第一篇：國際經(jīng)濟法作業(yè)：關于BOT法律性質(zhì)的個人分析

BOT特許權協(xié)議的法律性質(zhì)是什么

探討B(tài)OT特許權協(xié)議的法律性質(zhì)，必須首先明確幾個概念：什么是BOT和BOT特許權協(xié)議。

什么是BOT：

BOT(build—operate—transfer)即建設—經(jīng)營—轉(zhuǎn)讓，是指政府通過契約授予私營企業(yè)（包括外國企業(yè)）以一定期限的特許專營權，許可其融資建設和經(jīng)營特定的公用基礎設施，并準許其通過向用戶收取費用或出售產(chǎn)品以清償貸款，回收投資并賺取利潤；特許權期限屆滿時，該基礎設施無償移交給政府。

什么是BOT特許權協(xié)議：

BOT特許權協(xié)議是指東道國政府或代表政府的授權機構與私人投資者簽訂的關于政府授權許可投資者在特許期內(nèi)建造經(jīng)營專屬于政府的公共基礎設施的契約文件或合同。它是BOT項目的基礎合同 ,規(guī)定了政府與投資者的權利義務 ,不僅是處理合同雙方關系的依據(jù) ,也是投資者簽訂其它合同的依據(jù) ,在整個BOT項目中具有非常重要的作用。

BOT特許權協(xié)議的法律性質(zhì)是什么？首先來看雙方主體。協(xié)議的一方主體是政府或者代表政府的授權機構，另一方主體是私人投資者。從表面上看雙方不是平等的，那么是否就憑此斷言BOT特許權協(xié)議是行政合同呢？顯然是不能的，因為判定一個協(xié)議的性質(zhì)，不僅要看雙方主體的法律地位，更要看協(xié)議的內(nèi)容是什么，協(xié)議的目的是什么。

在國際融資領域中，BOT不僅僅包含了建設（build）、運營（operate）和移交（transfer）的過程，更主要的是項目融資的一種方式。因此想要了解BOT特許權協(xié)議的目的和大致內(nèi)容，必須了解項目融資的一些知識。

什么是項目融資：

項目融資是指貸款人向特定的工程項目提供貸款協(xié)議融資，對于該項目所產(chǎn)生的現(xiàn)金流量享有償債請求權，并以該項目資產(chǎn)作為附屬擔保的融資類型。它是一種以項目的未來收益和資產(chǎn)作為償還貸款的資金來源和安全保障的融資方式。

項目融資始于上世紀30年代美國油田開發(fā)項目，后來逐漸擴大范圍，廣泛應用于石油、天然氣、煤炭、銅、鋁等礦產(chǎn)資源的開發(fā)，如世界最大的，年產(chǎn)80萬噸銅的智利埃斯康迪達銅礦，就是通過項目融資實現(xiàn)開發(fā)的。項目融資作為國際大型礦業(yè)開發(fā)項目的一種重要的融資方式，是以項目本身良好的經(jīng)營狀況和項目建成、投入使用后的現(xiàn)金流量作為還款保證來融資的。它不需要以投資者的信用或有形資產(chǎn)作為擔保，也不需要政府部門的還款承諾，貸款的發(fā)放對象是專門為項目融資和經(jīng)營而成立的項目公司。

項目融資的種類：

1、無追索權的項目融資

無追索的項目融資也稱為純粹的項目融資，在這種融資方式下，貸款的還本付息完全依靠項目的經(jīng)營效益。同時，貸款銀行為保障自身的利益必須從該項目擁有的資產(chǎn)取得物權擔保。如果該項目由于種種原因未能建成或經(jīng)營失敗，其資產(chǎn)或受益不足以清償全部的貸款時，貸款銀行無權向該項目的主辦人追索。

2、有追索權的項目融資

除了以貸款項目的經(jīng)營收益作為還款來源和取得物權擔保外，貸款銀行還要求有項目實體以外的第三方提供擔保。貸款行有權向第三方擔保人追索。但擔保人承擔債務的責任，以他們各自提供的擔保金額為限，所以稱為有限追索權的項目融資。

BOT項目融資是項目融資的一個特殊領域，我們從整個過程來看，發(fā)現(xiàn)它充分體現(xiàn)了締約雙方平等協(xié)商、完全自由合意的理念，屬于私法的范疇。而這是整個BOT項目的根本目的。它對特許權協(xié)議性質(zhì)的確定有著至關重要的意義和影響。

回過頭來看BOT特許權協(xié)議本身。從當事人的地位來看，行政合同中的行政機關一方處于主導地位，有某些特征如變更權、監(jiān)督權等。而特許協(xié)議的雙方的權利義務是相對的。再次，從合意的角度來看，行政合同是有限自由合意的。有時不簽就會產(chǎn)生對己不利的后果。而特許協(xié)議則是使用民事合同中的完全合意原則。最后，從爭議解決來看，特許協(xié)議不可能完全地是用行政訴訟程序。投資爭端的解決雙方地位也是平等的。雖然BOT特許權協(xié)議含有“特許”的因素，但是這個特許的單方性、強制性與公法性質(zhì)的行政合同完全不同，它更多體現(xiàn)的是雙方自由合意，私法自治。因此我認為，BOT特許權協(xié)議的性質(zhì)是私法性質(zhì)的合同。

至于，BOT特許權協(xié)議是國內(nèi)法性質(zhì)的還是國際法性質(zhì)的，要看締約主體是否是國際法主體，以及協(xié)議的具體內(nèi)容。根據(jù)1969年《維也納條約法公約》和1986年《關于國家和國際組織間或國際組織相互間條約法的維也納公約》，國際協(xié)議屬于條約的范疇，而條約則是國際法主體之間以國際法為準則而締結的確立其相互權利和義務的書面協(xié)議。因此，國際協(xié)議的首要特征便是締約主體應當是具有締約能力的國際法主體。

而BOT特許協(xié)議，無論與東道國政府訂立協(xié)議的是內(nèi)國企業(yè)還是外國企業(yè)，抑或是由外國企業(yè)單獨或與東道國企業(yè)合作依照東道國法律設立的項目公司，無一例外，都是私人（即個人）。而目前盡管對個人能否成為國際法主體還存在著爭議，但可以肯定的是個人（包括自然人和法人）不具有國際法上的締約能力。

所以，特許協(xié)議顯然不可能是國際協(xié)議，而是國內(nèi)契約。當然，性質(zhì)上屬于國內(nèi)契約的特許協(xié)議也帶有一些國際協(xié)議的屬性。此外，BOT爭議的解決實際上采用了國家之間的爭議解決方式。解決BOT特許協(xié)議爭端的途徑可以有多種方式，其中提交國際仲裁機構如CISID, 進行仲裁，實際上是國際協(xié)議的爭端解決方式。但是，這些屬性都無法改變BOT特許協(xié)議屬于國內(nèi)契約的根本性質(zhì)。

綜上，BOT特許權協(xié)議應該是國內(nèi)法性質(zhì)的合同。

我的最終結論是：BOT特許權協(xié)議是私法性質(zhì)的、國內(nèi)法性質(zhì)的合同。

第二篇：國際經(jīng)濟法作業(yè)

國際海上貨物運輸

一、海上貨物運輸合同的主體與運送的對象

1、承運人與實際承運人

依《海牙規(guī)則》第一條a款的規(guī)定，“承運人”是與托運人訂有運輸合同的傳播所有人或租船人?！稘h堡規(guī)則》第一條第一款規(guī)定的“承運人”是指本人或以其名義與托運人訂立海上貨物運輸合同的任何人。具體講，承運人是與托運人訂立運輸合同并負責履行運輸義務的一方當事人。

《漢堡規(guī)則》第一條第二款規(guī)定了實際承運人，我國《海商法》也引入了此概念。以該條規(guī)定，實際承運人指受承運人委托執(zhí)行貨物運輸或部分貨物運輸?shù)娜魏稳?，包括受委托?zhí)行這項運輸?shù)钠渌魏稳恕！稘h堡規(guī)則》第一次引入了實際承運人的概念。實際承運人的確定依情況的不同而不同，當船舶所有人以自己的船舶進行運輸時，實際承運人為注冊的船舶所有人；當船舶由船舶經(jīng)營人進行營運時，實際承運人為船舶經(jīng)營人。

2、托運人與實際托運人

《漢堡規(guī)則》第一條第三款對托運人和實際托運人進行了界定，規(guī)定：托運人是指其本人或以其名義或代其與承運人訂立海上貨物運輸合同的任何人，或是由其本人或以其名義或代其將貨物實際交給海上貨物運輸合同有關的承運人的任何人。

3、收貨人與貨物

《漢堡規(guī)則》第一條第四款規(guī)定：收貨人是指有權提取貨物的人，對此，《海牙規(guī)則》和我國《海商法》都沒有關于收貨人定義的規(guī)定。對于誰是有權提取貨物的人，應視海上貨物運輸合同的約定及提單的轉(zhuǎn)讓情況而定。

貨物是海上貨物運輸合同運送的對象?！逗Ｑ酪?guī)則》第一條c款的規(guī)定：“貨物”包括貨物、制品、商品和任何種類的物品，但活牲畜以及在運輸合同上載明裝載于艙面上并且已經(jīng)這樣裝運的貨物除外。而《漢堡規(guī)則》擴大了對貨物的適用范圍，《漢堡規(guī)則》第一條第五款的規(guī)定：“貨物”包括活動物，如果貨物是用集裝箱、貨盤或類似裝運工具集裝或者帶有包裝，而此種裝運工具或包裝系由托運人提供，則“貨物”應包括此種裝運工具或包裝。

二、提單

1、提單的概念與法律特征

依《漢堡規(guī)則》規(guī)定，提單是指用以證明海上運輸合同的訂立和貨物已經(jīng)由承運人接收或者裝船，以及承運人保證據(jù)以交付貨物的單據(jù)。提單的3項特征，即提單是海上運輸合同的證明；是承運人出具的接收貨物的收據(jù)；是承運人據(jù)以交付貨物的具有物權特性的憑證。

2、提單的簽發(fā)

我國《海商法》第72條規(guī)定：“貨物由承運人接收或者裝船后，應托運人的要求，承運人應當簽發(fā)提單。提單可以由承運人授權的人簽發(fā)。提單由載貨船舶的船長簽發(fā)的，視為代表承運人簽發(fā)?！?/p>

三、單獨海損與共同海損

1、單獨海損與共同海損概念

海上自然災害、意外事故或其他特殊情況所直接造成的船舶、貨物和其他財產(chǎn)(以下簡稱“船貨 等”)的損失和費用的支出稱為單獨海損;在海上航行中，船舶遭遇自然災害如臺風、海嘯等，或發(fā)生單獨海損后如碰撞、擱淺等使船貨等處于共同危險之中，為了共同安全和共同利益，有意地、合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用稱為共同海損;單獨海損由受損方(或責任方)自己承擔;而共同海損則應由各受益方按各自財產(chǎn)價值的比例共同分攤。

2、如何區(qū)分單獨海損與共同海損

（1）看船貨等是否遭遇了共同危險。

（2）看措施是否有意是否合理。

有意的措施就是船方主觀上明知采取某種措施會導致船貨等進一步的損害，但為了避免船貨等遭受更大的損害以及為獲得共同的安全而不得不采取的措施。合理的措施就是一名具有良好船藝的船長在綜合考慮了當時的客觀條件和各種可能的應急措施的可行性及其效果之后，選擇的能以最小的犧牲或費用來換取船貨等共同安全的措施。

（3）看犧牲是否特殊、費用是否額外。

特殊犧牲是指采取共同海損措施所直接造成的船貨等在形態(tài)上的滅失或損壞； 費用是指由于采取共同海損措施而支付的額外費用。例如，船舶由于撲滅貨艙火災而造成的貨物濕損，是有意措施直接造成的特殊犧牲，屬于共同海損。

（4）看措施是否有效果。

措施有效果，是指由于船方有意采取的措施，使船貨等全部或部分地脫離了危險。強調(diào)共同海損措施有效果，并不是要求船貨等全部獲救，而只要有部分財產(chǎn)獲救即可。如果措施沒有效果，即船貨等全損，沒有獲救財產(chǎn)，也就失去了共同海損分攤的基礎，共同海損就不能成立。

（5）看是否是承運人可以免責的過失所造成的。

許多事故是由于承運人的過失造成的。承運人的過失又分為兩種，即承運人可以免責的過失和承運人不可免責的過失。不同性質(zhì)的過失其法律后果是不同的。承運人可以免責的過失，是指承運人雖有過失，但根據(jù)海上貨物運輸合同和有關法律規(guī)定，承運人對此種過失可以免除賠償責任。如《海牙規(guī)則》和我國《海商法》均規(guī)定了承運人的免責條款，其中最重要的是船長和船員駕駛船舶或管理船舶的過失可以免責。

如果事故的原因是上述可免責的過失造成的，如碰撞、擱淺事故等，則事故本身直接造成的一切損失屬于單獨海損，且責任方可以免責，所以造成的損失應由各受損方獨自承擔。而事故發(fā)生后船長有意采取的合理措施所引起的船貨等的進一步損失，屬于共同海損，由各利益方共同承擔。但如果事故的原因確實是由于承運人不可免責的過失造成的，那么承運人不僅需對事故本身直接造成的一切損失(即單獨海損)負賠償責任，而且對船長有意采取的合理措施所引起的船貨等的進一步損失(即共同海損)也要負賠償責任。特別提醒：在實踐中，當發(fā)生共同海損事故時不論是否是船方可免責的過失造成的，作為船方，一 般都宣布共同海損。

四、案例1.我國諾華公司與新加坡金鼎公司于1999年10月20日簽訂購買52500噸飼料的CFR合同，諾華公司開出信用證，裝船期限為2000年1月1日至1月10日，由于金鼎公司租來運貨的“亨利號”在開往某外國港口運貨途中遇到颶風，結果裝貨至2000年1月20日才完成。承運人在取得金鼎公司出具的保函的情況下，簽發(fā)了與信用證條款一致的提單?！昂嗬枴蓖窘?jīng)某海峽時起火，造成部分飼料燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分飼料濕毀。由于船在裝貨港口的遲延，使該船到達目的地時趕上了飼料價格下跌，諾華公司在出售余下的飼料時價格不得不大幅度下降，給諾華公司造成很大的損失。

分析：根據(jù)單獨海損規(guī)則和共同海損規(guī)則，途中燒毀的飼料應由諾華公司承擔，屬單獨海損。因為途中燒毀的飼料不屬共同海損，而依CFR術語，此時的在途貨物已由諾華公司即買方承擔風險。而途中濕毀的飼料屬于共同海損，因為船舶和貨物遭到了共同危險，船長為了共同安全，有意又合理地造成了飼料被濕毀，此項損失由諾華公司與船舶公司分別承擔，這是共同海損的結果。且諾華公司是可以向承運人追償由于飼料價格下跌造成的損失，因為承運人遲延裝船，又倒簽提單，當然應對買方的損失負責。

案例2.一艘集裝箱船從廣州港出發(fā)駛往新加坡，該船機艙備有大型二氧化碳滅火系統(tǒng)。在航行途中貨艙起火，大火蔓延到機艙，船長為了船貨的共同安全，命令往貨艙和機艙灌水滅火?；饟錅绾?，主機因濕損無法航行，船長雇用拖輪將貨船拖回廣州港修理，檢修后重新將貨物運往新加坡。此次事故造成七項損失和費用: 5 000 箱貨物被火燒毀;2 500 箱貨物因灌水滅火受到損失;主機濕損;部分甲板被燒壞;拖船費;額外增加的燃料費和船長、船員工資;重回廣州港的港口費用。

分析: 根據(jù)單獨海損和共同海損規(guī)則，本案中的前兩項是火災這一意外事故直接造成的，屬于單獨海損，同時，根據(jù)我國《海商法》的規(guī)定，承運人對這一火災事故可以免責，即承運人不負賠償責任。因此，被火燒毀的5 000 箱貨物的損失由該貨主獨自承擔，部分甲板被火燒壞由承運人獨自承擔。而第三項主機濕損雖然是由船長有意采取的措施造成的，但因船上備有機艙用的大型二氧化碳滅火系統(tǒng)，當機艙發(fā)生較大火災時，合理的滅火措施應當是采用大型二氧化碳滅火系統(tǒng)而非用水，這是基本常識，因而該措施不合理，主機濕損不能列入共同海損，應由承運人獨自承擔。而二、五、六、七項是在船貨等面臨共同危險時，船長為了共同安全和共同利益有意采取的合理措施所造成的特殊犧牲和額外費用，屬于共同海損，應由船貨等各利益方共同分攤。

[1]翁齊鳴.如何區(qū)分單獨海損與共同海損[J].天津航海,2014(01):34-36+41.[2]林翠文.國際貨物運輸保險的保險利益原則研究[J].商場現(xiàn)代化,2019(19):39-40.DOI:10.14013/j.cnki.scxdh.2019.19.018.[3]張菁.國際貨物運輸中海運承運人責任制度研究[C]//2020全國教育教學創(chuàng)新與發(fā)展高端論壇會議論文集（卷四）.[出版者不詳],2020:219-221.DOI:10.26914/c.cnkihy.2020.005016.

第三篇：東北師大2018作業(yè)國際經(jīng)濟法

期末作業(yè)考核

《國際經(jīng)濟法》

學習中心：七臺河奧鵬學習中心 姓名：范英卓 學號：***006

滿分100分

一、判斷題（每小題2分，共10分）

1、國家主權原則是國際經(jīng)濟法的基本原則。（×）

2、在跨國公司的責任問題上，跨國公司的法律責任與其經(jīng)濟聯(lián)系相分離。（√）

3、自動許可證是指進出口商不需要逐筆申請與獲得批準即可自由從事進出口的許可證。（√）

4、我國對外國投資的審查，是根據(jù)投資額大小及所投向的行業(yè)，來決定是否由審批機構審查批準。(×)

5、國際項目融資的融資項目通常由融資項目的發(fā)起人進行經(jīng)營。（×）

二、名詞解釋（每小題6分，共30分）

1、特別許可制

特別許可制是指外國法人須經(jīng)過內(nèi)國行政機關按照法定程序?qū)徍伺鷾剩拍塬@得承認，在內(nèi)國以法人名義開展有關經(jīng)營活動的做法。

2、限制性商業(yè)行為

或稱限制性貿(mào)易做法，它是指：通過濫用或者謀取濫用市場力量的支配地位，限制進入市場或以其他方式不適當?shù)叵拗聘偁?，對國際貿(mào)易特別是發(fā)展中國家的國際貿(mào)易及其經(jīng)濟發(fā)展造成或可能造成不利影響，或者是通過企業(yè)之間的正式或非正式的，書面的或非書面的協(xié)議以及其他安排造成了同樣影響的一切行動或行為。

3、本地化

本地化的基本含義是指外國企業(yè)中的外國投資者必須按投資時與東道國達成的協(xié)定，按協(xié)議一致的期限和條件，逐步將其股份出售給東道國(國營企業(yè)或私營企業(yè))，直到外國投資者的資本比例減少而轉(zhuǎn)變?yōu)楸緡髽I(yè)或混合企業(yè)。

4、居民稅收管轄權

同籍稅收管轄權，亦稱公民稅收管轄權，是指征稅國依據(jù)納稅人與征稅國之間存在國籍這樣的身份隸屬關系事實所主張的征稅權。

5、基地公司

所謂基地公司，是指那些在避稅港設立而實際受外國股東控制的公司，這類公司的全部或主要的經(jīng)營活動是在避稅港境外發(fā)生和進行的。納稅人通過基地公司進行避稅的方式主要有利用基地公司虛 構中轉(zhuǎn)銷售業(yè)務，實現(xiàn)銷售利潤的跨國轉(zhuǎn)移；以基地公司作為持股公司，將聯(lián)屬企業(yè)在各國的子公司的利潤以股息形式匯集到基地持股公司賬下，逃避母公司所在國對股息的征稅；以基地公司作為信托公司，將在避稅港境外的財產(chǎn)虛構為基地公司的信托財產(chǎn)，從而把實際經(jīng)營這些信托財產(chǎn)的所得，掛在基地公司的名下，達到不繳稅或少納稅的好處。

三、簡答題（每小題10分，共40分）

1、提單的法律作用。

提單是承運人向托運人簽發(fā)的、用以證明海上運輸合同和貨物已由承運人接管或裝船、以及承運人保證憑以交付貨物的單據(jù)。

提單在班輪運輸中的作用十分重要。具體說來，其法律作用有三種：(1)提單是托運人與承運人之間訂有運輸合同的憑證。(2)提單是承運人收到貨物的憑證。(3)提單是代表貨物權利的憑證。

2、國際合作開發(fā)的主要特征。

國際合作開發(fā)是國家利用外國投資共同開發(fā)自然資源的一種國際合作形式。通常由東道國政府或國家公司同外國投資者簽訂協(xié)議、合同，在東道國指定的區(qū)域，在一定的年限內(nèi)，合作開發(fā)自然資源，依約承擔風險，分享利潤。根據(jù)各國立法與實踐，國際合作開發(fā)具有不同于其他合作方式的特征：（1）開發(fā)者須取得特許權或開采權；(2)合作主體具有特殊性；(3)合同安排復雜多樣。

3、《多邊投資擔保機構公約》規(guī)定的合格投資的標準。（1）海外投資必須符合投資者本國的利益。（2）海外投資要有利于東道國的經(jīng)濟發(fā)展。（3）一般只限于新的海外投資。

4、國際重復征稅的構成要件。首先，存在兩個以上的征稅主體；

其次，是同一個納稅主體，即同一個納稅人對兩個或兩個以上的國家負有納稅義務； 第三，課稅對象的同一性，即同一筆所得或財產(chǎn)價值；

第四，同一征稅期間，即在同一納稅期間內(nèi)發(fā)生的征稅；第五，課征相同或類似性質(zhì)的稅收。

四、論述題（每題10分，共20分）

1、試述國際雙重征稅協(xié)定的主要內(nèi)容。大致劃分為以下兩個部分：

（一）協(xié)調(diào)締約國之間的稅收管轄權，盡可能避免或減少重復征稅；避免雙重征稅協(xié)定，一般不影響締約國對其居民的征稅，主要是限制所得來源地的征稅權。避免雙重征稅協(xié)定通常將所得劃分為四種類型：營業(yè)利潤、投資所得（利息、股息和特許權使用費等項所得）、勞務所得（如勞務報酬和工資薪金所得）、財產(chǎn)所得（如不動產(chǎn)的使用、出租所得和轉(zhuǎn)讓收益）。對這些不同類型的所得，締約國雙方都要分別商定在來源地征稅時所應依循的征稅原則。避免雙重征稅協(xié)定對所得來源國的征稅權的一般處理原則是：對營業(yè)利潤的征稅限于設有常設機構；對獨立個人勞務所得限于設有經(jīng)常使用的固定基地（如事務所、診所等）或停留達到一定期限（如在一個歷年中停留連續(xù)或累計達到或超過183天）；對非獨立個人勞務限于從事受雇活動所在地；對財產(chǎn)所得、財產(chǎn)收益和對財產(chǎn)的征稅，限于財產(chǎn)的座落地。在上述限定之外，可以由納稅人為其居民的國家獨占征稅權。當然也有一些例外，如經(jīng)營國際運輸取得的利潤，可以不論是否設有常設機構而僅由居民國征稅。

（二）確定消除雙重征稅方法。避免雙重征稅協(xié)定并不謀求僅由一國獨占征稅權，而是承認所得來源國和居民國均具有征稅權，盡管在協(xié)定中對所得來源國的征稅權進行了適當?shù)南拗疲€不能完全避免雙重征稅。因此，確定居民國消除雙重征稅的方法是稅收協(xié)定的另一項重要內(nèi)容。

目前可供選擇的消除雙重征稅的方法主要包括免稅法和抵免法。免稅法多為實行地域性稅收管轄權的國家所采用，對其居民的境外所得免予征稅，由所得來源地國家獨占征稅權。但是一般僅限于營業(yè)利潤和個人勞務所得等，對股息、利息和特許權使用費等項投資所得，仍然保有居住國的征稅權，并對在所得來源國繳納的預提稅給予稅收抵扣。抵免法多為對其居民的境內(nèi)境外所得都實行稅收管轄權的國家所采用，是在承認所得來源國擁有優(yōu)先征稅權的前提下，對其居民的境外所得所繳納的外國稅收，準許從本國的應繳稅額中扣除。

2、試述《2000年國際貿(mào)易術語解釋通則》的主要特點？

《國際貿(mào)易術語解釋通則》（以下稱Incoterms）的宗旨是為國際貿(mào)易中最普遍使用的貿(mào)易術語提供一套解釋的國際規(guī)則，以避免因各國不同解釋而出現(xiàn)的不確定性，或至少在相當程度上減少這種不確定性。合同雙方當事人之間互不了解對方國家的貿(mào)易習慣的情況時常出現(xiàn)。這就會引起誤解、爭議、和訴訟，從而浪費時間和費用。為了解決這些問題，國際商會（ICC）于1936年首次公布了一套解釋貿(mào)易術語的國際規(guī)則，名為Incoterms1936，以后又于1953年、1967年、1976年、1980年和1990年，現(xiàn)在則是在2000年版本中做出補充和修訂，以便使這些規(guī)則適應當前國際貿(mào)易實踐的發(fā)展。需要強調(diào)的是，Incoterms涵蓋的范圍只限于銷售合同當事人的權利義務中與已售貨物（指“有形的”貨物，不包括“無形的”貨物，如電腦軟件）交貨有關的事項。

第四篇：法律培訓課件 國際經(jīng)濟法

國際經(jīng)濟法基礎強化講義

慣例：貿(mào)易術語

國際貨物買賣法（買賣雙方）

合同成立：要約承諾制度（基本同《合同法》）

適用范圍

公約

買賣雙方權利義務

主要內(nèi)容

違約救濟（基本同《合同法》）

提單

國際貨物運輸法（托承收三方）

貨物的風險轉(zhuǎn)移

一、國際貨物貿(mào)易法

承運人責任

險別：承保范圍

國際貨物運輸保險（投保被三方）

責任期間和除外責任

托收

國際貿(mào)易支付方式(買賣雙方和銀行之間)

信用證

（一）國際貨物買賣法律制度

(5個核心貿(mào)易術語，方便商人討價還價)

1、《2010年國際貿(mào)易術語解釋通則》2011，1，1生效

注意：《2010年通則》和《2000年通則》沒有相互替代關系，二者都屬于有效狀態(tài)，供當事人自由選擇適用

（1）基本特點

A、共解釋了11個術語，其中賣方義務最小的為EXW（工廠交貨），賣方義務最大的為DDP（完稅后交貨）

B、除了EXW和DDP，其余的9個術語均為賣方完成出口手續(xù)，買方完成進口手續(xù)

（2）

FOB、CIF和CFR（裝運合同）

區(qū)別：

術語后港口名

價格構成安排運輸

投保

FOB

裝運港

交易成本

買方

買方

CIF

目的港

成+運+保

賣方

賣方

CFR

目的港

成+運

賣方

買方

FOB大連：大連目的地

CIF大連：大連目的地

共同點：①風險轉(zhuǎn)移的時間相同：裝運港貨物裝運上船（裝好了才轉(zhuǎn)移）

②交貨地點相同：裝運港

③進出口手續(xù)辦理相同：賣方辦出口，買方辦進口

④適用于相同的運輸方式：海運和河運

使用時特別注意的事項：

FOB：兩個充分通知：買方租船后給賣方充分通知；賣方交貨時給買方充分通知

CIF：如果買方?jīng)]有特殊要求，賣方只有義務投保海運最低險（平安險）

CFR：賣方交貨時給買方充分通知

（3）FCA、CIP和CPT（裝運合同）

①貨物風險自賣方將貨物交給第一承運人時轉(zhuǎn)移；

②交貨地點為第一承運人所在地（裝運地）；

③適用于一切運輸方式；

④其余各方面FOB和FCA、CIF和CIP、CFR和CPT一一對應。

（4）兩個新增貿(mào)易術語：DAP和DAT

①共同點：賣方均需將貨物運到指定的目的地（到運合同）

DAT北京：目的地北京

②區(qū)別：DAP（運到）、DAT（運到+卸下）

（5）根據(jù)適用的運輸方式不同對11個貿(mào)易術語進行分類

①適用于任何單一或多種運輸方式的術語有七個：

EXW（工廠交貨）、FCA（貨交承運人）、CPT（運費付至）、CIP(運費及保險費付至)、DAT（運輸終端交貨）、DAP（目的地交貨）和DDP（完稅后交貨）。

②只能適用于海上和內(nèi)陸水上運輸?shù)男g語有4個：

FAS（船邊交貨）、FOB（船上交貨）、CFR（成本加運費）和CIF(成本、保險費加運費)。

2、《1980年國際貨物銷售合同公約》

（1）

公約適用范圍

A、適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間訂立的貨物買賣合同

B、不適用于六種合同：(a)購買供私人、家人或家庭使用的貨物；(b)以拍賣的方式進行的銷售；(c)依法律執(zhí)行令狀或其他令狀而進行的銷售；(d)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；(e)船舶或飛機的銷售；(f)電力的銷售；

C、公約適用的任意性：當事人可以通過選擇其他國家的法律而排除公約的適用；對公約規(guī)定的內(nèi)容可以進行修改（意思自治優(yōu)先）

D、中國的保留

（a）對公約第11條關于合同書面以外的形式提出保留（該保留2013年1月已撤回）；

（b）對根據(jù)國際私法規(guī)則擴大公約適用提出保留（對公約允許轉(zhuǎn)反致提出保留）；

交貨、交單

時間：約定——合理時間

★（2）國際貨物買賣雙方的權利義務

賣方義務

地點

貨物相符

擔保

權利擔保

賣方的權利擔保義務：包括所有權擔保和知識產(chǎn)權擔保

知識產(chǎn)權擔保義務：賣方所交付的貨物，必須是第三方不能依據(jù)買方營業(yè)地或合同預期的貨物銷售或使用地的知識產(chǎn)權主張任何權利或要求的貨物

知識產(chǎn)權擔保義務的免除：①買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權利或要求；②此項權利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格。

買方的及時通知義務：當買方已知道或理應知道第三方的權利或要求后一段合理時間內(nèi)，應將此項權利或要求的性質(zhì)通知賣方，否則就不能追究賣方的權利擔保責任

買方義務

付款：因付款方式不同而有所不同

采取一切理應采取的行動以便賣方交貨

接收貨物

提取貨物（否則承擔擴大的損失）

特別提示：接收不等于接受

★買方接收義務的免除：①賣方提前交貨；②賣方多交貨物，對多交部分可以拒收

（3）國際貨物買賣的風險轉(zhuǎn)移

A、一般情況下的風險轉(zhuǎn)移：

（a）選用的貿(mào)易術語優(yōu)先；（b）交貨時風險轉(zhuǎn)移

B、在途運輸?shù)呢浳锏娘L險轉(zhuǎn)移:原則上在合同成立時風險轉(zhuǎn)移

序號

術語

風險轉(zhuǎn)移地點

FOB

貨物裝到船上

CFR

貨物裝到船上

CIF

貨物裝到船上

FCA

貨交承運人處置

CPT

貨交承運人處置

CIP

貨交承運人處置

EXW

貨交承運人處置

FAS

貨運港船邊

DAP

貨交收貨人處置

（運到）

DAT

集散站卸貨交收貨人

（運到加卸下）

DDP

完稅后交收貨人處置

（二）國際海上貨物運輸法律制度

1、提單

提單的法律特征：

（1）提單是運輸合同的證明(買方可以以自己名義與承運人進行交涉)

（2）是承運人接收貨物的憑證（證明托運人已交貨及交貨狀況的證據(jù)）

（3）是承運人交貨的物權憑證

提單的種類：

（1）

根據(jù)簽發(fā)提單的時候貨物是否已裝船：已裝船提單和收貨待運提單

(區(qū)別在于提單上有無船名記載)

（2）

根據(jù)提單上有無（對貨物船長批注）不良批注：清潔提單和不清潔提單

交付即轉(zhuǎn)讓

（3）

根據(jù)收貨人不同：記名提單、不記名提單（“交持有人”）、指示提單（憑**指示）

不能轉(zhuǎn)讓

收貨人唯一

背書轉(zhuǎn)讓

★《最高人民法院關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定》（2009年3月5日實施)

(1)明確在承運人無正本提單交付貨物的情況下，正本提單持有人可以要求承運人與取貨的人承擔連帶賠償責任。

(2)承運人的賠償責任：

A、承運人無單放貨，正本提單持有人可以要求承運人承擔違約責任，或者承擔侵權責任；

B、承運人的賠償額為貨物裝船時的價值加運費和保險費；（CIF價）

C、不適用海事賠償責任限制的規(guī)定。

（3）承運人可免責的情形：

A、承運人依照卸貨港所在地法律，將貨物交付給當?shù)睾ｊP或者港口當局的，或由法院依法裁定拍賣；

B、承運人按照記名提單托運人的要求中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人；

C、其他正本提單已提貨。（簽發(fā)好幾份正本提單）

（4）承運人無單放貨的訴訟時效為1年，適用的法律為《海商法》。

2、海運承運人最低限度的義務（強制性義務，海運公約和《海商法》中都包括）：

（1）開航前、開航時船舶適航；

（2）整個運輸期間妥善管貨

3、調(diào)整提單運輸?shù)墓s

海牙規(guī)則（維斯比規(guī)則）

漢堡規(guī)則

責任基礎

不完全的過失責任制

完全的過失責任制

免責

航行過失、火災過失+無過失免責（維護承運人利益）

無過失免責

責任期間

裝到卸（船上）

接到交（船上加碼頭）

責任限制

低

高

關于延遲責任

無規(guī)定（依據(jù)約定）

遲延交付的賠償為遲交貨物運費的2.5倍，但不應超過應付運費的總額（強制）

關于實際承運人

無規(guī)定（依據(jù)約定）

與承運人共負連帶責任

（強制）

關于艙面貨和活牲畜

無規(guī)定（依據(jù)約定）

適用（強制）

關于保函

無規(guī)定（依據(jù)約定）

承認善意保函在托運人和承運人之間為有效，承運人不能依此對抗收貨人（強制）

訴訟時效

1年

2年

★航行過失免責：船長、船員、引水員或承運人的雇傭人在駕駛或管理船舶中的行為、疏忽或不履行職責造成的貨物損失承運人可以免責；

★《海牙規(guī)則》（《維斯比規(guī)則》）規(guī)則下的火災責任：

①無過失的原因?qū)е禄馂模好庳?/p>

②雇傭人、代理人過失導致火災：免責

③承運人實際過失（提供船舶不適航）導致火災：賠償（違反最低義務）

④私謀（故意）導致火災：賠償

我國《海商法》為航行過失免責加無過失免責

（三）國際貨物運輸保險法律制度

自然災害：不以人力意志為轉(zhuǎn)移的自然力量所引起的災害

海上風險

意外事故：在海上發(fā)生，如果克盡注意可以避免（裝運落海）

一般外來風險（普通下雨，雨水滲漏、勾損）

特殊外來風險（戰(zhàn)爭、罷工）

特別外來風險（政治、行政（檢疫）等因素）

外來風險

1、風險

（致?lián)p）

全部損失（實際全損、推定全損）

共同海損

部分損失

2、損失

單獨海損：共同海損以外的貨物部分損失

（包含所有非有意）

共同海損：

概念：在同一海上航程中，船貨遭遇共同危險，為了共同安全，有意并合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用

后果：共同海損應當由獲救財產(chǎn)的受益人進行分攤

平安險：承保海上風險造成的全部和部分損失，但是單純由

于自然災害造成的單獨海損不保

基本險別

水漬險：承保海上風險造成的全部和部分損失

一切險：水漬險+11種一般附加險

特別附加險：6種（政治，行政）

特殊附加險：戰(zhàn)爭險和罷工險

一般附加險：11種

3、險別

附加險別

（不能單獨投保）

三種基本險別承保范圍對比圖：

海上風險

外來風險

自然災害

意外事故

一般外來風險

特別外來風險

特殊外來風險

平安險

全損√

共損√

單損×

√

×

×

×

水漬險

√

√

×

×

×

一切險

√

√

√

×

×

4、海上貨物運輸保險的除外責任：

（1）被保險人的故意行為或過失所造成的損失；

（2）屬于發(fā)貨人責任引起的損失；

（3）

在保險責任開始前，被保險貨物已存在的品質(zhì)不良或數(shù)量短差所造成的損失；

（4）被保險貨物的自然損耗、本質(zhì)缺陷、特性以及市價跌落、運輸延遲引起的損失和費用；（間接損失）

5、保險責任期間：合同約定，常用的為“倉至倉”期間

自保險貨物運離保險單所載明的起運地倉庫開始，到貨物到達保險單載明的目的地收貨人最后倉庫時止

（四）國際貿(mào)易支付方式

1、銀行托收：（賣房委托銀行向買方收錢）

（1）法律依據(jù)：國際商會《托收統(tǒng)一規(guī)則》（URC522）

（2）托收法律關系：沒有法律關系

買方

沒有法律關系

賣房無權直接對其起訴

以買賣合同訴買方

委托代理關系

托收行

代收行

賣方

委托代理關系

（3）性質(zhì)：商業(yè)信用（信用證：銀行信用）

（4）跟單托收的種類：付款交單和承兌（付款保證）交單（后者對賣方來說風險較大）

★（5）銀行責任和免責（《托收統(tǒng)一規(guī)則》）：

銀行責任：代理收款

銀行免責：A、單據(jù)實質(zhì)；B、提單傳遞延誤或遺失；C、不可抗力；D、處理貨物；E、票據(jù)追索；F、托收行對代收行的行為免責（不合理）

（劃線為“三不管”）

2、銀行信用證：銀行依開證申請人（買方）的請求，開給受益人（賣方）的一種保證銀行在滿足信用證要求的條件下承擔付款責任的書面憑證。

特別提示：根據(jù)UCP600，信用證一旦開出，非經(jīng)受益人同意，銀行不得單方面取消或修改

（1）法律依據(jù)：國際商會《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）

（2）性質(zhì)：銀行信用（開證行對受益人作出的有條件付款保證）

（3）開證行的義務對賣方（對買方權利）：單證一致、單單一致條件下付款

特別提示：

A、銀行審單期為五個工作日

B、明確單證或單單不符時，銀行可以自行聯(lián)系開證申請人，如接到開證申請人放棄不符點的通知，銀行可以釋放單據(jù)

（4）開證行的免責：

（a）只審查單據(jù)表面，不審實質(zhì)；

（b）傳遞延誤或遺失免責；

（c）不可抗力免責；

（d）不受買賣合同的約束和影響

（5）信用證欺詐和信用證欺詐例外原則

2005年《最高人民法院關于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》：

核心內(nèi)容：在銀行（任何一家關聯(lián)銀行包括開證行、議付行、保兌行以及其他經(jīng)授權的銀行）付款或承兌以前，發(fā)現(xiàn)確鑿證據(jù)（申請人應當提供擔保），開證申請人、開證行或其他利害關系人可以請求法院（必須是有管轄權的法院）向銀行頒發(fā)止付令

信用證不付錢：單證、單單表面不服，支付令

關稅制度：減讓

時間限制：法院接受止付信用證項下款項的申請后，須在48小時內(nèi)作出裁定

外貿(mào)管制

修訂后對外貿(mào)易法的主要內(nèi)容

非關稅制度

貿(mào)易救濟措施：反傾銷、反補貼和保障措施

二、外貿(mào)管制和WTO

WTO與中國

WTO

重要制度：爭端解決機制

重要協(xié)議：投資措施協(xié)議、服務貿(mào)易總協(xié)定

（一）我國的對外貿(mào)易管理制度

1、《對外貿(mào)易法》的適用范圍

A、主體適用范圍：外貿(mào)經(jīng)營者（主體擴大到自然人、權利的取得為登記備案制）

B、客體適用范圍：貨物、技術進出口和國際服務貿(mào)易

C、地域適用范圍：《對外貿(mào)易法》不適用于中國的單獨關稅區(qū)（港、澳、臺）

《對外貿(mào)易法》第16條：“國家基于下列原因，可以限制或者禁止有關貨物、技術的進口或者出口：

（1）為維護國家安全、社會公共利益或者公共道德，需要限制或者禁止進口或者出口的；

（2）為保護人的健康或者安全，保護動物、植物的生命或者健康，保護環(huán)境，需要限制或者禁止進口或者出口的；

（3）為實施與黃金或者白銀進出口有關的措施，需要限制或者禁止進口或者出口的；

（4）國內(nèi)供應短缺或者為有效保護可能用竭的自然資源，需要限制或者禁止出口的；

（5）輸往國家或者地區(qū)的市場容量有限，需要限制出口的；

（6）出口經(jīng)營秩序出現(xiàn)嚴重混亂，需要限制出口的；

（7）為建立或者加快建立國內(nèi)特定產(chǎn)業(yè)，需要限制進口的；

（8）對任何形式的農(nóng)業(yè)、牧業(yè)、漁業(yè)產(chǎn)品有必要限制進口的；

（9）為保障國家國際金融地位和國際收支平衡，需要限制進口的；

（10）依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其他需要限制或者禁止進口或者出口的；

（11）根據(jù)我國締結或者參加的國際條約、協(xié)定的規(guī)定，其他需要限制或者禁止進口或者出口的?！?/p>

《對外貿(mào)易法》第26條：“國家基于下列原因，可以限制或者禁止有關的國際服務貿(mào)易：

（1）為維護國家安全、社會公共利益或者公共道德，需要限制或者禁止的；

（2）為保護人的健康或者安全，保護動物、植物的生命或者健康，保護環(huán)境，需要限制或者禁止的；

（3）為建立或者加快建立國內(nèi)特定服務產(chǎn)業(yè)，需要限制的；

（4）為保障國家外匯收支平衡，需要限制的；

（5）依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其他需要限制或者禁止的；

（6）根據(jù)我國締結或者參加的國際條約、協(xié)定的規(guī)定，其他需要限制或者禁止的?！?/p>

包括實質(zhì)損害、實質(zhì)損害威脅、或?qū)ο嚓P產(chǎn)業(yè)的建立造成實質(zhì)阻礙

2、貿(mào)易救濟措施

（1）

反傾銷措施

A、條件：進口產(chǎn)品存在傾銷、對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成（實質(zhì)）損害、因果關系

B、傾銷：進口產(chǎn)品以低于正常價值的出口價格進入中國市場

★正常價值的確定順序：進口產(chǎn)品在出口國國內(nèi)市場的可比售價——出口到第三國的價格或原產(chǎn)國的生產(chǎn)成本構成價

C、反傾銷調(diào)查程序：（適用于反補貼）

商務部發(fā)起（申請或主動）

初步裁定：終止調(diào)查或臨時措施

終局裁定：取消臨時措施或征收反傾銷稅

國內(nèi)司法審查（利害關系人對商務部提起行政訴訟）

行政復審（申請或主動）

非必須

C

D、貿(mào)易救濟措施的多邊救濟程序：上升為進出口國政府之間的爭端適用WTO爭端解決機制解決

貿(mào)易救濟措施爭議的國內(nèi)司法審查和多邊救濟程序的主要區(qū)別

國內(nèi)司法審查（國內(nèi)行政訴訟）

多邊救濟程序（WTO爭端解決）

當事人

利害關系人訴主管機關

進出口國政府

申訴對象

主管機關的決定或措施

主管機關的決定或措施、復審法院的裁決、進口國有關立法本身

審查標準

進口國國內(nèi)法

WTO的相關規(guī)則

反傾銷措施圖示：

初步裁定：臨時反傾銷措施；終局裁定：價格承諾（商務部）或反傾銷稅（海關）

臨時稅或擔保；

進口經(jīng)營者承擔；

終裁確定不征稅或不追溯征稅的，臨時稅應退回，擔保應解除；

反傾銷稅追溯征收的，適用“多退少不補”（臨時稅與反傾銷稅相比）原則

出口經(jīng)營者可以作出；

主管機關可以接受；

主管機關初裁之前不能尋求或接受

進口經(jīng)營者繳納；

原則上不追溯征收；

一次調(diào)查針對一般不超過5年，稅率不能超過傾銷幅度

注意：在反傾銷個案的終局裁定中，征收反傾銷稅和接受價格承諾不能同時并用(2選1)。

包括實質(zhì)損害、實質(zhì)損害威脅、或?qū)ο嚓P產(chǎn)業(yè)的建立造成實質(zhì)阻礙

（2）反補貼措施

A、條件：進口產(chǎn)品存在專向補貼、對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成（實質(zhì)）損害、因果關系

B、補貼的兩個構成要件：政府提供的財政資助（直接或間接）；接受者獲得利益

C、反補貼措施：臨時反補貼措施、承諾（出口國政府或出口經(jīng)營者作出）和反補貼稅

特別提示：反補貼措施和反補貼調(diào)查程序基本同反傾銷

包括嚴重損害或嚴重損害威脅

（3）保障措施（可以針對公平貿(mào)易行為）

A、條件：進口數(shù)量增加、對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成（嚴重）損害、因果關系

B、措施：提高關稅或數(shù)量限制（2選1）關稅是兩反一保都能用的手段。

C、限制：非歧視（針對產(chǎn)品，不區(qū)分來源）兩反必須區(qū)分來源。

D、期限：一般不超過4年，最長不超過10年

E、實施期限超過1年應當按固定時間間隔逐步放寬

（二）WTO法律制度

1、WTO的成員：包括各國政府和單獨關稅區(qū)政府。

2、WTO的法律框架：包括多邊協(xié)議和諸邊協(xié)議。多邊協(xié)議對所有成員具有約束力，諸邊協(xié)議則只適用于特別表示接受其約束的成員。諸邊協(xié)議由四個附件組成：《民用航空器貿(mào)易協(xié)議》、《政府采購協(xié)議》、《奶制品協(xié)議》和《牛肉協(xié)議》（后兩個協(xié)議已失效）。

3、WTO的基本原則：國民待遇原則和最惠國待遇原則

最惠國待遇原則：

（1）特點：普遍性（多邊）、相互性、自動性（無條件）和同一性

（2）貫穿于所有協(xié)議，所有協(xié)議中的最惠國待遇條款若要修改，必須經(jīng)全體成員同意

（3）允許例外：如區(qū)域經(jīng)濟一體化安排（關稅同盟或自由貿(mào)易區(qū)）、邊境貿(mào)易優(yōu)惠、反傾銷措施或反補貼措施等

4、WTO與中國

（1）中國在WTO中的義務：共同義務（WTO多邊協(xié)議）和特有義務（中國入世承諾：《中國入世議定書》、《中國工作組報告》）

（2）中國入世時的幾個重要承諾：

A、3年放開外貿(mào)經(jīng)營權的承諾；

B、15年非市場經(jīng)濟承諾：使得其他成員針對中國產(chǎn)品反傾銷時可以適用替代國價格確定正常價值；

C、12年特定產(chǎn)品保障措施承諾：其他成員可以專門針對中國產(chǎn)品適用保障措施，且實施條件低于一般保障措施。

5、WTO的重要協(xié)議

（1）《與貿(mào)易有關的投資措施協(xié)議》

A、要求成員取消有違貨物貿(mào)易的國民待遇原則（國產(chǎn)貨等于進口貨）和取消數(shù)量限制原則的投資措施

B、取消四項投資措施：當?shù)爻煞忠?、貿(mào)易平衡要求、進口用匯限制（限制適用外匯種類、數(shù)量）和國內(nèi)銷售要求

當?shù)爻煞忠螅褐苯踊蜷g接地要求企業(yè)購買東道國產(chǎn)品作為生產(chǎn)投入,例如要求汽車生產(chǎn)企業(yè)在生產(chǎn)過程中必須購買一定比例的東道國產(chǎn)品，依國產(chǎn)化率對汽車中使用的進口汽車部件減稅等；

貿(mào)易平衡要求：直接或間接地將企業(yè)的進口限制在與其出口相當?shù)乃?，如要求企業(yè)購買進口產(chǎn)品的數(shù)量不能大于其出口產(chǎn)品的數(shù)量

（2）《服務貿(mào)易總協(xié)定》21選2

A、調(diào)整四種國際服務貿(mào)易：

（a）跨境交付——服務本身跨境；（跨國遠程教育）

(b)境外消費——消費者跨境；（出國旅游）

(c)商業(yè)存在——服務提供者跨境并設立機構；

(d)自然人存在——服務提供者跨境但不設立機構。

B、協(xié)定特點：框架性協(xié)議（對服務市場的開放武統(tǒng)一要求）；是否給予其他成員服務的市場準入和國民待遇，完全取決于各成員的承諾

6、WTO的爭端解決機制（統(tǒng)一性）

（1）爭端類型：

A、違反性申訴：申訴方須證明被訴方國內(nèi)措施違反了WTO相關協(xié)議；若申訴成功，被訴方需要廢除或修改有關國內(nèi)措施；

B、非違反性申訴：申訴方只須證明其利益受損或喪失；若申訴成功，被訴方需要作出補償。

（2）爭端解決的基本程序：

磋商（必經(jīng)程序、60天、保密）

上訴機構審理（常設；只能審理法律問題；無權發(fā)回重審）專家組解散了

（核心）專家組審理（非常設；審理內(nèi)容須與爭端方主張一致）

總理事會

（爭端解決機構）

報告的通過（適用“否定性協(xié)商一致原則”通過）只要一票就可以通過

裁定的執(zhí)行和監(jiān)督

不執(zhí)行，爭端方將獲權交叉報復（逐步升級的報復）損失程度相當

知識產(chǎn)權的國際保護（基本原則，TRIPS協(xié)議的特點）

知識產(chǎn)權貿(mào)易

技術轉(zhuǎn)讓：限制性商業(yè)條款

多邊投資擔保

海外投資保證

投資爭端解決：重點是中心的管轄權

國際投資法

三、其他法律制度

國際金融法

國際貸款協(xié)議的共同性條款

各種融資擔保方式的特點

國際逃稅和國際避稅

國際稅法

國際重復征稅和國際重疊征稅

稅收管轄權：居民稅收管轄權和來源地稅收管轄權

（一）知識產(chǎn)權國際保護

1、工業(yè)產(chǎn)權國際保護（《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》）和著作權國際保護（《保護文學藝術作品伯爾尼公約》）的根本區(qū)別：工業(yè)產(chǎn)權國際保護意味著締約國有受理其他締約國國民工業(yè)產(chǎn)權申請的義務，但是否授權須根據(jù)其國內(nèi)立法個案審查；著作權國際保護則意味著享有國民待遇的作品一旦創(chuàng)作完成，在所有締約國自動獲得著作權保護

《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》

（1）國民待遇原則

（2）優(yōu)先性原則（實用性12個月，商標6個月）

（3）臨時性保護原則（成員國國內(nèi)舉辦的、官方承認的展覽會展出的給與臨時保護，保護期內(nèi)申請按從公開展出之日起算）

（4）專利商標保護的獨立性原則

不受外國的影響

2、《伯爾尼公約》的“雙國籍”國民待遇原則：

（1）作者國籍標準：公約成員國國民和在成員國有慣常居所的非成員國國民，其作品無論是否出版，均應在一切成員國中享有國民待遇；

（2）作品國籍標準：非公約成員國國民，其作品只要是在任何一個成員國首次出版，或者在一個成員國和非成員國同時出版（30天之內(nèi)），也應在一切成員國中享有國民待遇。

（3）自動保護原則（無需履行任何原則），版權獨立原則（版權保護不依賴于來源國保護）

3、WTO《與貿(mào)易有關知識產(chǎn)權協(xié)議》（TRIPS協(xié)議）的特點：

（1）

首次將最惠國待遇原則納入知識產(chǎn)權國際保護；

（2）

首次規(guī)定了知識產(chǎn)權執(zhí)法程序（民事、行政和刑事程序）

（3）

進一步提高知識產(chǎn)權保護水平

A、納入《巴黎公約》、《伯爾尼公約》（關于精神權利的內(nèi)容未納入）、《羅馬公約》和《集成電路條約》的實體性內(nèi)容

B、著作權：在《伯爾尼公約》基礎上增加2項內(nèi)容

（a）保護客體：增加計算機程序和有獨創(chuàng)性的數(shù)據(jù)匯編為保護客體;

（b）權利內(nèi)容：增加了計算機程序和電影作品的出租權。

C、專利：在《巴黎公約》基礎上增加2項內(nèi)容

（a）權利內(nèi)容：增加了專利進口權和許諾銷售權

（b）保護期限：不少于自提交專利申請之日起的20年

D、商標：在《巴黎公約》的基礎上擴大了對馳名商標的保護

（a）擴大客體范圍：馳名商品商標——馳名商品商標和馳名服務標志

（b）權利內(nèi)容：相對（同類）保護——絕對（跨類）保護

（二）國際投資法

1、海外投資保證制度：資本輸出國（制度）對本國的私人（自然人、法人）海外投資依據(jù)國內(nèi)法所實施的一種對政治風險進行保險的制度，旨在鼓勵本國投資者向境外投資。

主要承保險別：外匯禁兌險（包括禁止匯兌或拖延匯兌）、財產(chǎn)征用險、戰(zhàn)爭內(nèi)亂險（不要求戰(zhàn)爭內(nèi)亂一定發(fā)生在東道國）、政府違約險等

2、多邊投資擔保機構（獨立的國際法人）：依國際條約建立的一個國際保險機構（具有國際組織的性質(zhì)），承保向發(fā)展中會員國（投資目的國）投資的政治風險（險別基本同海外投資保險制度）

3、國際投資爭端解決中心（1965年《解決國家和他國國民投資爭端公約》）

（1）行使管轄權的條件：

①

主體方面：受理的爭端限于一締約國政府（東道國）與另一締約國國民（外國投資者）的爭端；但是，在爭端雙方均同意的情況下，也受理東道國和受外國投資者控制的東道國法人之間的爭端；

②

爭端性質(zhì)方面：受理的爭端必須是直接因國際投資而引起的法律爭端；

③

主觀條件方面：需要爭端雙方出具同意中心管轄的書面文件。（類仲裁機構）

（2）行使管轄權的后果：排除了其他爭端解決方式，但東道國仍有權要求爭端對方用盡東道國當?shù)鼐葷?/p>

（3）裁決效力：具有終局性、約束力

（三）國際融資法

1、國際貨幣基金組織的貸款

（1）只向成員國政府機構發(fā)放貸款；

（2）目的是解決成員國國際收支的失衡；

（3）貸款額度與成員國認繳的份額成正比；

（4）特別提款權是基金組織創(chuàng)設的成員國使用資金的一種權利

衍生作用：國際儲備、作為賬面資產(chǎn)可用于政府間結算

但不是一種可用于實際支付的貨幣

2、國際融資擔保的特有方式

（1）備用信用證：性質(zhì)屬于銀行獨立、連帶保證（不是貿(mào)易支付方式）

特別提示：在備用信用證下，只要貸款人出具信用證要求的違約證明，開證行即向貸款人付款，并不需要對違約的事實進行實質(zhì)審查

（2）意愿書（安慰信）：沒有法律執(zhí)行力，只有道義上的約束力

（3）浮動抵押：抵押物價值不確定

（四）國際稅法

1、稅收管轄權：

（1）居民稅收管轄權：向本國納稅居民的境內(nèi)外所得征稅（屬人管轄的體現(xiàn)）

A、自然人居民身份的認定標準：主要有住所標準、居所標準、居住時間標準和國籍標準等；

我國《個人所得稅法》第1條規(guī)定：“在中國境內(nèi)有住所，或者無住所而在境內(nèi)居住滿一年的個人，從中國境內(nèi)和境外取得的所得，依照本法規(guī)定繳納個人所得稅?！?/p>

B、法人居民身份的認定標準：主要有法人注冊成立地標準、實際控制與管理中心所在地標準和總機構所在地標準等。

我國《企業(yè)所得稅法》第2條規(guī)定：“本法所稱居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國（地區(qū)）法律成立但實際管理機構在中國境內(nèi)的企業(yè)?！保ㄗ缘貥藴?、實際控制管理中心所在地標準）

（2）來源地稅收管轄權：向非納稅居民來源于本國的所得（營業(yè)所得、投資所得、勞務所得、財產(chǎn)所得）征稅（屬地管轄的體現(xiàn)）

常設機構原則

2、國際重復征稅：指兩個或兩個以上的國家，對同一納稅人就同一征稅對象，在同一時期（）課征相同或類似的稅收。

緩解國際重復征稅的方法：免稅制、抵免制（我國主要采用）（最多承擔最多的一國的稅款）、扣除制和減稅制

3、國際逃稅和國際避稅：主要區(qū)別在于減少稅負的手段合法或非法。

第五篇：國際經(jīng)濟法案例分析

《國際經(jīng)濟法》案例分析

案例

一、我國榮塔公司向日本富士株式會社訂購彩電800臺，合同規(guī)定，彩電價格為每臺600

美元CIF寧波，2000年6月30日長崎港裝貨。貨物于1994年6月30日裝船，裝船時外包裝有嚴重破損，富士株式會社向船舶公司出具了貨物品質(zhì)的保函。船長應富士株式會社的請求，出具了清潔提單，富士株式會社據(jù)此人銀行取得了貨款。貨物到達寧波后，榮塔公司發(fā)現(xiàn)，電視機外包裝箱有嚴重破損，船舶公司出示了富士株式會社提供的保函，認為該事應向富士株式會社索賠。

現(xiàn)問：（1）船舶公司是否應承擔責任？為什么？（2）富士株式會社是否應承擔責任？為什么？（3）保險公司如何對待榮塔公司的索賠？（4）榮塔公司的損失如何得到補償？

答案：（1）船舶公司應當承擔責任。因富士株式會社的保函沒有對抗第三人的效力。（2）富士株式會社應承擔責任。因船舶公司這所以出具清潔提單，是因為富士株式會社出具人保函，因而富士株式會社依保函對船舶公司承擔責任。（3）保險公司不負賠償責任。因為根據(jù)海商法的規(guī)定，除合同另有約定以外，對包裝不當造成貨物損失的，保險人不負賠償責任。（4）榮塔公司的損失可要求船舶公司賠償，因為它沒有如實簽發(fā)提單。

[解題思路]本題具體考查CIF條件下各方當事人的權利義務關系，較為簡單。CIF是律考每年必考的一個國際貿(mào)易術語，應予以詳細掌握。

[法理詳解]（1）、（2）、（4）在榮塔公司、富士株式會社、船舶公司三者的關系中，船舶公司作為承運人向買方榮塔公司出具了清潔提單，富士株式會社作為賣方向船舶公司出具了貨物品質(zhì)的保函。所謂清潔提單，是指提單上沒有任何有關貨物外表狀態(tài)不良的批注。所謂外表狀態(tài)，是指承運人收到貨物時，憑目力所能觀罕到貨物表面的狀態(tài)，它表示貨物已如數(shù)裝船而且貨物的表面狀況良好，由于提單的轉(zhuǎn)讓是根據(jù)提單的所載情況進行的，不清潔提單是難以轉(zhuǎn)讓的，因此跟單信用證制度要求提供的提單必須清潔，除非信用證另有規(guī)定，銀行結匯時一般不接受不清潔提單。提單是物權憑證，它代表著提單內(nèi)記載貨物的所有權，是承運人保證向收貨人交付貨物的物權憑證。本案中承運人既然向買方簽發(fā)了清潔提單，就負有向買方交付良好貨物的義務。※ 保函是指由托運人出具的用以擔保承運人簽發(fā)清潔提單而產(chǎn)生的一切法律后果的一種擔保文件。該保函能擔保承運人因簽發(fā)提單后而產(chǎn)生的法律后果，但該保函并無對抗第三人的效力，因為保函的當事人是托運人和承運人。根據(jù)《漢堡規(guī)則》的規(guī)定：“保函對受讓提

單的包括收貨人在內(nèi)的任何第三人，不發(fā)生效力。該規(guī)則還規(guī)定；保函對托運人是有效的，但承運人接受只函而簽發(fā)提單屬于惡意的欺詐，則保函對托運人無效。承運人不僅無權從托運人處取得賠償，而且要對包括收益人在內(nèi)的任何第三方的損失承擔無限賠償責任，即只有善意保函才對托運人和承運人有效，但不能對抗任何第三人。因而，本案中船舶公司應向榮塔公司承擔責任，爾后由富士株式會社向船舶公司承擔責任。（3）《海商法》第243條規(guī)定：”除合同另有約定外，因下列原因之一造成貨物損失的，保險人不負賠償責任：

（一）航行遲延，交貨遲延或者行市變化；

（二）貨物的自然損耗、本身的缺陷和自然特性；

（三）包裝不當。本案中貨物損失的原因是托運人包裝不當造成的，因而保險人并不承擔保險責任。

案例

二、我國諾華公司與新加坡金鼎公司于1999年10月20日簽訂購買52500噸飼料的CFR合同，諾華公司開出信用證，裝船期限為2000年1月1日至1月10日，由于金鼎公司租來運貨的“亨利號”在開往某外國港口運貨途中遇到颶風，結果裝貨至2000年1月20日才完成。承運人在取得金鼎公司出具的保函的情況下，簽發(fā)了與信用證條款一致的提單?！昂嗬枴蓖窘?jīng)某海峽時起火，造成部分飼料燒毀。船長在命令救火過程中又造成部分飲料濕毀。由于船在裝貨港口的遲延，使該船到達目的地時趕上了飼料價格下跌，諾華公司在出售余下的飼料時價格不得不大幅度下降，給諾華公司造成很大的損失。

請根據(jù)上述事例，回答以下問題：（1）途中燒毀的飼料損失屬什么損失，應由誰承擔？為什么？（2）途中濕毀的飼料損失屬什么損失，應由誰承擔？為什么？（3）諾華公司可否向承運人追償由于飼料價格下跌造成的損失？為什么？（4）承運人可否向托運人金鼎公司追償責任？為什么？

答案：（1）屬單獨海損，應由諾華公司承擔。因為途中燒毀的飼料不屬共同海損，而依CFR術語，此時的在途貨物已由諾華公司即買方承擔風險?！?）屬共同海損。因為船舶和貨物遭到了共同危險，船長為了共同安全，有意又合理地造成了飼料被濕毀。此項損失由諾華公司與船舶公司分別承擔，這是共同海損的結果?！?）可以。因為承運人遲延裝船，又倒簽提單，當然應對買方的損失負責?！?）可以。因為金鼎公司出具人保函。

[解題思路]共同海損制度也是律考的重點內(nèi)容之一，而且又往往會結合倒簽提單和保函問題來出題，解答起來難度較大，應引起足夠重視。另外，CFR與CIF、FOB一樣，是律考中最?？嫉娜髧H貿(mào)易

術語之一，應詳細掌握CFR條件下各當事人之間的權利義務關系。

[法理詳解]（1）、（2）共同海損，是指在，同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭受共同危險，為了共同安全，有意而合理地采取措施所造成的特殊犧牲及支付的特殊費用。※ 與單獨海損相比，共同海損具有如下特征：① 發(fā)生的原因不同。共同海損是有意采取措施造成的，而單獨海損則是由偶然的意外事件造成的。② 涉及的利益方不一樣。共同海損是為船貨各方的共同利益所受的損失；而單獨海損則只涉及損失方個人的利益。③ 后果不同。共同海損應由受益各方分攤，而單獨海損則由損失方自己承擔。※ 共同海損的成立條件是：① 船舶、貨物和其他財產(chǎn)必須遭遇共同危險。② 措施必須是有意的和合理的。③ 犧牲和費用必須是特殊的。④ 采取的措施取得了效果，達到了全部或者部分保全船貨或其他財產(chǎn)的目的?！话愣?，共同海損的損失范圍包括：① 拋棄貨物的損失；② 為撲滅船上火災而造成的損失；③ 割棄殘損部分的損失；④ 自愿擱淺所致的損失；⑤ 機器和鍋爐損害的損失；⑥ 作為燃料燒掉的船用材料和物料；⑦ 卸貨等過程中造成的損失；⑧ 運費損失，即由于貨物的滅失或者損害所造成的運費損失。本案中，船長為了全船的共同安全，有意而又合理地造成了飼料濕毀，該項損失應屬于共同海損，由受益人諾華公司與船公司共同承擔。至于途中燒毀的飼料，則不符合共同海損的構成條件，應屬于單獨海損?！?至于（3）、（4）兩答案中所蘊含的法理，讀者朋友可參考上題中的有關闡述，此處不贅述。

案例

三、1990年，發(fā)貨人中國廈新進出口公司委托某對外貿(mào)易運輸公司將750箱茶葉從大連港出口運往印度，某對外貿(mào)易運輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后，向思捷達遠洋運輸公司申請艙位，思捷達遠洋運輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個滿載集裝箱后簽發(fā)了清潔提單，同時發(fā)貨人在中國人民保險公司處投保海上貨物運輸?shù)膽?zhàn)爭險和一切險。貨物運抵印度港口。收貨人拆箱后發(fā)現(xiàn)部分茶葉串味變質(zhì)，即向中國人民保險公司在印度的代理人申請查驗，檢驗表明，250箱茶葉被污染。檢驗貨物時，船方的代表也在場。國此中國人民保險公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，中國人民保險公司向人民法院提起訴訟。

現(xiàn)問：（1）在集裝箱運輸中，思捷達遠洋運輸公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？（2）在集裝箱運輸中，S分公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？（3）中國人民保險公司是否是適格的

原告？為什么？（4）如果中國人民保險公司有資格作原告，它應將誰列為被告？

答案：（1）思捷達遠洋運輸公司應保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；思捷達遠洋運輸公司應對茶葉的損失負責?！?）S分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應負有在裝箱前檢查箱體，保證集裝箱適裝的義務。S分公司未盡前述義務，主觀上有過失，應承擔貨損責任?！?）中國人民保險公司可以作為適格的原告，因為其已取得代位求償權。※（4）被告是思捷達遠洋運輸公司與S分公司。解題思路 ※ 本題專考海上集裝箱運輸合同責任，比較簡單，解開本題之關鍵在于確認思捷達遠洋運輸公司及S分公司有無責任。

[法理詳解]（1）在海上集裝箱運輸中，根據(jù)國際慣例，集裝裝箱應該清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味。思捷達遠洋運輸公司的提單適用“海牙規(guī)則”的規(guī)定，承運人須在航次開始前和開始時履行應盡職責，以便使化艙、冷藏艙和該船裝載貨物的其他部分適于并能安全地收受、承運和保管貨物。作為提供集裝箱的承運人，明和發(fā)貨人托運的是易于串味的茶葉，而將未能徹底清除、殘留有前一航次貨物氣味的不適載集裝箱交給發(fā)貨人裝箱，違反了《中華人民共和國民法通則》第111條關于“履行合同義務不符合約定條件”的規(guī)定，對本案茶葉的貨損，犯有疏忽大意的過錯，應該承擔茶葉損失的賠償責任?！?）思捷達遠洋運輸公司簽發(fā)的提單下3個集裝箱的運輸條件為集裝箱運輸，即由S分公司全權代理發(fā)貨人發(fā)貨、點數(shù)、裝船、鉛封。S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發(fā)貨人、代理人的職責，但是，本航行茶葉裝箱前，S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發(fā)貨的適載性有充分的把握，沒有盡到認真檢查集裝箱體的責任，違反了《中華人民共和國民法通則》第66條第2款的規(guī)定，犯有過于自信或疏忽大意的過錯，也應承擔相應的貨損賠償責任。※（3）中國人民保險公司可以作為適格的原告?！逗Ｉ谭ā返?52條規(guī)定：保險標的發(fā)生保險責任范圍內(nèi)的損失是由第三人造成的，被保險人向第三人要求賠償?shù)臋嗬?，自保險人支付賠償之日起，相應轉(zhuǎn)移給保險人。即保險人取得代位求償權，所以中國人民保險公司有權作為原告提起訴訟?！?）中國人民保險公司應將思捷達遠洋運輸公司和S公司都作為被告提起訴訟，至于它們各自承擔責任的大小，則由法院依據(jù)實際情況和法律的有關規(guī)定作出判斷。

[案情]

1993年II月，美國S公司與北京A公司簽訂了購

迸“100噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOB每噸3000美金，于1994年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產(chǎn)廠家聯(lián)系，但由于當時鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A公畝向S公司要求推遲交貨期，遭到S公司拒絕。1994年開始，國際市場鉬鐵價格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價格，也遭到拒絕。2月前，A公司未能履行交貨義務，4月份，國際市場鉬鐵價格已漲到合同簽訂時的近2倍。6月5日，S公司根據(jù)合同中仲裁條款向中國貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補進的100噸鉬鐵與合同價格的差額貨款?！?/p>

[問題].S公司的要求是否合法？應由哪家公司對末能及時補進貨物而產(chǎn)生的額外損失負責。

[參考答案]

S公司的請求不合法，應由S公司自行承擔因末能及時補進貨物而產(chǎn)生的額外損失。

[解析]

本案主要涉及國際貨物買賣合同違約后的損害賠償問題。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）的規(guī)定，損害賠償是一種主要的救濟方法。當一方違反合同時，另一方有權利要求賠償損失，而且要求損害賠償?shù)臋嗬?，并不因已采取其他救濟方法而喪失。另外《公約》第74一77條對損害賠償?shù)呢熑畏秶陀嬎惴椒ㄗ髁司唧w的規(guī)定。其第74條規(guī)定，“一方當事人違反合同應負責的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。”這項規(guī)定對買賣雙方都同樣適用，而且適用于因各種不同的違約事項所提出的損害賠償要求。這里，《公約》沒有采用過失責任原則，而是采取了嚴格責任原則。根據(jù)《公約》的規(guī)定，當一方請求損害賠償時，毋須證明違約的一方有過失。只要一方違反合同，并給對方造成了損失，對方就可以要求其賠償損失。另外，根據(jù)《公約》第77條的規(guī)定，“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原應可以減輕的損失數(shù)額?！边@項規(guī)定適用于買方或賣方的各種違約索賠情況。本案中買方美國S公司明知賣方不能按時履行合同，買方有義務自行及早購買合同標的的替代物，卻不及時采取措施減輕損失，致使損失擴大。所以買方S公司應該自行承擔擴大的損失。

[相關法律法規(guī)、司法解釋]

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第74

條、第77條。

案例

四、某公司出售一級大米300噸，按FOB條件成交，裝船時貨物經(jīng)公證人檢驗，符合合同規(guī)定的品質(zhì)條件。賣方在裝船后及時發(fā)出裝船通知，但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質(zhì)受到影響。當貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。

問：賣方是否應對該項損失負責，為什么？ 如以CIF或CFR貿(mào)易術語成交，賣方是否應對該項損失負責，為什么？

答：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同，（1）賣方不應對該項損失負責。

（2）分析提要：本案大米品質(zhì)下降造成損失的直接原因，究竟是大米在裝運港裝船越過船舷前，還是在裝船越過船舷后運輸過程中，由于海浪過大，大米被海水浸泡的原因造成的，這是分析本案的關鍵，也是雙方爭執(zhí)的焦點。

（3）理由：本案雙方在合同中約定的價格條件是FOB，這是FOB合同。通常適用國際貿(mào)易慣例。即根據(jù)《2000年國際貿(mào)易術語解釋通則》的規(guī)定，賣方的責任是提供符合合同規(guī)定的一級大米300噸的貨物，裝船時經(jīng)公證人檢驗符合雙方合同規(guī)定的品質(zhì)條件（即經(jīng)公證人檢驗證明），并且賣方在裝船后及時通知買方。賣方對貨物在裝運港越船舷后產(chǎn)生的一切風險損失，不負任何責任。而本案中，造成大米品質(zhì)下降損失的直接原因，是買方在大米運輸途中海浪過大，大米被海水浸泡，品質(zhì)受到影響而致。故本案賣方對該項損失不負任何責任，應由買方自負。

（4）如以CIF或CFR貿(mào)易術語成交，賣方是否應對該項損失負責？為什么？

A、如以CIF成交，是CIF合同；如以CFR成交，是CFR合同，根據(jù)《2000年國際貿(mào)易術語解釋通則》的規(guī)定，如以CIF或CFR貿(mào)易術語成交，賣方對該項損失仍應不負責任。B、分析提要和理由同上2、3點。故略。

案例

五、法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤： “供應50臺拖拉機，100匹馬力，每臺CIF北京4000美元，合同訂立后三個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復。”乙還盤：“接受你的發(fā)盤，在訂立合同后即裝船?！?/p>

問：雙方的合同是否成立？為什么？ 答：

1、甲、乙雙方買賣合同不成立。

2、分析提要。

公司乙的還盤已是實質(zhì)上改變了公司甲發(fā)盤的實質(zhì)條件，應視為對公司甲發(fā)盤的拒絕，是新要約。而原要約（即公司甲發(fā)盤）因此而失效，導致本合同不成立。這是本案合同不成立的焦點，也是分析本合同不成立的關鍵。

3、理由： 本案合同不成立，是因為公司乙的承諾與公司甲發(fā)出的要約不一致，導致對公司甲發(fā)盤的拒絕，致使

公司甲發(fā)盤失效而本合同不成立。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣公約》規(guī)定，承諾必須與要約條件保持一致。凡涉及“有關貨物價格、支付、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點、時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端”等實質(zhì)性修改，增加或限制，即為新要約。而本案公司乙還盤（訂立合同后即裝船）對公司甲發(fā)盤（合同訂立后三個月裝船）的實質(zhì)條件的拒絕，導致承諾與要約不一致，使公司甲發(fā)盤失效而本合同不成立，且我國對外貿(mào)易實踐的做法與《公約》的規(guī)定一致。根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，通過函件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，如一方要求簽訂確認書時，合同在確認書經(jīng)雙方簽字后才能成立。因本案公司甲發(fā)盤時有“請電復”，這一點也是合同不成立要注意之處。實踐中，對外貿(mào)易的要約與承諾應規(guī)定有限期限，且不要使用伸縮余地較大的詞語，如“立即”、“盡快”、“合理時間內(nèi)”等等，以免引起不必要的爭議。

案例

六、我國某公司出口棉布一批，交貨后進口商寄來一件上衣，聲稱該上衣系我出口合同項下所交染色棉布經(jīng)其轉(zhuǎn)銷給某制衣廠制成成衣樣品，該上衣兩袖的色澤有明顯的不同，證明我公司提供貨物品質(zhì)有嚴重色差，不能使用。為此要求將全部已縫制的成衣退回，并重新按合同規(guī)定的品質(zhì)和數(shù)量交貨。問：我國公司應該如何處理，為什么？

答：

1、我國某公司不承擔將全部已縫制的成衣退回、并重新按合同規(guī)定的品質(zhì)和數(shù)量交貨的責任。

2、分析提要：我國某公司將出口棉布按合同規(guī)定交貨進口商后，此批棉布貨物的所有權及其物貨風險皆轉(zhuǎn)移于進口商所有和承擔，且進口商對我國某公司提出貨物品質(zhì)有嚴重色差的主張證據(jù)不足，這是本案爭執(zhí)的焦點，也是分析本案處理的關鍵。

1、理由：根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，對國際貨物買賣合同的風險轉(zhuǎn)移確定了以下原則：

① 以交貨時確定風險轉(zhuǎn)移原則。《公約》第69條規(guī)定，從買方接收貨物時起，風險轉(zhuǎn)移于買方承擔。

② 過失劃分原則。即風險的轉(zhuǎn)移是在賣方無違約責任的情況下，它是適用從交貨時間起，風險從賣方轉(zhuǎn)移于買方的前提。而本案我國某公司將出口棉布按合同規(guī)定交貨進口商后，關于棉布貨物在非正常情況下發(fā)生的變質(zhì)等損失均應由進口商承擔，而且進口商對我國某公司提出所提供貨物品質(zhì)有嚴重色差的主張證據(jù)不足，不能證明我國某公司出口棉布在交貨風險轉(zhuǎn)移于買方前存在著質(zhì)量缺陷和違約責任的情況。為此，本案的一切風險損失均由進口商自負，而我國某公司不承擔

退回全部成衣和重新交貨的賠償責任。

案例

七、1990年我某機械進出口公司向一法國商人出售機床一批。法商又將該機床轉(zhuǎn)售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進口商被起訴侵犯了美國有效的專利權。法院令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人雙找我方索賠。問：試分析，我方是否應該承擔責任，為什么？

答：

1、我某機械進出口公司不承擔法國商人向我方提出的索賠專利人損失的賠償責任。

2、分析提要：本案是一起國際貨物買賣雙方因貨物所有權擔保所發(fā)生索賠的爭執(zhí)案件，根據(jù)案情和《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，我方（即賣方）存在貨物所有權擔保免責的義務，而法國商人（買方）對我方索賠主張證據(jù)不足，故我方（賣方）不承擔法國商人索賠的賠償責任，這是爭執(zhí)的焦點，也是分析本案我方不承擔買方索賠責任的關鍵。

2、理由：根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，①第三者的權利是依據(jù)合同預期的貨物將要銷往或使用的目的地國家或地區(qū)法律取得的。在這種情況下，如果賣方知道或不可能不知道第三者的權利存在，則要承擔責任。②第三者的權利是依據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律取得的，賣方要承擔責任。③《公約》還規(guī)定：“當買方在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產(chǎn)權主張和要求，以及在賣方不知曉的情況下，貨物就銷往目的地以外的國家，則免除賣方的所有權擔保義務?！苯Y合本案，我方（賣方）按合同規(guī)定，交貨于法國商人，而我方不知道法國商人又將貨物銷往目的地以外的美國及歐洲國家，況且根據(jù)法國法律，法國商人在訂立合同時知道或者不可能不知道第三者知識產(chǎn)權主張的要求。為此，我方不承擔法國商人索賠的賠償責任。

案例

八、我某公司向外國某商進口一批鋼材，貨物分兩批裝運，支付方式為不可撤銷即期信用證，每批分別，由中國銀行開立一份信用證。第一批貨物裝運后，賣方在有效期內(nèi)向銀行交單議付，議付行審單后該行議付貨款，中國銀行也對議付行作了償付。我方在收到第一批貨物后，發(fā)現(xiàn)貨物品質(zhì)不符合合同規(guī)定，要求開證行對第二份信用證項下的單據(jù)拒絕付款，但遭到開證行拒絕。問：開證行拒絕是否有道理？

答：

1、開證行拒絕是有道理的。

2、分析提要： 在本案中，開證行是按信用證支付原則，還是按買方要求，這是本案分析的焦點，根據(jù)“單單相符，單證一致”的信用證支付原則，開證行依信用證規(guī)定的支付原則行事是合法、合理的，這也是分析本案開證行拒絕買

方要求的關鍵。

3、理由：本案貨物買賣的支付方式為不可撤銷即期信用證。根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》規(guī)定，信用證一經(jīng)開出，在有效期內(nèi)不經(jīng)受益人或有關當事人同意，開證行不得單方加以修改或撤銷信用證，即銀行見票即付。因為信用證開出以后就成了獨立于買賣合同的另一個交易關系，銀行只對信用證負責，只要賣方提交符合信用證規(guī)定的單據(jù)，在單單一致，單證一致的條件下，銀行承擔無條件付款的義務。為此，開證行拒絕我某公司提出對第二份信用證項下的交易所拒絕付款的要求是合法、合理的，因為開證行只依信用證，而不看重雙方買賣合同的規(guī)定。

案例

九、北京某貿(mào)易公司與美國達成一項紙張進口合同，由美方公司提供給中方公司紙張100噸，以集裝箱裝運，價格條件為CIF青島，支付方式為信用證。美方公司承擔的船舶駛抵青島港，商檢部門進行了開箱檢驗，檢驗結果發(fā)現(xiàn)，箱內(nèi)紙張實為廢舊紙張，大都不能回收利用，且與生活垃圾混雜在一起。為此青島海關對該批貨物予以查封，并會同有關部門進行調(diào)查。

問：本案應該如何處理，為什么？

答：本案中北京某公司與美國一公司簽訂的合同是國際貨物買賣合同，合同標的為紙張，且為廢舊紙張，與生活垃圾混雜在一起，是違反國家法律，損害國家利益和社會公共利益的。因為我國《對外貿(mào)易法》規(guī)定：“為保護人的生命或者健康必須禁止進口或出口的”國家禁止其進口或出口。為此，本案買賣經(jīng)濟合同屬于內(nèi)容不合法的合同。最后，有關部門對北京某公司進行了處理，責令其將進口的“垃圾”就地銷毀。此案帶來了慘痛的經(jīng)濟損失和教訓。

案例

十、我國某貿(mào)易公司（以下簡稱我方）向美國一公司（以下簡稱美方）發(fā)出要約：中國松香WW級8月份裝船100公噸CIF紐約，每公噸300美元??有效期為10日。3日后，美方回函：愿購買要約項下貨物，價格降低到每公噸250美元。我方未予答復。5日后由于國際市場松香價格上漲，美方來電要求按原要約執(zhí)行合同。我方回電，將價格調(diào)整到每公噸350美元，美方經(jīng)再三考慮，終于同意我方要求，以每公噸350美元成交。問：本案應按原要約還是按反要約執(zhí)行合同？為什么？答：本案應按生效的反要約執(zhí)行合同。因為，在本案中存在著要約與反要約，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，本案美方對我方原要約所作的回函修改了價格條件，屬于反要約，而原要約（我方發(fā)出的要約）因此而失效。但原要約失效后，雙方發(fā)出的要約對合同的主要條件都作了明確的規(guī)定，因此，反要約是實盤，一旦為對方完

全同意，要約即發(fā)生效力。為此，本案應按生效后的反要約來執(zhí)行合同。

案例

十一、中方S公司于1989年8月與某國E公司簽訂了一項冷凍北京鴨的出口合同。合同規(guī)定，S公司向E 公司出口帶頭、翼瞨、無毛的一級冷凍填鴨10公噸，冷凍鴨須按照伊斯蘭教的方法屠宰，并由中國伊斯蘭教協(xié)會出具有關證明。S公司認為，如按伊斯蘭教的方法宰殺會影響凍鴨的外觀，遂采用最科學的屠殺方式，即自鴨子口中進刀，將血管割斷放血后加工速凍。然后，請中國伊斯蘭教協(xié)會出具了“此批冷凍北京填鴨確系采用伊斯蘭教方法屠宰”的證明文件（續(xù)后面）* 2 *

貨物運至E公司所在地后，經(jīng)當?shù)匦l(wèi)生部門檢驗，發(fā)現(xiàn)這批凍鴨是采用“鉗宰殺法”屠殺，不符合合同規(guī)定的“按伊斯蘭教方法屠殺”的條款，E公司拒絕收貨和付款，并通知S公司，要么將凍鴨就地銷毀，要么將凍鴨退回。

問：本案應如何處理？為什么？

答：本案是由于中方S公司擅自改變屠宰方式，違反了合同的品質(zhì)標準條款，因此，中方S公司應承擔一切違約責任。

根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買方合同公約》規(guī)定，賣方有憑說明交貨的擔保義務。憑說明交貨主要有憑價格、等級、標準及說明書等形式，而在本案中的“一級北京凍鴨”屬商品的等級，“伊斯蘭教宰殺法”是商品的標準。由于中方S公司雖然出自善意，且利用最先進的科學方法，但由于擅自改變屠宰方式，違反了雙方合同中規(guī)定的品質(zhì)標準條款，觸犯了E公司所在國的教規(guī)。為此，中方S公司應承擔退貨、往返運費和銷售差價等一切違約責任，還要承擔國際交往中不良影響的責任。所以，在國際貨物買賣合同履行中，應堅持重合同、守信用的原則，只有全面履行義務，才能最終實現(xiàn)自己的權利。

案例

十二、廈門某外貿(mào)公司（以下簡稱廈門公司）與香港某公司于1990年12月簽發(fā)了一份購銷魚粉的合同。合同規(guī)定，由香港公司向廈門公司提供自委內(nèi)瑞拉的魚粉5000噸，合同貨物分兩 批交付，每批分別為2500噸，采用信用證支付方式。第一批貨物交付期限為1991年2月中旬，廈門公司應于1991年2月1日或之前，開出信用證，第二批交貨期限為同年8月底，廈門公司應于8月20日或之前，開出信用證，廈門公司依約于2月1日開出信用證，第一批貨物于2月14日運抵福州港，廈門公司請當?shù)厣虣z部門檢驗，商檢結果合格。但廈門公司于5月初向香港公司提出魚粉生蟲，要求退回已付貨款的1/2.香港公司沒有同意，廈門公司遂向福州市中級人民法院提起訴訟。要求香港公司承擔違約責任。隨后，廈門公司沒有依約開出第二批貨物

的信用證。結果香港公司亦訴至福州市中級人民法院，要求廈門公司承擔違約責任。

問：廈門公司與香港公司誰違約？法院應如何處理？為什么？

答：福州市中級人民法院將兩案合并審理，經(jīng)庭審后認為，廈門公司關于第一批魚粉生蟲的主張證據(jù)不足，已由當?shù)厣虣z部門出具了合格的商檢證書。而廈門公司因此不開具第二批魚粉的作用力證，致使買方不能按期裝運并交貨，顯然是根本違約行為。因此對廈門公司的訴訟請求予以駁回，而對香港公司的訴訟請求予以支持。判令廈門公司賠償因違約而給香港公司造成的損失。