第一篇：施工合同無效、質(zhì)量合格,參照合同約定結(jié)算工程價款——解讀司法解釋(二)

施工合同無效、質(zhì)量合格，參照合同約定結(jié)算工程價款——解讀司法解釋(二)

作者：周吉高點(diǎn)擊次數(shù)：1561

筆者有幸于今年2月作為律師代表參加了最高院組織召開的“《司法解釋》研討會”。研討會上，與會者討論最多的兩個問題是：違反法律、行政法規(guī)的施工合同是否一律無效？施工合同無效的話，工程款如何進(jìn)行結(jié)算？

就上述兩個問題，司法實(shí)踐中，不同的法院有不同的認(rèn)識。就無效施工合同結(jié)算方法而言，上海法院通常做法為：施工合同無效，工程量按實(shí)結(jié)算，計價方式參考合同約定；而浙江法院通常做法為：按照定額進(jìn)行結(jié)算，但應(yīng)扣除利潤，有的法院認(rèn)為還應(yīng)扣除部分或全部管理費(fèi)用。顯然，施工合同無效，同一工程、同一合同，由于在認(rèn)識上存在差異，在上海法院訴訟與在浙江法院訴訟，工程結(jié)算價款卻完全不同。這不僅影響到人民法院司法的公正性、統(tǒng)一性和審判的效率，而且也不利于盡快解決拖欠工程款和農(nóng)民工工資問題。因此，司法解釋對無效施工合同的結(jié)算方法作出解釋是非常必要的。

為此，《司法解釋》就施工合同無效如何進(jìn)行結(jié)算給出了明確的答案，《司法解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！钡谌龡l規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；

（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任?！备鶕?jù)上述規(guī)定，《司法解釋》將無效施工合同的結(jié)算方法分為兩種情況。一種情況為質(zhì)量合格的結(jié)算方法：參照合同約定進(jìn)行結(jié)算。另一種情況為質(zhì)量不合格的結(jié)算方法：修復(fù)后質(zhì)量合格的，參照約定進(jìn)行結(jié)算但承包人應(yīng)承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用；修復(fù)后質(zhì)量仍不合格的，承包人無權(quán)請求支付工程價款。

顯然，對于修復(fù)后質(zhì)量仍不合格的工程，承包人存在重大損失，這些損失主要包括其投入的材料、設(shè)備、人工、施工機(jī)械等等。這種情況下，如果發(fā)包人也存在過錯，則發(fā)包人也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。比如：發(fā)包人將一工程發(fā)包給沒有資質(zhì)的承包人施工，結(jié)果導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格，經(jīng)修復(fù)后仍不合格，則對于承包人已投入的材料、設(shè)備、人工、施工機(jī)械等損失，發(fā)包人也存在過錯，雙方應(yīng)該各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，各自承擔(dān)責(zé)任的份額需要根據(jù)案件的具體情況由法官最終裁量。

有人認(rèn)為，“施工合同無效、質(zhì)量合格，參照合同約定結(jié)算工程款”的做法是不對的，如果這樣進(jìn)行結(jié)算的話，合同無效與有效沒有區(qū)別。其實(shí)，《司法解釋》第二條的規(guī)定完全符合《合同法》等法律規(guī)定。

《合同法》第五十八條規(guī)定：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。對于施工合同而言，發(fā)包人因無效合同取得的財產(chǎn)是在建工程或者已經(jīng)竣工的房屋，而土地使用權(quán)屬于發(fā)包人，因此，發(fā)包人是無法返還在建工程或已經(jīng)竣工的房屋的，發(fā)包人只能通過折價的方式補(bǔ)償承包人。從建設(shè)工程施工合同的實(shí)際履行情況看，當(dāng)合同被確認(rèn)無效后，有兩種折價補(bǔ)償方式：一是以工程定額為標(biāo)準(zhǔn)，通過鑒定確定建設(shè)工程價值，考慮到目前我國建筑市場的實(shí)際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時往往把工程價款壓得很低，如果合同被確認(rèn)無效還按照該方案折價補(bǔ)償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這超出了當(dāng)事人簽訂合同的預(yù)期。二是參照合同約定結(jié)算工程價款，這種折價補(bǔ)償?shù)姆绞讲粌H符合雙方當(dāng)事人在訂立合同時的真實(shí)意思，而且還可以節(jié)省鑒定費(fèi)用，提高訴訟效率。

因此，《司法解釋》規(guī)定的“施工合同無效、質(zhì)量合格，可以參照合同約定進(jìn)行結(jié)算工程價款”完全符合法律規(guī)定。這與《民法通則》、《合同法》第五十八條的規(guī)定并不矛盾，而是在處理無效的施工合同糾紛案件中具體體現(xiàn)了《合同法》規(guī)定的無效處理原則。

合同無效與有效也并非沒有區(qū)別，只不過施工合同無效與有效在結(jié)算方法上存在巧合而矣。兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個方面。施工合同無效，對于發(fā)包人而言，在承包人違約的情況下，發(fā)包人將無法追究承包人的違約責(zé)任，如逾期竣工違約金、質(zhì)量未達(dá)約定標(biāo)準(zhǔn)的違約金等；如承包人單方面終止履行合同，發(fā)包人也無法要求其繼續(xù)履行。對于承包人而言，如發(fā)包人單方面終止履行合同，承包人將無法要求其承擔(dān)違約責(zé)任，包括主張逾期可得利益；如果發(fā)包人拖欠工程款，則承包人也無法主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)等等。相反，如施工合同有效，則無論是發(fā)包人還是承包人均可以按照合同約定主張自己的權(quán)利。

[思考題]某施工企業(yè)通過將工程量清單中工程量中小數(shù)點(diǎn)向前移位（少計工程量）的方法編制了報價，并最終中標(biāo)。中標(biāo)后，建設(shè)單位為了固定投標(biāo)價，在施工合同中約定采用總價包干的方式確定合同價款?，F(xiàn)該工程（地點(diǎn)：上海）已經(jīng)竣工并經(jīng)驗(yàn)收合格，但雙方在結(jié)算過程中就工程數(shù)量產(chǎn)生爭議。假設(shè)施工合同無效，現(xiàn)問：

1、工程量是否可以按實(shí)結(jié)算？

2、如施工企業(yè)需要通過訴訟解決糾紛，則是在《司法解釋》生效后起訴有利，還是在《司法解釋》生效前起訴有利？

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關(guān)鍵字：建設(shè)工程合同無效工程款結(jié)算合同無效結(jié)算方法

第二篇：施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

【案情簡介】

陽光嘉園公司（業(yè)主）將“南國花園商城”發(fā)包給中隧四處承包。2003年4月1日，劉某以合同乙方廣西通力公司代理人的身份，與中隧四處簽訂了《工程施工勞務(wù)合同》，承包方式為自帶機(jī)具的勞務(wù)承包。工程完工后，經(jīng)驗(yàn)收合格并交付業(yè)主使用，但由于合同雙方就工程款結(jié)算發(fā)生糾紛，劉某按自行結(jié)算的價款，要求中隧四處支付剩余工程款共計67萬元，并起訴到人民法院，要求中隧四處、業(yè)主承擔(dān)支付工程款的義務(wù)。中隧四處辨稱：按照雙方合同約定的工程價款，已全部結(jié)算并支付完畢。2005年7月28日，法院接受劉某申請，委托廣西區(qū)建設(shè)工程造價管理總站對訟爭工程造價進(jìn)行鑒定。鑒定站根據(jù)情況，分別出具了兩份鑒定報告，一份為以訟爭工程合同約定條款為依據(jù)，另一份則以工程定額為依據(jù)。根據(jù)這兩份鑒定報告結(jié)果，如果根據(jù)前者計算中隧四處多付工程款約15萬元，而根據(jù)后者計算則還欠工程款約40萬元。

【審裁結(jié)果】

法院結(jié)合事實(shí)認(rèn)定：劉某是借用其他建筑施工企業(yè)的名義與他人簽訂的建設(shè)施工合同，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）合同無效，劉某是實(shí)際施工人，可以實(shí)際施工人的法律地位行使民事訴訟權(quán)利。

一審法院認(rèn)為：其

1、原告借用有資質(zhì)的單位簽訂的施工合同無效。其

2、合同無效后，合同條款當(dāng)然沒有約束力。中隧四處依據(jù)《解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合同，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！钡囊?guī)定，要求按合同約定作出的鑒定報告計算工程價款，但該規(guī)定是以承包人提出對應(yīng)要求為前提，而原告并無此請求，故中隧四處的請求不予采信。造價站按工程定額作出的鑒定報告反映了原告實(shí)際施工量付出的直接成本，既符合客觀事實(shí)，也符合法律規(guī)定，予以采信。其

3、按工程定額鑒定的工程造價高于按合同約定鑒定的工程造價，但前者是本案實(shí)際施工中所付出的直接成本，并不包含任何利潤，至于后者不論其依據(jù)的合同系何種情形下簽訂，均違反了《民法通則》規(guī)定的公平合理原則，中隧四處的答辯沒有法律依據(jù)。2006年4月30日一審判決中隧四處應(yīng)當(dāng)支付尚欠原告的工程款約40萬元。

中隧四處不服上訴。二審法院認(rèn)為：其

1、《工程勞務(wù)施工合同》的內(nèi)容來看，是名為勞務(wù)分包，實(shí)為工程分包，依法認(rèn)定為無效合同。其

2、根據(jù)《解釋》第二條的規(guī)定，本案工程款應(yīng)參照雙方合同約定支付工程款。該條款雖然規(guī)定“承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持”，但不能據(jù)此將“承包人”請求作為適用本條款的前提，也沒有體現(xiàn)該類似精神。從《解釋》的規(guī)定來看，參照合同約定支付價款是處理合同無效、工程竣工驗(yàn)收合格時雙方支付工程款的一項(xiàng)基本原則，在通常情況下，應(yīng)當(dāng)依照合同約定來支付工程款。中隧四處要求按合同約定結(jié)算工程款合法有據(jù)，予以支持，根據(jù)合同約定作出的鑒定結(jié)論，中隧四處已不拖欠工程余款的上訴理由充分，予以支持。因此，終審判決駁回劉某的所有訴訟請求。項(xiàng)目管理論壇

【律師評析】

本案一審二審裁判結(jié)果相去甚遠(yuǎn)，可以看出，司法實(shí)踐中對建設(shè)施工合同爭議問題的理解和法律適用，一直以來都存在較大的分歧。律師僅簡要分析以下：

什么是實(shí)際施工人，其訴訟地位如何？“實(shí)際施工人”出現(xiàn)在《解釋》第4、25、26條中，它與其他法條中表述的“施工人”內(nèi)涵是不同的。實(shí)際施工人是特指無效合同的承包人，如轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人，借用其他企業(yè)名義和資質(zhì)與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的承包人。實(shí)踐中的“實(shí)際施工人”多數(shù)為低資質(zhì)等級的建筑企業(yè)，或包工頭帶領(lǐng)一幫民工干活的臨時組織的施工隊(duì)伍。

建筑業(yè)吸收了大量的農(nóng)民工，農(nóng)民工卻又大多為包工頭雇傭。按照合同相對性來講，實(shí)際施工人應(yīng)當(dāng)向與其有合同關(guān)系的承包人主張權(quán)利，而不應(yīng)向發(fā)包人主張權(quán)利。但從實(shí)際情況看，有的承包人將工程轉(zhuǎn)包收取一定管理費(fèi)后，沒有進(jìn)行工程結(jié)算或者對工程結(jié)算不主張權(quán)利，由于實(shí)際施工人與發(fā)包人沒有合同關(guān)系，就導(dǎo)致實(shí)際施工人沒有辦法取得工程款，從而直接影響到農(nóng)民工工資的發(fā)放。承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、非法分包后，建設(shè)工程的施工合同義務(wù)都是由實(shí)際施工人履行的，實(shí)際施工人與發(fā)包人已經(jīng)全面履行了發(fā)包人與承包人的合同并形成了事實(shí)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所以《解釋》第26條規(guī)定實(shí)際施工人可以向發(fā)包人主張權(quán)利，但發(fā)包人僅在欠付工程款的范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任，如果發(fā)包人已經(jīng)將工程款全部支付給承包人的，發(fā)包人就不應(yīng)當(dāng)再承擔(dān)支付責(zé)任 本案中，劉某借用通力公司的名義（即掛靠）與我公司簽訂了合同，但綜合所有證據(jù)，能夠表明在實(shí)際過程中通力公司未履行任何合同義務(wù)，而是劉某作為施工主體履行了合同義務(wù)。所以法院確認(rèn)了劉某為實(shí)際施工人，具備原告資格。

施工合同無效后，結(jié)算工程價款的依據(jù)是什么？《合同法》第58條：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。建設(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認(rèn)無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補(bǔ)償?shù)姆绞教幚?。從建設(shè)工程施工合同的實(shí)際履行情況看，當(dāng)合同被確認(rèn)無效后，折價補(bǔ)償方式有多種意見：

以工程定額或政府公布的市場信息為標(biāo)準(zhǔn)，通過鑒定確定建設(shè)工程價值。目前我國建筑市場的實(shí)際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時往往把工程價款壓得很低，如果合同被確認(rèn)無效還按照這個方案折價補(bǔ)償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這不但超出了當(dāng)事人簽訂合同的預(yù)期，也可能誘使承包人惡意主張合同無效，以達(dá)到取得高于合同約定工程款的目的，這與無效合同處理原則及制定司法解釋以期達(dá)到規(guī)范建筑市場、促進(jìn)建筑業(yè)的發(fā)展提供法律保障的初衷相悖。

以合同約定價款中的直接費(fèi)和間接費(fèi)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行補(bǔ)償，不包含利潤和稅金。就建設(shè)工程而言，其價值就是建設(shè)工程的整體價值，也即建設(shè)工程的完整造價。如果按這個折價方案處理，則導(dǎo)致承包人融入進(jìn)建筑工程產(chǎn)品當(dāng)中的利潤及稅金被發(fā)包人獲得，發(fā)包人卻依據(jù)無效合同取得了承包人應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦妫@也與無效合同的處理原則不符，其利益向一方當(dāng)事人傾斜，不能很好地平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系。

可以參照合同約定結(jié)算工程價款。合同無效是至始無效，合同條款對雙方當(dāng)事人均無約束力，所以，按合同約定結(jié)算工程款，這肯定與法理和現(xiàn)行法律有關(guān)無效合同的處理原則明顯相悖。但是持這種觀點(diǎn)的主要理由是：當(dāng)建筑工程合格后，區(qū)分合同效力的意義已不存在，而且這種折價方式，符合雙方當(dāng)事人在訂立合同時的真實(shí)意思，且有利于保證工程質(zhì)量，有利平衡雙方之間的利益關(guān)系，而且還可以節(jié)省鑒定費(fèi)用，提高訴訟效率，可以取得良好的社會效果。

通過對各種折價補(bǔ)償方案的比較，根據(jù)我國建筑行業(yè)的現(xiàn)狀，2005年1月1日起施行的《解釋》第2條確立了按上述第三種意見即參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補(bǔ)償原則。這里僅指合同標(biāo)的物為質(zhì)量合格的建設(shè)工程，不包括質(zhì)量不合格的建設(shè)工程。建設(shè)工程質(zhì)量合格，包括兩方面的意思，一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，二是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，但是經(jīng)過承包人修復(fù)后，再驗(yàn)收合格?？傊?，只要建設(shè)工程經(jīng)過驗(yàn)收合格，即使確認(rèn)合同無效，也可以按照合同約定結(jié)算工程價款。

從以上觀點(diǎn)激烈的爭議中可以看出，雖然建設(shè)施工合同無效后的處理原則已確認(rèn)，但《解釋》第2條的表述沒有絕對化，是“參照”不是“按照”，也就是說這個原則不是絕對的，還當(dāng)然要受到民法中平等自愿，公平合理，誠實(shí)信用等原則的制約。這也是本案一二審判決結(jié)果截然不同的根本原因！

第三篇：2014年二級建造師合同價款約定與工程結(jié)算二

人生充滿著期待，夢想連接著未來。

2014年二級建造師合同價款約定與工程結(jié)算二

之合同價款約定

合同價款約定：

根據(jù)合同計價方式施工合同劃分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同。采用工程量清單計價的工程，宜采用單價合同，但并不排斥總價合同。常用的固定單價合同，即工程量清單項(xiàng)目綜合單價在約定條件內(nèi)不予調(diào)整，工程量允許調(diào)整；約定條件外的應(yīng)按合同中約定的調(diào)整方法進(jìn)行。

實(shí)行招標(biāo)的工程合同價款應(yīng)在中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30天內(nèi)，由承發(fā)包雙方依據(jù)招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件在書面合同中約定；招標(biāo)文件與中標(biāo)人投標(biāo)文件不一致的地方，以投標(biāo)文件為準(zhǔn)。

合同價款約定應(yīng)包括預(yù)付款、安全文明施工費(fèi)、工程計量與支付、工程價款調(diào)整、索賠與現(xiàn)場簽證、計價風(fēng)險、竣工結(jié)算、工程質(zhì)量保證金等方面的內(nèi)容。

工程計量：

工程量必須按照相關(guān)工程現(xiàn)行國家計量規(guī)范規(guī)定的工程量計算規(guī)則計算。具體計量周期在合同中約定。因承包人原因造成的超出合同工程范圍施工或返工的工程量，發(fā)包人不予計量。

單價合同計量時，若發(fā)現(xiàn)施工中招標(biāo)工程量清單中出現(xiàn)缺項(xiàng)、工程量偏差，或因工程變更引起工程量的增減，應(yīng)按承包人在履行合同義務(wù)中完成的工程量計算。

高級項(xiàng)目管理師待遇：

1，與高級工程師享受同等福利待遇

2，高級項(xiàng)目管理師相當(dāng)于國家高級技師

3，同時與MBA、MPA并列中國職場三大黃金證書

4，多省市可以用來轉(zhuǎn)戶口，便于子女升學(xué)

5，在職及離休期間均可享受國家津貼

學(xué)信教育地址是紫荊山路與商城路交叉路口華林新時代廣場1322室

采用工程量清單方式招標(biāo)形成的總價合同，其工程量的計量參照單價合同的計量規(guī)定；采用施工圖預(yù)算方式發(fā)包形成的總價合同，除按照工程變更規(guī)定引起

人生充滿著期待，夢想連接著未來。的工程量增減外，總價合同各項(xiàng)目的工程量是承包人用于結(jié)算的最終工程量。

成本加酬金合同參照單價合同計量。

工程計量應(yīng)按照規(guī)定的程序進(jìn)行，計量結(jié)果須獲得雙方的認(rèn)可。

合同價款調(diào)整 ：

(1)合同價款應(yīng)當(dāng)調(diào)整的事項(xiàng)：掌握各種事項(xiàng)發(fā)生時調(diào)整合同價款的相關(guān)規(guī)定。

(2)合同價款調(diào)整的程序：承(發(fā))包人應(yīng)在合同價款調(diào)增(減)事項(xiàng)發(fā)生后的l4天內(nèi)向發(fā)(承)包人提交合同價款調(diào)增(減)報告并附上相關(guān)資料。確認(rèn)調(diào)整的合同價款，應(yīng)與工程進(jìn)度款或結(jié)算款同期支付。

第四篇：2018二級建造師《施工管理》第二章考點(diǎn)：合同價款約定與工程結(jié)算

2018二級建造師《施工管理》第二章考點(diǎn)：合同價款約定與工程結(jié)算

二級建造師《施工管理》第二章考點(diǎn)：合同價款約定與工程結(jié)算。本文是學(xué)爾森名師關(guān)于合同價款約定與工程結(jié)算的組成與計算的講義以及習(xí)題練習(xí)，希望能幫助2018二級建造師備考生更好的掌握施工管理考點(diǎn)。

1.合同價款約定

根據(jù)合同計價方式施工合同劃分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同。采用工程量清單計價的工程，宜采用單價合同，但并不排斥總價合同。常用的固定單價合同，即工程量清單項(xiàng)目綜合單價在約定條件內(nèi)不予調(diào)整，工程量允許調(diào)整;在約定條件外，綜合單價應(yīng)按合同中約定的調(diào)整方法進(jìn)行調(diào)整。

實(shí)行招標(biāo)的工程合同價款應(yīng)在中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30天內(nèi)，由承發(fā)包雙方依據(jù)招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件在書面合同中約定;招標(biāo)文件與中標(biāo)人投標(biāo)文件不一致的地方，以投標(biāo)文件為準(zhǔn)。

合同價款約定應(yīng)包括預(yù)付款、安全文明施工費(fèi)、工程計量與支付、工程價款調(diào)整、索賠與現(xiàn)場簽證、計價風(fēng)險、竣工結(jié)算、工程質(zhì)量保證金等方面的內(nèi)容。

1.若施工招標(biāo)文件和中標(biāo)人投標(biāo)文件對工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的定義不一致，則商簽施工合同時，工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定應(yīng)以()為準(zhǔn)。

A.中標(biāo)通知書

B.招標(biāo)文件

C.中標(biāo)人投標(biāo)文件

D.雙方重新協(xié)商的結(jié)果

2.根據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》(GB 50500--2013)，關(guān)于工程計量的點(diǎn)擊【二級建造師學(xué)習(xí)資料】或打開http://004km.cn/category/jzs2?wenkuwd，注冊開森學(xué)（學(xué)爾森在線學(xué)習(xí)的平臺）賬號，免費(fèi)領(lǐng)取學(xué)習(xí)大禮包，包含：①精選考點(diǎn)完整版 ②教材變化剖析 ③真題答案及解析 ④全套試聽視頻 ⑤復(fù)習(xí)記憶法 ⑥練習(xí)題匯總 ⑦真題解析直播課 ⑧入門基礎(chǔ)課程 ⑨備考計劃視頻 說法，正確的是()。

A.所有工程內(nèi)容必須按月計量

B.總價合同的工程量必須以原始的施工圖樣為依據(jù)計量

C.發(fā)包人應(yīng)在收到承包人已完成工程量報告后14d內(nèi)核實(shí)

D.單價合同的工程量必須以承包人完成合同工程應(yīng)予計量的按照規(guī)范規(guī)則計算得到的工程量確定

2.工程計量

工程量必須按照相關(guān)工程現(xiàn)行國家計量規(guī)范規(guī)定的工程量計算規(guī)則計算。具體計量周期在合同中約定。因承包人原因造成的超出合同工程范圍施工或返工的工程量，發(fā)包人不予計量。

單價合同計量時，若發(fā)現(xiàn)施工中招標(biāo)工程量清單中出現(xiàn)缺項(xiàng)、工程量偏差，或因工程變更引起工程量的增減，應(yīng)按承包人在履行合同義務(wù)中完成的工程量計算。

采用工程量清單方式招標(biāo)形成的總價合同，其工程量的計量參照單價合同的計量規(guī)定;采用施工圖預(yù)算方式發(fā)包形成的總價合同，除按照工程變更規(guī)定引起的工程量增減外，總價合同各項(xiàng)目的工程量是承包人用于結(jié)算的最終工程量。

工程計量應(yīng)按照規(guī)定的程序進(jìn)行，計量結(jié)果須獲得雙方的認(rèn)可。

3.根據(jù)《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》(財建[2004]369號)，包工包料的工程原則上預(yù)付款比例上限為()。

A.合同金額(扣除暫列金額)的20% B.合同金額(扣除暫列金額)的30% 點(diǎn)擊【二級建造師學(xué)習(xí)資料】或打開http://004km.cn/category/jzs2?wenkuwd，注冊開森學(xué)（學(xué)爾森在線學(xué)習(xí)的平臺）賬號，免費(fèi)領(lǐng)取學(xué)習(xí)大禮包，包含：①精選考點(diǎn)完整版 ②教材變化剖析 ③真題答案及解析 ④全套試聽視頻 ⑤復(fù)習(xí)記憶法 ⑥練習(xí)題匯總 ⑦真題解析直播課 ⑧入門基礎(chǔ)課程 ⑨備考計劃視頻 C.合同金額(不扣除暫列金額)的20% D.合同金額(不扣除暫列金額)的30% 4.費(fèi)用索賠的計算方法主要有()。

A.計劃費(fèi)用法

B.實(shí)際費(fèi)用法

C.預(yù)算費(fèi)用法

D.總費(fèi)用法

E.修正總費(fèi)用法

3.合同價款調(diào)整

(1)合同價款應(yīng)當(dāng)調(diào)整的事項(xiàng)：掌握各種事項(xiàng)發(fā)生時調(diào)整合同價款的相關(guān)規(guī)定。

(2)合同價款調(diào)整的程序：承(發(fā))包人應(yīng)在合同價款調(diào)增(減)事項(xiàng)發(fā)生后的14天內(nèi)向發(fā)(承)包人提交合同價款調(diào)增(減)報告并附上相關(guān)資料。確認(rèn)調(diào)整的合同價款，應(yīng)與工程進(jìn)度款或結(jié)算款同期支付。

(3)價格指數(shù)調(diào)整公式：

4.工程變更

(1)分部分項(xiàng)工程費(fèi)的調(diào)整：已標(biāo)價工程量清單中有適用的，按原單價變更價款;只有類似的，參照類似單價變更價款;其余由承包人提出變更單價，發(fā)包人確認(rèn)。

(2)分部分項(xiàng)工程量偏差超過15%的調(diào)整原則：工程量增加15%以上時，調(diào)低增加部分的綜合單價;工程量減少15%以上時，調(diào)高減少后剩余部分的綜合單價。

5.暫列金額是用于()的費(fèi)用。

A.現(xiàn)場簽證確認(rèn)

點(diǎn)擊【二級建造師學(xué)習(xí)資料】或打開http://004km.cn/category/jzs2?wenkuwd，注冊開森學(xué)（學(xué)爾森在線學(xué)習(xí)的平臺）賬號，免費(fèi)領(lǐng)取學(xué)習(xí)大禮包，包含：①精選考點(diǎn)完整版 ②教材變化剖析 ③真題答案及解析 ④全套試聽視頻 ⑤復(fù)習(xí)記憶法 ⑥練習(xí)題匯總 ⑦真題解析直播課 ⑧入門基礎(chǔ)課程 ⑨備考計劃視頻 B.施工中可能發(fā)生的工程變更

C.合同約定調(diào)整因素出現(xiàn)時的合同價款調(diào)整

D.工程合同簽訂時尚未確定或者不可預(yù)見的所需材料

E.發(fā)包人自行采購的材料、工程設(shè)備等進(jìn)行保管以及施工現(xiàn)場管理

5.索賠與現(xiàn)場簽證

(1)索賠費(fèi)用的組成：人工費(fèi)、設(shè)備費(fèi)、材料費(fèi)、管理費(fèi)、利潤、延遲付款利息。

(2)索賠費(fèi)用的計算方法：

①實(shí)際費(fèi)用法：以承包商支付的實(shí)際開支為依據(jù)

②總費(fèi)用法：索賠額=實(shí)際總費(fèi)用-投標(biāo)報價估算費(fèi)用

③修正總費(fèi)用法：索賠額=某工作調(diào)整后的實(shí)際總費(fèi)用-該工作報價的費(fèi)用

(3)現(xiàn)場簽證的范圍和程序：承包人在收到發(fā)包人指令后的7天內(nèi)，提交現(xiàn)場簽證報告，發(fā)包人在收到現(xiàn)場簽證報告后的48小時內(nèi)確認(rèn)或提出修改意見。

6.合同價款期中支付

(1)合同價款的結(jié)算方式：按月結(jié)算、竣工后一次結(jié)算、分段結(jié)算、其他結(jié)算方式。

(2)預(yù)付款額度：包工包料工程不低于合同價的10%且不高于30%;重大工程按工程計劃逐年預(yù)付;工程量清單計價工程，實(shí)體性消耗和非實(shí)體性消耗部分按合同約定比例分別確定。

(3)預(yù)付款的扣回方式

①按照承發(fā)包雙方的合同約定，采用等比率或等額扣款的方式分期抵扣。

②從計算的起扣點(diǎn)扣起。起扣點(diǎn)T=P-M/N，其中P為承包工程合同總額;M為點(diǎn)擊【二級建造師學(xué)習(xí)資料】或打開http://004km.cn/category/jzs2?wenkuwd，注冊開森學(xué)（學(xué)爾森在線學(xué)習(xí)的平臺）賬號，免費(fèi)領(lǐng)取學(xué)習(xí)大禮包，包含：①精選考點(diǎn)完整版 ②教材變化剖析 ③真題答案及解析 ④全套試聽視頻 ⑤復(fù)習(xí)記憶法 ⑥練習(xí)題匯總 ⑦真題解析直播課 ⑧入門基礎(chǔ)課程 ⑨備考計劃視頻 工程預(yù)付款數(shù)額;N為主要材料、構(gòu)件所占比重。

(4)進(jìn)度款的支付

①進(jìn)度款的支付時間：發(fā)包人收到進(jìn)度款支付申請后14天內(nèi)核實(shí)申請內(nèi)容;在簽發(fā)進(jìn)度款支付證書后14天內(nèi)支付進(jìn)度款。

②進(jìn)度款支付計算的基本思路：確定當(dāng)月實(shí)際完成工程量 實(shí)際完成工程量 綜合單價 當(dāng)月工程量價款 扣除預(yù)付款、滯留金等 當(dāng)月應(yīng)簽證的進(jìn)度款一累計本月工程進(jìn)度款。

6.根據(jù)現(xiàn)行《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》，發(fā)包人未在合同約定的時間內(nèi)向承包人支付工程竣工結(jié)算價款時，承包人可以采取的措施有()。

A.將該工程留置不予交付使用

B.向人民法院申請將該工程依法拍賣

C.與發(fā)包人協(xié)商將該工程折價抵款

D.向發(fā)包人催促按約定支付工程結(jié)算價款

E.向發(fā)包人要求按銀行同期貸款利率支付拖欠工程價款的利息

同步練習(xí)答案

1.C2.D3.B4.BDE5.ABCD6.BCDE 7.竣工結(jié)算與支付

(1)竣工結(jié)算程序：承包人提交竣工結(jié)算文件 發(fā)包人核對竣工結(jié)算文件，并出具核對結(jié)果一對核對結(jié)果無異議的，雙方在7天內(nèi)完成竣工結(jié)算文件的簽認(rèn)。

(2)竣工結(jié)算款支付程序：承包人提交竣工結(jié)算款支付申請 發(fā)包人收到竣工結(jié)算款支付申請后7天內(nèi)予以核實(shí)，簽發(fā)竣工結(jié)算支付證書 發(fā)包人簽發(fā)竣工結(jié)算點(diǎn)擊【二級建造師學(xué)習(xí)資料】或打開http://004km.cn/category/jzs2?wenkuwd，注冊開森學(xué)（學(xué)爾森在線學(xué)習(xí)的平臺）賬號，免費(fèi)領(lǐng)取學(xué)習(xí)大禮包，包含：①精選考點(diǎn)完整版 ②教材變化剖析 ③真題答案及解析 ④全套試聽視頻 ⑤復(fù)習(xí)記憶法 ⑥練習(xí)題匯總 ⑦真題解析直播課 ⑧入門基礎(chǔ)課程 ⑨備考計劃視頻 支付證書后的14天內(nèi)支付結(jié)算款。

在辦理竣工結(jié)算與支付的過程中，應(yīng)注意有關(guān)的時間要求，明確相關(guān)事宜未能在規(guī)定時間內(nèi)辦理應(yīng)采取的處理方式。

2018二級建造師考生們不僅要讀透每一個考點(diǎn)，更要多加練習(xí)，夯實(shí)基礎(chǔ)，爭做2018二級建造師一員!來學(xué)爾森學(xué)習(xí)。這里不僅有二級建造師考生們需要的重要資訊，還有各科目備考資料以及答題技巧。學(xué)爾森預(yù)祝2018二級建造師考生們順利通過考試!二級建造師施工管理考點(diǎn)：施工合同索賠專項(xiàng)。索賠近三年分值在12分左右，是占分比較多的考點(diǎn)。而索賠問題考點(diǎn)的難點(diǎn)在于工期索賠、費(fèi)用索賠。

二級建造師復(fù)習(xí)資料:二級建造師考試考點(diǎn)-學(xué)爾森

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第五篇：建設(shè)工程所涉施工合同均無效時工程價款的結(jié)算(最高院案例)

建設(shè)工程所涉施工合同均無效時工程價款的結(jié)算 ——最高人民法院判決汕頭公司與秦浪嶼公司建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案

裁判要旨

雙方當(dāng)事人就同一建設(shè)工程簽訂的數(shù)份施工合同均被認(rèn)定無效時，應(yīng)綜合締約時建筑市場行情、利于當(dāng)事人接受、訴訟經(jīng)濟(jì)等因素，參照雙方達(dá)成合意并實(shí)際履行的合同結(jié)算工程價款。

案情

2007年3月1日，汕頭公司與秦浪嶼公司簽訂《工程保證金使用約定》，約定汕頭公司提供工程保證金3000萬元，用于秦浪嶼公司投資北京八達(dá)嶺景區(qū)項(xiàng)目的施工認(rèn)證銀行驗(yàn)資。驗(yàn)資后，該款項(xiàng)在本項(xiàng)目工程的施工中支出使用。2007年4月19日，秦浪嶼公司與汕頭公司經(jīng)招投標(biāo)簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定秦浪嶼公司將八達(dá)嶺景區(qū)西部停車場綜合服務(wù)設(shè)施工程發(fā)包給汕頭公司施工，合同價款為79150668元。2007年6月6日，雙方簽訂《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》，約定汕頭公司承包范圍為八達(dá)嶺景區(qū)西部停車場所有紅線圖內(nèi)與項(xiàng)目有關(guān)的工程，承包總造價為1.85億元。上述兩份合同約定的工程承包范圍一致，但工程價款存在105849332元的差價，故雙方于2007年7月30日簽訂《建設(shè)工程補(bǔ)充施工合同》，約定八達(dá)嶺景區(qū)西部停車場新增加工程的合同價款為105849332元，并以上述約定為由向北京市延慶縣建設(shè)委員會申請不經(jīng)招投標(biāo)直接簽訂合同備案，該委員會予以批準(zhǔn)，并將合同備案。為履行施工合同，雙方當(dāng)事人先后于2007年9月14日、2008年3月28日簽訂《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議

（二）》、《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議

（三）》，確認(rèn)工程總承包價為1.85億元，并約定了汕頭公司提前竣工獎金數(shù)額及按時完工趕工費(fèi)用數(shù)額。該項(xiàng)目于2008年6月27日通過竣工驗(yàn)收合格，并交付秦浪嶼公司接收管理。雙方當(dāng)事人未進(jìn)行最后結(jié)算。汕頭公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以合同約定的1.85億元作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)，秦浪嶼公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照備案的《建設(shè)工程施工合同》約定的79150668元進(jìn)行結(jié)算。

基于當(dāng)事人申請，北京市高級人民法院委托恒信造價公司對本案工程造價進(jìn)行鑒定。恒信造價公司出具《造價報告結(jié)論書》，稱按照工程實(shí)際狀態(tài)確定的工程造價為156640949.11元，但注明因缺少部分圖紙，有些工程量未納入鑒定范圍；按照雙方簽訂的備案合同相關(guān)約定，確定的工程造價為1.85億元。

裁判

北京市高級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，汕頭公司、秦浪嶼公司經(jīng)工程招標(biāo)投標(biāo)簽訂的《建設(shè)工程施工合同》符合法律規(guī)定，依法有效。案涉《建設(shè)工程補(bǔ)充施工合同》的形成雖有欠缺，但建設(shè)主管部門為該合同作了登記備案，合同內(nèi)容體現(xiàn)了雙方當(dāng)事人真實(shí)意思，并由雙方實(shí)際履行，可作為結(jié)算工程款的參考依據(jù)。汕頭公司、秦浪嶼公司先后簽訂的《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議

（二）》、《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議

（三）》，系就施工相關(guān)事項(xiàng)另行達(dá)成，未對原備案合同實(shí)質(zhì)性條款進(jìn)行變更，依法有效。案涉《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》未經(jīng)招投標(biāo)，違反法律禁止性規(guī)定無效，不作為定案依據(jù)。恒信造價公司依合同作出的工程造價與工程實(shí)際造價存在一定差額，考慮備案合同法律地位優(yōu)于其他合同，依建設(shè)工程款結(jié)算的行業(yè)慣例，若據(jù)實(shí)結(jié)算對施工方不夠公平，故綜合本案事實(shí)以及雙方當(dāng)事人在簽訂合同過程中的過錯，酌情確定工程結(jié)算數(shù)額為170820474.56元?？鄢乩藥Z公司已付工程款76100000元，判決秦浪嶼公司支付尚欠汕頭公司工程款94720474.56元。

汕頭公司、秦浪嶼公司不服，均提起上訴。

最高人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，汕頭公司與秦浪嶼公司簽訂的《工程保證金使用約定》內(nèi)容表明，在涉案工程招標(biāo)投標(biāo)前，雙方已就涉案工程承發(fā)包達(dá)成合意。雙方在招投標(biāo)過程中，將上述合意表現(xiàn)為《建設(shè)工程施工合同》約定內(nèi)容。上述施工合同約定工程價款為79150668元，但隨后雙方另行簽訂《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》，將合同價款約定為1.85億元，并通過簽訂《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議

（二）》及《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議

（三）》，對《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》進(jìn)行補(bǔ)充約定并予以實(shí)際履行。雙方當(dāng)事人又基于《建設(shè)工程施工合同》與《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》約定工程價款存在105849332元價差，簽訂《建設(shè)工程補(bǔ)充施工合同》，并以虛假理由向相關(guān)行政主管部門申請對該合同不進(jìn)行招投標(biāo)直接發(fā)包。從雙方當(dāng)事人締約過程可以認(rèn)定，雙方通過“明招暗定”方式規(guī)避招投標(biāo)，并采用分割整體項(xiàng)目造價，采用虛假理由就部分工程造價申請直接發(fā)包方式實(shí)現(xiàn)規(guī)避招投標(biāo)，并使背離中標(biāo)合同約定的《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》約定價款符合法律規(guī)定形式，以實(shí)現(xiàn)雙方締約目的。上述雙方當(dāng)事人行為及合同約定違反了招標(biāo)投標(biāo)法第四條、第四十三條、第五十五條規(guī)定，導(dǎo)致中標(biāo)無效。依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱建設(shè)工程司法解釋）第一條有關(guān)具有中標(biāo)無效情形的施工合同無效的規(guī)定，案涉合同均應(yīng)認(rèn)定無效。該解釋第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！北景杆婧贤s定承包范圍內(nèi)固定造價。案涉建設(shè)工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收并交付使用，汕頭公司主張參照合同約定支付工程價款，于法有據(jù)，應(yīng)予支持?！督ㄔO(shè)工程施工合同》約定的工程價款并非雙方當(dāng)事人的真實(shí)合意，亦與工程實(shí)際造價差距巨大，無法作為結(jié)算雙方工程價款的參照標(biāo)準(zhǔn)。雙方實(shí)際履行的《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》約定的工程價款數(shù)額，體現(xiàn)了雙方當(dāng)事人對工程價款一致的意思表示，作為結(jié)算工程價款的參照標(biāo)準(zhǔn)，更符合本案的實(shí)際情況及誠實(shí)信用原則。汕頭公司主張按照1.85億元結(jié)算工程價款，理據(jù)充分，予以支持。本案經(jīng)最高人民法院審判委員會決定，改判秦浪嶼公司支付汕頭公司尚欠工程款108900000元。

評析

雙方當(dāng)事人針對同一建設(shè)工程所簽訂的數(shù)份施工合同均被認(rèn)定無效，且數(shù)份合同有關(guān)工程價款結(jié)算的約定不同，能否適用建設(shè)工程司法解釋第二條規(guī)定，如適用，參照哪份合同約定結(jié)算工程價款？筆者認(rèn)為，上述解釋規(guī)定是針對合同無效情形下，如何結(jié)算工程價款的一般性規(guī)定。只要工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，無效合同就工程價款進(jìn)行了約定，一般應(yīng)當(dāng)參照合同約定結(jié)算工程價款。本案確定參照《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》約定結(jié)算工程價款，主要基于以下兩方面考慮：

一、從上述解釋條款規(guī)定原旨分析。該條規(guī)定本意是對合同無效情形下，取得承包人所承建工程的發(fā)包人，參照合同有關(guān)工程價款的約定對承包人進(jìn)行折價補(bǔ)償（給付工程款）。確定這一標(biāo)準(zhǔn)的原因在于：合同有關(guān)工程價款的約定是雙方當(dāng)事人的真實(shí)合意，與締約時的市場行情相符，按照這一標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款，利于當(dāng)事人接受；亦可避免采用鑒定等方式結(jié)算工程價款，增加當(dāng)事人訴訟成本，延長案件審理期間，增加當(dāng)事人訴累；符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。從上述司法解釋規(guī)定的原旨分析，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程分別簽訂的多份合同均被認(rèn)定無效情形下，如不存在工程設(shè)計發(fā)生重大變更等事由，導(dǎo)致無法參照合同約定結(jié)算工程價款情形，應(yīng)適用上述司法解釋規(guī)定。

二、確定參照合同的條件，要以該合同是否為當(dāng)事人達(dá)成的真實(shí)合意為判斷標(biāo)準(zhǔn)，該合意可以通過締約雙方在合同中體現(xiàn)的真實(shí)意思表示，并結(jié)合雙方對合同的履行事實(shí)予以判斷。本案查明事實(shí)表明，雙方當(dāng)事人對工程價款的真實(shí)合意是《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》中約定的1.85億元，雙方并通過簽訂《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議

（二）》、《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議

（三）》，實(shí)際履行了《工程總承包補(bǔ)充協(xié)議》，故可以參照該協(xié)議結(jié)算工程價款。

本案案號：（2009）高民初字第47號；（2011）民一終字第62號

案例編寫人：最高人民法院

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