖W(xué)發(fā)展齊努力，克難克已攻難關(guān)。企業(yè)做強(qiáng)又做大，前進(jìn)路上旗飄揚(yáng)。人人爭(zhēng)做紅旗手，模范胸前戴紅花。勞動(dòng)模范要爭(zhēng)取，堅(jiān)持按時(shí)來(lái)上班。按勞取酬來(lái)分配，分秒必爭(zhēng)搶時(shí)間。懶漢思想要不得，勞動(dòng)光榮人人夸。八榮八恥牢牢記，英雄本色永發(fā)揚(yáng)。嚴(yán)紀(jì)嚴(yán)規(guī)嚴(yán)廠法，前進(jìn)路上好風(fēng)光。

2015-12-21