第一篇：建設(shè)工程合同未明確約定具體的仲裁委員會的仲裁條款無效

建設(shè)工程合同未明確約定具體的仲裁委員會的仲裁條款無效

（本文為原創(chuàng)作品，未經(jīng)作者書面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）

本案要旨：建設(shè)工程合同中雙方約定了仲裁條款的，應(yīng)當(dāng)明確約定仲裁委員會，仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。

編者注：本文摘自北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師唐湘凌編著的《中國建設(shè)工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業(yè)于中國人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)處理過大量涉及工程建設(shè)、房地產(chǎn)的法律事務(wù)，在該領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗(yàn)，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務(wù)（地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來源

海南省第一中級人民法院（2011）海南一中民初字第52號；海南省高級人民法院(2011)瓊立一終字第110號

本案例分析撰寫過程中，作者為了凸顯擬討論的問題，對案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。

二、基本案情

中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線?？谥镰偤６喂犯慕üこ碳畏e大橋工程施工合同協(xié)議書》。雙方約定如果業(yè)主或承包人有一方對監(jiān)理工程師的裁定有異議，或監(jiān)理工程師收到相關(guān)文件后，在約定的期限內(nèi)沒有發(fā)出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項(xiàng)經(jīng)友好協(xié)商或上級調(diào)解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項(xiàng)通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據(jù)協(xié)議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協(xié)議，同時約定仲裁機(jī)構(gòu)為海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會。

三、法院審理

一審法院認(rèn)為：中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線?？谥镰偤６喂犯慕üこ碳畏e大橋工程施工合同協(xié)議書》。雙方約定如果業(yè)主或承包人有一方對監(jiān)理工程師的裁定有異議，或監(jiān)理工程師收到相關(guān)文件后，在約定的期限內(nèi)沒有發(fā)出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項(xiàng)經(jīng)友好協(xié)商或上級調(diào)解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項(xiàng)通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據(jù)協(xié)議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協(xié)議，同時約定仲裁機(jī)構(gòu)為海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會。由于海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會不存在，瓊海市又沒有其他的仲裁機(jī)構(gòu)，當(dāng)事人之間對此也不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第十八條即“仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效”，故本案所涉

仲裁條款應(yīng)確認(rèn)無效。因此，中鐵十二局向海南一中院提起民事訴訟符合法律規(guī)定。中交公司對本案的管轄權(quán)異議，理由不成立，不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條、第一百四十條的規(guī)定，裁定駁回中交公司對本案管轄權(quán)提出的異議。

二審法院認(rèn)為：本案的焦點(diǎn)問題是雙方當(dāng)事人簽訂的《海南省海榆東線?？谥镰偤６喂犯慕üこ碳畏e大橋工程施工合同協(xié)議書》涉及仲裁條款的約定是否有效，對此問題，該協(xié)議約定，如果業(yè)主或承包人有一方對監(jiān)理工程師的裁定有異議，或監(jiān)理工程師收到相關(guān)文件后，在約定的期限內(nèi)沒有發(fā)出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項(xiàng)經(jīng)友好協(xié)商或上級調(diào)解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項(xiàng)通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據(jù)協(xié)議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協(xié)議，同時約定仲裁機(jī)構(gòu)為海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會。由于海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會不存在，且該市沒有其他仲裁機(jī)構(gòu)，當(dāng)事人之間也未就此達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，一審根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第十八條規(guī)定確認(rèn)本案所涉的仲裁條款無效正確。至于上訴人上訴認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第六條規(guī)定，仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機(jī)構(gòu)的，該仲裁機(jī)構(gòu)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。?？谥俨梦瘑T會是海南省唯一的仲裁機(jī)構(gòu)，因此，其應(yīng)為上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機(jī)構(gòu)問題，這就涉及到如何正確理解該法條關(guān)于“某地的仲裁機(jī)構(gòu)”問題，法院認(rèn)為，上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機(jī)構(gòu)是海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會，雙方協(xié)議所指的“某地”

顯然是指瓊海市，而非海南省，瓊海市沒有仲裁機(jī)構(gòu)，故一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，裁定駁回上訴，維持原裁定。

五、與本案及類似案例相關(guān)的法規(guī)索引

《中華人民共和國仲裁法》

第18條仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》

第六條仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機(jī)構(gòu)的，該仲裁機(jī)構(gòu)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。

北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)

我們努力做中國最專業(yè)的建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師

聯(lián)系人：唐湘凌 律師

電話：186-0190-0636（北京）

郵箱：lawyernew@163.com

地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路38號北京國際中心

第二篇：建設(shè)工程合同約定仲裁條款的應(yīng)當(dāng)明確約定仲裁委員會

建設(shè)工程合同約定仲裁條款的應(yīng)當(dāng)明確約定仲裁委員會

中交公路規(guī)劃設(shè)計(jì)院有限公司與中鐵十二局集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案

（本文為原創(chuàng)作品，未經(jīng)作者書面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）

編者注：本文摘自北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師唐湘凌編著的《中國建設(shè)工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業(yè)于中國人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)處理過大量涉及工程建設(shè)、房地產(chǎn)的法律事務(wù)，在該領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗(yàn)，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務(wù)（地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、本案要旨

本案要旨為，建設(shè)工程合同中雙方約定了仲裁條款的，應(yīng)當(dāng)明確約定仲裁委員會，仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。

二、案件來源

海南省第一中級人民法院（2011）海南一中民初字第52號；海南省高級人民法院(2011)瓊立一終字第110號

三、基本案情

中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協(xié)議書》。雙方約定如果業(yè)主或承包人有一方對監(jiān)理工程師的裁定有異議，或監(jiān)理工程師收到相關(guān)文件后，在約定的期限內(nèi)沒有發(fā)出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項(xiàng)經(jīng)友好協(xié)商或上級調(diào)解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項(xiàng)通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據(jù)協(xié)議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協(xié)議，同時約定仲裁機(jī)構(gòu)為海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會。

四、法院審理

一審法院認(rèn)為：中鐵十二局與中交公司于2007年5月8日簽訂了《海南省海榆東線?？谥镰偤６喂犯慕üこ碳畏e大橋工程施工合同協(xié)議書》。雙方約定如果業(yè)主或承包人有一方對監(jiān)理工程師的裁定有異議，或監(jiān)理工程師收到相關(guān)文件后，在約定的期限內(nèi)沒有發(fā)出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項(xiàng)經(jīng)友好協(xié)商或上級調(diào)解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項(xiàng)通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據(jù)協(xié)議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協(xié)議，同時約定仲裁機(jī)構(gòu)為海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會。由于海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會不存在，瓊海市又沒有其他的仲裁機(jī)構(gòu)，當(dāng)事人之間對此也不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第十八條即“仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事

人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效”，故本案所涉仲裁條款應(yīng)確認(rèn)無效。因此，中鐵十二局向海南一中院提起民事訴訟符合法律規(guī)定。中交公司對本案的管轄權(quán)異議，理由不成立，不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條、第一百四十條的規(guī)定，裁定駁回中交公司對本案管轄權(quán)提出的異議。

二審法院認(rèn)為：本案的焦點(diǎn)問題是雙方當(dāng)事人簽訂的《海南省海榆東線海口至瓊海段公路改建工程嘉積大橋工程施工合同協(xié)議書》涉及仲裁條款的約定是否有效，對此問題，該協(xié)議約定，如果業(yè)主或承包人有一方對監(jiān)理工程師的裁定有異議，或監(jiān)理工程師收到相關(guān)文件后，在約定的期限內(nèi)沒有發(fā)出自己的裁定通知，雙方就糾紛事項(xiàng)經(jīng)友好協(xié)商或上級調(diào)解均未能奏效的情況下，且雙方中的一方已就此糾紛事項(xiàng)通知另一方提出要求仲裁意向，則可根據(jù)協(xié)議書的第67.3款作為合同約定的仲裁協(xié)議，同時約定仲裁機(jī)構(gòu)為海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會。由于海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會不存在，且該市沒有其他仲裁機(jī)構(gòu)，當(dāng)事人之間也未就此達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，一審根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第十八條規(guī)定確認(rèn)本案所涉的仲裁條款無效正確。至于上訴人上訴認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第六條規(guī)定，仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機(jī)構(gòu)的，該仲裁機(jī)構(gòu)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。?？谥俨梦瘑T會是海南省唯一的仲裁機(jī)構(gòu)，因此，其應(yīng)為上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機(jī)構(gòu)問題，這就涉及到如何正確理解該法條關(guān)于“某地的仲裁機(jī)構(gòu)”問題，本院認(rèn)為，上訴人與中鐵十二局約定的仲裁機(jī)構(gòu)是海南省瓊海市經(jīng)濟(jì)仲裁委員會，雙方協(xié)議所指的“某地”顯然是指瓊海市，而非海南省，瓊海市沒有仲裁機(jī)構(gòu)，故一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第（一）項(xiàng)、第一百五十四條之規(guī)定，裁定如下：駁回上訴，維持原裁定。

本裁定為終審裁定。

五、與本案及類似案例相關(guān)的法規(guī)索引

《中華人民共和國仲裁法》

第18條仲裁協(xié)議對仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》

第六條仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機(jī)構(gòu)的，該仲裁機(jī)構(gòu)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。

北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)

我們努力做中國最專業(yè)的建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師

聯(lián)系人：唐湘凌 律師

電話：186-0190-0636（北京）郵箱：lawyernew@163.com

地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路38號北京國際中心

第三篇：建設(shè)工程合同招投標(biāo)后未簽訂正式合同并備案該中標(biāo)無效

建設(shè)工程合同招投標(biāo)后未簽訂正式合同并備案的，該中標(biāo)無效

（本文為原創(chuàng)作品，未經(jīng)作者書面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）

案件要旨：必須招投標(biāo)的建設(shè)工程項(xiàng)目，經(jīng)正式招投標(biāo)，發(fā)放中標(biāo)通知書后，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，未在規(guī)定時間和要求內(nèi)訂立書面協(xié)議的，該《中標(biāo)通知書》不對雙方發(fā)生法律效力，中標(biāo)合同不成立，中標(biāo)無效。

本案爭議焦點(diǎn)：本案是商品住宅建設(shè)項(xiàng)目，是必須招標(biāo)的建設(shè)工程。被上訴人雖然提供了《中標(biāo)通知書》，但雙方均不能提供招標(biāo)、投標(biāo)文件及招投標(biāo)文件，施工合同在建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)備案的相關(guān)資料。未按《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定的時間和要求訂立書面協(xié)議，故《中標(biāo)通知書》未能對雙方發(fā)生法律效力，中標(biāo)合同沒有成立，中標(biāo)無效。

編者注：本文摘自北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師唐湘凌編著的《中國建設(shè)工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業(yè)于中國人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)處理過大量涉及工程建設(shè)、房地產(chǎn)的法律事務(wù)，在該領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗(yàn)，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務(wù)（地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來源

湖南省益陽市赫山區(qū)人民法院于2010年12月23日作出（2010）益赫民一初字第805號，湖南省益陽市中級人民法院(2011)益法民一終字第144號

本案例分析撰寫過程中，作者為了凸顯擬討論的問題，對案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。

二、基本案情

2008年8月8日，資華公司向沙市公司發(fā)出中標(biāo)通知書，沙市公司以人民幣一億元的中標(biāo)價成為資華公司銀城壹號國際商務(wù)社區(qū)建設(shè)工程的中標(biāo)人，并經(jīng)益陽市招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室備案。2008年10月10日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號?建安工程《建筑工程施工合同》，合同對價款的約定為：

1、合同價款暫定金額為人民幣捌仟萬元整；

2、合同最終價款按本合同第三部分專用條款相關(guān)約定計(jì)算。雙方在合同第三部分專用條款第六條對合同價款約定如下：......12.1本合同價款采用可調(diào)價格合同方式確定。......（2）采用可調(diào)價格合同，工程預(yù)結(jié)算計(jì)價辦法：a、按照中華人民共和國建設(shè)部、中華人民共和國財(cái)政部聯(lián)通頒發(fā)的建標(biāo)[2003]206號《關(guān)于印發(fā)（建筑安裝工程費(fèi)用項(xiàng)目組成）的通知》執(zhí)行；采用1999年《湖南省建筑工程單位估價表》、1995年《湖南省市政工程單位估價表》、2002年《湖南省統(tǒng)一安裝工程基價表》以及省建設(shè)廳發(fā)表的補(bǔ)充定額及省、市相關(guān)配套文件。b、材料設(shè)備價格、機(jī)械臺班費(fèi)執(zhí)行益陽市造價管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的施工同期發(fā)布價格（特殊材料設(shè)備價格雙方協(xié)商定價），兩方在竣工結(jié)算時，如益陽市無同期可參照的文件，則以省發(fā)布的益陽市同期價格為準(zhǔn)；為發(fā)布預(yù)算價格或市場價格的，雙方根據(jù)市場實(shí)際情況定價。c、工資標(biāo)準(zhǔn)按益陽市造價管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的益陽市施工同期的最低工資單位（兩方在竣工結(jié)束時，如益陽市無同期可參照的文件，則以省發(fā)布的益陽市同期價格為準(zhǔn)）上加每工日1元。d、工程量根據(jù)施工圖、設(shè)計(jì)變更、施工組織設(shè)計(jì)和現(xiàn)場簽證按實(shí)際取。e、工程取費(fèi)費(fèi)率原則為：根據(jù)上述原則計(jì)算本工程直接工程費(fèi)（即人工費(fèi)、材料費(fèi)、施工機(jī)械使用費(fèi)的總費(fèi)用）；上述定額及省、市相關(guān)配套文件中有子目的分項(xiàng)工程均列入直接工程費(fèi)計(jì)算范疇。在直接工程費(fèi)總額的基礎(chǔ)上計(jì)取8%的綜合包干費(fèi)，[指除基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金及稅金（3.413%）外按文件取費(fèi)的所有費(fèi)率費(fèi)用]。如該項(xiàng)目一次性達(dá)到了合格標(biāo)準(zhǔn)，則另加1%的綜合包干費(fèi)，整個工程竣工結(jié)算時，乙方讓利（各種價差返回）200萬元給甲方。f、水電安裝工程按2002年《湖南省統(tǒng)一安裝工程基價表》以及省建設(shè)廳發(fā)布的補(bǔ)充定額及省、市相關(guān)配套文件，取費(fèi)費(fèi)率原則為：不可競爭費(fèi)費(fèi)率2.9%（不含基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金，稅前造價為計(jì)算基礎(chǔ)），施工管理費(fèi)費(fèi)率61.67%，利潤費(fèi)率51.33%，綜合措施費(fèi)費(fèi)率28.93%，稅金稅率3.413%，其中施工管理費(fèi)、利潤、綜合措施費(fèi)以本工程直接工程費(fèi)的人工費(fèi)總額為取費(fèi)計(jì)算基礎(chǔ)。g、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金由發(fā)包人辦理施工報(bào)建時，向建設(shè)主管部門按規(guī)定繳納。12.2 雙方約定合同價款的其調(diào)整因素：（1）工程獲得市級優(yōu)質(zhì)工程，發(fā)包人獎勵承包人現(xiàn)金30萬元；工程獲得省級優(yōu)質(zhì)工程，凡與《湖南省建設(shè)工程計(jì)價辦法》（湘建價[2006]330號）相配套的各類調(diào)價文件均適用本合同。13.工程預(yù)付款.....。

15、工程款（進(jìn)度款）支付。雙方約定的工程款（進(jìn)度款）支付的方式和時間：（1）裙樓鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)頂標(biāo)高以下工程的工程款支付方式：裙樓鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)封頂14天內(nèi)支付450萬元工程款；承包人完成三棟建筑物（2棟住宅樓、1棟公寓樓）鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)平均到第十層樓面結(jié)構(gòu)標(biāo)高后，每月發(fā)包人支付完成工程量（指基礎(chǔ)工程、地下室工程，裙樓的第一、二、三層鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)工程等裙樓鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)封頂完成的所有工程）的20%給承包人，在每月10日前支付完畢（按比例支付90%為限）；（2）裙樓鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)完成后的后續(xù)工程，工程款支付方式：發(fā)包人按每層實(shí)際已完成工程量的80%支付工程進(jìn)度款，并在申報(bào)后5日內(nèi)支付完畢；（具體工程量和支付款數(shù)額、現(xiàn)場?三方?確認(rèn)簽證為準(zhǔn)）；（3）承包人承包范圍完成后14天內(nèi)，工程款支付至工程預(yù)算總造價的90%；（4）單位工程辦理完工程竣工結(jié)算后28天內(nèi)，工程款支付至單位工程結(jié)算總造價的97%，預(yù)留3%作為工程質(zhì)量保修金，單位工程質(zhì)量在一年內(nèi)符合合同約定，則一年質(zhì)量保修期滿后14天內(nèi)返還預(yù)留質(zhì)量保修金余額的50%，二年質(zhì)量保修期滿后14天內(nèi)結(jié)清剩余的預(yù)留質(zhì)量保修金。承包人嚴(yán)格按本工程《工程質(zhì)量保修書》（詳見附件3）的要求履行保修義務(wù)?！?。合同簽訂后即已遞交一份至益陽市建設(shè)局，益陽市建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督管理站依據(jù)此合同對?銀城壹號?建設(shè)工程項(xiàng)目進(jìn)行管理。沙市公司在合同簽訂后即開始為履行施工合同做前期準(zhǔn)備工作，自2008年10月17日起陸續(xù)與相應(yīng)建筑材料、設(shè)備供應(yīng)商訂立購銷合同，與勞務(wù)公司訂立勞務(wù)分包合同，并于2009年4月6日開始進(jìn)行樁基工程施工。2009年6月1日，資華公司作出《關(guān)于?銀城壹號?施工合同中理解上出現(xiàn)分歧雙方不能達(dá)成共識，要求中止合同，停工清算的函告》并送達(dá)沙市公司。2009年6月25日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號?建安工程工程造價補(bǔ)充協(xié)議，該協(xié)議就工程造價結(jié)算方法約定如下：

一、原《?銀城壹號?建筑施工合同》第三部分第六條12.1.（2）條中b、c、d、e款修改為：工程量按實(shí)計(jì)算，根據(jù)施工圖、設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場簽證等文件按實(shí)計(jì)取。結(jié)算依據(jù)按湖南省建設(shè)廳[2002]578號文件一類工程，（并附578號文件內(nèi)容雙方簽字蓋章）為準(zhǔn)。工程造價按上述原則計(jì)算后優(yōu)惠24.75%，整個工程竣工結(jié)算時，乙方讓利200萬元給甲方。

二、本工程造價=[定額直接費(fèi)+綜合措施費(fèi)(5.4%)+計(jì)算措施費(fèi)+施工管理費(fèi)(12%)+利潤（9%）+規(guī)費(fèi)（2.24%）+安全文明措施費(fèi)（0.98%）+人工材料機(jī)械價差調(diào)整-優(yōu)惠+稅金（3.413%）]-200萬元。注：

1、優(yōu)惠=（定額直接費(fèi)+綜合措施費(fèi)+技術(shù)措施費(fèi)+施工管理費(fèi)+利潤+人工材料機(jī)械價差+協(xié)商項(xiàng)目）×優(yōu)惠費(fèi)率（24.75%）。其中人工工作按45元/工日硬性計(jì)算（即：人工工資調(diào)差部分，45元/工日與22元/工日的價差部分不再增補(bǔ)不再下浮）。

2、價格調(diào)節(jié)基金不計(jì)。

3、遵照國家有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定，如安全文明措施費(fèi)等，按以上雙方確定的方法取費(fèi)后，凡與政策有差額部分，均由乙方在造價中自行增補(bǔ)，甲方不再承擔(dān)政策性經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

三、原合同《?銀城壹號?建筑施工合同》中的其他有關(guān)工程造價與本協(xié)議為準(zhǔn)。

四、本工程工程造價確認(rèn)辦法：工程完工后，由乙方辦理竣工結(jié)算資料和結(jié)算書（分部分項(xiàng)結(jié)算和竣工總結(jié)算必須按實(shí)際施工進(jìn)度辦理），交甲方內(nèi)審部門核對，表示確認(rèn)或提出修改意見，并有甲、乙雙方公平公正對審后出具最終確認(rèn)意見；或由甲方委托有資質(zhì)的工程造價管理自行機(jī)構(gòu)對乙方提交的工程結(jié)算書進(jìn)行審計(jì)確認(rèn)。審減金額超過乙方送審金額5%的部分的審計(jì)費(fèi)用，有乙方承擔(dān)，甲方在辦理結(jié)算時做相應(yīng)扣除。

五、工程款支付。工程款前期支付調(diào)整為：

1、樁基礎(chǔ)竣工后，甲方在6月底支付工程款100萬元，7月底支付工程款100萬元。樁基礎(chǔ)驗(yàn)收后，乙方辦理分部結(jié)算交甲方審定。余款按原合同條款支付。

2、裙樓完成二樓后10日內(nèi)甲方支付工程款100萬元。

3、裙樓封頂后14日內(nèi)甲方支付工程款550萬元。

4、其他支付辦法按原合同規(guī)定執(zhí)行。

六、原施工合同中有關(guān)工程結(jié)算的其他規(guī)定（獎懲等）與本補(bǔ)充協(xié)議同步執(zhí)行。

沙市公司將雙方簽訂的建筑工程施工合同遞交至益陽市建設(shè)局報(bào)建窗口后，由報(bào)建窗口轉(zhuǎn)到益陽市建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督管理站，因益陽市建設(shè)局部門內(nèi)部原因未對該合同辦理備案手續(xù)，但實(shí)際依據(jù)該合同對?銀城壹號?國際商務(wù)社區(qū)項(xiàng)目工程發(fā)放了施工許可證，且對該合同作為對此項(xiàng)工程進(jìn)行建設(shè)行政管理的依據(jù)。在訴訟過程中，雙方均未提供已將雙方簽訂的補(bǔ)充協(xié)議報(bào)益陽市建設(shè)局的證據(jù)。

三、法院審理

一審法院認(rèn)為，本案雙方爭議的焦點(diǎn)是：

1、原、被告于2008年10月10日簽訂的建筑工程施工合同是否系根據(jù)招投標(biāo)文件訂立的備案合同；

2、原、被告于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補(bǔ)充協(xié)議的相關(guān)條款是否背離了雙方所簽建筑工程施工合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，是否應(yīng)該確認(rèn)無效。根據(jù)原告的申請前往益陽市建設(shè)局調(diào)取原、被告簽訂的?銀城壹號?國際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同，并根據(jù)該局報(bào)建窗口工作人員的指示從益陽市建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督管理站取得該份合同。經(jīng)核對，該份合同與原、被告提供的?銀城壹號?國際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同內(nèi)容一致。益陽市建設(shè)局作為建設(shè)行政主管部門，負(fù)有對所轄區(qū)域內(nèi)建設(shè)工程施工合同進(jìn)行備案管理的職責(zé)，雖未按有關(guān)規(guī)定對?銀城壹號?國際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同辦理正式備案手續(xù)，但依據(jù)該合同頒發(fā)了施工許可證，且在實(shí)際操作中已經(jīng)該合同對?銀城壹號?國際商務(wù)社區(qū)建設(shè)工程項(xiàng)目履行行政管理職責(zé)，參照《湖南省建設(shè)工程施工合同備案管理實(shí)施細(xì)則》第四條之規(guī)定，施工合同備案是辦理施工許可的前臵條件。據(jù)此，?銀城壹號?國際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同應(yīng)視為已備案合同。就建設(shè)工程施工合同而言，合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容主要包括工程價款、工程質(zhì)量、工程期限等與合同雙方當(dāng)事人基本權(quán)利義務(wù)相關(guān)的內(nèi)容，其中工程價款包括工程款金額、工程款支付方式。從法院庭審查明的事實(shí)可以看出，原、被告于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補(bǔ)充協(xié)議中第四條系對原合同未明確約定的內(nèi)容予以補(bǔ)充，第五條第4點(diǎn)、第六條的內(nèi)容與原合同相同，第一、二、三、五（第4點(diǎn)除外）、七條對?銀城壹號?國際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同的第三部分專用條款中第六條合同價款與支付12.1(2)中b、c、d、e點(diǎn)及15.工程款（進(jìn)度款）支付部分進(jìn)行了變更，原、被告雙方均為提供已將2009年6月25日所簽?銀城壹號?建安工程工程造價補(bǔ)充協(xié)議報(bào)益陽市建設(shè)局補(bǔ)充備案的證據(jù)，參照《湖南省建設(shè)工程施工合同備案管理實(shí)施細(xì)則》第十二條之規(guī)定，該補(bǔ)充協(xié)議不能產(chǎn)生變更原?銀城壹號?國際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同中與工程價款有關(guān)內(nèi)容的法律效力。雙方簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補(bǔ)充協(xié)議違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定，在一定程度上擾亂了國家極力維護(hù)的建筑市場經(jīng)濟(jì)秩序，故對原告要求確認(rèn)該補(bǔ)充協(xié)議中與?銀城壹號?國際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同已確定的工程價款進(jìn)行變更的相關(guān)部分無效的訴訟請求，予以支持。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第一條、第四十六條之規(guī)定，故判決，確認(rèn)原告湖南沙市建筑工程集體有限公司與被告益陽資華房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補(bǔ)充協(xié)議中的第一、二、三、五（第4點(diǎn)除外）、七條無效。

二審審理查明，訟爭工程經(jīng)過招標(biāo)、投標(biāo)程序后，招標(biāo)部門于2008年8月8日向資華公司及沙市公司發(fā)出《中標(biāo)通知書》，載明建設(shè)規(guī)模為9萬平方米，中標(biāo)價10000萬元。超過一個月之后的2008年10月10日，資華公司與沙市公司簽訂的《施工合同》，該合同約定的建設(shè)規(guī)模為8.1877萬平方米，合同暫定金額為8000萬元。之后，雙方均未到建設(shè)行政主管理部門辦理備案手續(xù)。在履約過程中，雙方因簽證問題而引發(fā)對《施工合同》結(jié)算條款的爭議和分歧，在協(xié)商不能一致的情況下，資華公司于2009年6月1日向沙市公司發(fā)出?中止合同，停工清算?的函告，明確要求沙市公司?在完成‘銀城壹號’項(xiàng)目基礎(chǔ)挖孔樁樁身混凝土澆注后，中止合同，停止后續(xù)施工，停工商定，清算結(jié)帳，避免造成工作的被動和更大損失。?沙市公司于6日11日收到上述函告后，對其內(nèi)容未提出異議。后經(jīng)雙方協(xié)商一致，于6月25日達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議》，《補(bǔ)充協(xié)議》對《施工合同》中的結(jié)算條款和付款條件進(jìn)行了部分變更。之后，雙方均按《施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》履行，資華公司按《補(bǔ)充協(xié)議》約定，提前支付了400萬元工程款給沙市公司。

二審法院認(rèn)為：本案是商品住宅建設(shè)項(xiàng)目，是必須招標(biāo)的關(guān)系社會公共利益，公共安全的公用事業(yè)建設(shè)工程。被上訴人雖然提供了《中標(biāo)通知書》，但雙方均不能提供招標(biāo)、投標(biāo)文件及招投標(biāo)文件，施工合同在建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)備案的相關(guān)資料。《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條規(guī)定,中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和投標(biāo)人具有法律效力。同時《中標(biāo)通知書》上載明的建設(shè)規(guī)模為9萬平方米，中標(biāo)價10000萬元。資華公司與沙市公司于2008年10月10日簽訂的《施工合同》，該合同約定的建設(shè)規(guī)模為8.1877萬平方米，合同暫定金額為8000萬元。第四十六條規(guī)定,招投人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。本案中，資華公司與沙市公司均未按《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定的時間和要求訂立書面協(xié)議，故《中標(biāo)通知書》未能對雙方發(fā)生法律效力，中標(biāo)合同沒有成立，中標(biāo)無效。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，雙方于2008年10月10日簽訂的《施工合同》無效。由于主合同無效，故雙方于2009年6月25日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》亦當(dāng)然無效。

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十三條,第四十六條規(guī)定，投標(biāo)價格和投標(biāo)方案是中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，對此招標(biāo)人和投標(biāo)人均不得改變，且應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)按招投標(biāo)文件簽約。本案中，雙方在收到中標(biāo)通知書60日后簽訂的《施工合同》與《中標(biāo)通知書》的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容完全不同（工程規(guī)模及合同價款），且本案所涉的招投標(biāo)文件及《施工合同》并未到建設(shè)行政主管部門備案，沙市公司并不能向法庭提供招投標(biāo)文件與《施工合同》相比較，亦未能提供證據(jù)證實(shí)上述文件已經(jīng)備案，一審法院在審理中亦未能在益陽市建設(shè)局、招標(biāo)辦找到上述備案文件，因此，上訴人與被上訴人簽訂《施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》均違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定。雙方?jīng)]有按照《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定在中標(biāo)通知書發(fā)生之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件文件訂立書面合同，導(dǎo)致中標(biāo)無效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條

（三）項(xiàng)的規(guī)定，《施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》均應(yīng)認(rèn)定無效。沙市公司起訴和答辯要求確認(rèn)《補(bǔ)充協(xié)議》中約定的工程價款變更部分無效是因《補(bǔ)充協(xié)議》嚴(yán)重違背《施工合同》主要內(nèi)容的理由不能成立，但其要求確認(rèn)《補(bǔ)充協(xié)議》中約定的工程價款變更部分無效的訴訟請求成立，法院予以支持。

綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，實(shí)體處理結(jié)果不妥，鑒于《補(bǔ)充協(xié)議》無效，沙市公司起訴請求確認(rèn)《補(bǔ)充協(xié)議》部分無效成立，法院予以支持。資華公司的上訴提出一審認(rèn)定事實(shí)有誤，本案《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定，不符合招標(biāo)程序，導(dǎo)致一審處理有誤的主張不能成立，法院予以支持。但資華公司上訴提出雙方在2009年6月25日所簽《補(bǔ)充協(xié)議》系合法有效的主張，法院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第三項(xiàng)和《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)，《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條第二款、第四十六條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第一款

（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決：撤銷益陽市赫山區(qū)人民法院（2010）益赫法民一初字第805號民事判決。確認(rèn)湖南沙市建筑工程集團(tuán)有限公司與益陽資華房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于2009年6月25日簽訂的《銀城壹號建安工程造價補(bǔ)充協(xié)議》中對2008的10月10日雙方簽訂的《建筑工程施工合同》工程價款進(jìn)行變更的部分無效。

五、與本案及類似案例有關(guān)的法規(guī)索引

《中華人民共和國招投標(biāo)法》

第四十三條 在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。第四十五條 中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。

中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。

第四十六條 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的?！吨腥A人民共和國合同法》

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)

我們努力做中國最專業(yè)的建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師 聯(lián)系人：唐湘凌 律師 電話：186-0190-0636（北京）郵箱：lawyernew@163.com 地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路38號北京國際中心

第四篇：建設(shè)工程合同無效的情形

贏了網(wǎng)s.yingle.com

遇到合同法問題？贏了網(wǎng)律師為你免費(fèi)解惑！訪問>>

http://s.yingle.com

建設(shè)工程合同無效的情形

? ?

建設(shè)工程合同無效的情形有哪些？建設(shè)工程合同屬于民事合同，在大范圍上應(yīng)當(dāng)民法和合同法對行為的有效以及合同有效的認(rèn)定。此外，針對于工程合同而已，建筑工程企業(yè)未取得資質(zhì)的，合同認(rèn)定為無效，下面由贏了網(wǎng)小編在本文整理介紹。

《民法通則》第58條規(guī)定，下列民事行為無效：

(1)無民事行為能力人實(shí)施的；

(2)限制民事行為依法不能獨(dú)立實(shí)施的；

(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；

(4)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

(5)違反法律或者社會公共利益的；

(6)經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的；

(7)以合法形式掩蓋非法目的的。

《合同法》第52條規(guī)定，合同無效的情形有：

(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

(3)以合法形式掩蓋非法目的；

(4)損害社會公共利益；

(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

這是衡量合同無效的一般意義上的規(guī)定，對所有種類的合同均適用。建設(shè)工程施工合同是否無效同樣適用上述標(biāo)準(zhǔn)。在司法實(shí)踐中，導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的原因主要集中在以

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

合法形式掩蓋非法目的和違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定兩方面。

對于建設(shè)工程施工合同，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第52條第5項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：

(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

從上述法律及司法解釋的規(guī)定來看，建設(shè)工程合同是否有效，應(yīng)該從簽約主體(是否有資質(zhì))、簽約的前提條件(是否需要

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

進(jìn)行招標(biāo))、簽約的起由(是否存在非法轉(zhuǎn)包、違法分包)等方面進(jìn)行認(rèn)定。

在審理案件時，應(yīng)當(dāng)首先從上述幾個條件人手，一一對照，確定合同的效力，只有正確地認(rèn)定了合同效力，才能正確地進(jìn)行下一步的審理。

借款人未按約還貸債權(quán)人可提前解約 http://s.yingle.com/y/ht/1132680.html

? 對完善我國締約過失責(zé)任制度的建議 http://s.yingle.com/y/ht/1132679.html

? 審判實(shí)務(wù)中確認(rèn)合同無效應(yīng)注意的幾個問題 http://s.yingle.com/y/ht/1132678.html

? 在間接代理中，什么是委托人的介入權(quán) http://s.yingle.com/y/ht/1132677.html

? ? ? 鐵路運(yùn)輸合同 http://s.yingle.com/y/ht/1132676.html 特許經(jīng)營企業(yè) http://s.yingle.com/y/ht/1132675.html 格式

條

款

≠

霸

王

條

款

http://s.yingle.com/y/ht/1132674.html

? 在所有權(quán)保留買賣中由誰負(fù)擔(dān)稅金和其他費(fèi)用 http://s.yingle.com/y/ht/1132673.html

? 什么是居間 http://s.yingle.com/y/ht/1132672.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

? 轉(zhuǎn)租期限可以比原租期長嗎

http://s.yingle.com/y/ht/1132671.html

? 欠條是否具有法律效力

http://s.yingle.com/y/ht/1132670.html

? ? ? 借款合同怎樣變更 http://s.yingle.com/y/ht/1132669.html 借款協(xié)議文本 http://s.yingle.com/y/ht/1132668.html 從合同法第九十六條的立法本意談合同解除權(quán)的行使與裁判 http://s.yingle.com/y/ht/1132667.html

? ? 買賣合同 http://s.yingle.com/y/ht/1132666.html 什么

是

代

理

權(quán)的行

使

http://s.yingle.com/y/ht/1132665.html

? ? 什么是共同代理 http://s.yingle.com/y/ht/1132664.html 如何確定合同

成立的時

間和地點(diǎn)

http://s.yingle.com/y/ht/1132663.html

? ? ? ? 借款合同印花稅 http://s.yingle.com/y/ht/1132662.html 關(guān)聯(lián)方借款利息 http://s.yingle.com/y/ht/1132661.html 超市配售合同 http://s.yingle.com/y/ht/1132660.html 出租人不能按時交付出租房屋，應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行處理 http://s.yingle.com/y/ht/1132659.html

? 房屋買賣合同法的保護(hù)形式

http://s.yingle.com/y/ht/1132658.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

? 企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范(上)http://s.yingle.com/y/ht/1132657.html

? ? 什么是特許經(jīng)營 http://s.yingle.com/y/ht/1132656.html 特許

連

鎖

經(jīng)

營的概

念

http://s.yingle.com/y/ht/1132655.html

? ? ? ? ? 搬運(yùn)裝卸合同 http://s.yingle.com/y/ht/1132654.html 如何乘坐臥鋪 http://s.yingle.com/y/ht/1132653.html 抵押和質(zhì)押的區(qū)別 http://s.yingle.com/y/ht/1132652.html 借款合同怎么寫 http://s.yingle.com/y/ht/1132651.html 人保與

物

保

之

間的優(yōu)

先

關(guān)

系

http://s.yingle.com/y/ht/1132650.html

? ? ? 什么是間接代理 http://s.yingle.com/y/ht/1132649.html 運(yùn)輸合同范本 http://s.yingle.com/y/ht/1132648.html 一方惡

意

欺

詐

合同

可

以

撤

銷

http://s.yingle.com/y/ht/1132647.html

? ? 合同要約 http://s.yingle.com/y/ht/1132646.html 個人

借

款

合同

范

本

2018 http://s.yingle.com/y/ht/1132645.html

? 孳息概念定義及買賣中的標(biāo)的物孳息歸誰所有 http://s.yingle.com/y/ht/1132644.html

? 訂立勞動合同有哪些程序

http://s.yingle.com/y/ht/1132643.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

? ? 合同成立的時間 http://s.yingle.com/y/ht/1132642.html 農(nóng)村房

屋

買

賣

協(xié)

議

書

該

如

何

寫

http://s.yingle.com/y/ht/1132641.html

? 因重大誤解訂立的勞動合同可依法予以撤銷 http://s.yingle.com/y/ht/1132640.html

? ? ? ? 居間人的義務(wù) http://s.yingle.com/y/ht/1132639.html 借款格式 http://s.yingle.com/y/ht/1132638.html 汽車質(zhì)押貸款 http://s.yingle.com/y/ht/1132637.html 不履行購房意向書違約還是締約過失 http://s.yingle.com/y/ht/1132636.html

? 合同當(dāng)事人與關(guān)系人

http://s.yingle.com/y/ht/1132635.html

? 居間人怎么行使報(bào)酬請求權(quán)

http://s.yingle.com/y/ht/1132634.html

? 法定代理與監(jiān)護(hù)的關(guān)系是什么

http://s.yingle.com/y/ht/1132633.html

? 優(yōu)質(zhì)小麥生產(chǎn)協(xié)議書

http://s.yingle.com/y/ht/1132632.html

? 承租人拒不返還房屋怎么辦

http://s.yingle.com/y/ht/1132631.html

? 格式合同的詳細(xì)解釋

http://s.yingle.com/y/ht/1132630.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

? ? 寄售合同訂立指引 http://s.yingle.com/y/ht/1132629.html 淺議可

撤

銷

合同

之

撤

銷

權(quán)

http://s.yingle.com/y/ht/1132628.html

? 買賣合同的當(dāng)事人對支付價款的地點(diǎn)沒有約定的 http://s.yingle.com/y/ht/1132627.html

? ? 業(yè)主支付保函 http://s.yingle.com/y/ht/1132626.html 淺談合同法關(guān)于合同訂立規(guī)定的意義 http://s.yingle.com/y/ht/1132625.html

? 鴻潤(集團(tuán))有限公司借款合同糾紛 http://s.yingle.com/y/ht/1132624.html

? 訂立擔(dān)保合同法律注意事項(xiàng)

http://s.yingle.com/y/ht/1132623.html

? ? 特許經(jīng)營合同 http://s.yingle.com/y/ht/1132622.html 房屋租

賃

合同

糾

紛

若

干

問

題

http://s.yingle.com/y/ht/1132621.html

? 土地承包合同的訂立程序主要內(nèi)容 http://s.yingle.com/y/ht/1132620.html

? 辦理經(jīng)濟(jì)合同公證所需的材料

http://s.yingle.com/y/ht/1132619.html

? ? 定金的成立與效力 http://s.yingle.com/y/ht/1132618.html 字跡不清屬締約過失擔(dān)保責(zé)任必須照負(fù) http://s.yingle.com/y/ht/1132617.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

? 沒有代理權(quán)的無權(quán)代理主要有什么表現(xiàn)形式 http://s.yingle.com/y/ht/1132616.html

? “以欺詐脅迫手段訂立合同損害國家利益”的理 http://s.yingle.com/y/ht/1132615.html

? 倉儲合同中存貨人有什么義務(wù)

http://s.yingle.com/y/ht/1132614.html

? ? 要約何時生效 http://s.yingle.com/y/ht/1132613.html 文秘應(yīng)

知的委

托

合同

知

識

http://s.yingle.com/y/ht/1132612.html

? 借款展期的概念定義及條件

http://s.yingle.com/y/ht/1132611.html

? 拆遷非居住租賃房屋承租人應(yīng)享有什么權(quán)利 http://s.yingle.com/y/ht/1132610.html

? 有權(quán)代理須具備哪些要件

http://s.yingle.com/y/ht/1132609.html

? 抵押合同無效的情況有哪些

http://s.yingle.com/y/ht/1132608.html

? ? 借款合同法 http://s.yingle.com/y/ht/1132607.html 借款合同的調(diào)

整范圍主

要有哪些

http://s.yingle.com/y/ht/1132606.html

? 訂立合同必須采用書面形式嗎

http://s.yingle.com/y/ht/1132605.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

? 欠債企業(yè)被吊銷執(zhí)照兩起買賣合同糾紛三年難執(zhí) http://s.yingle.com/y/ht/1132604.html

? 怎樣認(rèn)定共有人擅自出賣共有物買賣合同的效力 http://s.yingle.com/y/ht/1132603.html

? 哪種情況下，房屋買賣合同可能會無效 http://s.yingle.com/y/ht/1132602.html

? ? 抵押的概念 http://s.yingle.com/y/ht/1132601.html 格式

合同的法

律

特

征

http://s.yingle.com/y/ht/1132600.html

? ? 銀行借款合同 http://s.yingle.com/y/ht/1132599.html 什么

是

格

式

合同的解

釋

http://s.yingle.com/y/ht/1132598.html

? ? ? 股權(quán)抵押借款合同 http://s.yingle.com/y/ht/1132597.html 短期借款 http://s.yingle.com/y/ht/1132596.html

行使代位權(quán)應(yīng)注意的相關(guān)法律糾紛問題 http://s.yingle.com/y/ht/1132595.html

? 廣東省茶青訂購合同

http://s.yingle.com/y/ht/1132594.html

? 如何理解可撤銷合同中的“顯失公平” http://s.yingle.com/y/ht/1132593.html

? 定金條款無效是否影響合同效力

http://s.yingle.com/y/ht/1132592.html

法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com

? 民間借款利息的法律保護(hù)

http://s.yingle.com/y/ht/1132591.html

? 淺論締約過失責(zé)任的賠償范圍

http://s.yingle.com/y/ht/1132590.html

? 加工型種薯購銷合同

http://s.yingle.com/y/ht/1132589.html

? 居間人在居間活動中不得從事哪些行為 http://s.yingle.com/y/ht/1132588.html

? 12種無效的房地產(chǎn)買賣合同

http://s.yingle.com/y/ht/1132587.html

? 勞動合同訂立程序瑕疵的風(fēng)險(xiǎn)

http://s.yingle.com/y/ht/1132586.html

? ? 借款的賬務(wù)處理 http://s.yingle.com/y/ht/1132585.html 無償民間借款合同中，當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)有何 http://s.yingle.com/y/ht/1132584.html

? 逾期付款違約金起止期限應(yīng)如何計(jì)算 http://s.yingle.com/y/ht/1132583.html

? 留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)與消滅

http://s.yingle.com/y/ht/1132582.html

? 特許經(jīng)營體系 http://s.yingle.com/y/ht/1132581.html

法律咨詢s.yingle.com

第五篇：建設(shè)工程合同無效的處理

建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。工程建設(shè)不僅關(guān)系到雙方當(dāng)事人的利益，其所涉及的工程還關(guān)系到第三人或社會的公共利益。因此，我國對建設(shè)工程實(shí)行嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度。《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》對建設(shè)工程施工合同進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定。在實(shí)踐中，違反建設(shè)法律而導(dǎo)致合同無效的情形經(jīng)常發(fā)生。本文擬從建設(shè)工程施工合同無效及處理角度論述相關(guān)法律問題。

一、合同無效與建設(shè)工程施工合同的無效

合同生效是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了法律約束力。無效合同，是指雖已成立，但因欠缺法定生效要件，確定、當(dāng)然、自始不發(fā)生法律效力的合同。根據(jù)《民法通則》第58條、《合同法》第52條的規(guī)定，合同是否生效一般從下列四方面予以審查：審查合同主體是否合格，是否具有相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力；審查合同內(nèi)容是否合法；審查當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)；審查合同是否履行了法定的審批手續(xù)。有下列情形的合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

建設(shè)施工合同作為民事合同的一種，亦應(yīng)遵循以上基本原則。除了按一般原則來認(rèn)定施工合同的效力外，還應(yīng)根據(jù)施工合同的特點(diǎn)和具體情況來認(rèn)定合同的效力。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案適用法律問題的解釋》（以下簡稱“《解釋》”）對于常見的無效建設(shè)施工合同規(guī)定了如下情形：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程的合同無效。

建筑施工企業(yè)的施工能力是保障建設(shè)工程質(zhì)量的前提條件，我國相關(guān)法律對建筑施工企業(yè)的資質(zhì)要求非常嚴(yán)格。《建筑法》第13條規(guī)定，根據(jù)建筑企業(yè)的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的工程業(yè)績劃分為不同的資質(zhì)等級。在取得相應(yīng)資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。如果承包方不具備法律、法規(guī)對其資質(zhì)要求或違反了法律、行政法

規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，發(fā)包方所簽訂的施工合同應(yīng)當(dāng)無效。在簽訂建筑工程施工合同時，對承包方的資格審查主要是承包人有無企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是否具有與所承包工程相適應(yīng)的資質(zhì)證書。

《解釋》第5條規(guī)定，“承包人超越資質(zhì)等級許可的范圍簽訂建設(shè)工程施工合同的，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級范圍，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。”即，在施工中取得相應(yīng)資質(zhì)等級的，根據(jù)合同效力補(bǔ)正理論，可以認(rèn)定合同有效。

（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人使用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的合同無效。

《建筑法》第26條規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。有相當(dāng)一部分企業(yè)不具備取得法定資質(zhì)的條件，但使用各種辦法借用其他企業(yè)的名義對外承攬工程。這種情況非常普遍，嚴(yán)重影響了建設(shè)市場的秩序和建設(shè)工程的質(zhì)量。為此，《解釋》第1條第（二）項(xiàng)規(guī)定，沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人使用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的合同無效。借用企業(yè)資質(zhì)的具體情形很多，《解釋》并沒有具體概括，司法實(shí)踐中將由法官根據(jù)案件的具體情況加以認(rèn)定。

（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者依據(jù)中標(biāo)無效的中標(biāo)結(jié)果簽訂的施工合同無效。

《招投標(biāo)法》和《建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》等對于工程的招投標(biāo)有明確的法律規(guī)定。對于法律規(guī)定必須招標(biāo)的工程，不能化整為零或者以其他形式規(guī)避招標(biāo)。中標(biāo)結(jié)果無效的情形通常包括：招標(biāo)人或招標(biāo)代理公司泄露標(biāo)底的，投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或與招標(biāo)人串通投標(biāo)的；投標(biāo)人弄虛作假，騙取中標(biāo)等。中標(biāo)是當(dāng)事人簽訂施工合同的前提條件，中標(biāo)無效必然導(dǎo)致施工合同的無效。

（四）承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

《建筑法》明確規(guī)定了禁止承包人非法轉(zhuǎn)包和違法分包建設(shè)工程。所謂非法轉(zhuǎn)包，是指承包人違反法律、法規(guī)規(guī)定，將其承包的全部工程轉(zhuǎn)讓給他人施工或者將全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人的行為。違法分包是指建設(shè)工程承包人將工程分包給沒有資質(zhì)的分包人，或違反合同的約定和未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，將其承包的工程交由其他單位完成，施工總承包單位將其主體工程分包給其他單位，分包單位將其承包的工程再分包的。

根據(jù)《解釋》第七條規(guī)定，具備勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律法規(guī)為由請求確認(rèn)無效的，不予支持。在這種情況下，勞務(wù)分包合同不屬于非法轉(zhuǎn)包或違法分包，不會導(dǎo)致勞務(wù)作業(yè)分包合同的無效。

二、建設(shè)工程施工合同無效的處理

《合同法》第58條規(guī)定，“合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返還或沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！庇捎诮ㄔO(shè)施工合同本身的特點(diǎn)，對無效建筑工程的處理，應(yīng)根據(jù)建筑法及相關(guān)司法解釋，并結(jié)合工程的進(jìn)行情況及造成無效的原因來具體處理。

（一）合同訂立后尚未履行

當(dāng)事人雙方均不得繼續(xù)履行，可按照締約過失原則處理。一方在訂立合同過程中，故意隱瞞重要事實(shí)或者提供虛假情況，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，雙方均有過錯的，按照過錯大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（二）合同已開始履行，但尚未完工

如已完成部分工程質(zhì)量合格，發(fā)包方應(yīng)該按照完成的比例參照合同約定的價款折價支付工程款。如已完成部分工程質(zhì)量低劣，無法補(bǔ)救，已完成部分應(yīng)拆除，承包方無權(quán)要求支付工程款。已完成部分質(zhì)量不合格但經(jīng)修復(fù)后可滿足質(zhì)量要求的，由承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用，發(fā)包人向承包人支付已完成工程部分的工程款。

（三）合同履行完畢

根據(jù)《解釋》第二條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。按照通常觀點(diǎn)，建設(shè)工程施工合同無效，其價格條款沒有法律約束力，應(yīng)適用國家價格標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)承包人的實(shí)際資質(zhì)適用國家工程造價定額計(jì)算，由司法鑒定部門重新計(jì)算價款。但最高院的司法解釋實(shí)際上是賦予無效合同一定的法律效力，在一定意義上突破了有關(guān)處理無效合同的規(guī)定。但這種處理方式有利于案件的審理，平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，取得很好的社會效果，比較符合實(shí)際。

根據(jù)《解釋》第三條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，工程竣工驗(yàn)收不合格的，按照下列情形處理：修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，承包人請求支付工程價款的，不予支持；因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

此外，還需注意的是，對于承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程和借用企業(yè)資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同的，《解釋》第四條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)《民法通則》第134條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。