第一篇：建設(shè)工程合同的違約責(zé)任及其承擔(dān)方式

建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同，包括勘察、設(shè)計、施工合同?？辈臁⒃O(shè)計、施工單位一方為承包人，建設(shè)單位一方為發(fā)包人。建設(shè)工程合同是承發(fā)包雙方在平等自愿基礎(chǔ)上訂立的明確權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，是雙方在建設(shè)實施過程中遵循的最高行為準(zhǔn)則。針對我國目前普遍存在的合同意識淡漠、違約行為不斷的狀況，明確各自權(quán)利義務(wù)，強(qiáng)化合同規(guī)范管理，嚴(yán)格追究違約責(zé)任，成為維護(hù)建設(shè)市場正常秩序的重要保障。下面作者結(jié)合學(xué)習(xí)《合同法》的體會，談?wù)剬ㄔO(shè)工程合同違約責(zé)任及其承擔(dān)方式的認(rèn)識。

一、合同的違約和違約行為的分類

《合同法》第60條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。說明只要是合同中明確規(guī)定的，當(dāng)事人必須遵守，這是合同法律效力的具體表現(xiàn)。任何合同義務(wù)的不履行，都是對合同規(guī)定的違反，都將構(gòu)成違約。違約行為的表現(xiàn)形式多種多樣，歸納起來可作如下分類：按照是否完全違背締約目的，違約行為可分為根本違約和非根本違約。

按照合同是否履行與履行狀況，違約行為可分為不履行和不適當(dāng)履行。不履行是指債務(wù)人不按合同約定履行義務(wù)；不適當(dāng)履行，又稱不完全履行，是指債務(wù)人履行義務(wù)不符合合同約定。不履行進(jìn)一步可分為履行不能和拒絕履行，履約不能屬于債務(wù)人客觀上無法履行義務(wù)，拒絕履行屬于債務(wù)人能夠履行義務(wù)而主觀上不履行。不適當(dāng)履行進(jìn)一步可分為瑕疵履行和加害履行。按照是否造成侵權(quán)損害，違約行為可分為瑕疵履行和加害履行。瑕疵履行是指因債務(wù)人的履行有瑕疵，致使履行本身的價值或效用減少或喪失；加害履行是指債務(wù)人的履行不僅有瑕疵，而且瑕疵還導(dǎo)致債權(quán)人的其他權(quán)益受到損害。按照遲延履行的主體，違約行為可分為債務(wù)人給付遲延和債權(quán)人受領(lǐng)遲延。

二、違約責(zé)任的承擔(dān)方式

違約行為的后果直接導(dǎo)致對合同債權(quán)的侵害，必須承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。違約責(zé)任以合同債務(wù)為發(fā)生前提，具有懲罰和補(bǔ)償雙重屬性?！逗贤ā芬試?yán)格責(zé)任作為承擔(dān)違約責(zé)任的歸責(zé)原則，不論違約人在主觀上是否有過錯，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。關(guān)于違約責(zé)任承擔(dān)方式，《合同法》等法律規(guī)定可以采用繼續(xù)履行、停止違約行為、賠償損失、支付違約金、執(zhí)行定金罰則及其他補(bǔ)救措施。

繼續(xù)履行，又稱實際履行或強(qiáng)制履行，是指當(dāng)事人一方違約的，對方有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出判決或裁決，強(qiáng)迫違約人按照合同履行義務(wù)。

停止違約行為，是指當(dāng)事人一方違約的，對方可以要求其停止違約行為；違約人也應(yīng)當(dāng)主動停止違約行為；人民法院有權(quán)責(zé)令違約人停止違約行為。

賠償損失，是指當(dāng)事人一方的違約行為給對方造成財產(chǎn)損失的，違約人應(yīng)依法向?qū)Ψ阶鞒鼋?jīng)濟(jì)賠償。賠償損失是典型的補(bǔ)償方式。

支付違約金，是指當(dāng)事人一方違約時，向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。根據(jù)性質(zhì)不同，違約金可分為懲罰性違約金和賠償性違約金；根據(jù)來源不同，違約金又可分為約定違約金和法定違約金。

定金罰則也是一種違約責(zé)任承擔(dān)方式。定金是指當(dāng)事人一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的金錢作為債權(quán)的擔(dān)保。定金對于債權(quán)的擔(dān)保作用主要體現(xiàn)為定金罰則，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

此外，還可采取其他一些補(bǔ)救措施，包括：防止損失擴(kuò)大、暫時中止合同、要求適當(dāng)履行、解除合同以及行使擔(dān)保債權(quán)等。根據(jù)建設(shè)工程合同，承包人應(yīng)當(dāng)按時按質(zhì)按量完成工程建設(shè)，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)及時檢查驗收并支付工程價款。無論是發(fā)包人，還是承包人，只要其不履行合同規(guī)定的義務(wù)，都將構(gòu)成違約行為。針對不同性質(zhì)的違約行為，債權(quán)人有權(quán)依照《合同法》等法律的規(guī)定要求違約的債務(wù)人承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

三、建設(shè)工程合同發(fā)包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任

（一）勘察、設(shè)計合同發(fā)包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任

1、勘察、設(shè)計合同發(fā)包人的主要義務(wù)在建設(shè)工程中，勘察、設(shè)計合同發(fā)包人的主要義務(wù)是：第一，向勘察人、設(shè)計人提供開展工作所需的基礎(chǔ)資料和技術(shù)要求，并對提供的時間、進(jìn)度和資料的可靠性負(fù)責(zé)；第二，為勘察人、設(shè)計人提供必要的工作和生活條件；第三，按照合同規(guī)定向勘察人、設(shè)計人支付勘察、設(shè)計費；第四，維護(hù)勘察人、設(shè)計人的工作成果，不得擅自修改，不得轉(zhuǎn)讓給第三人重復(fù)使用。

2、勘察、設(shè)計合同發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任《合同法》針對勘察、設(shè)計合同發(fā)包人的違約行為提出了三種具體方式，即發(fā)包人變更計劃、發(fā)包人提供的資料不準(zhǔn)確、發(fā)包人未按照期限提供必需的勘察、設(shè)計工作條件。這三種違約行為都將導(dǎo)致勘察人、設(shè)計人支出額外的工作量，從而造成勘察、設(shè)計費用的不合理增加。為此發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不履行、不適當(dāng)履行或遲延履行違約

責(zé)任，按照勘察人、設(shè)計人實際消耗的工作量增付費用。《合同法》第285條規(guī)定，因發(fā)包人變更計劃，提供的資料不準(zhǔn)確，或者未按照期限提供必需的勘察、設(shè)計工作條件而造成勘察、設(shè)計的返工、停工或者修改設(shè)計，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照勘察人、設(shè)計人實際消耗的工作量增付費用。在這里發(fā)包人通過賠償損失的方式承擔(dān)違約責(zé)任。

如果發(fā)包人未按合同規(guī)定的方式、標(biāo)準(zhǔn)和期限向勘察人、設(shè)計人支付勘察、設(shè)計費，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不履行或遲延履行違約責(zé)任，適用《合同法》第109條的規(guī)定，當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。發(fā)包人遲延支付勘察、設(shè)計費的，除應(yīng)支付勘察、設(shè)計費外，還應(yīng)承擔(dān)其他的違約責(zé)任，如支付違約金、賠償逾期利息等。由于發(fā)包人擅自修改勘察設(shè)計成果而引起的工程質(zhì)量問題，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；發(fā)包人擅自將勘察設(shè)計成果轉(zhuǎn)移給第三人使用，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)賠償相應(yīng)的損失。建設(shè)部、國家工商行政管理局頒布的《建設(shè)工程設(shè)計合同》規(guī)定，甲方應(yīng)保護(hù)乙方的設(shè)計版權(quán)，未經(jīng)乙方同意，甲方對乙方交付的設(shè)計文件不得復(fù)制或向第三方轉(zhuǎn)讓或用于本合同外的項目，如發(fā)生以上情況，乙方有權(quán)索賠。

（二）施工合同發(fā)包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任

1、施工合同發(fā)包人的主要義務(wù)在建設(shè)工程中，施工合同發(fā)包人的主要義務(wù)是：第一，作好施工前的各項準(zhǔn)備工作；第二，為施工人提供必要的條件，配合施工人的工作；第三，按照合同規(guī)定向施工人支付工程預(yù)付款；第四，在不妨礙施工人正常作業(yè)的情況下，進(jìn)行必要的監(jiān)督檢查；第五，按照合同規(guī)定向施工人支付工程進(jìn)度款；第六，組織竣工驗收，支付竣工結(jié)算款。

2、施工合同發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任如果合同約定由發(fā)包人提供原材料、設(shè)備、場地、技術(shù)資料，而發(fā)包人未按約定的時間和要求提供這些條件，如果發(fā)包人未按約定支付工程預(yù)付款或工程進(jìn)度款，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)不履行、不適當(dāng)履行或遲延履行違約責(zé)任，適用《合同法》第283條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。在這里發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任的方式是賠償損失，施工人有權(quán)要求工期和費用索賠。

如果出現(xiàn)發(fā)包人提供的技術(shù)資料存在錯誤、發(fā)包人變更設(shè)計文件、發(fā)包人變更工程量、發(fā)包人未按約定及時提供建筑材料和設(shè)備、發(fā)包人未提供必要的工作條件致使施工人無法正常作業(yè)等情況，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不履行、不適當(dāng)履行或遲延履行違約責(zé)任，施工人可以停建、緩建，及時通知發(fā)包人并向發(fā)包人索賠損失。為此《合同法》第284條規(guī)定，因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。在這里發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任的方式是采取補(bǔ)救措施和賠償損失。

隱蔽工程隱蔽后，如果發(fā)生質(zhì)量問題，需要重新開挖，除去覆蓋物，必然造成返工浪費。因此施工人在隱蔽之前，首先應(yīng)進(jìn)行自檢，然后通知發(fā)包人和監(jiān)理工程師進(jìn)行檢查驗收，發(fā)包人和監(jiān)理工程師檢查合格后，施工人才能進(jìn)行隱蔽施工。在隱蔽前檢查隱蔽工程，既是發(fā)包人的權(quán)利，也是發(fā)包人的義務(wù)。如果發(fā)包人接到通知后不及時檢查，施工人就無法進(jìn)行隱蔽施工，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)遲延履行違約責(zé)任。《合同法》第278條規(guī)定，隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。在這里發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任的方式是賠償損失，施工人有權(quán)要求工期和費用索賠。

施工人按照合同規(guī)定完成工程建設(shè)后，取得發(fā)包人支付的竣工結(jié)算款，這是施工人享有的合法權(quán)益。為此《合同法》第286條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。這是針對工程價款為施工人設(shè)立的優(yōu)先受償權(quán)。通過這一法律設(shè)計，強(qiáng)化了對施工人合法權(quán)益的優(yōu)先救濟(jì)和保護(hù)，為解決久治不愈的業(yè)主拖欠工程款問題提供了必要的法律依據(jù)。

四、建設(shè)工程合同承包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任

（一）勘察、設(shè)計合同承包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任

1、勘察、設(shè)計合同承包人的主要義務(wù)在建設(shè)工程中，勘察、設(shè)計合同承包人的主要義務(wù)是：第一，按照勘察、設(shè)計合同規(guī)定的進(jìn)度和質(zhì)量要求向發(fā)包人提交勘察、設(shè)計成果；第二，配合施工，進(jìn)行技術(shù)交底，解決施工過程中有關(guān)設(shè)計的問題，負(fù)責(zé)設(shè)計修改，參加工程竣工驗收。

2.勘察、設(shè)計合同承包人承擔(dān)違約責(zé)任勘察、設(shè)計的質(zhì)量是決定建設(shè)工程質(zhì)量的基礎(chǔ)。如果勘察、設(shè)計的質(zhì)量存在缺陷，整個建設(shè)工程的質(zhì)量也就失去了保障?？辈臁⒃O(shè)計工作必須符合法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，符合建設(shè)工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，符合勘察、設(shè)計技術(shù)規(guī)范，符合勘察、設(shè)計合同的要求。如果勘察人、設(shè)計人提交的勘察、設(shè)計文件不符合質(zhì)量要求，將承擔(dān)瑕疵履行違約責(zé)任；如果勘察人、設(shè)計人不按合同約定的期限提交勘察、設(shè)計文件，將承擔(dān)遲延履行違約責(zé)任。《合同法》第280條規(guī)定，勘察、設(shè)計的質(zhì)量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設(shè)計文件拖延工期，造成發(fā)包人損失的，勘察人、設(shè)計人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完

善勘察、設(shè)計，減收或者免收勘察、設(shè)計費并賠償損失。在這里勘察人、設(shè)計人通過繼續(xù)履行和賠償損失的方式承擔(dān)違約責(zé)任。

（二）施工合同承包人的主要義務(wù)和違約責(zé)任

1、施工合同承包人的主要義務(wù)在建設(shè)工程中，施工合同承包人的主要義務(wù)是：第一，作好施工準(zhǔn)備工作；第二，按照合同要求進(jìn)行施工；第三，在不影響正常作業(yè)的前提下，隨時接受發(fā)包人對進(jìn)度、質(zhì)量的監(jiān)督檢查；第四，按照合同規(guī)定，按質(zhì)如期完成工程，參加竣工驗收，進(jìn)行工程交付；第五，在規(guī)定的保修期內(nèi)，針對由于本方原因造成的工程質(zhì)量問題，無償負(fù)責(zé)維修。

2、施工合同承包人承擔(dān)違約責(zé)任施工的質(zhì)量是決定建設(shè)工程質(zhì)量的關(guān)鍵。在施工過程中，施工人應(yīng)當(dāng)按照設(shè)計文件和施工規(guī)范進(jìn)行施工，不得偷工減料、粗制濫造，不得擅自修改工程設(shè)計，否則施工人對施工質(zhì)量應(yīng)承擔(dān)瑕疵履行違約責(zé)任；施工人不得延誤工期，否則將承擔(dān)遲延履行違約責(zé)任。為此《合同法》第281條規(guī)定，因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。在這里施工人承擔(dān)違約責(zé)任的方式主要表現(xiàn)為繼續(xù)履行，同時還要承擔(dān)逾期交付引起的違約責(zé)任，發(fā)包人可從支付違約金、減少價款、行使擔(dān)保債權(quán)等方式中選擇適當(dāng)方式要求施工人承擔(dān)違約責(zé)任。

建設(shè)工程質(zhì)量關(guān)系到國家利益、社會公共利益和社會公眾安全，關(guān)系到使用者的自身權(quán)益以及第三者的人身財產(chǎn)。施工人不僅應(yīng)對施工質(zhì)量負(fù)責(zé)，而且應(yīng)對建設(shè)工程合理使用期間的質(zhì)量安全承擔(dān)責(zé)任。如果由于施工人的原因，在合理使用期限內(nèi)發(fā)生了質(zhì)量事故，造成發(fā)包人、最終用戶或者第三者人身財產(chǎn)損害，那么施工人不僅應(yīng)承擔(dān)加害履行違約責(zé)任，而且還要依法承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任，從而發(fā)生施工人違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任之間的責(zé)任競合。為此《合同法》第282條規(guī)定，因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。發(fā)包人可以選擇違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任要求施工人賠償損失，其他受損害人可以根據(jù)侵權(quán)責(zé)任要求施工人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第二篇：旅游合同違約責(zé)任如何承擔(dān)

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旅游合同違約責(zé)任如何承擔(dān)

在實踐中，隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，人民的收入水平和生活水平也不斷提高，在基本生活得到保障的情況下，人們開始追求精神上的滿足，旅游業(yè)也因此發(fā)展繁榮起來。在旅行前，正規(guī)旅行社一般都會與旅游者簽訂旅游合同，那么，一旦一方當(dāng)事人違約，旅游合同違約責(zé)任如何承擔(dān)呢?下面，就跟隨贏了網(wǎng)的小編一起了解一下吧。

由于我國現(xiàn)行《合同法》的分則中，沒有關(guān)于旅游合同的規(guī)定，對于這類問題的處理，不同地區(qū)法院的法官判案時也出現(xiàn)諸多差異，有的判決甚至根本違反了公平正義的目標(biāo)。因此，小編認(rèn)為，對旅游合同的違約責(zé)任承擔(dān)問題應(yīng)作具體分析。

旅游合同違約依法主體不同可分為旅游者的違約與旅行社的違約，旅游合同違約大多為旅行社的違約，只有少數(shù)為旅游者的違約。

一、旅游者的違約

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旅游者的違約依時間可分為旅游開始前的違約與旅游開始之后的違約。由于旅游涉及交通、膳宿、導(dǎo)游等服務(wù)，并且旅游合同一般都具有團(tuán)體性，旅游開始前，旅游社有許多準(zhǔn)備工作，如代辦出國手續(xù)、預(yù)訂交通工具、膳宿等手續(xù)。而旅行社辦理這些手續(xù)，需要旅游者協(xié)助方能完成，如提交所需之必要證件。當(dāng)旅客不進(jìn)行協(xié)助，并經(jīng)旅行社于合理期限催告，旅游者仍不行使這些義務(wù)將使旅行社遭受損失的，旅游者應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。旅游開始之后，旅游者違反約定，任意解除合同或違反其他約定義務(wù)，如守時、準(zhǔn)時義務(wù)，從而給旅行社造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

二、旅行社的違約

由于在我國，旅游業(yè)為特許經(jīng)營行業(yè)，旅行社要從事旅游業(yè)務(wù)。須取得《旅游業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》，不具備旅行業(yè)特許經(jīng)營資格的民事主體以及超越經(jīng)營范圍簽訂的旅游合同不生效力，合同也不宜定為旅游合同，因而此類情況不存在違約問題。旅行社的違約，也可依時間劃分為旅行開始之前的違約和旅行開始之后的違約。

(一)旅游開始之前旅行社應(yīng)按約為旅客購買車票、機(jī)票、門票、餐票、住宿憑證等各種有價票證，對這些有價值標(biāo)證要承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)。還應(yīng)當(dāng)向方旅客告知旅游地的風(fēng)俗習(xí)慣、特別法律規(guī)定、氣候狀況等附隨義務(wù)，違反這此義務(wù)，旅游者可依《合同法》第150條和第60條要求具承擔(dān)違約的責(zé)任。

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(二)旅游開始之后，旅行社應(yīng)該按法定或約定向旅客提供服務(wù)，并且應(yīng)該保證旅游服務(wù)所應(yīng)具備通常價值或約定品質(zhì)，如不具備，則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但實際生活中，旅游社由于人員、財力業(yè)務(wù)水平方面的限制，很難將旅游過程中的一切事務(wù)全部提供，常常要與其他企業(yè)合作如交通運輸企業(yè)、餐飲住宿娛樂企業(yè)、旅游資源經(jīng)營管理企業(yè)等，由于這些企業(yè)與旅游者之間并不是旅游合的當(dāng)事人，依合同的權(quán)對性原則，也不受旅游合同的約呸，但這些企業(yè)與旅游社或有長期合作業(yè)務(wù)、聯(lián)營或偶然的合同關(guān)系，從而依法官在處理這類問題時深感棘手，依筆者之見，對此類問題責(zé)任承擔(dān)分兩種情況處理。

第一種情況如果旅行社與這企業(yè)之間存在聯(lián)營或委托業(yè)務(wù)關(guān)系，發(fā)生合同糾紛，旅客可以依照我國《合同法》第65條規(guī)定直接請求旅行承擔(dān)違約責(zé)任，而不管其是否存在過錯。如旅行社本身無過錯，在向旅游者承擔(dān)賠償責(zé)任以后可向有過錯的相關(guān)企業(yè)求償。

第二種情況，如果旅行社與這些企業(yè)不存在上述關(guān)系，旅客因這些企業(yè)服務(wù)不合法定或約定而遭受損失的，旅游者可依《合同法》或《消費者權(quán)益保護(hù)法》等相應(yīng)法律法規(guī)向這些加害企業(yè)主張求償權(quán)，依誠實信用原則，旅行社應(yīng)予以協(xié)助。但如果旅行社存在過錯時，如旅客在旅行社指定的飯店就餐而食物中毒，旅游者則可選擇其中之一主張權(quán)利。

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另外，當(dāng)旅行社私自轉(zhuǎn)讓旅游業(yè)務(wù)而致使旅游者權(quán)益受損的，在合同履行期間，人身、財產(chǎn)損害或由于第三人在旅游服務(wù)方面缺陷而使旅客來未能享受旅游合同的旅游服務(wù)，甚至第三人提供了質(zhì)量很差的旅游服務(wù)時，旅游者可以要求原合同當(dāng)事人一方的旅行社承擔(dān)違約責(zé)任，至于第三人與旅行之間則可以按協(xié)議約定處理，而旅行社不得以第三人原因向旅游者主張抗辯、除非該與轉(zhuǎn)包經(jīng)旅客書面同意。

然而，在現(xiàn)實生活中，旅游合同絕大多數(shù)為格式條款合同，旅行社經(jīng)常運用格式條款來免除自己一方的責(zé)任，并且這些條款多半是通過行政法規(guī)的規(guī)定直接加入合同。小編認(rèn)為，對這些免責(zé)條款，應(yīng)當(dāng)基于強(qiáng)化保護(hù)弱者一方旅游者利益以及公平正義要求，由司法機(jī)關(guān)作出限制解釋，從而促使旅游糾紛正確解決，有利于旅游業(yè)的健康發(fā)展。

綜上所述，以上就是旅游合同違約責(zé)任的相關(guān)內(nèi)容。在實踐中，因為《合同法》及其它相關(guān)法律法規(guī)對旅游合同并沒有作出明確的規(guī)定，因此，在解決旅游合同糾紛時，只能參考其它法律條款和過去的相關(guān)案例。但是，不論遇到何種案情，不論是否有明文規(guī)定，都應(yīng)當(dāng)秉持民法的基本原則作出裁判。更多相關(guān)知識您可以咨詢贏了網(wǎng)！

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第三篇：試論合同違約責(zé)任的歸責(zé)原則及承擔(dān)方式

試論合同違約責(zé)任的歸責(zé)原則及承擔(dān)方式

【論文摘要】違約責(zé)任制度是合同法中的一項十分重要的制度。本文結(jié)合我國現(xiàn)行《合同法》的相關(guān)規(guī)定，從內(nèi)涵界定、歸責(zé)原則、違約責(zé)任形態(tài)、承擔(dān)方式四個主要方面對違約責(zé)任制度的相關(guān)問題進(jìn)行簡要分析，加強(qiáng)對合同違約責(zé)任制度的準(zhǔn)確理解與適用，對更好地為我國市場經(jīng)濟(jì)服務(wù)，具有積極的作用和意義。

【論文關(guān)鍵詞】違約責(zé)任；歸責(zé)原則；承擔(dān)方式

違約責(zé)任制度是我國合同法中的一項重要的法律制度，它是合同的當(dāng)事人之間的合意具有法律約束力的保障，不僅可以促使合同的當(dāng)事人雙方自覺全面地履行合同義務(wù)，起到避免和減少違約行為的發(fā)生的預(yù)防作用，而且在發(fā)生違約時，通過追究違約方的違約責(zé)任，使守約方的損失得到補(bǔ)償。本文結(jié)合《合同法》對違約責(zé)任的內(nèi)涵、歸責(zé)原則、樣態(tài)及承擔(dān)方式進(jìn)行簡要的分析。

一、違約責(zé)任的內(nèi)涵界定

違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。在英美法中違約責(zé)任通常被稱為違約的補(bǔ)救，而在大陸法中則被包括在債務(wù)不履行的責(zé)任之中，或者被視為債的效力的范疇。違約責(zé)任制度是保障債權(quán)實現(xiàn)及債務(wù)履行的重要措施，它與合同義務(wù)有密切聯(lián)系，合同義務(wù)是違約責(zé)任產(chǎn)生的前提，違約責(zé)任則是合同義務(wù)不履行的結(jié)果。我國《合同法》第七章專設(shè)違約責(zé)任，規(guī)定了預(yù)期違約及實際違約等所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則

民事責(zé)任的認(rèn)定必須依循一定的原則，合同法上的違約責(zé)任也要依循一定的歸責(zé)原則。歸責(zé)即責(zé)任的歸屬，歸責(zé)原則是指在進(jìn)行違約行為所導(dǎo)致的事實后果的歸屬判斷活動時應(yīng)遵循的原則和基本標(biāo)準(zhǔn)。

（一）違約責(zé)任以嚴(yán)格責(zé)任原則為主

綜觀各國立法實踐，對違約責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定主要有過錯責(zé)任原則和嚴(yán)格責(zé)任原則。我國《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行，采取外救措施或賠償損失等違約責(zé)任?！睆倪@一規(guī)定可以看出，我國《合同法》在違約責(zé)任歸責(zé)原則上采取了嚴(yán)格責(zé)任原則。嚴(yán)格責(zé)任原則又稱無過錯責(zé)任，即除非存在法定的免責(zé)事由，違約方不論在主觀上是否具有過錯，均應(yīng)對其違約行為承擔(dān)違約責(zé)任。采取嚴(yán)格責(zé)任為一般歸責(zé)原則，有其優(yōu)點：

1.在嚴(yán)格責(zé)任原則之下，受害方只須證明違約方不履行或者不適當(dāng)履行合同的事實，無須證明違約方主觀上是否具有過錯；違約方亦無須證明自己對于不履行或者不適當(dāng)履行合同主觀上無過錯，只要有違約行為，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

2.在嚴(yán)格責(zé)任原則之下，當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同與違約責(zé)任直接聯(lián)系，有不履行或者不適當(dāng)履行合同的行為即有違約責(zé)任，兩者互為因果關(guān)系，這樣有利于增加當(dāng)事人的責(zé)任心和法律意識，促使當(dāng)事人認(rèn)真對待合同，從而保證合同的嚴(yán)肅性。

3.在嚴(yán)格責(zé)任原則之下，違約責(zé)任是由合同義務(wù)轉(zhuǎn)化而來，本質(zhì)上出于當(dāng)事人雙方約定，不是法律強(qiáng)加的。法律確認(rèn)合同具有拘束力，在當(dāng)事人一方不履行或者不適當(dāng)履行合同時追究其違約責(zé)任，不過是執(zhí)行當(dāng)事人的意愿和約定而已。

（二）違約責(zé)任以過錯責(zé)任原則為輔

我國《合同法》在堅持嚴(yán)格責(zé)任為一般歸責(zé)原則的同時，規(guī)定了過錯歸責(zé)原則。這符合我國合同立法、司法的一貫的內(nèi)容和精神，可以說是對我國合同立法和司法經(jīng)驗的總結(jié)：1.《合同法》總則對過錯歸責(zé)原則的規(guī)定：責(zé)任免除（第53條）、預(yù)期違約責(zé)任（第108條）、加害給付責(zé)任（第112條）等；2.《合同法》分則關(guān)于過錯歸責(zé)原則的規(guī)定：贈與人的損害賠償責(zé)任（第189條）、承租人的損害賠償責(zé)任（第222條）。

三、違約責(zé)任的形態(tài)

違約責(zé)任的樣態(tài)，又稱違約形態(tài)。綜合我國《合同法》及各國實踐，主要有以下幾種：第一，預(yù)期違約。這是源于英美法的概念。其可分為預(yù)期拒絕履行和預(yù)期不能履行兩種具體類型。這兩種類型均有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。我國《合同法》第108條對預(yù)期拒絕履行做了規(guī)定，而第68條關(guān)于不安抗辯權(quán)的規(guī)定，則兼含有以上兩種類型的具體表現(xiàn)行為。第二，不履行。即完全不履行，指當(dāng)事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。根據(jù)不履行的時間，有先期不履行（預(yù)期違約的一種）和實際違約兩種。根據(jù)當(dāng)事人的主觀態(tài)度，又可分為拒絕履行和履行不能。

第三，遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。包括債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債務(wù)人遲延履行的，應(yīng)承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任。債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)接受而無正當(dāng)理由拒不接受，即遲延受領(lǐng)。若債權(quán)人遲延造成債務(wù)的損害，債權(quán)人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。

第四，不適當(dāng)履行。即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行即一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。加害給付是指債務(wù)人因交付的標(biāo)的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為

四、違約責(zé)任的承擔(dān)方式

實踐中存在大量合同違約案件，違約責(zé)任的承擔(dān)方式是解決合同違約糾紛的關(guān)鍵之一。我國《合同法》第107條規(guī)定了承擔(dān)違約責(zé)任方式有繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金等。

（一）繼續(xù)履行

繼續(xù)履行是指一方違反合同義務(wù)時，另一方有權(quán)要求其根據(jù)合同規(guī)定繼續(xù)履行合同義務(wù)。繼續(xù)履行是違約后的一種補(bǔ)救方式，有利于合同目的的實現(xiàn)。它強(qiáng)調(diào)的是對未履行的合同義務(wù)的繼續(xù)履行。

1.繼續(xù)履行的適用條件

繼續(xù)履行只有在特定條件下才能適用：第一，前提是必須有違約行為的存在，并且債權(quán)人在合理期限內(nèi)提出繼續(xù)履行的請求。第二，要求履行的合同義務(wù)在法律上能夠履行或者適合于履行。第三，違約方有繼續(xù)履行的能力，并且繼續(xù)履行在經(jīng)濟(jì)上合理可行。如果違約方?jīng)]有能力履約，繼續(xù)履行就不能實現(xiàn)。繼續(xù)履行應(yīng)當(dāng)符合公平和效益原則。

2.繼續(xù)履行的表現(xiàn)形式

繼續(xù)履行最主要表現(xiàn)形式是限期履行，債務(wù)人不履行合同債務(wù)，或履行合同債務(wù)不符合約定，債權(quán)人可以要求對方當(dāng)事人在一定期限內(nèi)履行，即給與違約方一定的寬限期。如果債務(wù)人仍不履行的，債權(quán)人可請求人民法院強(qiáng)制債務(wù)人履行。

（二）賠償損失

賠償損失是民事責(zé)任中最常見的一種責(zé)任方式。合同法上的賠償損失，指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定，依照法律規(guī)定或合同約定賠償對方因違約所受到的損失的責(zé)任形式。

一般認(rèn)為，法定的賠償損失的構(gòu)成要件包括：首先，必須有違約行為導(dǎo)致債權(quán)人遭受損失。其次，違約行為與損失之間必須存在因果關(guān)系。

如何確定賠償損失的范圍，是解決損害賠償?shù)年P(guān)鍵。目前，確定賠償損失的范圍的原則和方法主要有如下兩種。首先是《民法通則》第112條規(guī)定的“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失”。這就是完全賠償原則，該原則可以全面、充分的保護(hù)受害人的利益。其次是根據(jù)我國《合同法》113條規(guī)定，對于不履行債務(wù)的損害賠償，包括實際損失和預(yù)期利益等履行利益的損失。

（三）支付違約金

違約金是指由當(dāng)事人約定的或法律直接規(guī)定的，在一方違約后向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣或代表一定價值的財務(wù)。我國《合同法》第114條第1款規(guī)定了違約金的違約承擔(dān)方式。違約金常見的分類有兩種。一種是從性質(zhì)上分為賠償性違約金和懲罰性違約金。賠償性違約金是指為了彌補(bǔ)一方違約后另一方所遭受的損失。懲罰性違約金是指對債務(wù)人的過錯違約行為實行懲罰，以確保合同債務(wù)得以履行。另一種是從形式上分為法定違約金和約定違約金。法定違約金具有強(qiáng)制性，不管當(dāng)事人是否約定，違約方都應(yīng)按照法律的規(guī)定支付。約定違約金是指支付的數(shù)額及條件均由當(dāng)事人約定的違約金。

在合同的實際履行中，違約金被視為當(dāng)事人對事后發(fā)生損失的預(yù)先估算，因此事先約定的違約金數(shù)額可能與實際損失有些出入。約定的違約金過分低于或高于實際損失，根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增減或適當(dāng)減少。如果沒有實際損失的發(fā)生，或可以適用損益相抵規(guī)則，而違約方主觀上又非故意，則可以免除違約金責(zé)任。懲罰性的違約金只是例外，只有在違約方主觀上遲延履行的情形下才不可免除。

（四）定金責(zé)任

根據(jù)《合同法》第115條的規(guī)定，定金也是合同違約責(zé)任的一種承擔(dān)方式。我國學(xué)者認(rèn)為定金是一種違約定金。因為根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或收回；給付定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。根據(jù)這條內(nèi)容，法律使用的是“不履行”，指債的履行期已到而債務(wù)人不履行債務(wù)，因此是違約定金而非解約定金。而定金的證約作用是定金的天然具有的功能，不宜認(rèn)定為性質(zhì)。如果在同一合同中，當(dāng)事人既約定違約金又約定定金時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，定金與違約金二者只能選其一

第四篇：賣房合同雖然解除違約責(zé)任仍要承擔(dān)

賣房合同雖然解除違約責(zé)任仍要承擔(dān)

平常在合同糾紛中提到的違約責(zé)任，一般是指合同的一方當(dāng)事人基于另一方當(dāng)事人的違約行為而主張的合同責(zé)任。在我們代理的各類合同糾紛案中，大部分都是關(guān)于違約責(zé)任承擔(dān)的糾紛。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同可以由當(dāng)事人基于約定或法律規(guī)定在一方違約時行使解除權(quán)而終止，換言之，一方當(dāng)事人無論是基于合同約定還是法律規(guī)定，都有可能在另一方違約時行使解除權(quán)。

當(dāng)事人一方違約時，作為守約方當(dāng)然可以基于合同約定，在合同并不解除的情況下向違約方提出違約責(zé)任，這一點不難理解。而有相當(dāng)一部分合同糾紛，是因為一方的嚴(yán)重違約行為造成合同目的不能實現(xiàn)或客觀上使合同的履行成為不可能，那么在這種情況下，往往是守約方提出解除合同而致合同終止，那么，在合同一方當(dāng)事人因為行使合同解除權(quán)致合同終止的情況下，是否還可以同時向另一方主張違約責(zé)任呢？

實踐中，確有兩種相互對立的觀點，一種認(rèn)為是合同既然解除了，則違約責(zé)任不能再主張，認(rèn)為是解除行為使合同終止的結(jié)果已經(jīng)吸收了違約責(zé)任的內(nèi)容。另一種認(rèn)為，違約系一方的背信，也是提出合同解除的前因，不能因解除合同而損害守約方的利益。

日前，我本人代理的一起因為買賣二手房屋的案件就遇到了這樣的問題，案件的情形是這樣的：

來自江蘇南京的金女士，在2009年7月間，在上海某知名房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)公司的居間下，就購買位于上海市浦東新區(qū)某小區(qū)的的房屋，與作為共有人的葛某甲、葛某乙共同簽署了上海市房地產(chǎn)買賣合同。合同中明確約定，兩名共有人以75萬元的價格出售房屋給金女士，雙方應(yīng)于2009年7月31日前，共同向房地產(chǎn)交易中心申請辦理轉(zhuǎn)讓過戶手續(xù)；同時明確，在簽訂合同以后，如果賣方不出售該房屋，除將已收的房款全部退還給買方金女士以外，還應(yīng)按總房款的20%支付違約金給買方。此外，雙方也在合同中對合同的解除做了約定。

合同簽訂后，購房心切的金女士當(dāng)即交付了購房定金，并積極籌措購房款，隨后按合同約定數(shù)次向賣房人交付了房款49萬元。就在金女士積極為履行合同進(jìn)一步籌集余款時，賣方突然無故違約，表示不愿意再出售房屋。后來，迫于賣方的堅決態(tài)度，金女士無奈與對方簽署了解除合同的書面約定。2009年8月16日，賣房方退還了金女士交付的49萬元房款。金女士認(rèn)為，由于賣方的無故毀約行為，導(dǎo)致自己的合同目的無法實現(xiàn)，雖然合同解除了，但作為賣方應(yīng)就其違約行為向自己承擔(dān)違約責(zé)任。經(jīng)協(xié)商無果，金女士決定通過訴訟程序維護(hù)自己的的權(quán)益。事后，她委托我作為其案件的代理人，向房屋所在的浦東新區(qū)人民法院提起訴訟。2010年1月7日，浦東新區(qū)法院對本起訴訟案作出“2009浦民一(民)初字第20384號民事判決書”，支持了金女士關(guān)于要求葛某甲、葛某乙兩名被告承擔(dān)違約金的訴訟主張，兩名被告應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)向金女士承擔(dān)100000元的違約金(因考慮對方當(dāng)事人的支付能力，金女士沒有主張房款的20%，即150000，而是只主張了100000元)責(zé)任。這起案件就是以解除合同仍然要承擔(dān)違約責(zé)任的結(jié)論定裁的，也是因為實踐中常會遇到這樣的討論吧，所以將本案的情形提出來，也供相關(guān)的當(dāng)事人朋友借鑒與參考。

附：本案判決書

上 海 市 浦 東 新 區(qū) 人 民 法 院民 事 判 決 書（2009）浦民一（民）初字第20384號原告金X，女，1967年1月27日出生，回族，住江蘇省南京市白下區(qū)XX路X號XX幢XXX室。委托代理人李前軍，上海普若律師事務(wù)所律師。被告葛某甲，女，1963年1月26日出生，漢族，現(xiàn)在上海市松江區(qū)精神衛(wèi)生中心住院治療。法定代理人

葛某丙，男，1959年9月18日出生，漢族，住上海市徐匯區(qū)桂林東街XX弄XX號XXX室。被告葛某乙，男，1987年2月19日出生，漢族，住上海市徐匯區(qū)桂林東街XX弄XX號XXX室。被告葛某丙，男，1959年9月18日出生，漢族，住上海市徐匯區(qū)桂林東街XX弄XX號XXX室。原告金X訴被告葛某甲、葛某乙房屋買賣合同糾紛一案，本院于2009年9月29日受理后，經(jīng)原告申請，本院于2009年11月28日依法追加葛某丙為本案被告。本案依法適用簡易程序，由代理審判員周婉獨任審判，于2009年12月23日公開開庭進(jìn)行了審理。原告金X及其委托代理人李前軍、被告葛某乙、葛某丙（又系被告葛某甲的法定代理人）均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告金X訴稱，2009年7月，原告在居間方上海安宜房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司的居間下，就購買被告葛某甲及葛某乙共有的位于上海市浦東新區(qū)嚴(yán)中路XXX弄XX號XXX室房屋與被告葛某乙及被告葛某甲、葛某乙的共同受托人葛某丙簽訂上海市房地產(chǎn)買賣合同。合同約定，被告葛某甲、葛某乙以75萬元的價格將其共有的房屋出售給原告，雙方于2009年7月31日前共同向房地產(chǎn)交易中心申請辦理轉(zhuǎn)讓過戶手續(xù)，同時明確在簽訂合同以后，若賣方不出售該房屋；除將已收取的房款全部退還原告以外，并按總款的20％支付違約金給買方。合同簽訂后，原告分?jǐn)?shù)次向被告交付部分房款49萬元。就在原告積極為履行合同進(jìn)一步籌措資金時，被告突然無故違約，不愿意出售房屋。2009年8月16日，被告退還了原告的49萬元房款，但卻拒不承擔(dān)依約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，經(jīng)原告多次協(xié)商，未果。原告認(rèn)為，被告背離誠實守信的合同基本原則，損害了原告的合法利益。另被告葛某丙系被告葛某甲的監(jiān)護(hù)人，其作為監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)對其監(jiān)護(hù)過程中處分被監(jiān)護(hù)人財產(chǎn)行為的合法性承擔(dān)責(zé)任。故原告根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定提起訴訟，要求：

1、判令被告葛某甲、葛某乙賠償原告違約金10萬元，被告葛某丙承擔(dān)連帶責(zé)任；

2、三被告承擔(dān)本案訴訟費用。被告葛某甲、葛某丙共同辯稱，雙方就系爭房屋的交易應(yīng)在2009年7月31日到房產(chǎn)交易中心，后沒有去，拖延至8月9日到交易中心辦理交易，基本手續(xù)已經(jīng)辦理完畢，原告稱系爭房屋內(nèi)的所有東西都不要，當(dāng)日原、被告達(dá)成協(xié)議，原告在8月9日支付第三筆款項，交易也是在8月9日交易的。原告支付的第一 筆款項為2萬元定金，原告7月4日支付第二筆款項21萬元。7月26日本來約好去交易；結(jié)果沒有去，被告葛某丙與中介電話聯(lián)系，詢問是否交易，中介說程序上雖有問題也可先交易，不過時間較長，故8月9日到交易中心交易，原告支付26萬元，交易基本上已經(jīng)成功，原告說要騰出房屋，雙方約定8月31日交房的，中介將被告的合同原件收走，8月9日后幾天被告將系爭房屋中的空調(diào)、洗衣機(jī)、床、大衣柜等等全部處理掉，騰空了系爭房屋，過了一個星期之后中介直接與被告葛某乙聯(lián)系，到8月16日直接叫被告葛某乙去了，后到中午將被告葛某丙叫去了，中介說交易無法繼續(xù)了，被告向中介公司提出如何處理此事，原告說其身休不好，只要錢還回來，其他不管，出于和諧考慮，被告還款給原告，當(dāng)時被告也提出要求賠償違約金。既然雙方終止合同了，寫了解約函，代表事情已經(jīng)結(jié)束了。被告沒有違約，雙方已經(jīng)協(xié)議解除合同。被告葛某乙辯稱，2009年8月9日原告支付第三筆款項后，本來是要繼續(xù)辦理手續(xù)；中介說是程序問題時間要拖延較長，原告說時間較長拖不起。其是在外租房的，故要求解約，后8月16日去交易中心原、被告協(xié)議解約，當(dāng)日被告歸還原告全款。經(jīng)審理查明：2009年6月27日，原告與作為被告葛某乙、葛某甲代理人的葛某丙及上海市安宜房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司簽訂《房地產(chǎn)買賣居間協(xié)議》，約定原告向被告葛某乙、葛某甲購買座落于上海市浦東新區(qū)嚴(yán)中路XXX弄XX號XXX室房屋，協(xié)議約定了房屋的總價、房款的支付、違約責(zé)任等。同日，被告葛某丙出具收條，確認(rèn)收到原告支付的購買上述房屋的定金20，000元。2009年7月4日，原告、被告葛某乙及被告葛某丙作為葛某甲的代理人簽訂《上海市房地產(chǎn)買賣合同》，合同約定雙方買賣的房屋座落于上海市浦東新區(qū)嚴(yán)中路XXX弄XX號XXX室、房屋轉(zhuǎn)讓價款為750，000元，合同另約定了房款的支付、房屋交付時間、辦理轉(zhuǎn)讓過戶手續(xù)的時間、違約責(zé)任等內(nèi)容。合同補(bǔ)充條款第八條約定，自簽訂本合同

后。如果原告不購買該房屋，原告應(yīng)按總房款的20％支付違約金給被告葛某乙、葛某甲；如被告葛某乙、葛某甲不出售該房屋，被告葛某乙、葛某甲除將已收的房款全部退還給原告外，并應(yīng)按總房款的20％支付違約金給原告。同日，被告葛某乙出具收條，確認(rèn)收到原告支付的房款210，000元；2009年8月9日，被告葛某乙出具收條，確認(rèn)收到原告支付的房款260，000元。2009年8月16日，原告與被告葛某乙簽訂《解約函》，內(nèi)容為“出售方葛某乙，葛某甲就出售嚴(yán)中路XXX弄XX號XXX室房屋給買受方金X的買賣合同現(xiàn)予以解除，雙方約定將已支付的所有房款計人民幣肆拾玖萬元退還給買受方金X。出售方提供的房屋產(chǎn)權(quán)材料也一并歸還給出售方葛某乙，葛某甲?！?，上海安宜房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司在該《解約函》上蓋章。同日，原告出具收條，確認(rèn)收到被告葛某乙退回的房款490，000元。2009年9月1日，被告葛某乙及原告出具《情況說明》，表明因賣方原因不想賣房，故交易無法進(jìn)行；同日，被告葛某乙及葛某甲向稅務(wù)部門提交《二手房交易撤消申請表》，在撤消原因一欄中明確“因故賣方不賣了”，葛某乙并代表葛某甲在該申請表上簽名。另查明，被告葛某甲患有精神分裂癥，于2003年12月4日一直在松江區(qū)精神衛(wèi)生中心住院治療至今。被告葛某甲的父親葛X丁、母親肖XX共生育四個子女，即葛XX、葛X、葛某丙、葛某甲，葛X丁于2001年2月28日死亡，葛XX于1996年2月16日死亡；肖XX因精神異常于2008年2月10日起至上海市精神衛(wèi)生中心接受治療至今。2009年7月22日，葛X與葛某丙就肖XX及葛某甲的監(jiān)護(hù)等問題達(dá)成一致，并出具《委托書》，葛X委托葛某丙作為肖XX及葛某甲的全權(quán)監(jiān)護(hù)人；嚴(yán)中路XXX弄XX號XXX室房屋的交易事項委托葛某丙全權(quán)操作；上述房屋賣掉后再買一套新房必須要保留葛某甲的名份、權(quán)利，房產(chǎn)證上要登記葛某甲的名字，浦東新區(qū)花木街道由由四村居民委員會、浦東新區(qū)花木街道由由四村居委會人民調(diào)解委員會在該委托書上簽署意見“以上情況屬實，同意葛X的委托”，并加蓋公章。審理中，葛X、葛某丙也向本院確認(rèn)一致，由葛某丙擔(dān)任葛某甲的法定監(jiān)護(hù)人。上述事實，由房地產(chǎn)買賣居間協(xié)議、上海市房地產(chǎn)買賣合同、收條、情況說明、二手房交易撤消申請表、解約函、葛某甲病史資料、肖XX病史資料、相關(guān)戶籍證明、委托書等證據(jù)及當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述在案佐證。本院認(rèn)為，依法成立的合同受法律保護(hù)。原告、被告葛某乙及作為被告葛某甲法定監(jiān)護(hù)人的葛某丙簽訂的《上海市房地產(chǎn)買賣合同》，系當(dāng)事人真實意思表示，與法不悖，合法有效，各方均應(yīng)按約全面履行各自的義務(wù)。合同履行過程中，被告葛某乙與原告于2009年8月16日簽訂《解約函》，葛某丙作為被告葛某甲的法定監(jiān)護(hù)人對此也未提出過異議，并按《解約函》的約定退還原告全部購房款，應(yīng)視為對該《解約函》的認(rèn)可，故本院確認(rèn)雙方于2009年7月4日簽訂的《上海市房地產(chǎn)買賣合同》于2009年8月16日解除。對于合同解除后違約責(zé)任的承擔(dān)；雙方在《解約函》上未予明確，但雙方也從未承諾放棄追究對方違約責(zé)任的權(quán)利。被告葛某乙在2009年9月1日的情況說明及二手房撤消交易申請表上均明確系賣方原因不出售系爭房屋，故原告有權(quán)根據(jù)合同補(bǔ)充條款的約定向被告葛某乙及葛某甲主張違約責(zé)任，原告自愿降低違約金數(shù)額，與法不悖，本院予以準(zhǔn)許。原告要求被告葛某丙承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，本院認(rèn)為葛某丙非合同當(dāng)事人，其僅是被告葛某甲的法定監(jiān)護(hù)人，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人從本人財產(chǎn)中支付賠償費用，被告葛某甲雖系精神分裂癥患者，但其本人有財產(chǎn)，故原告要求被告葛某丙承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的請求，本院不予支持。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百三十三條、《中華人民共和國合同法》第八條、第一百一十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告葛某甲、葛某乙于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告金X違約金100，000元；

二、駁回原告金X的其余訴訟請求。負(fù)有金錢給付義務(wù)的當(dāng)事人如未按判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。案件受理費人民幣2，300元，減半收取l，150元。由被告葛某甲、葛某乙負(fù)擔(dān)。如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。代理審判員周 婉二○一○年一月七日書記員陳瑩瑤

第五篇：建設(shè)工程合同第三人未履行合同義務(wù)的,合同債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任（范文模版）

建設(shè)工程合同第三人未履行合同義務(wù)的，合同債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

（本文為原創(chuàng)作品，未經(jīng)作者書面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）

案件要旨：根據(jù)《中華人民共和國合同法》的有關(guān)規(guī)定，合同雙方當(dāng)事人簽訂合同時約定由第三人履行合同義務(wù)，該第三人未履行合同義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)由原合同債務(wù)人向原合同債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，履行合同義務(wù)。

編者注：本文摘自北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師唐湘凌編著的《中國建設(shè)工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業(yè)于中國人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)隊處理過大量涉及工程建設(shè)、房地產(chǎn)的法律事務(wù)，在該領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務(wù)（地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來源

徐州市賈汪區(qū)人民法院（2010）賈塔民初字第286號；江蘇省徐州市中級人民法院(2011)徐民終字第897號

本案例分析撰寫過程中，作者為了凸顯擬討論的問題，對案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。

二、基本案情

2007年10月30日,唐克學(xué)受楊正炳的委托與耿集新農(nóng)村建設(shè)指揮部簽訂《建設(shè)工程施工合同》一份,由楊正炳承包施工耿集新農(nóng)村建設(shè)部分工程。2008年4月23日,楊正炳與朱福元、梁根法簽訂《工程承包協(xié)議書》一份,楊正炳將其承包的耿集新農(nóng)村居民樓1號、2號和7號共27戶承包給朱福元、梁根法施工。2008年9月26日,楊正炳與朱福元、梁根法簽訂《工程施工協(xié)議書》一份,協(xié)議約定,楊正炳作為發(fā)包方將耿集新農(nóng)村居民樓1號、2號和7號共27戶委托承包方朱福元、梁根法施工。工程概況(略);工程承包及費用:

四、工程支付方式:按新農(nóng)村指揮部的付款方式給承包方朱福元、梁根法付款。(承包方朱福元、梁根法和發(fā)包方楊正炳交換好領(lǐng)款票據(jù)后,朱福元、梁根法可向新農(nóng)村指揮部領(lǐng)款);

九、原2008年4月23日發(fā)包方楊正炳和承包方朱福元梁根法簽訂的《工程承包協(xié)議書》作廢。同日,經(jīng)雙方結(jié)算,梁根法、朱福元出具已收到楊正炳工程款270000元的收款收據(jù)一份,而楊正炳則為朱福元出具《收據(jù)》一份,內(nèi)容為“交款單位：耿集新農(nóng)村指揮部, 人民幣（大寫）玖萬肆仟玖佰元正，收款事由支付工程款?！?/p>

2009年1月3日,徐州市賈汪區(qū)耿集辦事處耿集居委會與楊正炳簽訂協(xié)議書一份,約定：耿集居委會將耿集新農(nóng)村部分工程發(fā)包給唐克學(xué)施工隊,楊正炳代表該隊將其中部分工程交由朱福元施工(具體工程量詳見雙方協(xié)議)。根據(jù)雙方簽訂的協(xié)議書及朱福元實際施工情況,朱福元應(yīng)得工程款為158萬元,耿集居委會已付工程款27萬(唐克學(xué)轉(zhuǎn)付),尚欠131萬元,經(jīng)過雙方協(xié)商就付款問題達(dá)成協(xié)議如下:

一、朱福元應(yīng)得工程款為158萬元,耿集居委會已付工程款27萬元(唐克學(xué)轉(zhuǎn)付),尚欠131萬元,此款由耿集居委會直接支付給朱福元。

二、楊正炳就上述款項已向居委會開具收據(jù)27萬元,其余收據(jù)應(yīng)在居委會向朱福元付款完畢時予以補(bǔ)齊。耿集居委會主任靖廣平、朱福元、楊正炳在該協(xié)議書上簽名。

2010年3月 8日,耿集新農(nóng)村建設(shè)指揮部（甲方）與唐克學(xué)、楊正炳（乙方）簽訂《合同協(xié)議》一份,約定:

二、……原轉(zhuǎn)包給朱福元的工程,有乙方代為支付給朱福元的工程款27萬元,甲方從朱福元的工程款中扣除,由甲方代為付給乙方……;

五、乙方在承建工程中,發(fā)生的所有債權(quán)債務(wù)由乙方自行承擔(dān)。

2010年8月2日,楊正炳向耿集新農(nóng)村建設(shè)指揮部出具《收條》一份,內(nèi)容為:今收到新農(nóng)村指揮部工程款柒拾萬元正(￥700000元),委托指揮部代付:趙士太7000元、耿德豐30500元、趙洪彬3656元、李寧2830元、張子龍66000元、安檢站6000元、盧俠220000元。因其它原因94900元暫5天8月7日(2010年)付清。實收貳拾陸萬玖仟壹佰元正(269100元)。

2010年8月5日，梁根法出具證明一份，內(nèi)容為：我和朱福元與楊正炳簽訂的耿集新農(nóng)村建設(shè)施工協(xié)議，楊正炳所欠工程款94900元（玖萬肆仟玖佰元整）屬朱福元所有，與我無關(guān)。

2010年8月 17日,唐克學(xué)出具證明一份,內(nèi)容為:2007年10月30日與耿集村建設(shè)指揮部所簽訂的建設(shè)工程施工合同，是受楊正炳的委托，代表楊正炳簽的我的名字，其權(quán)利和義務(wù)由楊正炳行使，特此證明。

朱福元與楊正炳就94900元工程款問題發(fā)生爭議，朱福元認(rèn)為該款應(yīng)由楊正炳支付，楊正炳主張94900元工程款包含在131萬元的未付工程款中，應(yīng)由耿集居委會負(fù)擔(dān)。朱福元遂于2010年8月訴至一審法院，要求楊正炳支付上述款項。在審理中, 朱福元自愿放棄利息的訴訟請求。

四、法院審理

一審法院認(rèn)為，2008年4月23日、2008年9月26日，楊正炳與朱福元分別簽訂了《工程承包協(xié)議書》、《工程施工協(xié)議書》，2008年9月26日，朱福元為楊正炳出具收到工程款270000元的收條及當(dāng)日楊正炳為朱福元出具的94900元收據(jù)均能夠證明楊正炳將其承包的耿集新農(nóng)村建設(shè)工程中居民樓1號、2號和7號共27戶分包給朱福元施工，經(jīng)雙方結(jié)算，朱福元為楊正炳出具收到270000元工程款的收條，因楊正炳尚有94900元工程款未予給付，楊正炳同日為朱福元出具94900元收據(jù)一份，以便朱福元憑該收據(jù)到耿集新農(nóng)村建設(shè)指揮部領(lǐng)取工程款。從楊正炳2010年8月2日為耿集新農(nóng)村建設(shè)指揮部出具的收條及耿集新農(nóng)村建設(shè)指揮部的證明可以認(rèn)定，由于楊正炳不同意支付該工程款，致使朱福元至今未能領(lǐng)取該工程款94900元。故楊正炳應(yīng)承擔(dān)給付朱福元工程款94900元的責(zé)任,楊正炳為本案適格主體。庭審中，朱福元自愿放棄利息的訴訟請求，系其真實意思表示，予以準(zhǔn)許。遂判決：楊正炳于判決生效后十日內(nèi)給付朱福元工程款94900元。

經(jīng)雙方當(dāng)事人確認(rèn)，本案二審期間的爭議焦點是：上訴人作為被告主體是否適格，是否是本案的付款義務(wù)人。

二審法院審理認(rèn)為，根據(jù)2008年9月26日上訴人楊正炳為被上訴人朱福元出具的收據(jù)所載明的內(nèi)容，上訴人楊正炳欠付被上訴人朱福元工程款94900元，事實清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十五條之規(guī)定，“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！币虼?，在耿集居委會沒有給付被上訴人朱福元該筆工程款的情況下，朱福元向楊正炳直接主張權(quán)利符合法律規(guī)定。對于上訴人楊正炳主張的94900元包含在131萬元之中、應(yīng)當(dāng)由耿集居委會負(fù)擔(dān)的問題，法院認(rèn)為，從2010年8月2日楊正炳向耿集新農(nóng)村建設(shè)指揮部出具的收條內(nèi)容來看，“因其他原因94900元暫5天8月7日（2010年）付清”，如果94900元包含在應(yīng)由耿集居委會直接給付的131萬元工程款中，則楊正炳沒有必要再約定5天付清。同時，上訴人楊正炳也不能對此作出合理解釋。故，上訴人的上訴理由不能成立。綜上，原審法院認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，依法應(yīng)予維持。依據(jù)法判決駁回上訴，維持原判。

五、與本案及類似案例有關(guān)的法規(guī)索引 《中華人民共和國合同法》

第六十五條 當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

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