第一篇：塑化劑風波,對食品界的又一次警告

塑化劑**，對食品界的又一次警告

2012年對于食品界來講可以說是動蕩不安的一年，中國食品安全問題的相關報道頻頻出現在我們的視線中。真功夫、立頓奶茶、地溝油、皮鞋之明膠、星巴克等背后的畫面讓我們一次次的震撼，無法想象得到我們每天面對那么多色澤誘人食品背地里竟然也藏著這么多秘密。而最近塑化劑事件又在酒界“搶了一把風頭”，我們真的需要好好反省一下到底是哪個環(huán)節(jié)出了毛病？

食品安全政策年年出，但是問題還是不間斷。那么到底是競爭機制問題還是社會道德問題？塑化劑事件的發(fā)生又一次警告我們，食品界需要做一次大型的整改，否則這種事件可能還會接連不斷發(fā)生?，F如今高額的利潤促使著生產廠家不斷的壓縮成本、擴大生產。一些廠家單方面偏重于擴大生產規(guī)模，忽視生產能力造成了生產的畸形發(fā)展，食品安全問題的發(fā)生也就不足為奇。另一方面市場監(jiān)管力度不足,也從側面的助長了一些不法生產商昧著良心投機取巧，用劣質原材料加工生產。一直以來的平靜局面讓這種風氣仿佛變成了一個潛規(guī)則再生廠界擴散開來，而作為消費者卻并不知情，直到出現大的事件才引起相關部門深入調查，一系列報道。但事件發(fā)展到這個階段，造成的社會影響已經不是在短期內能夠穩(wěn)定下來的。

塑化劑**出現，又一次提醒我們食品安全需要重視。我們如果連作為維持生命的必需品——食品都無法保證其放心食用，那么食品安全事件之后，我們無法想象會有怎樣一系列的連環(huán)事件發(fā)生。最近，各大食品網站也在時時關注食品安全問題，為我們關注食品安全的國民提供了新的資訊報道。比如說中國食品安全網、中國食品招商網一系列網站，中國食品招商網的食品資訊，就對食品熱點“速成雞”、“食品添加劑”熱點話題給與我們更多的了解，而且網站上也為大家提供了許多如何選擇健康食品的小技巧大家可以經常上網了解，關注食品熱點可以去這些網站多看看！

食品安全從身邊的點滴做起，首先生產企業(yè)、加工企業(yè)這些一線的食品生產要做好，本著良心來生產，換位思考，如果吃這些東西的是您最近最親的家人、朋友，你會怎么做？將心比心，只有每個生產企業(yè)端正自己的態(tài)度，只有每個食品供應鏈都是安全的，那么食品安全才會有保障！

第二篇：食品中塑化劑的含量

酒協(xié)：白酒中基本都含塑化劑成分

針對“白酒產品塑化劑”問題，中國酒業(yè)協(xié)會19日發(fā)表聲明稱，目前，我國白酒標準正在研究白酒產品塑化劑含量標準限定，某些媒體在缺乏依據的情況下就斷言白酒產品塑化劑超標，這種做法是不負責任的行為。

2011年5月，我國臺灣地區(qū)檢出食品殘留塑化劑成分后，協(xié)會隨即對全國白酒產品塑化劑殘留含量做了大量調研、檢測和查證工作，并對國內外食品產品塑化劑相關技術標準進行了深入研究。目前，中國白酒規(guī)模以上企業(yè)的白酒產品中塑化劑含量遠遠低于國外相關食品標準中對塑化劑含量指標的規(guī)定。聲明還顯示，通過對全國白酒產品大量全面的測定，白酒產品中基本上都含有塑化劑成分，最高2.32mg/kg，最低0.495mg/kg，平均0.537mg/kg。其中高檔白酒含量較高，低檔白酒含量較低。

酒協(xié)同時強調，通過協(xié)會所做的大量工作和白酒企業(yè)的認真重視，目前全國白酒重點企業(yè)的白酒產品，塑化劑含量指標均低于食品標準值。

值得注意的是，在衛(wèi)生部辦公廳關于通報食品及食品添加劑中鄰苯二甲酸酯類物質最大殘留量的函中規(guī)定，食品、食品添加劑中的鄰苯二甲酸二(α—乙基已脂)(DEHP)、鄰苯二甲酸二異壬酯(DINP)和鄰苯二甲酸二正丁酯(DBP)最大殘留量分別為1.5mg/kg、9.0mg/kg和0.3mg/kg.同時，酒協(xié)也對白酒產品中塑化劑的來源進行了說明，表示白酒生產過程中自身發(fā)酵環(huán)節(jié)不產生塑化劑。白酒產品中的塑化劑屬于特定遷移，主要源于塑料接酒桶、塑料輸酒管、酒泵進出乳膠管、封酒缸塑料布、成品酒塑料內蓋、成品酒塑料袋包裝、成品酒塑料瓶包裝、成品酒塑料桶包裝等。

溶進白酒產品塑化劑最高值是酒泵進出乳膠管，目前所有白酒企業(yè)都在使用該設備。每10米乳膠管可在白酒中增加塑化劑含量0.1mg/kg，有的企業(yè)用一次酒泵(50米乳膠管)，還有的企業(yè)多達4-5次。其他塑料制品、設備，有的企業(yè)用，有的企業(yè)不用，因此不同企業(yè)、不同產品的塑化劑含量各不相同。塑料袋、瓶裝的成品酒，隨著時間的推移，產品中的塑化劑含量會逐漸增高。

酒協(xié)還表示，塑料制品(設備)在白酒產品生產過程中，從上世紀70年代至今已使用近40年，未出現因塑化劑致病案例。

此外，酒協(xié)建議加強白酒生產環(huán)節(jié)監(jiān)管力度，從白酒生產源頭抓起，禁止在白酒生產、貯存、銷售過程中使用塑料制品，防患于未然；同時要求衛(wèi)生部門進行白酒塑化劑殘留量安全風險評估，待評估后，制定出白酒產品塑化劑安全標準。

原標題：酒協(xié)：白酒中基本都含塑化劑成分

第三篇：對食品安全法先警告后罰款的處罰規(guī)定如何執(zhí)行的探討

對《食品安全法》先警告后罰款的處罰規(guī)定如何執(zhí)行的探討 案例介紹

2010 年7月5日，余姚市食品安全監(jiān)督執(zhí)法人員查到本地一家餐飲店供顧客使用的餐具未消毒，遂依照《食品安全法實施條例》第五十七條第六項、《食品安全法》第八十七條的規(guī)定給予警告的當場行政處罰，并責令其立即改正。2010 年 7 月 8 日，食品安全監(jiān)督執(zhí)法人員對該餐飲店進行了復查，結果餐具均按規(guī)定消毒 2010 年 7 月 26 日，食品安全監(jiān)督執(zhí)法人員再次對該店進行檢查，又發(fā)現該餐飲店供顧客使用的餐具未消毒 針對其違法行為，食品安全監(jiān)督執(zhí)法人員對其是否需要予以罰款的行政處罰進行了合議，提出了兩種迥然不同的觀點。第一種觀點認為，該餐飲店 2010 年 7 月 5 日供顧客使用的餐具未消毒的違法行為，經警告處罰后已經改正，說明一個違法行為已經終結，因此，若再次發(fā)現其相同違法行為，應視為另一個新的違法行為的產生，應重新給予警告，經警告后拒不改正的，才可以罰款； 另一種觀點認為，該餐飲店 2010 年 7 月 5日供顧客使用的餐具未消毒的違法行為，雖經警告后改正，但其改正后再犯，應當視為拒不改正，因而應當予以罰款的行政處罰。分析討論

《食品安全法》對較多違法行為作了給予警告，拒不改正的處以罰款的這種“先警告、后罰款”的規(guī)定，如未對采購的食品原料和生產的食品、食品添加劑、食品相關產品進行檢驗； 未建立并遵守查驗記錄制度 出廠檢驗記錄制度； 制定食品安全企業(yè)標準未依照本法規(guī)定備案； 未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品、進貨時未查驗許可證和相關證明文件； 生產的食品、食品添加劑的標簽 說明書涉及疾病預防、治療功能； 安排患有本法第三十四條所列疾病的人員從事接觸直接入口食品的工作； 未按照要求進行食品運輸等，均需要先警告、后罰款。《食品安全法實施條例》又增加了對下列違法行為實行“先警告、后罰款”的規(guī)定：食品生產企業(yè)未按規(guī)定建立、執(zhí)行食品安全管理制度的； 食品生產企業(yè)未按規(guī)定制定、實施生產過程控制要求，或者食品生產過程中有不符合控制要求的情形未依照規(guī)定采取整改措施的； 食品生產企業(yè)未按規(guī)定記錄食品生產過程的安全管理情況并保存相關記錄的； 從事食品批發(fā)業(yè)務的經營企業(yè)未按規(guī)定記錄 保存銷售信息或者保留銷售票據的； 餐飲服務提供企業(yè)未按規(guī)定定期維護、清洗、校驗設施、設備的等。

對這么多的食品安全違法行為，均規(guī)定“先警告 后罰款”，實際確立的是一種對未造成直接危害后果的食品安全違法行為“首次不罰款”的法律制度，體現了一種人性化的法律措施 但是，對同一違法行為，法律是否允許其反復改正反復出現? 還是法律只是限于對其警告? 筆者認為，這不應當是法律規(guī)定的初衷。

對同一違法行為在警告改正后再犯是否可以罰款? 需要先弄清楚以下兩個問題: 一是警告的法律作用是針對同一個違法行為還是針對同一類違法行為? 二是如何理解“拒不改正”?

先來討論第一個問題“同一個違法行為與同一類違法行為”，這是兩種完全不同的法律概念?！巴粋€違法行為”是指行為人在一個特定的時間和空間下，作出的同一個違反行政法律規(guī)范的行為 它具有以下特征: 1)同一個違法行為的實施主體是同一違法行為人； 2)同一個違法行為是指一個違法事實而非一次違法事件； 3)同一個違法行為是指該違法行為的整體而非一部分； 4)同一個違法行為是指一個獨立的違法行為而非一類違法行為，即行為從開始到終結是一個完整的過程，而同一類違法行為一般是指在性質上相同的多個違法行為［1］ 那么，警告究竟針對的是同一個違法行為還是同一類違法行為? 再來分析警告的屬性。所謂警告，是指行政機關對公民 法人或者其他組織違反行政管理法律規(guī)范的行為進行譴責和警示，屬申誡罰，又稱為聲譽罰或精神罰 其主要適用于違法情節(jié)顯著輕微或未構成實際危害后果的違法行為 其目的是通過對違法當事人一種精神上的懲誡，使被處罰人認識其行為的違法性和對社會的危害，糾正違法行為并不再繼續(xù)違法［2］ 由此可見，警告的法律作用，即警示違法當事人必須改正違法行為，并不得再發(fā)生，否則就會受到財產罰 行為罰等嚴厲的行政處罰。如果按照本案中執(zhí)法人員提出的第一種觀點，那就意味著法律允許違法當事人經警告改正后依舊違法，周而復始，而法律永遠不對其追究罰款的行政責任，這明顯有悖于《行政處罰法》關于“實施行政處罰必須以事實為依據，與違法行為的事實、性質、情節(jié)以及社會危害程度相當”的法律原則。因此，警告并不是可以反復針對同一違法對象的同一違法行為無限制使用的行政處罰種類，也就是說，警告的法律作用不只是針對同一個違法行為，而是針對同一類違法行為。

其實，對“改正后重犯”的違法行為，也可按照刑法理論中的“連續(xù)犯”的概念來參考之。刑法中的連續(xù)犯是指行為人基于數個同一的犯罪故意，連續(xù)實施數個性質相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。刑事法學理論對于連續(xù)犯按一罪從重處罰［3］ 行政法中也存在類似“連續(xù)犯”的概念?！缎姓幜P法》第二十九條規(guī)定，行政違法行為的追究期限為二年，從違法行為發(fā)生之日起計算，違法行為有連續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算 由此得出結論，行政機關對發(fā)現的連續(xù)違法行為，應界定為“一事”(非“一事不再罰”中的“一事”)而一并予以處罰。從本案來看，該餐飲店在警告改正后再次發(fā)生餐具不消毒的違法行為，其行為具有連續(xù)性，而警告處罰中的警示效力并不因為其曾改正過而失去效力，即警告的法律作用對同一類違法行為均有效，所以應當對“改正后重犯”的違法行為視為拒不改正，加以罰款的處罰。

再來討論第二個問題: 如何理解“拒不改正”。許多行政法律法規(guī)中均有“拒不改正”的表述，但縱觀所有法律規(guī)范，均未對 拒不改正 作出明確的法律解釋，許多行政執(zhí)法人員也在學術討論中對此提出了問題和各自的見解 筆者理解，在行政違法上，拒不改正意即拒絕停止違法行為的實施 筆者將 拒不改正 劃分為 4 種形態(tài): 第一種形態(tài)是明示不改正，即對行政執(zhí)法機關提出的責令其改正違法行為的意見置若罔聞，且明確表示不予接受 這種情形比較容易判斷，肯定可以將其劃歸為 拒不改正 之列 第二種形態(tài)是強調理由，不予改正，即對行政執(zhí)法機關提出的責令其改正違法行為的意見強調各種于法無據的理由，從而企圖達到繼續(xù)違法的目的 如當事人對某種違法行為強調“大家都是這樣做的，我只是跟著做，如果人家改了，我也一定會改，”等等。這種情形從表面上看來，當事人并沒有明示拒不改正，但實際上與第一種情形有異曲同工之處，也應將其劃歸“拒不改正”之列。第三種形態(tài)是明示改正，但實際不改，就是說當事人對行政執(zhí)法機關提出的責令其改正違法行為的意見當面表示愿意接受，其態(tài)度看起來也很誠懇，但就是沒有實際改正的行動，屬于“陽奉陰違”之類，這種情形實質上與第一、第二種的情形并無區(qū)別。當然，對于當事人因客觀原因，在合理的期限內一時無法改正的違法行為，不能認為拒不改正。第四種形態(tài)是改正后重犯，即當行政執(zhí)法機關提出責令其改正違法行為的意見后，當事人按期予以了改正，但過不了一段時間，相同違法行為繼續(xù)發(fā)生 這是最難判斷為“拒不改正”的一種形態(tài)。責令改正的作用在于迫使違法行為人停止違法行為，履行法定義務，維持正常的行政管理秩序［4］ 行政執(zhí)法機關對當事人作出 責令改正 的意見，一方面包含責令當事人消除已經存在的違法行為，另一方面也當然包含責令當事人不得再發(fā)生同樣的違法行為 總不可能認為，行政執(zhí)法機關對當事人作出 責令改正的意見，只是表示消除已經存在的違法行為即可，以后再發(fā)生同樣的違法行為，與本意見無關《行政處罰法》關于“行政機關實施行政處罰時，應當責令當事人改正或限期改正違法行為”的規(guī)定，其本意也應當是為了避免違法行為的繼續(xù)存在和繼續(xù)發(fā)生。鑒于此，筆者將“改正后重犯”的這一情形也歸屬為“拒不改正”的情形之一。結論

對當事人的同一違法行為在警告改正后再犯的，應當依照法律的相關規(guī)定予以罰款的行政處罰，不必重啟警告程序。筆者建議法律應對“拒不改正”作出解釋，以利于行政執(zhí)法人員對先警告后罰款的處罰規(guī)定的正確執(zhí)行。

第四篇：PE對賭協(xié)議**（定稿）

2013年的跨境并購市場中，最引人注目的無疑是雙匯收購美國最大豬肉生產商史密斯菲爾德

（SFD），這項于今年5月宣布并于9月完成的并購案以71億美元的交易金額成為迄今為止中國企業(yè)對美國企業(yè)收購之最。

在此次并購中，設計了一系列復雜的對賭協(xié)議。一方面，雙匯并購案中的兼并協(xié)議設計了“雙層式企業(yè)解約費”，即“如果與兩個既存競標人之一達成協(xié)議，則減少應付解約費”。具體規(guī)定為：如果SFD與雙匯解除兼并協(xié)議，以尋求在與雙匯簽訂兼并協(xié)議的30天內與兩個“既存競標人”之一達成交易，SFD付給雙匯的解約費為7500萬美元。另一方面，兼并還規(guī)定若由于雙匯方面的原因導致收購不成功，需支付給SFD2.75億美元“反向分手費”。

近年來，對賭協(xié)議逐漸進入視野，并引起不少爭論。正確認識和對待對賭協(xié)議，將有利于更多企業(yè)合理運用市場經濟的游戲規(guī)則，為自身的快速發(fā)展創(chuàng)造可能。

那些有贏、有輸的“對賭”案例

飛鶴乳業(yè)VS紅杉資本

2009年8月，飛鶴乳業(yè)宣布以30美元/股的價格，向紅杉資本定向增發(fā)210萬普通股融資6300萬美元。紅杉中國則獲得飛鶴乳業(yè)共計10.5％的股份，當時，飛鶴正從紐交所中小板轉至主板。

此外，雙方還額外簽訂一份對賭協(xié)議，主要規(guī)定：如果飛鶴乳業(yè)2009年～2010年每股收益未完成預期目標，要向紅杉資本再次增發(fā)最多不超過52.5萬股股份；從本次融資協(xié)議執(zhí)行的第3年后15個交易日中，如果飛鶴乳業(yè)流通股的平均收盤價低于每股39美元，紅杉資本將有權要求飛鶴乳業(yè)將這部分股份全部贖回；如果2009年～2010年公司達到協(xié)議規(guī)定的盈利目標，將可以原先的認購價來回購；如果未實現盈利目標，則回購價格必須是原始認購價格的130%。

此后，由于2009年未達到收益預期，飛鶴不得不按照對賭協(xié)議的約定按照上限向紅杉增發(fā)52.5萬股，紅杉持有飛鶴股份上升至13％。而紅杉入股后飛鶴股價一直在低位徘徊，與協(xié)議約定的39美元目標相差10多倍。根據協(xié)議，飛鶴在2009年要實現每股收益3美元，或者2010年達到4.3美元。據此測算，2009年飛鶴應實現約6000萬美元的凈利潤，或者2010年實現約8600萬美元。然而，2009年飛鶴凈利僅為1958萬美元，2010年全年更是凈虧了約990萬美元。

最終，在對賭協(xié)議尚未到期的2011年2月，飛鶴宣布以每股24美元的價格回購紅杉資本持有的262.5萬股股份，提前終止雙方之前簽署的協(xié)議，共分4次向紅杉資本支付約6500萬美元（按2010年底紅杉所持股本及債務的賬面價值核算）以及年利率1.5%的利息。

蒙牛VS摩根士丹利、鼎輝、英聯(lián)

2003年，蒙牛與摩根士丹利、鼎輝、英聯(lián)3家投資機構簽訂了一份基于業(yè)績增長的對賭協(xié)議，協(xié)議約定：在2003年～2006年，如果蒙牛業(yè)績的復合增長率低于50%，以牛根生為首的蒙牛管理層要向外資方賠償7800萬股蒙牛股票，或以等值現金代價支付；反之，外方將對蒙牛股票贈予以牛根生為首的蒙牛管理團隊。

此后，蒙牛乳業(yè)業(yè)績增長遠遠超出了對賭協(xié)議預定的盈利目標，2004年6月就提前達到了預期增長目標。2005年4月，3家機構投資者以支付本金為598.76萬美元的可換股票據的方式提前終止了雙方協(xié)議，最終分3次退出蒙牛乳業(yè)，所獲得的投資回報率高達550%，蒙牛高管也獲得了價值數十億元的股票。摩根士丹利等機構投資者投資于蒙牛乳業(yè)的業(yè)績對賭，讓各方都成為贏家。摩根士丹利對于蒙牛乳業(yè)基于業(yè)績的對賭之所以能夠劃上圓滿句號，總結歸納，該份對賭協(xié)議中有如下特點：一是投資方在投資以后雖然持有企業(yè)的原始股權，但僅是財務型投資，而非戰(zhàn)略經營性投資；二是除了普通股權外，還持有高杠桿性的、換股價格僅為0.74港元/股的可換股證券；三是高風險性，賭注是幾千萬股股份；四是蒙牛乳業(yè)雖然是創(chuàng)業(yè)型企業(yè)，但企業(yè)管理層富有行業(yè)經驗，公司所屬日常消費品行業(yè)，周期性波動小，企業(yè)一旦形成相對優(yōu)勢，競爭對手難以替代，投資的行業(yè)風險小。

太子奶VS英聯(lián)、摩根士丹利、高盛

2007年初，為解資金困境和盡快實現上市，太子奶集團引入英聯(lián)、摩根士丹利、高盛等機構投資7300萬美元，同時由花旗銀行領銜,聯(lián)合荷蘭銀行等6家外資銀行共同對太子奶提供了5億元的授信。太子奶集團董事長李途純與三大投行簽署了一份對賭協(xié)議，約定以3年為期，如果太子奶業(yè)績增長超過50%，投資方就調低股權；若增長低于30%，李途純將失去控股權。當時太子奶實現連續(xù)10年的復合增長率超過100%，給了李途純很大的底氣。

借助這些資金，太子奶開始瘋狂擴張。然而協(xié)議簽訂后不到兩年，太子奶就傳來資金鏈緊張的消息。2007年以來成本飆升，面對伊利、蒙牛的擠壓，還得經常折價銷售，太子奶的利潤已經

越來越少，預期業(yè)績未能完成。雪災、地震、金融動蕩、國家宏觀經濟調控以及三鹿奶粉事件，又都在太子奶緊繃著的資金鏈上重重地踩了一腳。

2008年11月，在四處籌款、引進戰(zhàn)略投資者無果的情況下，李途純按照協(xié)議交出所持61.6%的股權，后湖南省株洲市政府再注資1億元，不過仍未能救活太子奶。據德勤審計的結果顯示，集團負債高達26億元左右。2010年7月，太子奶被迫進入破產程序。

什么是對賭協(xié)議

對賭協(xié)議是指投資者與融資者對于企業(yè)未來某些事項的不確定性暫不爭議，而是約定根據運營的實際情況調整企業(yè)的估值，從而重新劃定雙方的利潤邊界。通俗點說就是投資方和融資方在達成協(xié)議的時候，對未來某種不確定情況的約定，如果約定條件出現，那么投資方可以行使某種權利，用以補償企業(yè)價值被高估的損失；反之，如果約定條件未出現，則融資方可以行使某種權利，用以補償企業(yè)價值被低估的損失。由于結果是不確定的，與賭博有點類似，因此被形象地稱為“對賭”。

對賭協(xié)議是投資協(xié)議的核心組成部分，是投資方衡量企業(yè)價值的計算方式和確保機制。對賭協(xié)議產生的根源在于企業(yè)未來盈利能力的不確定性，目的是通過激勵被投資方以實現投資方所設定的目標，以此達到投資方利益最大化，同時根據對稱性原則，被投資方也必須拿出對等的博弈籌碼，充當對既設目標失敗損失的彌補，盡可能地實現投資交易的合理和公平。它既是投資方利益的保護傘，又對融資方起著一定的激勵作用。所以，對賭協(xié)議實際上是一種財務工具，是對企業(yè)估值的調整，是帶有附加條件的價值評估方式。

對賭協(xié)議的成立有賴于幾個前提：一是企業(yè)的股權能夠反映企業(yè)的整體價值，而這一整體價值的評估則依賴于企業(yè)未來的業(yè)績；二是企業(yè)價值雖然是由品牌、技術、管理等多要素構成，但其最終將整體反映在企業(yè)未來的收益中；三是由于未來無法準確預知，因而企業(yè)價值的判斷有賴于未來的實際業(yè)績體現。正是基于上述前提，對賭協(xié)議的實質是股權轉讓方和收購方對企業(yè)未來的不同預期。

我國由于尚缺乏明確的法律規(guī)定，對賭協(xié)議是否合法有效，一直處于模糊狀態(tài)。但在國際企業(yè)對國內企業(yè)的投資中，對賭協(xié)議已經被廣泛采納。在創(chuàng)業(yè)型企業(yè)投資、成熟型企業(yè)投資中，都有對賭協(xié)議成功應用的案例。

“對賭”的風險主要有哪些

對賭協(xié)議的最高境界是獲取“雙贏”，但是要想達到這樣的結果，對于投融資雙方來說，一些風險需要格外的關注和重視。

——不切實際的業(yè)績目標。

企業(yè)家和投資者切勿混淆了戰(zhàn)略層面和執(zhí)行層面的問題。“對賭”機制中如果隱含了不切實際的業(yè)績目標，強勢意志的投資者資本注入后，將會放大企業(yè)本身不成熟的商業(yè)模式和錯誤的發(fā)展戰(zhàn)略，從而把企業(yè)推向困境。

——急于獲得高估值融資。

企業(yè)家急于獲得高估值融資，又對自己的企業(yè)發(fā)展充滿信心，而忽略了詳細衡量和投資人要求的差距，以及內部或者外部當經濟大環(huán)境的不可控變數帶來的負面影響。

——忽略控制權的獨立性。

企業(yè)家常會忽略控制權的獨立性。商業(yè)協(xié)議建立在雙方的尊重之上，但也不排除有投資方在資金緊張的情況下，向目標公司安排高管，插手公司的管理，甚至調整其業(yè)績。

——業(yè)績未達標而失去控股權。

一般來說，國內企業(yè)間的對賭協(xié)議相對較為溫和，但很多國外的投資方對企業(yè)業(yè)績要求極為嚴厲，很可能因為業(yè)績發(fā)展低于預期，而奉送企業(yè)的控制權。

因勢利導來規(guī)避風險

對于已經簽訂對賭協(xié)議或者急于融資不得不簽類似協(xié)議的企業(yè)，應該有效控制這類協(xié)議的“魔性”。

首先，要注意推敲對方的風險規(guī)避條款。在簽訂對賭協(xié)議時，要注意設定合理的業(yè)績增長幅度，最好將對賭協(xié)議設為重復博弈結構，降低當事人在博弈中的不確定性。

其次，在一些合同細節(jié)方面也要特別注意，要充分考慮“對賭”雙方是否公平，可以設立“保底

條款”。如果沒有保底條款，即使企業(yè)經營不錯，PE（這里指市盈率，即股權價格）也可能降為0。

另外，對于準備簽訂對賭協(xié)議的企業(yè)，建議合理設置“對賭”籌碼，確定恰當的期權行權價格。對于融資企業(yè)來說，設定“對賭”籌碼時，不能只看到贏得籌碼獲得的豐厚收益，更要考慮輸掉籌碼是否在自己的風險承受范圍之內。

而對于那些已經簽訂對賭協(xié)議的企業(yè)，則可以在出現不利局面時，申請調整對賭協(xié)議，使之更加公平。企業(yè)可以要求在對賭協(xié)議中加入更多柔性條款，比如財務績效、贖回補償、企業(yè)行為、股票發(fā)行和管理層等多方面指標，從而讓協(xié)議更加均衡可控。

合理設定“對賭”的評判標準

要想實現雙贏，關鍵是要設定合理的“對賭”標準。對于融資方的企業(yè)管理層來說，全面分析企業(yè)綜合實力，設定有把握的“對賭”標準,是維護自己利益的關鍵渠道。企業(yè)管理層除了準確判斷企業(yè)自身的發(fā)展狀況外，還必須對整個行業(yè)的發(fā)展態(tài)勢，如行業(yè)情況、競爭者情況、核心競爭力等有良好的把握,才能在與機構投資者的談判中掌握主動。

“對賭”雙方都要調低預期。盡管對賭協(xié)議不是導致企業(yè)敗局的元兇，但在絕大多數情況下，“對賭協(xié)議”讓輸家（特別是融資方）雪上加霜也是不爭的事實。因此，重新考量對賭協(xié)議的機制、作用并認真研判其中利弊，對求資若渴的本土企業(yè)來說也是異常重要。

設置對賭協(xié)議條款的重要目的是給目標企業(yè)（包括企業(yè)原管理層）帶來“激勵效應”，但過分的激勵也可能會讓企業(yè)變得非理性甚至走入歧途。特別是對于風險投資人，他們更加關注的是短期效益和自身安全撤退，這與企業(yè)追求長期持續(xù)發(fā)展的經營目標發(fā)生沖突，一旦二者不能很好調適和校正，一有變故必將傷筋動骨。

不管是原始股東，還是新進入的風險投資人，在對賭協(xié)議中一定要主動調低雙方的預期，盡可能為目標企業(yè)多留足靈活進退、自主經營的空間才是明智之舉。

2013年初，業(yè)界廣為關注的國內首例PE對賭協(xié)議訴訟案落槌。最終，最高法院做出終審判決，認定海富投資與甘肅世恒大股東香港迪亞公司之間的對賭協(xié)議合法有效。

這是一場持續(xù)了4年的拉鋸戰(zhàn)，其過程跌宕起伏，頗值得回味和思考。

2007年底，海富投資以現金2000萬元人民幣對甘肅世恒進行增資，占甘肅世恒總注冊資本的3.85%。同時，合約約定了對賭條款：如果2008年甘肅世恒凈利潤低于3000萬元人民幣，海

富投資有權要求甘肅世恒予以補償，如果甘肅世恒未履行補償，海富投資有權要求香港迪亞（甘肅世恒為其全資子公司）履行補償義務。

2008年，有色金屬全行業(yè)哀鴻遍野，甘肅世恒的利潤跌到2.68萬元。根據對賭協(xié)議，甘肅世恒需補償海富投資1998萬元。2009年，在多次溝通未果后，海富投資訴至蘭州市中級人民法院，要求甘肅世恒、香港迪亞賠償1998.2萬元。

一審法院認為，此案爭議焦點在于前述補償條款是否有效。2010年底，一審法院判定，這一條款不符合《中外合資經營企業(yè)法》第八條關于企業(yè)利潤根據合營各方注冊資本的比例進行分配的規(guī)定，同時損害了公司利益及公司債權人利益，不符合《公司法》第二十條第一款的規(guī)定。故該院駁回了海富投資的全部請求。隨后，海富投資向甘肅省高級人民法院提起上訴。

二審法院認為，本案爭議焦點是上述補償條款是否有法律效力。最終認定，海富投資作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經營，也不承擔風險責任，不論盈虧均按期收回本息，是“名為聯(lián)營，實為借貸”，應當確認合同無效。同時，二審法院判定，海富投資除已計入甘肅世恒注冊資本的114.8萬元，其他1885.2萬元應屬名為投資實為借貸，并判甘肅世恒和香港迪亞向海富投資返回1885.2萬元及占有期間的利息。甘肅世恒、香港迪亞等不滿二審判決，上訴到最高法院。最高法院認為，前述補償條款使海富投資可以取得相對固定的收益，該收益脫離了甘肅世恒的經營業(yè)績，損害了公司利益和公司債權人利益，一審、二審認為這部分條款無效是正確的；二審認為海富投資的其他1885.2萬元投資名為聯(lián)營實為借貸，沒有法律依據，予以糾正。前述補償條款中，香港迪亞對海富投資的補償承諾，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，是有效的。并最終判定，香港迪亞向海富投資支付協(xié)議補償款1998.2萬元。

最高院的判決，實際上是否認了投資方與被投資公司之間損害公司及公司債權人利益的對賭條款的法律效力，但認可了投資方與被投資公司股東之間對賭條款的合法有效性。

海富投資訴甘肅世恒案之所以受到廣泛關注，是因為該案是國內首例對賭協(xié)議訴訟案，法院判決結果對于對賭協(xié)議是否合法有效具有示范效應。而審理過程可謂一波三折，一審、二審、終審的判決和判決依據各不相同，正證明了對賭協(xié)議合法性在中國的模糊狀態(tài)。最高院的最終判決明確表明了法律立場，為對賭協(xié)議合法有效提供了判例依據，具有標桿意義。

第五篇：鄧小平對中國的十點警告[范文]

鄧小平對中國的十點警告

警告一：國民收入分配要使所有的人都得益

——我們是社會主義國家，國民收入分配要使所有的人都得益，沒有太富的人，也沒有太窮的人，所以日子普遍好過。（爭取整個中華民族的大團結，1986p161-162）

警告二：如果搞兩極分化，中國就會發(fā)生鬧革命的問題

——共同富裕，我們從改革一開始就講，將來總有一天要成為中心課題。社會主義不是少數人富起來、大多數人窮，不是那個樣子。社會主義最大的優(yōu)越性就是共同富裕，這是體現社會主義本質的一個東西。如果搞兩極分化，情況就不同了，民族矛盾、區(qū)域間矛盾、階級矛盾都會發(fā)展，相應地中央和地方的矛盾也會發(fā)展，就可能出亂子。（善于利用時機解決發(fā)展問題，1990p364）

——如果搞資本主義，可能有少數人富裕起來，但大量的人會長期處于貧困狀態(tài)，中國就會發(fā)生鬧革命的問題。（吸取歷史教訓，防止錯誤傾向，1987p226-229）

警告三：如果改革導致兩極分化，改革就算失敗了

——社會主義與資本主義不同的特點就是共同富裕，不搞兩極分化。（搞資產階級自由化就是走資本主義道路，1985p123）

——如果導致兩極分化，改革就算失敗了。（改革是中國發(fā)展生產力的必由之路，1985p138-140）

——現在我們搞四個現代化，是搞社會主義的四個現代化，不是搞別的現代化。社會主義的目的就是要全國人民共同富裕，不是兩極分化。如果我們的政策導致兩極分化，我們就失敗了；如果產生了什么新的資產階級，那我們就真是走了邪路了。我們提倡一部分地區(qū)先富裕起來，是為了激勵和帶動其他地區(qū)也富裕起來。提倡人民中有一部分人先富裕起來，也是同樣的道理。（一靠理想二靠紀律才能團結起來，1985P110-112）

警告四：20世紀末，就應突出解決兩極分化的問題

——走社會主義道路，就是要逐步實現共同富裕。共同富裕的構想是這樣提出的：一部分地區(qū)有條件發(fā)展起來，一部分地區(qū)發(fā)展慢點，先發(fā)展起來的地區(qū)帶動后發(fā)展的地區(qū)，最終達到共同富裕。如果富的愈來愈富，窮的愈來愈窮，兩極分化就會產生，而社會主義制度就應該而且能夠避免兩極分化。??什么時候突出地提出和解決這個問題，在什么基礎上提出和解決這個問題，要研究?？梢栽O想，在本世紀末達到小康水平的時候，就要突出地提出和解決這個問題。（在武昌、深圳、珠海、上海等地的談話要點，1992p370-383）

警告五：城市搞得再漂亮，沒有農村這一穩(wěn)定的基礎是不行的——中國有百分之八十的人口住在農村，中國穩(wěn)定不穩(wěn)定首先要看這百分之八十穩(wěn)定不穩(wěn)定。城市搞得再漂亮，沒有農村這一穩(wěn)定的基礎是不行的。（建設有中國特色的社會主義，1984p63-66）

——對內經濟搞活，首先從農村著手。中國有百分之八十的人口在農村。中國社會是不是安定，中國經濟能不能發(fā)展，首先要看農村能不能發(fā)展，農民生活是不是好起來。翻兩番，很重要的是這百分之八十的人口能不能達到。（我們的宏偉目標和根本政策，1984P77-78）

警告六：思想文化教育衛(wèi)生部門，都要以社會效益為一切活動的唯一準則

——這種“一切向錢看”、把精神產品商品化的傾向，在精神生產的基他方面也有表現。（黨在組織戰(zhàn)線和思想戰(zhàn)線上的迫切任務，1983P43）

——思想文化教育衛(wèi)生部門，都要以社會效益為一切活動的唯一準則，它們所屬的企業(yè)也要以社會效益為最高準則。（在中國共產黨全國代表大會上的講話，1985p p145）

警告七：如果教育問題解決不好，就會誤大事，應會負歷史責任

——我們多次說過，我國的經濟，到建國一百周年時，可能接近發(fā)達國家的水平。我們這樣說，根據之一，就是在這段時間里，我們完全有能力把教育搞上去，提高我國的科學技術水平，培養(yǎng)出數以億計的各級各類人才。我們國家，國力的強弱，經濟發(fā)展后勁的大小，越來越取決于勞動者的素質，取決于知識分子的數量和質量。一個十億人口的大國，教育搞上去了，人才資源的巨大優(yōu)勢是任何國家比不了的。有了人才優(yōu)勢，再加上先進的社會主義制度，我們的目標就有把握達到。中央提出要以極大的努力抓教育，并且從中小學抓起，這是有戰(zhàn)略眼光的一著。如果現在不向全黨提出這樣的任務，就會誤大事，就會負歷史責任。還有相當一部分同志，包括一些高級干部，對于發(fā)展和改革教育的必要性，認識不足，缺乏緊迫感，或者口頭上承認教育重要，到了解決實際問題時又變是不那么重要了。忽視教育的領導者，是缺乏遠見的、不成熟的領導者，就領導不了現代化建設。各級黨委和政府，對教育工作不僅要抓，并且要抓緊，抓好，嚴格要求，少講空話，多干實事。（把教育工作認真抓起來，1985P120-122）

警告八：中國要出問題，還出在共產黨內部

——中要國出問題，還是出在共產黨內部。（在武昌、深圳、珠海、上海等地的談話要點，1992p370-383

警告九：所有的改革最終能不能成功，還是決定于政治體制的改革

——不搞政治體制改革不能適應形勢。改革，應該包括政治體制改革，而且也應該把它作為改革向前推進的一個標志。（在聽取經濟情況匯報時的談話，1986P160）

——政治體制改革同經濟體制改革應該相互依賴，相互配合。只搞經濟體制改革，不搞政治體制改革，經濟體制改革也搞不通，因為首先遇到人的障礙。事情要人來做，你提倡放權，他那里收權，你有什么辦法？從這個角度來講，我們所有的改革最終能不能成功，還是決定于政治體制的改革。（在全體人民中樹立法制觀念，1986P164）

——要得到發(fā)展，必須堅持對外開放，對內改革，包括上層建筑領域的政治體制的改革。（加強四項基本原則教育，堅持改革開放政策，1987P202）

警告十：政治體制改革會觸及許多人的利益，會遇到很多障礙

——我們提出改革時，就包括政治體制改革。現在經濟體制改革每前進一步，都深深感到政治體制改革的必要性。不改革政治體制，就不能保障經濟體制改革的成果，不能使經濟體制改革繼續(xù)前進，就會阻礙生產力的發(fā)展，障礙四個現代化的實現。??政治體制改革會觸及許多人的利益，會遇到很多的障礙。??要通過改革，處理好法治和人治的關系，處理好黨和政府的關系。不搞政治體制改革，經濟體制改革難于貫徹。（關于政治體制改革，1986P176-180）

——改革是全面的改革，包括經濟體制改革，政治體制改革和相應的其他各個領域的改革。?? 政治體制改革的每一個措施都涉及到千千萬萬的人，主要是涉及廣大干部，不僅是我們一批老人。（改革的步子要加快，P1987P237-243）