第一篇：律師知道起草合同應(yīng)注意的事項(xiàng)

律師知道起草合同應(yīng)注意的事項(xiàng)“十要”“十不要”

一、合同制作的“十要”

1、要將自己的寫(xiě)作要點(diǎn)和對(duì)方列出的要點(diǎn)以及合同范本放在手邊可以看到的位置，以便在合同起草過(guò)程中隨時(shí)對(duì)照。

2、要在手邊放上兩、三張白紙，對(duì)寫(xiě)作合同過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題、需要添加的條款和統(tǒng)一的措詞隨時(shí)記錄下來(lái)，等待將來(lái)修訂時(shí)候一并改正。

3、要“一見(jiàn)鐘情”，在第一次遇到某個(gè)合同主體或術(shù)語(yǔ)時(shí)就要下明確定義。

4、要“對(duì)文書(shū)專(zhuān)一”，保持合同用詞的前后一致，例如一開(kāi)始使用了“貨物”來(lái)代表合同的標(biāo)的物，就不要時(shí)而稱(chēng)之為“物品”，突然又改稱(chēng)為“產(chǎn)品”。不要因此擔(dān)心合同讓人感到枯燥，而要提防用詞前后不一而造成的漏洞。

5、要多建立“連接點(diǎn)”，對(duì)于客戶(hù)的憂慮和重點(diǎn)內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)在合同當(dāng)中的不同部分反復(fù)陳述，最起碼可以有三個(gè)地方：履行責(zé)任、保證和承諾和違約責(zé)任條款。

6、要盡量寫(xiě)短句子，簡(jiǎn)單就是美好的，短句子比長(zhǎng)句子讓人更容易理解和不容易發(fā)生歧義。

7、要“中外并用”，同時(shí)使用漢字和阿拉伯?dāng)?shù)字陳述金額、日期或其他重要數(shù)字，這樣做可以有效防止一些不必要的低級(jí)錯(cuò)誤，例如漏寫(xiě)小數(shù)點(diǎn)。

8、要學(xué)會(huì)使用辦公軟件的各種常用功能，例如文檔結(jié)構(gòu)圖功能，快速尋找合同不同部分；語(yǔ)法檢查和修訂功能，幫助檢索錯(cuò)字、寫(xiě)作錯(cuò)誤和團(tuán)隊(duì)協(xié)同工作。

9、要習(xí)慣交叉審閱，讓同事交叉審閱你起草的合同，“當(dāng)局者迷，旁觀者清”，他人往往能發(fā)現(xiàn)你沒(méi)有察覺(jué)到的矛盾和混淆之處。

10、要換位思考，站在對(duì)方的立場(chǎng)上去審視合同條款有無(wú)顯失公平、可以被利用或誤解的地方？換一角度看合同，往往能夠讓你發(fā)現(xiàn)一些不易覺(jué)察的漏洞。

二、合同制作的“十不要”

1、不要迷信所謂的合同范本和模板，那些往往都是華而不實(shí)的東西。更有用的是客戶(hù)以往類(lèi)似的交易文件和記錄。

2、注意不要生搬硬套英文合同文本，從不同法系和語(yǔ)言體系翻譯過(guò)來(lái)的文書(shū)是不能直接套用的，否則肯定會(huì)錯(cuò)漏百出。

3、絕對(duì)不要在合同中對(duì)同一主體、標(biāo)的物或術(shù)語(yǔ)使用前后不同的稱(chēng)呼，這會(huì)造成混亂和角色判斷錯(cuò)誤。

4、注意不要東拉西扯地講述內(nèi)容，注意每一段落的標(biāo)題應(yīng)當(dāng)與內(nèi)容相吻合，同時(shí)確保每一條款和自然段只講述一個(gè)問(wèn)題，如果有太多內(nèi)容就將它分拆開(kāi)來(lái)。

5、盡量不要用被動(dòng)語(yǔ)態(tài)陳述合同句子，相對(duì)來(lái)說(shuō)，主動(dòng)語(yǔ)態(tài)的句子更簡(jiǎn)短，措詞更精練，表達(dá)更明白。

6、盡量不要使用抽象的詞語(yǔ)來(lái)概括或描述具體的行為或事件，例如“合同雙方共同承擔(dān)匯率風(fēng)險(xiǎn)”就比不上“假如匯率下降××點(diǎn)，甲方將向乙方支付××元作為補(bǔ)償”來(lái)的更淺顯直接。

7、盡量不要使用普通人不熟悉的法律術(shù)語(yǔ)或法理上有爭(zhēng)議的用語(yǔ)，這會(huì)讓你的作品變成研究法理的論文而不是解決問(wèn)題的合同。

8、絕對(duì)不要自己創(chuàng)造新詞或陌生用語(yǔ)，合同不是文學(xué)創(chuàng)作，講求的是清晰、直接、準(zhǔn)確和沒(méi)有爭(zhēng)議而不是新奇古怪的想法。

9、盡量不要讓行為主體和行為離的太遠(yuǎn)，如果主體和行為之間加插的條件太多，可以另起一段來(lái)書(shū)寫(xiě)。

10、盡量不要使用“定稿、正式版、正稿”等名字來(lái)命名和保存電子文檔，否則時(shí)間一長(zhǎng)就容易造成記憶上的混亂。

第二篇：審查起草合同注意事項(xiàng)

審查、起草合同注意事項(xiàng)

律師在著手起草或?qū)彶楹贤?，?yīng)通過(guò)電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當(dāng)事人擬簽合同的真正目的，包括動(dòng)機(jī)。實(shí)踐中，明明是加工承攬合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作買(mǎi)賣(mài)合同處理；明明是一般合作建房合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同處理，結(jié)果導(dǎo)致合同名不副實(shí)。有的當(dāng)事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業(yè)相互借貸合同，確要搞成一份合作經(jīng)營(yíng)合同。

只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實(shí)意思；只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質(zhì)及合同的準(zhǔn)確名稱(chēng)；只有明確合同的目的，律師才能“規(guī)劃”合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任；只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。應(yīng)注意合同的有效性

保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責(zé)任。律師要特別注意我國(guó)《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國(guó)《合同法》第五十二條的規(guī)定。判斷合同有效還是無(wú)效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違背我國(guó)法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時(shí)，應(yīng)特別注意相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋當(dāng)中強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。關(guān)于合同有效性問(wèn)題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的問(wèn)題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。合同個(gè)別條款無(wú)效并不導(dǎo)致整個(gè)合同無(wú)效，整個(gè)合同無(wú)效并不導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無(wú)效。當(dāng)合同個(gè)別條款無(wú)效時(shí)，律師只需修改該個(gè)別條款；當(dāng)整個(gè)合同無(wú)效時(shí)，律師就要放棄當(dāng)事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

應(yīng)注意合同的平衡性

所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡。沒(méi)有只有權(quán)利而沒(méi)有義務(wù)的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)必須“匹配”，不應(yīng)出現(xiàn)有權(quán)利主題而沒(méi)有義務(wù)主體、或有義務(wù)主體而沒(méi)有權(quán)利主體的情形，一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人的義務(wù)相對(duì)應(yīng)。過(guò)分強(qiáng)調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對(duì)方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”！雖然律師是受合同一方委托，律師當(dāng)然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對(duì)方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對(duì)不是一個(gè)好律師！有的律師在起草合同時(shí)，還往往為合同相對(duì)方設(shè)立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會(huì)被“發(fā)現(xiàn)”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過(guò)程中由于這些陷阱會(huì)逐步暴露而遭到合同相對(duì)方的種種刁難。最終，導(dǎo)致當(dāng)事人的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。吃虧的，還是你的當(dāng)事人，甚至是你本人。“機(jī)關(guān)算盡反誤了卿卿性命”，教訓(xùn)不可不吸！

應(yīng)注意合同的可操作性

實(shí)踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對(duì)合同各方權(quán)利的規(guī)定過(guò)于抽象原則，對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對(duì)各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒(méi)有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱](méi)有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語(yǔ)不確切等等?！皩?shí)現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實(shí)現(xiàn)利益均衡的具體保證”，尤其像建設(shè)工程合同、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同、BOT合同諸如此類(lèi)的履行周期長(zhǎng)、影響因素多、風(fēng)險(xiǎn)大的合同，更需要對(duì)于可操作性做出更高的要求。關(guān)于合同可操作性問(wèn)題，西方發(fā)達(dá)國(guó)家律師的經(jīng)驗(yàn)值得我們借鑒。君不見(jiàn)，在美國(guó)甚至我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)，一份“簡(jiǎn)單”的個(gè)人房屋租賃合同，可能長(zhǎng)達(dá)十幾頁(yè)，各方權(quán)利義務(wù)規(guī)定得清清楚楚，違約責(zé)任非常詳盡，對(duì)可能產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來(lái)有點(diǎn)拗口，但執(zhí)行過(guò)程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對(duì)合同所涉事項(xiàng)的事先“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，這種規(guī)劃和設(shè)計(jì)既包括對(duì)立約各方“角色”的規(guī)劃和設(shè)計(jì)，也包括對(duì)交易程序的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，還包括立約各方如果在履行過(guò)程中產(chǎn)生爭(zhēng)議不能達(dá)成共識(shí)一旦“訴諸法律”的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”。工程建設(shè)，如果規(guī)劃不當(dāng)，設(shè)計(jì)不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現(xiàn)代俗語(yǔ)解釋?zhuān)贤褪橇⒓s各方制定的游戲規(guī)則，沒(méi)有詳細(xì)的規(guī)則，何談?dòng)螒颍?/p>

應(yīng)注意合同結(jié)構(gòu)的合理性

合同結(jié)構(gòu)是指合同各個(gè)組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部

分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般包括標(biāo)題、合同編號(hào)、雙方當(dāng)事人名稱(chēng)、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開(kāi)戶(hù)行、賬號(hào)等；內(nèi)容一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的（常見(jiàn)的鑒于條款）、標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限、違約責(zé)任、合同生效及終止、不可抗力、爭(zhēng)議的解決方式、法律適用、保密、權(quán)利放棄、權(quán)利轉(zhuǎn)讓、繼承者和受讓人、修訂、可分割性、全部協(xié)議（常見(jiàn)的取代條款）、未盡事宜、通知、合同正副本份數(shù)及保存、附件等；合同結(jié)尾一般包括簽約單位蓋章及簽約單位授權(quán)代表簽字、簽約時(shí)間、簽約地點(diǎn)等。

實(shí)踐中，嚴(yán)格按上述順序排列的合同并不多見(jiàn)，對(duì)一般條款或通用條款如不可抗力、爭(zhēng)議的解決方式、法律適用、保密、通知，大部分合同均未敘述。合同內(nèi)容繁多，并無(wú)固定模式，如何編排，取決于律師個(gè)人習(xí)慣、經(jīng)驗(yàn)和對(duì)合同所涉事項(xiàng)的精湛理解乃至律師的心境和態(tài)度。

合同各方的權(quán)利和義務(wù)無(wú)疑是合同內(nèi)容重中之重，筆者的經(jīng)驗(yàn)是以各方權(quán)利和義務(wù)為中心編排合同其它內(nèi)容，通常做法是：在對(duì)合同標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限等合同必備條款進(jìn)行敘述后，采取專(zhuān)章的形式對(duì)各方權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責(zé)任條款及爭(zhēng)議解決方式，其他條款統(tǒng)統(tǒng)放在合同后半段或以“一般規(guī)定”作單章敘述。這樣做有三個(gè)好處，一是能抓住重點(diǎn)，二是敘述方便，三是能夠保證合同整體框架的協(xié)調(diào)。

追求合同結(jié)構(gòu)合理性就是要讓合同整體框架協(xié)調(diào)、各條款功能互補(bǔ)，從而避免和減少合同條款之間的矛盾和歧義。應(yīng)注意合同體例的適用性

合同體例通常是指合同簡(jiǎn)繁及合同各條內(nèi)容排列形式。有的合同方方面面的內(nèi)容都要涉及，有的合同力求簡(jiǎn)要；有的合同采取先有“章”，后有“條”，“條”下面是“款”，“款”下面是“項(xiàng)”，有的合同只有“條”、“款”、“項(xiàng)”，有的合同干脆就按“一、二、三 ┅┅ ”順序排列。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項(xiàng)、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，不能千篇一律。

由上可知，一份好的合同應(yīng)該是：目的正當(dāng)，內(nèi)容、形式和程序有效，各方

權(quán)利與義務(wù)關(guān)系均衡，具有可操作性，并且結(jié)構(gòu)合理，體例適應(yīng)，此乃律師追求的目標(biāo)。

第三篇：律師起草、審查、修改合同交底

律師審查合同前應(yīng)先了解哪些信息？

作者:周旻時(shí)間:2014-04-08瀏覽量 3評(píng)論 000

某些律師面對(duì)合同不知如何審查，可能不僅僅是工作經(jīng)驗(yàn)的問(wèn)題，也可能是對(duì)客戶(hù)需求不明的原因。

除了當(dāng)事人有特別的要求，深圳企業(yè)法律顧問(wèn)律師創(chuàng)勤律師認(rèn)為，審查合同一般應(yīng)先了解以下信息：

即使當(dāng)事人對(duì)于合同審查有所指示，這些指示也未必全面，應(yīng)當(dāng)在正式著手審查前，盡可能多的讓當(dāng)事人提供如下信息：

1、當(dāng)事人的審查目的：當(dāng)事人交易的目的是否能通過(guò)該合同得以實(shí)現(xiàn)，是否違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定？

2、合同以及交易的背景

3、內(nèi)容條款修改的問(wèn)題：哪些條款是當(dāng)事人之間約定不可以更改的。

4、審查修改結(jié)果的提交：合同審查修改后，應(yīng)按照當(dāng)事人的要求，專(zhuān)門(mén)出具修改意見(jiàn)或結(jié)合原告及修改意見(jiàn)全面修改形成新的合同文本再提交給當(dāng)事人。

一、應(yīng)注意合同的目的性律師在著手起草或?qū)彶楹贤埃瑧?yīng)通過(guò)電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當(dāng)事人擬簽合同的真正目的，包括動(dòng)機(jī)。實(shí)踐中，明明是加工承攬合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作買(mǎi)賣(mài)合同處理;明明是一般合作建房合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同處理，結(jié)果導(dǎo)致合同名不副實(shí)。有的當(dāng)事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業(yè)相互借貸合同，確要搞成一份合作經(jīng)營(yíng)合同。只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實(shí)意思;只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質(zhì)及合同的準(zhǔn)確名稱(chēng);只有明確合同的目的，律師才能“規(guī)劃”合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任;只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。

二、應(yīng)注意合同的有效性保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責(zé)任。律師要特別注意我國(guó)《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國(guó)《合同法》第五十二條的規(guī)定。判斷合同有效還是無(wú)效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違背我國(guó)法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時(shí)，應(yīng)特別注意相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋當(dāng)中強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。關(guān)于合同有效性問(wèn)題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的問(wèn)題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。合同個(gè)別條款無(wú)效并不導(dǎo)致整個(gè)合同無(wú)效，整個(gè)合同無(wú)效并不導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無(wú)效。當(dāng)合同個(gè)別條款無(wú)效時(shí)，律師只需修改該個(gè)別條款;當(dāng)整個(gè)合同無(wú)效時(shí)，律師就要放棄當(dāng)事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

三、應(yīng)注意合同的平衡性所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡。沒(méi)有只有權(quán)利而沒(méi)有義務(wù)的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)必須“匹配”，不應(yīng)出現(xiàn)有權(quán)利主題而沒(méi)有義務(wù)主體、或有義務(wù)主體而沒(méi)有權(quán)利主體的情形，一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人的義務(wù)相對(duì)

應(yīng)。過(guò)分強(qiáng)調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對(duì)方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”!雖然律師是受合同一方委托，律師當(dāng)然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對(duì)方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對(duì)不是一個(gè)好律師!有的律師在起草合同時(shí)，還往往為合同相對(duì)方設(shè)立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會(huì)被“發(fā)現(xiàn)”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過(guò)程中由于這些陷阱會(huì)逐步暴露而遭到合同相對(duì)方的種種刁難。最終，導(dǎo)致當(dāng)事人的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。吃虧的，還是你的當(dāng)事人，甚至是你本人?！皺C(jī)關(guān)算盡反誤了卿卿性命”，教訓(xùn)不可不吸!

四、應(yīng)注意合同的可操作性實(shí)踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對(duì)合同各方權(quán)利的規(guī)定過(guò)于抽象原則，對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對(duì)各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒(méi)有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱](méi)有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語(yǔ)不確切等等。“實(shí)現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實(shí)現(xiàn)利益均衡的具體保證”，尤其像建設(shè)工程合同、合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同、BOT合同諸如此類(lèi)的履行周期長(zhǎng)、影響因素多、風(fēng)險(xiǎn)大的合同，更需要對(duì)于可操作性做出更高的要求。關(guān)于合同可操作性問(wèn)題，西方發(fā)達(dá)國(guó)家律師的經(jīng)驗(yàn)值得我們借鑒。君不見(jiàn)，在美國(guó)甚至我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)，一份“簡(jiǎn)單”的個(gè)人房屋租賃合同，可能長(zhǎng)達(dá)十幾頁(yè)，各方權(quán)利義務(wù)規(guī)定得清清楚楚，違約責(zé)任非常詳盡，對(duì)可能產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來(lái)有點(diǎn)拗口，但執(zhí)行過(guò)程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對(duì)合同所涉事項(xiàng)的事先“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，這種規(guī)劃和設(shè)計(jì)既包括對(duì)立約各方“角色”的規(guī)劃和設(shè)計(jì)，也包括對(duì)交易程序的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，還包括立約各方如果在履行過(guò)程中產(chǎn)生爭(zhēng)議不能達(dá)成共識(shí)一旦“訴諸法律”的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”。工程建設(shè)，如果規(guī)劃不當(dāng)，設(shè)計(jì)不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現(xiàn)代俗語(yǔ)解釋?zhuān)贤褪橇⒓s各方制定的游戲規(guī)則，沒(méi)有詳細(xì)的規(guī)則，何談?dòng)螒?當(dāng)事人往往礙于情面，不愿意提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫(xiě)，律師在起草和修改合同中，不能被當(dāng)事人牽著鼻子走，應(yīng)對(duì)當(dāng)事人曉以利害，不但要規(guī)定違約責(zé)任，還得盡量詳盡，使各方違約責(zé)任與其義務(wù)相一致并落到實(shí)處。合同用詞不能使用形容詞如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱兩可的詞語(yǔ)如“大約”、“相當(dāng)”，亦不要泛指如“一切”、“全部”，簡(jiǎn)稱(chēng)必須有解釋?zhuān)菀桩a(chǎn)生誤解和歧義的詞語(yǔ)要定義，標(biāo)點(diǎn)符號(hào)亦不可輕視。俗話說(shuō)：一字值錢(qián)金，合同文書(shū)表現(xiàn)尤為典型。

第四篇：安置地轉(zhuǎn)讓合同(律師起草)

轉(zhuǎn) 讓 合 同

甲方（轉(zhuǎn)讓方）： 身份證號(hào)：

身份證號(hào)：

身份證號(hào)： 身份證號(hào)： 地址： 聯(lián)系電話：

乙方（受讓方）： 身份證號(hào)： 地址： 聯(lián)系電話：

甲方有一塊座落于XX鎮(zhèn)XX村X(qián)XX的安置建房用地，現(xiàn)將取得此安置用地的相關(guān)合同及安置用地土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方。通過(guò)協(xié)商，甲、乙雙方自愿達(dá)成以下協(xié)議條款，以資信守。

一、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的及基本概況

1、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的（1）甲方將XXX年XX月XX日XX縣土地收購(gòu)儲(chǔ)備中心補(bǔ)償安置協(xié)議書(shū)（土地使用權(quán)調(diào)換）》中涉及甲方XXX安置地的一切合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓給乙方，相應(yīng)的義務(wù)也由乙方履行。本轉(zhuǎn)讓合同生效后，乙方有權(quán)按此合同XXX安置地的一切合同權(quán)益。

（2）甲方通過(guò)《XX鎮(zhèn)XX村X(qián)XX的安置建房用地（土地使用權(quán)調(diào)換）》取得的XX安置地的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方。本轉(zhuǎn)讓合同生效后，該安置地的土地使用權(quán)屬于乙方所有。

2、基本概況

（1）安置建房用地座落于XX縣XX鎮(zhèn)XX村X(qián)X項(xiàng)目拆遷安置小區(qū)的壹宗編號(hào)為XX的國(guó)有土地。

（2）XX宗土地基本情況：面寬XX米，進(jìn)深XX米，建筑占地面積XX平方米，土地性質(zhì)為國(guó)有劃撥土地，土地用途為商住建設(shè)用地，現(xiàn)合同戶(hù)主為甲方。

（3）XX宗土地使用權(quán)來(lái)源：拆遷安置協(xié)議，具體見(jiàn)XXX年XX月XX日XX縣房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議書(shū)（土地使用權(quán)調(diào)換）》。

二、轉(zhuǎn)讓價(jià)格及支付期限

1、轉(zhuǎn)讓價(jià)格

乙方自愿支付給甲方本轉(zhuǎn)讓合同及所含XX宗土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格等所有各種費(fèi)用合計(jì)人民幣X佰X拾X萬(wàn)X仟元整（￥XXXXXX）。除此之外，甲方不得以任何理由再向乙方收取任何費(fèi)用。

2、支付期限

在簽訂本合同時(shí)乙方向甲方給付定金人民幣貳拾萬(wàn)元，定金抵作轉(zhuǎn)讓價(jià)款。在簽訂本合同一個(gè)月內(nèi)付X佰X拾X萬(wàn)X仟元整，如一個(gè)月內(nèi)未付清余款，按2分計(jì)息。余款貳萬(wàn)元房產(chǎn)證過(guò)戶(hù)后付清。如一個(gè)月內(nèi)未付清余款，雙方解除合同。

三XX宗土地的房屋建設(shè)及土地使用權(quán)證、房屋所有權(quán)證過(guò)戶(hù)登記辦理

1、XX宗土地的房屋建設(shè)

乙方受讓XX宗土地后，仍然由甲方以甲方的名義申領(lǐng)建設(shè)用地通知書(shū)、工程建設(shè)許可證，但由乙方自行投資建造，產(chǎn)權(quán)屬于乙方所有，乙方在建設(shè)房屋時(shí)，甲方應(yīng)當(dāng)予以配合，不得阻撓。房屋建設(shè)完工后，如乙方需將該房屋及土地以甲方名義進(jìn)行抵押貸款時(shí)，甲方應(yīng)無(wú)條件配合。

2、土地使用權(quán)證及房屋所有權(quán)證過(guò)戶(hù)登記辦理

本宗土地使用權(quán)和房產(chǎn)所有權(quán)以甲方名義辦理土地使用權(quán)證和房屋的所有權(quán)證。辦好這兩證后，必須在過(guò)戶(hù)條件允許時(shí)向有關(guān)部門(mén)辦理相關(guān)手續(xù)，以過(guò)戶(hù)登記至乙方或乙方指定的人。具體約定如下：

（1）過(guò)戶(hù)條件允許時(shí)，甲方應(yīng)當(dāng)無(wú)條件配合乙方，將乙方自行建造的房屋但在甲方名下的土地使用證及房屋所有權(quán)證，向有關(guān)部門(mén)過(guò)戶(hù)登記至乙方或乙方指定的人的名下。

（2）XX宗建房用地現(xiàn)為國(guó)有劃撥土地，辦理過(guò)戶(hù)登記時(shí)，按規(guī)定劃撥土地轉(zhuǎn)為出讓土地所需繳交的出讓金，由乙方承擔(dān)，與甲方無(wú)關(guān)。

(3)過(guò)戶(hù)登記所需的稅費(fèi)及其它費(fèi)用，均由乙方承擔(dān)，與甲 方無(wú)關(guān)。

(4)本合同中所指的“過(guò)戶(hù)條件允許時(shí)”是指法律、法規(guī)及政策層面的條件允許。在此條件允許情況下，甲方必須按法律法規(guī)規(guī)定和本合同約定無(wú)條件辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)。否則，甲方應(yīng)按本合同第四條第八款向乙方賠償。

四、其他約定

1、甲方承諾在簽訂本協(xié)議前已經(jīng)征求了全體家庭成員及相關(guān)人員的意見(jiàn)，其父母、妻子、兒女等均同意甲方將本宗土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方或乙方指定的人。甲方家庭成員及相關(guān)人員就本宗土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的內(nèi)部分配事宜由甲方負(fù)責(zé)，與乙方無(wú)關(guān)。甲方及甲方所有家庭成員和相關(guān)人員不得以土地升值(含大幅度升值)等任何理由反悔，不得再向乙方索要任何費(fèi)用，不得阻撓乙方對(duì)本宗土地的建設(shè)、使用、收益、轉(zhuǎn)讓等。

2、甲方承諾本宗土地?zé)o任何糾紛，如仍有遺留糾紛，由甲方負(fù)責(zé)解決，所需的費(fèi)用由甲方承擔(dān)，與乙方無(wú)關(guān)。

3、建設(shè)指揮部允許該小區(qū)建房戶(hù)開(kāi)工建設(shè)時(shí)，乙方即可在本宗土地上進(jìn)行工程施工建設(shè)。在施工建設(shè)期間，甲方應(yīng)及時(shí)配合、協(xié)助乙方辦理建筑施工用水、用電等相關(guān)手續(xù)。乙方應(yīng)自覺(jué)接受有關(guān)部門(mén)的監(jiān)督管理，否則，一切后果由乙方自負(fù)，各項(xiàng)罰款由乙方負(fù)擔(dān)，與甲方無(wú)關(guān)。

4、甲方指定其妻子 或其子、，在甲方因客觀原因無(wú)法辦理本宗土地的有關(guān)手續(xù)時(shí)，無(wú)償提供相關(guān)證件和申請(qǐng)材料，無(wú)償?shù)接嘘P(guān)部門(mén)辦理本合同所述的各項(xiàng)手續(xù)。

5、以甲方名義辦理的本宗房地產(chǎn)的各項(xiàng)審批手續(xù)、證件、發(fā)票等的原件，甲方均應(yīng)及時(shí)交付給乙方，由乙方保管。在未辦理過(guò)戶(hù)登記之前，甲方不得以其名義登記的產(chǎn)權(quán)而將本房地產(chǎn)權(quán)出賣(mài)，或者用于抵押、質(zhì)押等擔(dān)保。否則，乙方有權(quán)主張房地產(chǎn)權(quán)，或按本合同第四條第六款要求賠償。

6、甲方及甲方家庭成員、相關(guān)人員不履行本協(xié)議，導(dǎo)致在政策規(guī)定可以辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)之日起半年內(nèi)無(wú)法辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)的，或者甲方及其家庭成員、相關(guān)人員主張撤銷(xiāo)本協(xié)議的，甲方或主張撤銷(xiāo)本協(xié)議的人應(yīng)按發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的本宗土地使用權(quán)及地上建筑物的市場(chǎng)價(jià)總價(jià)款(應(yīng)包含裝修價(jià)值，以有權(quán)機(jī)構(gòu)評(píng)估的價(jià)款為準(zhǔn))的兩倍賠償給乙方，并由本合同的該地塊的土地?fù)?dān)保人及證明人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

7、甲、乙雙方均不得惡意因?yàn)楸咀谟玫貫閲?guó)有劃撥土地卻不履行國(guó)有劃拔土地轉(zhuǎn)為國(guó)有出讓土地的審批手續(xù)(即：當(dāng)政策規(guī)定可以辦理國(guó)有劃撥土地轉(zhuǎn)為國(guó)有出讓土地時(shí)，甲方拒絕向有關(guān)部門(mén)簽字提出申請(qǐng)，乙方拒絕負(fù)擔(dān)出讓金)，以此來(lái)主張本轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效。如出現(xiàn)這種情況，則不履行國(guó)有劃撥土地轉(zhuǎn)為國(guó)有出讓土地的申請(qǐng)審批手續(xù)的一方為過(guò)錯(cuò)方，有過(guò)錯(cuò)方賠償另一方的損失，損失按發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的本宗土地使用權(quán)及地上建筑物的市場(chǎng)價(jià)總價(jià)款(應(yīng)包含裝修價(jià)值，以有權(quán)機(jī)構(gòu)評(píng)估的價(jià)款為準(zhǔn))的兩倍計(jì)算。

五、附則

本協(xié)議一式貳份，甲方、乙方雙方各執(zhí)一份，自甲、乙雙方簽字后生效。

甲方（簽字）： 乙方（簽字）：

甲方家庭成員及相關(guān)人員（簽字同意本合同各項(xiàng)條款）：

土地?fù)?dān)保人及證明人（簽字）：

訂立日期： 年 月 日

第五篇：2014.3.10建設(shè)工程合同起草注意事項(xiàng)

目前國(guó)內(nèi)建筑市場(chǎng)的惡性競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致施工企業(yè)工程利潤(rùn)長(zhǎng)期在低水平運(yùn)行，且發(fā)包人拖欠工程款的情況相當(dāng)嚴(yán)重，而施工企業(yè)由于項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)管理不到位、簽證資料不完善導(dǎo)致工期延誤或者出現(xiàn)工程質(zhì)量問(wèn)題而引發(fā)業(yè)主提出高額索賠、最終導(dǎo)致施工單位倒賠錢(qián)的案例屢見(jiàn)不鮮。在新的施工任務(wù)不斷承接的同時(shí)，施工企業(yè)作為承包人能否進(jìn)一步加強(qiáng)建設(shè)施工合同管理，有效避免建設(shè)施工合同履行的法律風(fēng)險(xiǎn)，已成為當(dāng)務(wù)之急。

一、審查建設(shè)施工合同發(fā)包人與承包人履約能力情況：

1、對(duì)建設(shè)施工合同發(fā)包方主要應(yīng)了解兩方面內(nèi)容：

① 建設(shè)施工合同主體資格，即建設(shè)相關(guān)手續(xù)是否齊全。例：建設(shè)用地是否已經(jīng)批準(zhǔn)？是否列入投資計(jì)劃？規(guī)劃、設(shè)計(jì)是否得到批準(zhǔn)？是否進(jìn)行了招標(biāo)等。

② 履約能力即資金問(wèn)題。建設(shè)施工合同施工所需資金是否已經(jīng)落實(shí)或可能落實(shí)等。

2、對(duì)建設(shè)施工合同承包方主要了解的內(nèi)容有：

① 資質(zhì)情況； ② 施工能力； ③ 社會(huì)信譽(yù)； ④ 財(cái)務(wù)情況

建設(shè)施工合同承包方的二級(jí)公司和工程處不能對(duì)外簽訂建設(shè)施工合同。上述內(nèi)容是體現(xiàn)履約能力的指標(biāo)，應(yīng)認(rèn)真分析和判斷。

二、建設(shè)施工合同履約管理之工期

（一）建設(shè)施工合同工期和施工進(jìn)度

1、建設(shè)施工合同實(shí)際開(kāi)工日期的認(rèn)定

① 建設(shè)施工合同承包人有證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期的，則應(yīng)認(rèn)定該日期為實(shí)際開(kāi)工日期。承包人的證據(jù)可以是發(fā)包人向承包人發(fā)出的通知、工程監(jiān)理的記錄、當(dāng)事人的會(huì)議紀(jì)要、施工許可證等；

② 建設(shè)施工合同承包人雖無(wú)證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期，但有開(kāi)工報(bào)告，則應(yīng)認(rèn)定開(kāi)工報(bào)告中記載的開(kāi)工日期為實(shí)際開(kāi)工日期；

③ 若建設(shè)施工合同承包人無(wú)任何證據(jù)證明實(shí)際開(kāi)工日期，亦無(wú)開(kāi)工報(bào)告，則應(yīng)以合同約定的開(kāi)工日期為準(zhǔn)。

2、建設(shè)施工合同竣工日期的認(rèn)定

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十四條規(guī)定認(rèn)定方法：

① 雙方確認(rèn)的日期為竣工日期；

② 建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（注意是經(jīng)蓋章的驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的時(shí)間，不是竣工驗(yàn)收備案日期，因?yàn)榭⒐を?yàn)收備案是由建設(shè)單位來(lái)報(bào)送）；

③ 建設(shè)施工合同承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期；

④ 未經(jīng)過(guò)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

（二）幾種影響建設(shè)施工合同工期的因素

1、建設(shè)施工合同施工許可證：

① 如未取得且未施工，以取得施工許可證之日作為開(kāi)工日期；

② 但如未取得且已經(jīng)施工，則一般以施工開(kāi)始日為開(kāi)工日期。

2、建設(shè)施工合同關(guān)于拖欠工程款的問(wèn)題：

拖欠工程款且導(dǎo)致停工或緩慢施工，則建設(shè)施工合同工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及拖欠工程款與延誤天數(shù)之因果關(guān)系。

3、建設(shè)施工合同設(shè)計(jì)變更： ① 建設(shè)施工合同設(shè)計(jì)變更在關(guān)鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及設(shè)計(jì)變更與延誤天數(shù)之因果關(guān)系；

② 建設(shè)施工合同設(shè)計(jì)變更不在關(guān)鍵線路上，則不應(yīng)以此為由順延工期。

4、建設(shè)施工合同圖紙延誤：

① 建設(shè)施工合同設(shè)計(jì)變更在關(guān)鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及設(shè)計(jì)變更與延誤天數(shù)之因果關(guān)系；

② 建設(shè)施工合同設(shè)計(jì)變更不在關(guān)鍵線路上，則不應(yīng)以此為由順延工期。

5、建設(shè)施工合同關(guān)于增加工程量：

① 設(shè)計(jì)變更在關(guān)鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及設(shè)計(jì)變更與延誤天數(shù)之因果關(guān)系；

② 設(shè)計(jì)變更不在關(guān)鍵線路上，則不應(yīng)以此為由順延工期。

6、建設(shè)施工合同關(guān)于質(zhì)量鑒定：

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十五條 建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對(duì)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。

① 鑒定合格，順延工期；

② 鑒定不合格，視情況而定。

7、建設(shè)施工合同建設(shè)單位的其他原因：

如：指定的代表未按照約定提供指令、批準(zhǔn)，致使施工不能正常進(jìn)行；建設(shè)單位未按照建設(shè)施工合同約定時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地等；隱蔽工程在隱蔽前，施工企業(yè)發(fā)出檢查通知，建設(shè)單位未及時(shí)檢查等。

① 建設(shè)施工合同設(shè)計(jì)變更在關(guān)鍵線路上，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及設(shè)計(jì)變更與延誤天數(shù)之因果關(guān)系；

② 建設(shè)施工合同設(shè)計(jì)變更不在關(guān)鍵線路上，則不應(yīng)以此為由順延工期。

8、一周內(nèi)，非施工單位原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過(guò)8小時(shí)。

9、發(fā)生不可抗力事件：

無(wú)法預(yù)見(jiàn)、不可避免并不能克服，一旦發(fā)生，要積極采取措施，阻止和預(yù)防擴(kuò)大損失，要及時(shí)按照建設(shè)施工合同約定的程序和時(shí)限報(bào)告。

三、關(guān)于建設(shè)施工合同工程簽證與索賠

1、建設(shè)施工合同工程簽證

① 可以直接作為結(jié)算憑據(jù)。如進(jìn)行建設(shè)施工合同審價(jià)，審價(jià)部門(mén)對(duì)簽證不作另行審查；如引起訴訟，該訴訟的性質(zhì)屬于權(quán)屬確定的返還之訴。

② 是施工過(guò)程中的例行工作，一般不依賴(lài)于其它證據(jù)。是雙方對(duì)施工實(shí)際變化的相互確認(rèn)，只要簽字即視為認(rèn)可，不必對(duì)具體的調(diào)整內(nèi)容再行審查。

2、建設(shè)施工合同工程索賠程序

《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）有關(guān)索賠的程序?yàn)椋喊l(fā)包人未按照建設(shè)施工合同約定支付各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失，承包人可以按照以下規(guī)定索賠：

① 有正當(dāng)索賠理由，且有有關(guān)證據(jù)；

② 索賠事件發(fā)生后28（14）天內(nèi)，向建設(shè)施工合同發(fā)包人提出索賠意向通知（注意工期索賠的具體天數(shù)及其理由（施工關(guān)鍵線路和程序）；

③ 發(fā)出索賠意向通知后28（14）天內(nèi)，向工程師提出延長(zhǎng)工期和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料；

④ 建設(shè)施工合同發(fā)包人在接到索賠通知后28（14）天內(nèi)給予批準(zhǔn)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充證據(jù)和理由，發(fā)包人在28日內(nèi)未予答復(fù)，視為批準(zhǔn)索賠。

若索賠事件持續(xù)發(fā)生，建設(shè)施工合同施工單位應(yīng)持續(xù)索賠；索賠事件消失后，應(yīng)綜合進(jìn)行索賠。

四、關(guān)于建設(shè)施工合同項(xiàng)目章和公章的風(fēng)險(xiǎn)

1、內(nèi)部公章管理、使用規(guī)范化

公章的印文要備案，適用要規(guī)范。項(xiàng)目章的使用相對(duì)風(fēng)險(xiǎn)更大，項(xiàng)目章的印文沒(méi)有備案，一旦讓法院看到你的項(xiàng)目章管理混亂，也就是不具備“排他性”，則不具備鑒定的意義。如果鑒定不具備參考價(jià)值，如果還有其他證據(jù)鏈印證，很可能被判決承擔(dān)責(zé)任。如果管理規(guī)范，具備排他性，如果公章鑒定下來(lái)確認(rèn)不是公司備案的公章印文，那這個(gè)案件其他的證據(jù)鏈尚不足以讓法庭采用高度蓋然性的原則判決公司承擔(dān)責(zé)任。

2、建立嚴(yán)格的印章使用制度

特別是項(xiàng)目章的使用和管理方面，更需要注意，需要規(guī)范使用范圍、使用權(quán)限和失效時(shí)間。因?yàn)轫?xiàng)目章不用的工商備案，公司承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)更大。所以，內(nèi)部要加強(qiáng)管理，明確權(quán)限和范圍、對(duì)使用情況進(jìn)行登記。

五、建設(shè)施工合同業(yè)主拖欠工程款時(shí)，建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先權(quán)問(wèn)題

1、權(quán)利行使主體

① 建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體僅指建設(shè)施工合同的承包人，不包括建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同的承包人；

② 根據(jù)合同相對(duì)性原理，只有建設(shè)施工合同總承包人享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，分包人不能主張?jiān)搩?yōu)先權(quán)；

③ 裝飾裝修合同的承包人是否具有工程優(yōu)先受償權(quán)？只能在建筑物因裝飾裝修而增加價(jià)值的范圍內(nèi)優(yōu)先受償，同時(shí)發(fā)包人必須是該建筑物的所有人。

2、受償范圍

享有優(yōu)先受償權(quán)的工程款應(yīng)當(dāng)包括建設(shè)施工合同承包人為建設(shè)工程支付的勞務(wù)報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，但對(duì)于承包人依建設(shè)施工合同向發(fā)包人主張的損害賠償（賠償金、違約金等）則不應(yīng)包括在內(nèi)。《合同法》第286條規(guī)定享有優(yōu)先受償權(quán)的是“建設(shè)工程價(jià)款”，而按照一般人的通常理解，損害賠償金并不屬于“價(jià)款”之列。

3、關(guān)于起算時(shí)間

① 建設(shè)工程正常竣工情況下：建設(shè)工程竣工之日為建設(shè)施工合同竣工之日；

② 建設(shè)工程無(wú)法正?？⒐で闆r下：建設(shè)施工合同約定的竣工之日。

此時(shí)承包人可以與發(fā)包人協(xié)商以“爛尾”工程折價(jià)，或者達(dá)成延期付款和竣工的合意，以便繼續(xù)履行變更后的建設(shè)施工合同。如果承、發(fā)包雙方不愿協(xié)商或協(xié)商不成，承包人可以在工程約定的竣工之日起六個(gè)月內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán)，但建設(shè)施工合同承包人優(yōu)先受償權(quán)的實(shí)現(xiàn)，有待于建設(shè)項(xiàng)目的接盤(pán)、轉(zhuǎn)讓或重新啟動(dòng)。當(dāng)出現(xiàn)“爛尾”樓整體拍賣(mài)時(shí)，建設(shè)施工合同承包人應(yīng)從拍賣(mài)所得財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先受償，當(dāng)有新的開(kāi)發(fā)商接盤(pán)“爛尾”工程時(shí)，接盤(pán)人在向承包人支付原發(fā)包人拖欠的工程價(jià)款后方可受讓項(xiàng)目。

【特別注意！】：

A、如果承、發(fā)包雙方在建設(shè)施工合同中約定，除按進(jìn)度支付部分工程款外，余款于工程竣工六個(gè)月后支付，這種約定就有可能造成承包人難以及時(shí)行使優(yōu)先受償權(quán)。因此，在建設(shè)施工合同簽約時(shí)，就應(yīng)注意這個(gè)付款時(shí)間問(wèn)題。

B、在結(jié)算過(guò)程中延誤優(yōu)先權(quán)的行使，導(dǎo)致因優(yōu)先權(quán)的喪失而無(wú)法獲得清償或全部清償。因此，我們要注意，一旦6個(gè)月的時(shí)間即到，而工程價(jià)款尚未確定的話，我們就要考慮建建設(shè)施工合同發(fā)包人有沒(méi)有承擔(dān)責(zé)任的能力，如果沒(méi)有的話，就要及時(shí)提起訴訟，要求行使工程優(yōu)先受償權(quán)。

4、權(quán)利行使方式

《合同法》第286條規(guī)定，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使方式有二種：一是與建設(shè)施工合同發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，二是申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。

具體的行使程序：催告——協(xié)議折價(jià)或申請(qǐng)拍賣(mài)（訴訟）

① 催告：有約定的應(yīng)從建設(shè)施工合同的約定，沒(méi)有約定的，一般將催告的“合理期限”確定為兩個(gè)月以上；

② 協(xié)議折價(jià):并非必經(jīng)程序；

③ 申請(qǐng)拍賣(mài)：大多數(shù)都是發(fā)生在審理程序中，目前法院審判實(shí)際的做法是建設(shè)施工合同承包人向人民法院起訴，獲得生效判決或者調(diào)解書(shū)后，向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。當(dāng)然建設(shè)施工合同承包人也可以仲裁書(shū)為依據(jù)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

5、不予支持工程優(yōu)先受償權(quán)的情形：

① 建設(shè)施工合同中的建設(shè)工程的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移或已被法院生效法律文書(shū)確定轉(zhuǎn)移的；

② 建設(shè)施工合同中的建設(shè)工程已經(jīng)出售給交納了全部或者大部份購(gòu)房款的消費(fèi)者的；

工程優(yōu)先受償權(quán)是優(yōu)先于所涉工程上的抵押權(quán)和其他一般債權(quán)，卻不能優(yōu)先于物權(quán)和具有物權(quán)期待權(quán)的購(gòu)房人的權(quán)利行使。

對(duì)于已經(jīng)支付了全部或大部分購(gòu)房款的買(mǎi)房人所購(gòu)買(mǎi)的房屋，雖然該房屋尚未辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)，但是為滿(mǎn)足人民基本生活的需要，為維護(hù)交易安全和社會(huì)的穩(wěn)定性，法律規(guī)定建設(shè)施工合同施工人的工程優(yōu)先受償權(quán)并不涉及該以出售的房屋。當(dāng)然只有以生活消費(fèi)為目的購(gòu)買(mǎi)住宅的購(gòu)房人才是消費(fèi)者，對(duì)于以投資為目的的購(gòu)房人，并不是消費(fèi)者，他所購(gòu)買(mǎi)的商鋪、寫(xiě)字樓是不能對(duì)抗建設(shè)施工合同施工人的工程優(yōu)先受償權(quán)的。

③ 標(biāo)的物為不宜折價(jià)、拍賣(mài)的學(xué)校、醫(yī)院、政府機(jī)關(guān)辦公樓、道路、橋梁等公益建筑工程的；

④ 建設(shè)施工合同承包人放棄優(yōu)先權(quán)承諾有效。

綜上，在施工過(guò)程中，現(xiàn)場(chǎng)項(xiàng)目經(jīng)理部需要就工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、付款方式、結(jié)算方式、違約條款、工程簽證等重要條款與建設(shè)施工合同發(fā)包人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要或者應(yīng)發(fā)包人要求出具書(shū)面承諾函時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格按照建設(shè)施工合同承包人內(nèi)部的建設(shè)施工合同評(píng)審程序進(jìn)行合同審核，及時(shí)將有關(guān)函件在簽字蓋章前送交承包人總部各部門(mén)進(jìn)行審查，并報(bào)承包人高層領(lǐng)導(dǎo)同意，從而最大限度避免公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

《關(guān)于在房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中推行工程建設(shè)合同擔(dān)保的若干規(guī)定（試行）》（建設(shè)部建市〔2004〕137號(hào)）

第一章 總 則 編輯

各省、自治區(qū)建設(shè)廳，直轄市建委及有關(guān)部門(mén)，計(jì)劃單列市建委（建設(shè)局），新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)局，解放軍總后營(yíng)房部：

《關(guān)于在房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目中推行工程建設(shè)合同擔(dān)保的若干規(guī)定（試行）》建市[2004]137號(hào) 已征得有關(guān)部門(mén)原則同意，現(xiàn)印發(fā)給你們，請(qǐng)結(jié)合實(shí)際貫徹落實(shí)。

中華人民共和國(guó)建設(shè)部 二○○四年八月六日

第一條 為進(jìn)一步規(guī)范建筑市場(chǎng)主體行為，降低工程風(fēng)險(xiǎn)，保障從事建設(shè)工程活動(dòng)各方的合法權(quán)益和維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》、《中華人民共和國(guó)招投標(biāo)法》、《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》及有關(guān)法律法規(guī)，制定本規(guī)定。

第二條 工程建設(shè)合同造價(jià)在1000萬(wàn)元以上的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目（包括新建、改建、擴(kuò)建的項(xiàng)目），適用本規(guī)定。其他建設(shè)項(xiàng)目可參照本規(guī)定執(zhí)行。

第三條 本規(guī)定所稱(chēng)工程建設(shè)合同擔(dān)保，是指在工程建設(shè)活動(dòng)中，根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定或合同約定，由擔(dān)保人向債權(quán)人提供的，保證債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由擔(dān)保人代為履行或承擔(dān)責(zé)任的法律行為。本規(guī)定所稱(chēng)擔(dān)保的有效期，是指?jìng)鶛?quán)人要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的權(quán)利存續(xù)期間。在有效期內(nèi)，債權(quán)人有權(quán)要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。有效期屆滿(mǎn)，債權(quán)人要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的實(shí)體權(quán)利消滅，擔(dān)保人免除擔(dān)保責(zé)任。

第四條 保證人提供的保證方式為一般保證或連帶責(zé)任保證。

第五條 本規(guī)定所稱(chēng)擔(dān)保分為投標(biāo)擔(dān)保、業(yè)主工程款支付擔(dān)保、承包商履約擔(dān)保和承包商付款擔(dān)保。投標(biāo)擔(dān)保可采用投標(biāo)保證金或保證的方式。業(yè)主工程款支付擔(dān)保，承包商履約擔(dān)保和承包商支付擔(dān)保應(yīng)采用保證的方式。當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

第六條 工程建設(shè)合同擔(dān)保的保證人應(yīng)是中華人民共和國(guó)境內(nèi)注冊(cè)的有資格的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、專(zhuān)業(yè)擔(dān)保公司。

本規(guī)定所稱(chēng)專(zhuān)業(yè)擔(dān)保公司，是指以擔(dān)保為主要經(jīng)營(yíng)范圍和主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，依法登記注冊(cè)的擔(dān)保機(jī)構(gòu)。第七條 依法設(shè)立的專(zhuān)業(yè)擔(dān)保公司可以承擔(dān)工程建設(shè)合同擔(dān)保。但是，專(zhuān)業(yè)擔(dān)保公司擔(dān)保余額的總額不得超過(guò)凈資產(chǎn)的10倍；單筆擔(dān)保金額不得超過(guò)該擔(dān)保公司凈資產(chǎn)的50%。不符合該條件的，可以與其他擔(dān)保公司共同提供擔(dān)保。

第八條 工程建設(shè)合同擔(dān)保的擔(dān)保費(fèi)用可計(jì)入工程造價(jià)。

第九條 國(guó)務(wù)院建設(shè)行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)對(duì)工程建設(shè)合同擔(dān)保工作實(shí)行統(tǒng)一監(jiān)督管理，縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門(mén)負(fù)責(zé)對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)的工程建設(shè)合同擔(dān)保進(jìn)行監(jiān)督管理。第十條 各級(jí)建設(shè)行政主管部門(mén)將業(yè)主（房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商）、承包商違反本辦法的行為記入房地產(chǎn)信息管理系統(tǒng)、建筑市場(chǎng)監(jiān)督管理系統(tǒng)等不良行為記錄及信用評(píng)估系統(tǒng)。2第二章 業(yè)主工程款支付擔(dān)保 編輯

第十一條 業(yè)主工程款支付擔(dān)保，是指為保證業(yè)主履行工程合同約定的工程款支付義務(wù)，由擔(dān)保人為業(yè)主向承包商提供的，保證業(yè)主支付工程款的擔(dān)保。

業(yè)主在簽訂工程建設(shè)合同的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)向承包商提交業(yè)主工程款支付擔(dān)保。未提交業(yè)主工程款支付擔(dān)保的建設(shè)工程，視作建設(shè)資金未落實(shí)。

第十二條 業(yè)主工程款支付擔(dān)?？梢圆捎勉y行保函、專(zhuān)業(yè)擔(dān)保公司的保證。業(yè)主支付擔(dān)保的擔(dān)保金額應(yīng)當(dāng)與承包商履約擔(dān)保的擔(dān)保金額相等。

第十三條 業(yè)主工程款支付擔(dān)保的有效期應(yīng)當(dāng)在合同中約定。合同約定的有效期截止時(shí)間為業(yè)主根據(jù)合同的約定完成了除工程質(zhì)量保修金以外的全部工程結(jié)算款項(xiàng)支付之日起30天至180天。

第十四條 對(duì)于工程建設(shè)合同額超過(guò)1億元人民幣以上的工程，業(yè)主工程款支付擔(dān)?？梢园垂こ毯贤_定的付款周期實(shí)行分段滾動(dòng)擔(dān)保，但每段的擔(dān)保金額為該段工程合同額的10-15%。

第十五條 業(yè)主工程款支付擔(dān)保采用分段滾動(dòng)擔(dān)保的，在業(yè)主、項(xiàng)目監(jiān)理工程師或造價(jià)工程師對(duì)分段工程進(jìn)度簽字確認(rèn)或結(jié)算，業(yè)主支付相應(yīng)的工程款后，當(dāng)期業(yè)主工程款支付擔(dān)保解除，并自動(dòng)進(jìn)入下一階段工程的擔(dān)保。

第十六條 業(yè)主工程款支付擔(dān)保與工程建設(shè)合同應(yīng)當(dāng)由業(yè)主一并送建設(shè)行政主管部門(mén)備案。3第三章 投標(biāo)擔(dān)保 編輯

第十七條 投標(biāo)擔(dān)保是指由擔(dān)保人為投標(biāo)人向招標(biāo)人提供的，保證投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的規(guī)定參加招標(biāo)活動(dòng)的擔(dān)保。投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)文件，或中標(biāo)后不簽署工程建設(shè)合同的，由擔(dān)保人按照約定履行擔(dān)保責(zé)任。

第十八條 投標(biāo)擔(dān)?？刹捎勉y行保函、專(zhuān)業(yè)擔(dān)保公司的保證，或定金（保證金）擔(dān)保方式，具體方式由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定。

第十九條 投標(biāo)擔(dān)保的擔(dān)保金額一般不超過(guò)投標(biāo)總價(jià)的2%，最高不得超過(guò)80萬(wàn)元人民幣。

第二十條 投標(biāo)人采用保證金擔(dān)保方式的，招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂合同后5個(gè)工作日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人和未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金。

第二十一條 投標(biāo)擔(dān)保的有效期應(yīng)當(dāng)在合同中約定。合同約定的有效期截止時(shí)間為投標(biāo)有效期后的30天至180天。

第二十二條 除不可抗力外，中標(biāo)人在截標(biāo)后的投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)文件，或者中標(biāo)后在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)不與招標(biāo)人簽訂承包合同的，招標(biāo)人有權(quán)對(duì)該投標(biāo)人所交付的保證金不予返還；或由保證人按照下列方式之一，履行保證責(zé)任：

（一）代承包商向招標(biāo)人支付投標(biāo)保證金，支付金額不超過(guò)雙方約定的最高保證金額；

（二）招標(biāo)人依法選擇次低標(biāo)價(jià)中標(biāo)，保證人向招標(biāo)人支付中標(biāo)價(jià)與次低標(biāo)價(jià)之間的差額，支付金額不超過(guò)雙方約定的最高保證金額；

（三）招標(biāo)人依法重新招標(biāo)，保證人向招標(biāo)人支付重新招標(biāo)的費(fèi)用，支付金額不超過(guò)雙方約定的最高保證金額。

4第四章 承包商履約擔(dān)保 編輯

第二十三條 承包商履約擔(dān)保，是指由保證人為承包商向業(yè)主提供的，保證承包商履行工程建設(shè)合同約定義務(wù)的擔(dān)保。

第二十四條 承包商履約擔(dān)保的擔(dān)保金額不得低于工程建設(shè)合同價(jià)格（中標(biāo)價(jià)格）的10%。采用經(jīng)評(píng)審的最低投標(biāo)價(jià)法中標(biāo)的招標(biāo)工程，擔(dān)保金額不得低于工程合同價(jià)格的15%。

第二十五條 承包商履約擔(dān)保的方式可采用銀行保函、專(zhuān)業(yè)擔(dān)保公司的保證。具體方式由招標(biāo)人在招標(biāo)文件中作出規(guī)定或者在工程建設(shè)合同中約定。

第二十六條 承包商履約擔(dān)保的有效期應(yīng)當(dāng)在合同中約定。合同約定的有效期截止時(shí)間為工程建設(shè)合同約定的工程竣工驗(yàn)收合格之日后30天至180天。

第二十七條 承包商由于非業(yè)主的原因而不履行工程建設(shè)合同約定的義務(wù)時(shí)，由保證人按照下列方式之一，履行保證責(zé)任：

（一）向承包商提供資金、設(shè)備或者技術(shù)援助，使其能繼續(xù)履行合同義務(wù)；

（二）直接接管該項(xiàng)工程或者另覓經(jīng)業(yè)主同意的有資質(zhì)的其他承包商，繼續(xù)履行合同義務(wù)，業(yè)主仍按原合同約定支付工程款，超出原合同部分的，由保證人在保證額度內(nèi)代為支付；

（三）按照合同約定，在擔(dān)保額度范圍內(nèi)，向業(yè)主支付賠償金。

第二十八條 業(yè)主向保證人提出索賠之前，應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知承包商，說(shuō)明其違約情況并提供項(xiàng)目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位對(duì)承包商違約的書(shū)面確認(rèn)書(shū)。如果業(yè)主索賠的理由是因建筑工程質(zhì)量問(wèn)題，業(yè)主還需同時(shí)提供建筑工程質(zhì)量檢測(cè)機(jī)構(gòu)出具的檢測(cè)報(bào)告。

第二十九條 同一銀行分支行或?qū)I(yè)擔(dān)保公司不得為同一工程建設(shè)合同提供業(yè)主工程款支付擔(dān)保和承包商履約擔(dān)保。

5第五章 承包商付款擔(dān)保 編輯

第三十條 承包商付款擔(dān)保，是指擔(dān)保人為承包商向分包商、材料設(shè)備供應(yīng)商、建設(shè)工人提供的，保證承包商履行工程建設(shè)合同的約定向分包商、材料設(shè)備供應(yīng)商、建設(shè)工人支付各項(xiàng)費(fèi)用和價(jià)款，以及工資等款項(xiàng)的擔(dān)保。

第三十一條 承包商付款擔(dān)?？梢圆捎勉y行保函、專(zhuān)業(yè)擔(dān)保公司的保證。

第三十二條 承包商付款擔(dān)保的有效期應(yīng)當(dāng)在合同中約定。合同約定的有效期截止時(shí)間為自各項(xiàng)相關(guān)工程建設(shè)分包合同（主合同）約定的付款截止日之后的30天至180天。

第三十三條 承包商不能按照合同約定及時(shí)支付分包商、材料設(shè)備供應(yīng)商、工人工資等各項(xiàng)費(fèi)用和價(jià)款的，由擔(dān)保人按照擔(dān)保函或保證合同的約定承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。