第一篇：采購合約之法律實(shí)務(wù)

采購可分為財(cái)務(wù)的采購、勞務(wù)的采購及 勞務(wù)與財(cái)務(wù)結(jié)合的采購。采購最基本的關(guān)系是買賣，但涉及勞務(wù)的采購或財(cái)物制造訂購時(shí)，會涉及委任或承攬的法律關(guān)系，十分復(fù)雜。如又是國際采購時(shí)，其復(fù)雜程度更高。

一般采購會涉及招標(biāo)、訂約、履約、驗(yàn)收、保固、爭議處理等階段。而文字的使用，更扮演重要角色，以合約而言，常見有用『契約』、『合約』、『協(xié)議書』、『同意書』、『覺書』、『預(yù)約』、『備忘錄』等用語。法律上而言，用語的差異并不重要，端視實(shí)質(zhì)上當(dāng)事人的關(guān)系，如果當(dāng)事人已具備交易標(biāo)的、交易價(jià)格、交易條款買賣要件時(shí)，雖然名之為備忘錄，仍已構(gòu)成有效的契約關(guān)系，雙方當(dāng)事人應(yīng)加以遵守。但用語的不當(dāng)，會引起爭議，會導(dǎo)致權(quán)利、義務(wù)的不清楚，當(dāng)然要小心。

法律是精心設(shè)計(jì)并經(jīng)立法院立法的用語。我國法律多沿襲國外的制度，其用語常與傳統(tǒng)的用法相異，更有一些用語系傳統(tǒng)所無。又為達(dá)規(guī)范的目的，技術(shù)上轉(zhuǎn)譯的語句，十分常見。故生活上常見的說法，拿法律關(guān)系加以考慮時(shí)，則會有出入。例如模具的采購，并非單純的買賣行為，常包含模具的開發(fā)、設(shè)計(jì)、保管、使用等相關(guān)權(quán)益，均應(yīng)加以厘清，才能減少爭議。

法律上財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，可分為對人的權(quán)利及對物的權(quán)利，前者系債權(quán)，也就是對人的權(quán)利，后者是物權(quán)，也就是對物的權(quán)利。合約是債權(quán)、債物的關(guān)系，是對人的權(quán)利。權(quán)利人可依約向相對人請求的一種權(quán)利。既然是對人的請求權(quán)則相對人的信用、能力、須要加以考慮，而此種注意義務(wù)，應(yīng)由立當(dāng)事人自己留意。否則，自己要承擔(dān)不利的后果。故法諺稱：『眼睛不開，荷包開』即此意。

簽立合約時(shí)，要確認(rèn)相對人，是否依法有能力簽約，否則契約無效，前功盡棄。合約內(nèi)容要符合自己的需求，履行契約的過程，則要本諸誠信原則，否則法律上即不會認(rèn)同。驗(yàn)收時(shí)要小心，保固責(zé)任也不能疏免。最好對爭議處理的格式，要仲裁或是法律訴訟，也可以在合約中加以約定；涉外合約涉及不同國的個體時(shí)，還要考慮合約準(zhǔn)據(jù)法，到底要以何國法律為準(zhǔn)，應(yīng)加以約定。但不要以為合約定的清清楚楚，就保平安無事。指鹿為馬、黑的說成白的，在現(xiàn)代的社會中，還是會遇到。一個人如果要賴皮時(shí)，什么樣的理由都可以用。合約定得清楚時(shí)，最大的好處就會讓立約人考慮一下，毀約的勝算和成本。一般人在作實(shí)際考慮后，對很清楚的約定，是不會任意毀約的。

第二篇：法律實(shí)務(wù)論壇（本站推薦）

法律實(shí)務(wù)論壇

——如何成為一名合格的法律人

法律的殿堂是崇高和神圣的，他從人類精神的土壤中汲取著水分和養(yǎng)分，正是這樣的基礎(chǔ)，所以它是無情暴力和柔情關(guān)懷的統(tǒng)一體。它既有包公那冷峻的面孔，又有慈母般憐愛的眼神。無數(shù)先哲們披荊斬棘，嘔心瀝血，開創(chuàng)了法律這片肥沃的土地?，F(xiàn)在接力棒傳到了我們手中，該我們耕耘這片土地了，我們準(zhǔn)備好了嗎？

法律人——這對每一個精通法律的人來說是一個多么光榮的稱號，可有多少人能讀懂一個真正的法律人意味著什么？

法律人對法律有著無比的信仰。法律對公平與正義的永恒追求，讓我們?yōu)橹畠A倒；法律對民主、自由、平等的渴求，讓我們心生敬畏。不知不覺的，我們沉入了法律；久而久之的，我們愛上了法律。因此，讓我們退一步進(jìn)兩步，向著法律人的目標(biāo)邁進(jìn)吧！

學(xué)習(xí)法律實(shí)務(wù)論壇課程后，讓我更清楚地認(rèn)識到法律是一門經(jīng)世致用的學(xué)問，也讓我更迫切地體會到成為一名合格法律人的必要性。中國的法治路途坎坷曲折、風(fēng)云變幻，但只要我們掌握必要的基本功，具備一定的法律人才的能力，以不變應(yīng)萬變，方能在法學(xué)這片廣闊的土地上占有一席之地。

借鑒沈四寶先生關(guān)于法律人才能力的論述。1，很強(qiáng)的綜合分析能力，分清主次的能力。2，識別真?zhèn)巍⑷未嬲娴哪芰Α?，特殊的、強(qiáng)烈的責(zé)任心和服務(wù)意識。4，清晰的表達(dá)能力和有效的聆聽能力。5，尊重別人，樂于助人，處理好人際關(guān)系。6，塑造與自己所學(xué)專業(yè)特點(diǎn)相適應(yīng)的性格特點(diǎn)。7，學(xué)習(xí)和吸收新知識的能力和方法。8，既要有國際視野，又要注重本土文化。

掌握以上這些能力不可一蹴而就，為此我們要鑒定決心，通過努力學(xué)習(xí)來掌握相應(yīng)的文化知識。具體的學(xué)習(xí)方法有三種:1,向書本學(xué)習(xí)。書本上的知識是歷代有識之士智慧的總結(jié)，我們可以直接取其所長、避其所短，汲取自己所需要的知識。2，向?qū)嵺`學(xué)習(xí)。實(shí)踐是認(rèn)識的來源和動力，實(shí)踐是真知的標(biāo)準(zhǔn)。在實(shí)踐中我們可以得到鍛煉，得到更多第一手材料，同時(shí)可以在實(shí)踐中檢驗(yàn)我們已有知識的合理與否。3，向別人學(xué)習(xí)。三人行必有我?guī)?。在與別人交流的過程中，我們可以相互補(bǔ)益，交流心得，不無是一種學(xué)習(xí)，進(jìn)步自己的好方法。

掌握了學(xué)習(xí)方法，接下來就要學(xué)習(xí)與自己所學(xué)專業(yè)相適應(yīng)的知識。1，熟悉法律規(guī)范，對法律條文的內(nèi)容盡可能熟悉。2，掌握法律知識體系的核心與難點(diǎn)。3，構(gòu)建合理的知識結(jié)構(gòu)，法理學(xué)、部門法學(xué)的綜合知識，與法學(xué)緊密聯(lián)系的其他學(xué)科知識。

與此同時(shí)，我們要選擇自己的未來?！霸紫啾仄鹩谥菘ぃ拖啾匕l(fā)于卒伍?！俄n非子·顯學(xué)》”意思是說，良相猛將都必經(jīng)過基層的鍛煉才可成為人才。所以，對于未來之路，我們要自信，但卻不可好高騖遠(yuǎn)，要一步一個臺階，一步一個腳印，踏實(shí)前進(jìn)。最終，我們掌握了法律學(xué)問，了解了社會常識，并具備了法律道德，成為一名合格的法律人就指日可待了。

法學(xué)院 2010181032 賈曉龍

第三篇：法律實(shí)務(wù)經(jīng)典案例

法律實(shí)務(wù)經(jīng)典案例：上市公司的收購兼并

發(fā)表于: 2011-11-15 13:58:52

企業(yè)和機(jī)構(gòu)的收購和兼并是一個時(shí)代潮流，是世界經(jīng)濟(jì)一體化的必然產(chǎn)物。律師事務(wù)所為收購和兼并提供法律服務(wù)，具有重要的意義，既能依法保證收購和兼并的順利進(jìn)行，又能從中獲得較高的報(bào)酬、擴(kuò)大自己在社會上的影響。例如，有一本在海內(nèi)外暢銷的書棗“大收購”，使律師行業(yè)再次成為社會熱點(diǎn)。擅長于企業(yè)收購事務(wù)的華爾街律師在一宗價(jià)值達(dá)250億美元的收購案中拿了0.25%的酬金，使社會上千千萬萬名最優(yōu)秀。最聰明的青年向往從事律師行業(yè)，也使千千萬萬名執(zhí)業(yè)律師希望從事重組和兼并法律事務(wù)。然而，律師事務(wù)所為收購和兼并提供法律服務(wù)，必須具備一定的條件，否則很難發(fā)揮作用。以上市公司收購的法律事務(wù)為例，一兩個精英律師是包辦不了的。上述“大收購”一書中提到的“雷諾”收購案，前后有40余名律師參與，所獲巨額酬金也由40多名律師分配。同時(shí)，為上市公司的收購提供法律服務(wù)，涉及的專業(yè)知識非常廣，不但要精通民商法、公司法、金融證券等法律法規(guī)，而且必須比較熟悉有關(guān)專業(yè)知識。不懂股權(quán)游戲規(guī)則，不懂公司管理，看不懂公司財(cái)務(wù)報(bào)表中的“文章”等等，也很難勝任此項(xiàng)工作。這是有志于開拓此項(xiàng)業(yè)務(wù)者必須思考的問題。筆者近年來為多起上市公司收購提供法律服務(wù)，現(xiàn)談一些體會，以求拋磚引玉。收購策略與法律實(shí)務(wù)

收購的市場策略對收購者來說，如何結(jié)合市場情況，安排炒作、管理資金，以最低的成本收取最多的籌碼，乃是一項(xiàng)最重要的計(jì)劃和策略。

首先，無論是收購、控股，還是購股炒作，均是法人的商業(yè)行為，目的性十分明確。如是控股炒作，無須公告發(fā)出;如是持股做大股東分利潤，一級市場的法人股和績優(yōu)股多的是，且價(jià)格遠(yuǎn)比二級市場便宜;如是控股參與或改變公司經(jīng)營，持股必須達(dá)到一定比例(國外一般為20～30%)才有真正發(fā)言權(quán)進(jìn)入董事會，否則就須聯(lián)合其他大股東，或被日后其他股東反對;如想“買殼”收購，持股比例必須不斷推進(jìn)，即使經(jīng)營者和現(xiàn)董事會有意合作，在股權(quán)游戲中也不以經(jīng)營者和現(xiàn)董事會意志而決定未來。

其次，新聞戰(zhàn)與政府干預(yù)。因財(cái)團(tuán)之間為收購與反收購戰(zhàn)引起的股市波動，傳播媒介在不同的時(shí)間，以不同的方式，成為收購雙方利用的策略之一，起到推波助瀾的公共呼聲的作用，從而引起政府部門出面干預(yù)。

在“寶延”**中，也有類似情況。雙方通過傳媒亮相，各自發(fā)表收購與反收購意見，引起“延中”股票上漲，大戶們將手中其他“套牢”的股票平倉，引起其他股票暴跌。在這種情況下，政府有關(guān)部門采取積極措施，降低輿論調(diào)子，冷卻市場波動，對雙方開展工作，并作相應(yīng)處理，使事件平息。從某種意義上說，寶安在公告后向傳媒發(fā)表的言論有欠考慮，遠(yuǎn)不如萬科與申華公司向新聞界的表態(tài)。而延中則通過傳媒起到它不能起到的效果。

所以說，任何一項(xiàng)收購計(jì)劃，必須考慮到公告后的傳媒導(dǎo)向與公眾態(tài)度，乃至引起的社會效應(yīng)及政府干預(yù)的可能性，不被反收購者所利用，承擔(dān)原來不曾想到過的社會后果，影響公司形象。作為反收購的當(dāng)事人一方，如何運(yùn)用傳媒協(xié)助，抵制惡意收購，且不損害公眾與股東的利益，也是一門科學(xué)，這不僅要求公司老總在平時(shí)注意公眾中的形象，還要重視公司與傳媒的日常聯(lián)系。同樣，在各國收購戰(zhàn)中，政府有關(guān)部門出面干預(yù)也是常事，并不是行政干預(yù)上市公司經(jīng)營活動，而是涉及證券市場與廣大投資者的權(quán)益。雖然，證監(jiān)會對寶安公司的處理意見，不少人存在異議，但有關(guān)職能部門能在我國首例收購事件中及時(shí)作出反應(yīng)，平息市場波動，減少更大損失，應(yīng)該說是比較成功的。在“寶延”**后，不少上市公司的老總們開始關(guān)注公司的新聞報(bào)道與形象，學(xué)會與傳媒界人士打交道，注意在公眾前發(fā)表的言論符合上市公司的規(guī)范要求，體現(xiàn)了轉(zhuǎn)換機(jī)制后的姿態(tài)。法律責(zé)任及其風(fēng)險(xiǎn)。在收購過程中，對收購者來說，最大的風(fēng)險(xiǎn)莫過于法律責(zé)任。因收購者違反法律，被追究法律責(zé)任，其造成的經(jīng)濟(jì)損失及其社會影響，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過收購者在收購活動實(shí)施后所能獲取的商業(yè)利潤與企業(yè)形象。這方面已越來越被收購者所重視。

收購的法律障礙，一是來自收購方面的若干法律規(guī)定，如收購程序中的數(shù)額限制、公告義務(wù)、相關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)的直接間接收購行為、連續(xù)購買的時(shí)間限制、收購要約的規(guī)范、收購價(jià)格等等。一旦違反這些規(guī)定，不僅可能被課以行政處罰，還可能被判定無效，甚至承擔(dān)各種民事賠償責(zé)任，并陷入曠日持久的訴訟。二是來自市場管理方面的若干法律規(guī)定，如在運(yùn)作過程中有無違反信息披露制度、實(shí)施誤導(dǎo)式造市行為，有無參與聯(lián)手造市獲取市場差價(jià)，有無利用內(nèi)幕消息進(jìn)行交易等等，一旦違反這些管理規(guī)定，輕者被警告、沒收非法所得、罰款等，重則還需承擔(dān)民事賠償乃至被追究刑事責(zé)任。

收購市場的收購者往往用數(shù)個不同的機(jī)構(gòu)名義和不同帳戶吸納籌碼，并視情買進(jìn)或賣出，以保證低成本推進(jìn)，且不被市場關(guān)注。有些還借助其他機(jī)構(gòu)聯(lián)盟，或輔佐市場價(jià)格，或采用適時(shí)“對搗”，或作日后共同控股的合作人之需要，這就涉及到一個相關(guān)聯(lián)主體、間接收購與聯(lián)手造市等法律問題。一般來說，如無財(cái)產(chǎn)、資金、領(lǐng)導(dǎo)人員、重大業(yè)務(wù)及協(xié)議等之間的聯(lián)系，很難認(rèn)定為相關(guān)聯(lián)企業(yè)。至于不同的獨(dú)立法人，共同為日后控制一個上市公司，分別參股成為各自的大股東，應(yīng)為法律所允許。對于以子公司還是母公司出面公告，則是收購方的策略問題。

對完成5%購股公告之后的傳媒告示中，有一個信息披露制度的法律制約及公司策略問題。從實(shí)踐中考查，完成5%購股的行為，可能是炒作的一種市場策略，可能是參股后與該公司合作的談判籌碼，可能為日后達(dá)到控股打下基礎(chǔ)，也可能實(shí)施完整的收購行為。鑒于上述四種可能的連續(xù)性與靈活性，產(chǎn)生的市場后果及法律后果不同，故在表態(tài)時(shí)的市場影響及責(zé)任也不同，行為人必須為誤導(dǎo)承擔(dān)法律責(zé)任。

在不規(guī)范的市場活動中，利用收購的內(nèi)幕信息實(shí)施炒作，也是常見之事，但有一個法律責(zé)任確定與證據(jù)認(rèn)定問題。利用收購造市與利用收購信息炒作是兩種不同性質(zhì)的法律問題，承擔(dān)責(zé)任的方式也不同，但均屬違法。

收購過程中的第三人。所謂收購過程的第三人，是指收購方和被收購公司以外的與收購活動有一定關(guān)系的主體，如牽線人、中介方、方式策劃者、市場伙伴、反收購聯(lián)盟、調(diào)停人等等。在這些不同的第三人之間，對收購雙方來講，作用意義不同，權(quán)利義務(wù)不同，出現(xiàn)的時(shí)間和形式也不同。在一些重大的收購活動中，收購方首先考慮找收購計(jì)劃設(shè)計(jì)人和有關(guān)咨詢公司，如財(cái)務(wù)顧問公司、銀行收購兼并部、律師、會計(jì)師等。經(jīng)過這些專業(yè)部門和人員對收購目標(biāo)公司的咨詢調(diào)查、財(cái)務(wù)核算、市場策略設(shè)計(jì)與分析，形成一份份材料，供收購方參考。有些還共同組成收購行動小組。收購方與策劃者之間的項(xiàng)目委托，是一種有償服務(wù)，在不少國家收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)達(dá)到收購資金或盈利的百分之幾。但這種委托又具有一定的約束，附加保密承諾。設(shè)計(jì)者必須把所有資料包括原起草稿全部交給收購方，并對泄密承擔(dān)違約責(zé)任。收購中介人在收購活動中作用較大。國外一些服務(wù)商業(yè)銀行和專業(yè)買賣經(jīng)紀(jì)人經(jīng)?？菑V告，利用他們的專業(yè)知識，安排雙方接觸洽談。不少商業(yè)銀行花許多時(shí)間專門去物色合適的對象，從中收益。由于中介人代表委托人與另一方洽談，以代理人資格辦事，故其權(quán)利義務(wù)必須明確，以免造成任何一方的損害而被追究法律責(zé)任。在上海證券市場前幾次收購活動中，已經(jīng)有一些專業(yè)咨詢公司為收購一方或雙方進(jìn)行代理，為善意收購起了積極作用。在收購與反收購活動中，一些投資公司充當(dāng)市場盟友，為幫助收購或反收購起到十分重的作用。如在美國和香港等一些收購活動中，不少證券商與商業(yè)銀行，包括一些上市公司與集團(tuán)，為收購的一方提供幫助，成為其合作伙伴。同樣，在上次“寶延**”中，延中也請來某香港公司協(xié)助反收購。但是，這些合作人往往以商業(yè)目的為重，多在市場炒作中漁利，與收購雙方的協(xié)作中以商業(yè)性居多，有些還以漁翁得利告終。我們參與的每次收購案中，均有一些大券商公司或中介公司參與，所以協(xié)調(diào)的作用顯得十分重要?！熬沧C券”收購“申華公司”過程中的法律問題

申華實(shí)業(yè)股份公司是上海股市最早上市的公司之一，人稱“老八股”。原主要經(jīng)營公共客運(yùn)、物業(yè)、酒店旅游業(yè)及投資商貿(mào)等。近年來，公司將80%以上的投資集中用于上海外灘建造智能化的一座金融大廈，造價(jià)數(shù)億元人民幣。由于?呻華”公司是滬市中少有的“三無公司”，即無國家股、法人股、控股公司，先后被萬科等不少公司作為目標(biāo)收購。由于公司董事長善于股權(quán)游戲，公司管理權(quán)均未被他人取得。在1996年底，金融大廈即將封頂之時(shí)，廣州三新公司在二級市場大量買進(jìn)該公司股票，接連兩次“舉牌”公告，并引發(fā)“申華”公司董事會的內(nèi)部分裂。7名董事要求接納“三新”公司的4名新董事，并與董事長反目。在此關(guān)鍵時(shí)刻，作為國內(nèi)最大的證券公司成為無法抗?fàn)幍牡谝淮蠊蓶|。于是一場大股東之爭和公司內(nèi)部之爭成為傳媒熱點(diǎn)。筆者作為“君安證券”上?？偛康姆深檰柡汀坝扇A”公司現(xiàn)法律顧問，在收購過程中及收購?fù)瓿梢院?，對金融大廈的接盤過程中的若干法律問題進(jìn)行了探討。

“君安”收購“申華”是一場比較成功的收購，巧妙地利用了公司內(nèi)部的分歧。公司的董事長在國外期間，將公司印章及大權(quán)授予他人，最后被人“出賣”的現(xiàn)象確令人心痛。由此引發(fā)一起董事長通過法院起訴部分董事停止侵害、查封印章的官司，是本例收購的關(guān)鍵。案件輸贏無所謂，但董事長阻止了占上風(fēng)的多數(shù)董事，并通過查封原印章手段而重新以董事長的地位控制了公司局面，接受“君安”人駐，結(jié)束了此場紛爭?？芍^天外有天，山外有山，但世人不盡詳知。在中國公司運(yùn)作過程中.公司印章作用大于董事長簽名，而章程中對董事長權(quán)力的規(guī)定又往往有很大作用。申華公司董事長當(dāng)時(shí)盡管失去公司印章，但?伸華”公司的章程與多數(shù)公司不同之處，在于規(guī)定董事長“在重大緊急情況下，對公司事務(wù)行使特別裁決權(quán)和處置權(quán)”，只要這種處理符合公司利益，并事后向董事會與股東會報(bào)告即可。董事長就是充分利用這條規(guī)定，達(dá)到了控盤結(jié)果。

以后，雙方因股東權(quán)益糾紛又引起訴訟。這也是全國首例第一大股東狀告上市公司及董事長的糾紛案，近日已成為傳媒熱點(diǎn)，也引起證券界、法律界及廣大投資者和上市公司的普遍關(guān)注與討論，其意義已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出案件本身。案件所涉及的有關(guān)法律問題，不僅是證券市場和上市公司發(fā)展進(jìn)程中的一個重要課題，也為我國完善《公司法》及上市公司議事規(guī)則提供了素材。

一、關(guān)于“一拆四”的董事提案問題。原告說“群安”提案是一個不可分割·的整體，被告不能擅自“一拆四”，況且公告與開股東會的議案不一致。被告則說可以“一拆四”。于是有人說，如果免去兩位董事未通過，新增的兩位董事又通過，一下子多出兩名董事怎么辦?也有人計(jì)算會出現(xiàn)16種結(jié)果，而造成目前實(shí)際少兩名董事怎么辦?假如免去兩位董事求通過，應(yīng)采用什么方式再議等等，法律、規(guī)章和公司章程都不明確。由于“一拆四”，造成公司少兩名董事，造成“君安”這個第一大股東在董事會失控，其權(quán)利怎么保障?如果這種游戲發(fā)生在國家股控股的上市公司怎么辦、?由于再召開一次臨時(shí)股東大會受時(shí)間限制，董事長利用董事會人數(shù)缺陷，擅自作出許多損害大股東權(quán)益的行為，造成既成事實(shí)怎么辦?法律該不該有一個司法救濟(jì)和限制措施?這起案件發(fā)生以后，國家證監(jiān)會新頒布了“上市股東大會規(guī)范意見”;明確規(guī)定“如將提案進(jìn)行分拆或合并表決，需征得原提案人同意”。所以，通過這些案件的實(shí)踐，也給中國立法創(chuàng)造了經(jīng)驗(yàn)

二、收購與投資是否為同等概念。原告認(rèn)為，被告超越職權(quán)范圍，未經(jīng)股東大會通過而實(shí)際出資收購“科環(huán)”，用了6000萬，嚴(yán)重?fù)p害股東權(quán)益。被告認(rèn)為，股東大會授權(quán)董事會有6000萬的投資權(quán)，由于股東大會未能通過收購議案，可以將收購改為投資。也有人認(rèn)為，收購與投資為同一概念，這一觀點(diǎn)是否成立?最近證監(jiān)會作出的上市公司改變投資用途必須嚴(yán)格經(jīng)股東大會通過的決定，是否可以理解在這方面掌握是“從緊”而不是“放松”?類似重大投資或收購失誤，造成巨額虧損，誰來承擔(dān)實(shí)際賠償責(zé)任?根據(jù)《公司法》第一百十八條規(guī)定，董事怎么能實(shí)際承擔(dān)賠償責(zé)任，是否考慮董事具有一定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保能力，或嚴(yán)格設(shè)定權(quán)限?

三、此類糾紛訴訟主體是誰?原告認(rèn)為，確認(rèn)股東大會無效，應(yīng)告公司，并考慮到將來執(zhí)行主體和公告義務(wù)主體的法定代表只能是公司?！豆痉ā返谝话偈粭l賦予股東向法院起訴股東大會和董事會決議違法，但訴訟主體只能是公司，股東大會和董事會不能成為法定訴訟主體。同時(shí)，董事違法侵權(quán)，《公司法》第一百十八條也明確，可以告董事，包括董事長本身。被告認(rèn)為只能告一部分股東，告董事會，告股東大會等。

從理論上講，本案董事長用公司名義對外實(shí)施的行為，就是一個法人行為。在《公司法》中，又涉及到股東之間、董事會與股東之間糾紛，也有一個法人行為。所以，董事長利用“申華”公司董事會同意，并用“申華”公司名義與“科環(huán)”簽訂協(xié)議，蓋了公司章，這就有一個公司法人主體問題。而且這種決定必然造成公司虧損，最后導(dǎo)致股東收益受影響，侵害了股東權(quán)益。所以《公司法》第一百十一條規(guī)定，股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。如法院判令協(xié)議無效，不是董事長個人行為無效，而是“申華”公司作為法人與“科環(huán)”公司作為法人之間的協(xié)議無效。所以大股東要求“申華”公司恢復(fù)原狀，停止收購，返還錢款。判決生效后執(zhí)行主體是“申華”公司，不是董事長本人。同時(shí)，股東大會的決議無效，判決主文也是“申華”公司股東大會的決議無效，不是董事長擅自更改行為無效。在這一層法律關(guān)系中，如果董事長個人行為的過錯，造成公司股東大會決議無效，前者是因，后者是果。個人過錯適用《公司法》的董事賠償責(zé)任的規(guī)定。公司股東大會決議無效和收購無效適用《公司法》和《民法通則》有關(guān)法人責(zé)任的規(guī)定。

從司法實(shí)踐講，“君安”起訴要達(dá)到以下目標(biāo)：一是要求法院確認(rèn)“申華”公司股東大會決議無效，無效主體是公司而不僅僅是董事長個人為的過錯責(zé)任賠償。二是要求法院確認(rèn)“申華”與“科環(huán)”之間的收購協(xié)議無效，并判令“申華”公司恢復(fù)原狀，返還收購資金。如果僅僅要求法院確認(rèn)收購協(xié)議無效，只有確認(rèn)之訴，沒有返還資金的給付之訴。該判決生效后就還要打第二場給付之訴官司，否則沒有執(zhí)行主體。三是要求董事長個人承擔(dān)“公司法”的董事過錯責(zé)任(包括如果需要隨時(shí)追加其他董事為共同被告)。這三項(xiàng)目標(biāo)意見是一致的，而且是關(guān)聯(lián)的，有因果關(guān)系不能分。所以，要達(dá)到這三項(xiàng)目標(biāo)，必須把“申華”公司追加進(jìn)來，并考慮將來執(zhí)行工作。

如果不追加“申華”公司將會造成以下后果：首先，不追加“申華”公司作被告，假如原告勝訴，判決后，董事長可以說“申華”公司由董事會說了算，個人不能作主。這樣返還錢款、恢復(fù)原狀還要另行起訴?？梢詠硪粓鲇螒?，董事長讓位或退居二線，圖章交給他人，屆時(shí)法院來執(zhí)行，稱自己沒有權(quán)，往他人、公司身上推，于是“君安”又要重新起訴。其次，由于“申華”公司目前運(yùn)作均以董事會名義，董事會難以成為訴訟主體，不將“申華”公司作被告，法院對董事會沒有約束力，又變成一場法律游戲棗貓捉老鼠。再次，即使“君安”是“申華”第一大股東，假定“申華”公司也是受害人，“申華”不可能以原告身份起訴，更不可能告董事長，法律上出現(xiàn)真空。

最后我們向雙方建議：中國人有一句話“和為貴”，現(xiàn)在又流行一句話“和氣生財(cái)”。希望通過討論、輿論監(jiān)督、法院調(diào)解、有關(guān)部門協(xié)調(diào)，最終促使雙方了結(jié)紛爭?！靶戮G”收購“金帝”的法律問題

上海新綠復(fù)興城市開發(fā)有限公司(以下簡稱“新綠”)受讓遼寧金帝建設(shè)集團(tuán)股份公司(以下簡稱“金帝”)

28、16%國家股，從而成為該上市公司第一大股東。“新綠”公司是新華社上海分社轄下的企業(yè)，其大股東由新華千島湖開發(fā)公司、新華房地產(chǎn)公司和上海浦東強(qiáng)生出租汽車服務(wù)公司(上市公司)等組建。主要從事上海市南區(qū)復(fù)興東路舊城改造項(xiàng)目，該項(xiàng)目工程規(guī)劃建筑面積350萬平方米，建設(shè)工程量的價(jià)值為 100億人民幣。該項(xiàng)目土地使用權(quán)經(jīng)國家國有資產(chǎn)管理局1997年評估值為13億人民幣。遼寧金帝建設(shè)集團(tuán)為遼寧省最大的～級施工資質(zhì)企業(yè)，也是目前上市公司中專業(yè)規(guī)模最大的建設(shè)施工單位。“新綠”收購“金帝”國家股所出的資金，當(dāng)?shù)卣馊杂糜凇敖鸬邸?。為此，該兩個公司聯(lián)手以后形成了如下局面：“金帝”將大部分資金帶到上海，購買“新綠”部分被套樓盤，作為公司大批建設(shè)工人、家屬的新居;同時(shí)將部分資金以帶資施工的方式投入“新綠”在復(fù)興東路所開發(fā)的項(xiàng)目，使“金帝”公司在以后幾年中保障主營項(xiàng)目有100億人民幣的工程量。而“新綠”公司籌資受讓“金帝”的資金，大部分回流用于解決自己被套樓盤和所開發(fā)項(xiàng)目的部分資金，又通過買殼在日后得到配股資金及將自己資金逐步裝進(jìn)這一上市公司。開發(fā)商和建設(shè)施工方聯(lián)手，一舉多得，是一盤活棋。

這項(xiàng)收購，在商業(yè)價(jià)值上說是非常成功的，但實(shí)現(xiàn)國家股轉(zhuǎn)讓、融資與資金交付非常復(fù)雜，法律問題諸多。首先，由于國家股轉(zhuǎn)讓須由地方和國家政府層層審批，批準(zhǔn)以后證券管理部門要求及時(shí)公告。換言之，在“新綠”尚未支付資金以前，該股票股價(jià)已經(jīng)漲了50%以上，公告以后，繼續(xù)往上漲，但雙方交割并未完成，這就涉及有人利用內(nèi)幕信息交易和成交違約與法定公告有不盡完善的地方。如果“新綠”推遲交割，甚至終止轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將產(chǎn)生何種后果?從法律上說，“新綠”只要有正當(dāng)理由可以終止合同履行，或因違約發(fā)生訴訟。國家資產(chǎn)管理部門僅僅是批準(zhǔn)國家股出讓，并非批準(zhǔn)雙方協(xié)議的所有內(nèi)容。從證券管理角度看，“金帝”與“新綠”雙方僅僅是簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，即簽字蓋章而已，并非完成了該宗轉(zhuǎn)讓。其次，此宗轉(zhuǎn)讓部分資金通過融資解決，而融資擔(dān)保涉及股權(quán)質(zhì)押及“金帝”公司1997配股承銷商的承諾，即融資給“新綠”的公司必須要拿到“新綠”受讓的股權(quán)作為質(zhì)押保障，“新綠”承諾將“金帝”的配股給某證券商做，但必須要“金帝”同意。這樣玩起了先有雞還是先有蛋的游戲?！靶戮G”不付錢，“金帝”就不辦交割，沒有交割過戶，談不上股權(quán)質(zhì)押，股權(quán)不質(zhì)押，融資方不愿擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，配股承銷問題也是如此。同時(shí)，“新綠”支付資金以后，如“金帝”不及時(shí)回流資產(chǎn)購買上述“新綠”樓盤等，此宗轉(zhuǎn)讓也會流產(chǎn)。所以，上述這種復(fù)雜的交易行為必須完成大量的法律手續(xù)，設(shè)定特定條件，并貫串于資金流轉(zhuǎn)的全過程。這是一項(xiàng)法律工程，必須由各方律師事先制作好大量文件，將資金交付運(yùn)轉(zhuǎn)和合同生效均設(shè)定各自條件。也就是說，滿足自己方的條件不實(shí)現(xiàn)，交付與合同就不生效，于是整個連環(huán)過程只要一個條件不滿足，就可能使整個流轉(zhuǎn)失效，除非一方愿意先承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。這種談判與操作十分復(fù)雜，但今后會越來越多，這就需要有主辦協(xié)調(diào)的律師設(shè)計(jì)全過程，并有大量各方律師先起草好文件，在最后一刻同時(shí)簽字。華聞實(shí)業(yè)收購燃?xì)夤煞莸姆蓡栴}

運(yùn)作已有半年以上的“華燃”收購案，到了6月上旬已經(jīng)進(jìn)入最關(guān)鍵的階段，雙方發(fā)表公告有10起之多，相互對抗的訴訟有4起，分別由北京、廣西、海南等地的中院與高院審理。雙方聘請了全國頂尖的專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)，有北京的“君合”、“海問”、“信利”律師事務(wù)所，上海的“泛亞”和廣東的“博倫”律師事務(wù)所，還有海南當(dāng)?shù)氐囊慌蓭煾呤?、中國人民大學(xué)金融與證券研究所、法學(xué)院的主要力量、全國知名的券商、投資銀行等一批專家。

由于華聞實(shí)業(yè)是人民日報(bào)社直屬最大的公司，而燃?xì)夤煞菖涔少Y金近4億人民幣剛剛到位，所以收購與反收購方志在必奪，大股東之間通過精心策劃，大打“表決權(quán)”之戰(zhàn)。問題在于政府也參與對抗，并主動調(diào)用司法機(jī)器，使矛盾激化。為此，我們決定放棄傳統(tǒng)的訴訟優(yōu)勢，調(diào)動本所談判高手律師參戰(zhàn)。

首先，我們向收購方(我們的委托人)華聞公司提出新的全套方案。A、跳出主戰(zhàn)場，趕到南寧，向第三大股東高價(jià)收購所有“燃?xì)夤煞荨狈ㄈ斯伞４藭r(shí)反收購方已經(jīng)預(yù)付人民幣1000萬向該公司收購這些股份。我們趕到南寧與“南寧管道”的律師及公司代表談判。鎖定這批籌碼，在心態(tài)上打擊反收購方，當(dāng)反收購方感到這批籌碼一旦被我方控制，我方成為事實(shí)上第一大股東，心態(tài)會急劇變化。B;完成第三方的籌碼鎖定，立即趕回海南，主動約反收購方談判。C、全面安排打“表決權(quán)”爭奪戰(zhàn)的工作，每一環(huán)節(jié)定人細(xì)化。這場談判可能是中國收購與反收購最艱苦、最成功的一次。首先，我們代表收購方主持與對方所有中介機(jī)構(gòu)的談判，我們先設(shè)定了一個倒計(jì)時(shí)談判程序，談判分兩個階段：6月15日之前和6月29日之后。根據(jù)規(guī)定，我們必須在19日以前提出改選新董事會及相關(guān)提案。而17日與18日又是公休日，也就是說我們必須在16日開始啟動打“表決權(quán)”爭奪戰(zhàn)。一旦開戰(zhàn)，雙方自然會各自出招，必然會在29日股東大會見分曉后再有可能重新談判。而這時(shí)的談判又會使雙方感情上增加許多痛苦。我們提出;只要有l(wèi)%的機(jī)會，就要盡100%的努力。如果雙方有意談判，就開始連續(xù)白天黑夜地工作，將僅剩的時(shí)間用好。反收購方同意。談判中先后提出過四種合作方案，我們?yōu)檫@四種方案準(zhǔn)備了大量文件。直到最后一天，方案集中，“老板”們在談判桌以外進(jìn)行了溝通，包括政府領(lǐng)導(dǎo)的協(xié)調(diào)。48小時(shí)沒有睡覺，高度緊張，持續(xù)到15日晚上，我們設(shè)計(jì)了一份合作框架協(xié)議，主要想將原則性的內(nèi)容定下來。又起草了一批附件，有雙方提出的董事會、監(jiān)事會名單和高級管理層雙方的名額。我們何律師還起草了一份“公司業(yè)務(wù)與經(jīng)營發(fā)展計(jì)劃”，這份計(jì)劃向被收購方表明，我們一旦入主，將改組公司單一的燃?xì)鈽I(yè)務(wù)，注入更多的公用事業(yè)產(chǎn)業(yè)，使之成為大公用事業(yè)概念股，并大力提高科技含量。這項(xiàng)初步計(jì)劃使雙方滿意，談判中一字未改。我們考慮到兩天中不可能解決全部問題，故設(shè)計(jì)一份合作備忘錄，將本談成功及部分難度較高的問題裝進(jìn)備忘錄。

人類是自然界中一種生物，連續(xù)高度緊張的談判，到了15日黎明前已近極限，連平時(shí)脾氣最好的人，此時(shí)也發(fā)火、吵架。我意識到這是黎明前的黑暗，最暗的時(shí)刻、最終的談判較量，是心態(tài)和人的耐力較量，只要堅(jiān)持住，天馬上會亮。果然，當(dāng)天轉(zhuǎn)亮?xí)r，大家又十分好說話，不再過分糾纏這些內(nèi)容，可能此時(shí)大腦也麻木了，人累極了，只想睡覺。

談判中有一項(xiàng)重大突破，對方對收購方提出的一項(xiàng)人主公司以后的債務(wù)重組方案提出異議，要求拿出很具體的方案，或拿4000萬資金買斷債務(wù)。盡管我們再三表示，由于各種原因不可能現(xiàn)在來論證這一重組方案，但反收購方的中介機(jī)構(gòu)堅(jiān)持己見。于是，我們提出，我們律師事務(wù)所擅長債務(wù)重組，有能力做完這一項(xiàng)目，準(zhǔn)備由我們拿出該項(xiàng)目10%的資金作為保證金，承擔(dān)這一風(fēng)險(xiǎn)，希望對方中介機(jī)構(gòu)也有所表示。這可能是一種“賭”的方式。中介機(jī)構(gòu)拿出一塊較大的資金作為承諾，并承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，為雙方合作及爭執(zhí)的一項(xiàng)內(nèi)容作擔(dān)保。這也是一種執(zhí)業(yè)的信用擔(dān)保。

第四篇：公司并購法律盡職調(diào)查之律師實(shí)務(wù)

公司并購法律盡職調(diào)查之律師實(shí)務(wù)

知己知彼，百戰(zhàn)不殆”，來源于《孫子·謀攻》中的這句著名論斷是孫子兵法中最光輝的軍事思想。古往今來，這一具有普遍意義的基本規(guī)律現(xiàn)早已被運(yùn)用到激烈的商業(yè)競爭中來?，F(xiàn)在，企業(yè)之間競爭講究的是對實(shí)際情況詳細(xì)、準(zhǔn)確、全面、深入的了解，而后進(jìn)行周密嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆治?，最后作出切合企業(yè)實(shí)際情況的戰(zhàn)略和應(yīng)對措施。而律師在服務(wù)商業(yè)活動中，經(jīng)常性的被委托方安排去從事一項(xiàng)“知彼”的工作，這個工作就叫法律盡職調(diào)查。下面本文將著重探討其中比較常見的一種法律盡職調(diào)查，即公司并購中的法律盡職調(diào)查。

按照目前通說，公司并購是指合并（或兼并）與收購的合稱，合并分為吸收合并與新設(shè)合并，吸收合并是指一家公司吸收另一家公司（目標(biāo)公司），目標(biāo)公司不復(fù)存在；新設(shè)合并是指兩家以上公司合并組成一家新公司，原公司不復(fù)存在。收購又分股權(quán)收購和資產(chǎn)收購，是指一家公司收購目標(biāo)公司的股權(quán)或資產(chǎn)，目標(biāo)公司仍然存在。所以，公司并購中的法律盡職調(diào)查一般指委托方（調(diào)查方）擬進(jìn)行上述并購計(jì)劃或交易，委托律師事務(wù)所，聘請律師對有關(guān)方（目標(biāo)公司）的有關(guān)資料、文件、信息等，從法律角度就目標(biāo)公司設(shè)立和存續(xù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、歷史沿革、法人治理、資產(chǎn)狀況、對外投資（投資控股、參股子公司、其他投資）、業(yè)務(wù)經(jīng)營、債權(quán)債務(wù)、重大合同、關(guān)聯(lián)交易、勞動人事、納稅情況、訴訟、仲裁及行政處罰等方面進(jìn)行分析和判斷，并出具盡職調(diào)查報(bào)告的一種活動。

下面筆者就律師從事法律盡職調(diào)查的幾個重點(diǎn)方面歸結(jié)如下：

法律盡職調(diào)查的方法

1、獨(dú)立調(diào)查。獨(dú)立調(diào)查是指以律師身份向有關(guān)政府部門或單位查詢目標(biāo)公司工商信息及其資產(chǎn)、項(xiàng)目等情況，獨(dú)立調(diào)查所獲資料系政府部門提供，可信度較高，可以核查、驗(yàn)證目標(biāo)公司提供資料的真實(shí)性。其一般會涉及下列部門：

（1）向工商行政管理部門查詢目標(biāo)公司設(shè)立、變更、年檢、法人治理結(jié)構(gòu)等相關(guān)工商登記資料；

（2）向房地產(chǎn)管理部門查詢房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目、房屋狀況及產(chǎn)權(quán)人信息、房地產(chǎn)他項(xiàng)權(quán)情況、房屋租賃信息等；向土地管理部門查詢土地權(quán)屬情況；向規(guī)劃管理部門查詢建設(shè)用地規(guī)劃、建設(shè)工程規(guī)劃等；向建設(shè)管理部門查詢建筑工程許可情況等；

（3）向車輛、船舶管理部門查詢車輛、船舶信息；

（4）向證券登記有限公司查詢股票名稱、數(shù)量、權(quán)利限制等信息；

（5）從中國人民銀行打印目標(biāo)公司貸款卡信息，查詢目標(biāo)公司銀行貸款、對外擔(dān)保等情況。

現(xiàn)場調(diào)查

（1）進(jìn)駐目標(biāo)公司所在地現(xiàn)場調(diào)查；

（2）通過對目標(biāo)公司董事、高管、職能部門負(fù)責(zé)人等人員訪談，了解目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度和規(guī)章等情況；

（3）就查閱的相關(guān)文件資料中所涉及的問題，及時(shí)向負(fù)責(zé)人員提出疑問，并獲得回復(fù)、確認(rèn)；

與其他中介同步開展工作，并與其溝通、探討，進(jìn)一步獲取信息。諸如財(cái)務(wù)顧問、審計(jì)、評估等專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員。

二、法律盡職調(diào)查的步驟

（1）了解客戶的收購方案、理解收購意圖、領(lǐng)會收購戰(zhàn)略；

（2）結(jié)合收購方案查閱和檢索相關(guān)法律法規(guī)，主要包括對目標(biāo)公司所從事經(jīng)營業(yè)務(wù)所述行業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)；

（3）根據(jù)收購方案確定盡職調(diào)查的對象和范圍；

（4）開具盡職調(diào)查清單；

（5）開展現(xiàn)場調(diào)查；

（6）根據(jù)交易方案、目標(biāo)公司特點(diǎn)確定重點(diǎn)關(guān)注問題；

（7）編寫盡職調(diào)查報(bào)告。

三、法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容

1、目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗(yàn)資證明（報(bào)告）；

（2）目標(biāo)企業(yè)登記事項(xiàng)，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性；

（3）目標(biāo)企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；

（4）目標(biāo)企業(yè)年審情況及是否有影響目標(biāo)企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷；

（5）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認(rèn)證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；

（6）本次并購交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準(zhǔn)，對并購條件是否存在限制性要求。

2、目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；

（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；

（3）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；

（4）目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：出資方式；出資比例與數(shù)額；是否有虛報(bào)注冊資本或虛假出資情況；出資是否被抽逃、挪用；用于出資的有形財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬；用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否經(jīng)評估作價(jià)；用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否移交及過戶；用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書；用于出資的無形資產(chǎn)的類別；用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；用于出資的無形資產(chǎn)評估作價(jià)；用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議，有無潛在出資訴訟或仲裁；用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況；出資是否履行了法定手續(xù)。

（5）目標(biāo)企業(yè)對外投資情況包括：設(shè)立分公司情況；投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份；投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。

（6）目標(biāo)企業(yè)股本變動及相應(yīng)合同、章程、決議、批文、變更登記情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。

3、目標(biāo)企業(yè)章程的審查

（1）章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；

（2）章程是否履行了必要的批準(zhǔn)手續(xù)及是否在公司登記機(jī)構(gòu)登記備案；

（3）章程內(nèi)容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內(nèi)容；

（4）章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng)手續(xù)；

（5）章程內(nèi)容是否有超級多數(shù)條款，并評估其意義；

（6）章程內(nèi)容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁止更換董事條款，并評估其意義；

（7）章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評估其意義；

（8）章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評估其意義；

（9）章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補(bǔ)償被辭退的高管人員、股東權(quán)利計(jì)劃等。

4、目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

（2）目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

（3）目標(biāo)企業(yè)主要機(jī)械設(shè)備、設(shè)施的相對性及與實(shí)際是否相符；

（4）目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；

（5）目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；

（6）目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；

（7）目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；

（10）目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險(xiǎn)；

（11）目標(biāo)企業(yè)其他財(cái)產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；

（12）目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估報(bào)告；

（14）目標(biāo)企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表、資產(chǎn)評估報(bào)告。

5、目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；

（2）目標(biāo)企業(yè)重大合同在目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變更；

（3）目標(biāo)企業(yè)重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款；

（4）目標(biāo)企業(yè)重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對并購會產(chǎn)生何種影響；

（5）目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保合同的具體情況及主合同履行情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的障礙；

（7）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況；

（8）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對其是否有特別限制；

（10）目標(biāo)企業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、逾期利息及罰金情況；

（11）目標(biāo)企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；

（12）目標(biāo)企業(yè)外債擔(dān)保文件、履約保證書情況及批準(zhǔn)登記手續(xù)；

（13）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)負(fù)債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟或仲裁；

（15）目標(biāo)企業(yè)及分支機(jī)構(gòu)、子公司財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況（包括保險(xiǎn)人、險(xiǎn)種、保額、有效期、保險(xiǎn)范圍、理賠額）、正在進(jìn)行及可能的保險(xiǎn)索賠或爭議。

6、目標(biāo)企業(yè)爭議與解決情況的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案由、目標(biāo)企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)是否有正在進(jìn)行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結(jié)果；

（3）目標(biāo)企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有因?yàn)榄h(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而受到相應(yīng)行政處罰、執(zhí)行情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而正接受相應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進(jìn)展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié)果；

（6）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而被進(jìn)行相應(yīng)調(diào)查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論及處罰結(jié)果；

（7）目標(biāo)企業(yè)正在進(jìn)行的或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外）情況，有關(guān)文件，已作出的有強(qiáng)制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；

（8）目標(biāo)企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、主張、要求或禁止進(jìn)一步行動的情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)所收到的有關(guān)主張目標(biāo)企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作權(quán)等侵權(quán)行為、不正當(dāng)競爭和主張目標(biāo)企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

7、目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查

（1）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系；

（2）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負(fù)責(zé)人情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機(jī)構(gòu)運(yùn)行及負(fù)責(zé)人情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有企業(yè)辦社會職能的機(jī)構(gòu)、具體情況及經(jīng)營運(yùn)行和財(cái)產(chǎn)狀況；

（5）目標(biāo)企業(yè)近三年來主要（重大）決策在程序上和實(shí)體上的有效性及相關(guān)文件；

（6）目標(biāo)企業(yè)股東大會（職代會）、董事會（經(jīng)理辦公會）、監(jiān)事會及其規(guī)范運(yùn)作情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)的獨(dú)立性；

（9）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動；

（10）目標(biāo)企業(yè)附屬機(jī)構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨(dú)立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機(jī)構(gòu)情況。

8、目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況

（1）與目標(biāo)企業(yè)有勞動合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；

（2）目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；

（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)的三險(xiǎn)一金是否按時(shí)足額繳納；

（5）目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費(fèi)是否按時(shí)足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失業(yè)保險(xiǎn)金，是否有最低生活保障制度；

（6）目標(biāo)企業(yè)事實(shí)勞動關(guān)系及交叉勞動關(guān)系情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動關(guān)系的情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好，相互間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；

（9）目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學(xué)習(xí)、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；

（10）目標(biāo)企業(yè)職工持股、管理層持股狀況；

（11）目標(biāo)企業(yè)職工激勵計(jì)劃情況、職工福利制度計(jì)劃安排；

（12）目標(biāo)企業(yè)職代會（工會）建立及運(yùn)作情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護(hù)、勞動保險(xiǎn)制度建立及執(zhí)行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；

（15）目標(biāo)企業(yè)勞動法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可能性。

9、目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

（1）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對目標(biāo)企業(yè)的影響、制約、輔助程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾；

（5）股東間、股東與目標(biāo)企業(yè)間、股東與目標(biāo)企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

10、目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎

（1）目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品（服務(wù)）對技術(shù)的依賴程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬；

（3）目標(biāo)企業(yè)使用的非自有技術(shù)性質(zhì)、來源、使用條件、期限；

（4）目標(biāo)企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研組織情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、排污和治理情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)目前實(shí)行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、級別及質(zhì)量控制與檢驗(yàn)系統(tǒng)；

（7）目標(biāo)企業(yè)所獲的技術(shù)獎項(xiàng)、級別、類別等情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)特許經(jīng)銷保護(hù)、廣告與促銷、客戶情況、競爭戰(zhàn)略與評價(jià)、銷售方式。

11、目標(biāo)企業(yè)稅費(fèi)征、減、免等優(yōu)惠情況

（1）目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機(jī)關(guān)及驗(yàn)證情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、稅率；

（3）目標(biāo)企業(yè)各納稅申報(bào)表及完稅證明；

（4）目標(biāo)企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)財(cái)政補(bǔ)賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)社會保障金交納情況。

12、目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況

（1）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有者權(quán)益；

（2）目標(biāo)企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；

（4）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制、管制；

（5）目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。

四、律師從事法律盡職調(diào)查需要注意的問題

1、律師應(yīng)謹(jǐn)言慎行，恪守保密義務(wù)，與目標(biāo)公司進(jìn)行良好溝通

由于并購活動中目標(biāo)公司作為被收購一方，心理較為“脆弱”，通常心存顧慮。所以，律師在現(xiàn)場查證過程中，目標(biāo)公司的“態(tài)度不好”是常態(tài)，但無論如何，盡職調(diào)查律師必須保持良好、平和的心態(tài)，排除干擾，專注于調(diào)查，努力與目標(biāo)公司維持良好的互動關(guān)系。另外，因并購活動本身具有極高的敏感性，為避免人心浮動，有的目標(biāo)公司除最高決策層外，其他人對并購交易并不知情，盡職調(diào)查律師在現(xiàn)場查證過程中，即須三緘其口，守口如瓶。對調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題，盡職調(diào)查律師不能妄加評論，恣意指摘，以免造成不必要的負(fù)面影響。

2、隨機(jī)應(yīng)變，適時(shí)調(diào)整盡職調(diào)查策略

盡職調(diào)查過程中，一個常見而棘手的問題就是目標(biāo)公司無意或有意未提供盡職調(diào)查所需的全部資料。而律師有時(shí)向公司登記機(jī)關(guān)等部門調(diào)查目標(biāo)公司資料也并非一帆風(fēng)順。比如工商行政部門，雖然《公司法》規(guī)定“公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)”，但各地公司登記機(jī)關(guān)的做法仍是五花八門，松緊尺度不一。此外，去不動產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)、人民銀行等部門調(diào)查資料，則面臨更大的障礙。所以，遇到這些情況，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整策略，只能依賴目標(biāo)公司就其財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等所作的“聲明和擔(dān)?！?。

3、認(rèn)真撰寫每日簡報(bào)及詳盡的盡職調(diào)查報(bào)告

如前所述，盡職調(diào)查目的就是要“知彼”，就盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題，一則要及時(shí)披露，二則要提出相應(yīng)的解決之策。盡職調(diào)查期間，律師應(yīng)養(yǎng)成從堆積如山的資料中，翻閱、審查資料，摘抄要點(diǎn)，將當(dāng)天調(diào)查發(fā)現(xiàn)的問題及時(shí)匯總、歸納、分析、研判，形成簡明扼要的日報(bào)，這樣既能點(diǎn)明發(fā)現(xiàn)的問題、蘊(yùn)涵的風(fēng)險(xiǎn)及其對并購交易的影響，又能盡可能給出消弭風(fēng)險(xiǎn)之策。透過每日簡報(bào)，委托人可及時(shí)洞悉目標(biāo)公司存在的問題，評估對并購交易的影響。

4、律師辦理法律盡職調(diào)查，必須清醒意識到其中蘊(yùn)藉的律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，必須兢兢業(yè)業(yè)，盡職盡責(zé)，千萬不可掉以輕心。一旦法律盡職調(diào)查未盡職、未充分，給委托人造成損失，律師事務(wù)所往往面臨巨額索賠，其后果不堪設(shè)想。

本文將完，法律盡職調(diào)查是一項(xiàng)系統(tǒng)的、長期的、團(tuán)隊(duì)性的工作，其作用是為了全面了解目標(biāo)公司的真實(shí)情況，是并購過程中的重要一步，關(guān)系著巨額并購活動的成敗，重要性不言而喻。而律師參與其中，其實(shí)務(wù)工作也不僅只是本文所述，如有不周，盡請見諒。

作者簡介

薛

濤

中呂律師事務(wù)所合伙人，副主任；畢業(yè)于西北政法大學(xué)，法學(xué)學(xué)士；主要從事房地產(chǎn)、公司法律事務(wù)及合同相關(guān)法律服務(wù)。

第五篇：藝人簽合約的相關(guān)法律提醒

藝人簽合約的相關(guān)法律提醒

去年國內(nèi)一著名歌手與某文化傳播公司簽音像出版合同，將五張唱片交由該公司全權(quán)出版發(fā)行。簽約半年后，該公司不但沒有如期將唱片發(fā)行，卻以歌手經(jīng)紀(jì)人的名義對外進(jìn)行商業(yè)宣傳，令歌手大為光火。歌手想解除和約，維護(hù)權(quán)利，于是找到筆者，咨詢?nèi)绾尉S權(quán)。筆者仔細(xì)審查了音樂出版合同相關(guān)條文，發(fā)現(xiàn)該合同漏洞百出，極不完善，歌手簽約草率，為自己日后維權(quán)留下了諸多后遺癥。

相信很多音樂人都有簽署過合同，但多數(shù)簽約音樂人都是性情中人，不去計(jì)較合同的細(xì)節(jié)，可是音樂人的法律顧問或者經(jīng)紀(jì)人不能不去認(rèn)真審查和約，如果簽不好損失經(jīng)濟(jì)利益不說，關(guān)鍵是惹上麻煩還會影響聲譽(yù)，甚至被對方牽制擺布不能脫身。

結(jié)合案例，筆者要從法律角度為音樂人簽約事項(xiàng)提個醒。

其一，審查對方主體資格問題。目前，同音樂人打交道的組織非常多，市場上魚龍混雜，參次不齊，許多經(jīng)紀(jì)人、文化傳播忪司、唱片發(fā)行公司、演出公司沒有規(guī)范的公司組織形式，皮包公司和殼公司大量存在。因此，音樂人在與這些公司打交道時(shí)，最好對這些公司進(jìn)行資信調(diào)查，以確定該公司的經(jīng)營資格、資金實(shí)力及法定代表人情況。公司的基本情況可以直接到當(dāng)?shù)毓ど叹志W(wǎng)站“企業(yè)信用信息”欄中查詢。另外，為保險(xiǎn)起見可以到企業(yè)的辦公地點(diǎn)實(shí)地考察一下，探探虛實(shí)。

如果對方資格出現(xiàn)問題，可能會直接導(dǎo)致合約履行的完全失敗，或者出現(xiàn)損害音樂人利益的事情。前面提到的著名音樂人，與他簽出版合約的公司，后來我通過工商局朋友查詢，此公司根本沒有唱片出版發(fā)行的資格。難怪后來，他沒經(jīng)過音樂人的同意，硬要拉上一家唱片公司，合作制作和發(fā)行唱片。

其三，合同目的與權(quán)利框定。一般而言，合同的目的決定了合同履行過程中的權(quán)利義務(wù)界定，能否順利實(shí)現(xiàn)預(yù)期的合同目的，也有賴于權(quán)利義務(wù)約定是否具體、明確。因此，合同內(nèi)容是否便于履行，履行方式是否明確界定，成為重要合同起草和審查的主要內(nèi)容。

實(shí)踐中，大量合同對權(quán)利義務(wù)的規(guī)定缺乏可操作性，主要表現(xiàn)在：各方權(quán)利比較抽象原則，義務(wù)規(guī)定不夠明確不體，履約程序不夠清楚，或雖對各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱]有計(jì)算依據(jù)，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。

舉一個簡單的細(xì)節(jié)，如雙方經(jīng)常性地要涉及到往來通知，怠于通知可能會引起相互扯皮。因此，在合同中的通知方式必須簡便有效率。

在前案中所提到的音樂人的發(fā)行合同，僅僅規(guī)定了付版權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的規(guī)定，對于音樂人唱片的發(fā)行出版卻沒有設(shè)定履行期限，結(jié)果，從簽訂合約至今八個多月了，對方仍然沒有出版發(fā)行的跡象，音樂人辛苦創(chuàng)作的作品遲遲不能跟歌迷見面。另外，特別需要詳細(xì)明確的權(quán)利義務(wù)條款包括：作品內(nèi)容、付費(fèi)方式、工作配合、違約界定、賠償依據(jù)、訴訟管轄等。

其三，著作權(quán)及相鄰權(quán)的界定。音樂作品權(quán)利人包括項(xiàng)下十七項(xiàng)人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，而筆者見過的許多版權(quán)合同，往往有一句籠統(tǒng)的規(guī)定，“除人身權(quán)以外其他著作權(quán)歸乙方使用和所有”諸如此類的模糊規(guī)定。這無疑對音樂人今后權(quán)利的行使設(shè)下了障礙，比如說，假如歌手在公開場合，演唱自己的作品，都要經(jīng)對方的同意，可能還要支付報(bào)酬，因?yàn)槟阋呀?jīng)把著作權(quán)項(xiàng)下的表演權(quán)轉(zhuǎn)讓給了他人。前一段時(shí)間，張學(xué)友在國內(nèi)開個唱，結(jié)果演出組織者被要求為演唱原來個人的作品支付使用費(fèi)，協(xié)商不成，被告上了法庭而且已經(jīng)勝訴。這聽起來滑稽，但因?yàn)閺垖W(xué)友已把音樂作品知識產(chǎn)權(quán)管理權(quán)授與中國音協(xié)，因此演唱自己的歌曲仍然要求支付報(bào)酬，系法律框架內(nèi)的應(yīng)有之義。

這給我們的啟示是，在牽涉著作權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同中，如果不想留有后患，要就著作權(quán)項(xiàng)下及可能發(fā)生的鄰接權(quán)一項(xiàng)一項(xiàng)地進(jìn)行商談。比如在演出合同中，就一定要有錄音錄像、電臺電臺的播放權(quán)及報(bào)酬的約定。在唱片發(fā)行權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，就必然要有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、表演權(quán)等權(quán)利歸屬的約定。否則，就會為對方侵權(quán)留下口子，喪失延伸權(quán)利帶來的經(jīng)濟(jì)利益。

建議音樂人在簽約時(shí)，爭取更多財(cái)產(chǎn)權(quán)，將授權(quán)限定于本合同約定的使用范圍內(nèi)，其他一切的許可使用權(quán)均應(yīng)保留。這樣將能給乙方帶來其他的經(jīng)濟(jì)利益。如果甲方堅(jiān)持全部著作權(quán)歸屬甲方，乙方僅享有署名權(quán)，基于自愿、合意的原則，可以考慮因?yàn)橛谰檬ヘ?cái)產(chǎn)權(quán)，提高相關(guān)費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。

其四，合同的變更、解除和違約問題。與其他合同不同，音樂人的合同履行具有人身性，并受諸多因素制約，情勢發(fā)生變更的可能性較大，導(dǎo)致合同履行內(nèi)容或方式出現(xiàn)變化，而合同一旦變更將帶來諸多影響。

因此，為了避免合同外界環(huán)境變化帶來合同履行受阻，最好將雙方能夠預(yù)料的風(fēng)險(xiǎn)寫到合約里，并寫明救濟(jì)途徑。例如一般文藝演出要獲得政府部門批文才能進(jìn)行，因此，演出公司常采用附生效條件的合同規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。但是有時(shí)也會對音樂人帶來不利影響，如有位專業(yè)作曲的朋友，為一場文化公司制作的宣傳片譜曲，對方在和約中規(guī)定，如果公司項(xiàng)目競標(biāo)失敗，則不再支付剩余報(bào)酬，著作權(quán)仍然歸屬公司。這種規(guī)定是典型的權(quán)利義務(wù)不均衡的表現(xiàn)，為對方解約或變更合同留足了余地，不利于保護(hù)音樂人。

另外，就是違約的問題，一般情況下，當(dāng)事人往往礙于情面，不愿意提及違約責(zé)任，或?qū)Υ溯p描淡寫。但從律師風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的角度，必須約定違約賠償事宜，制定明確的賠償計(jì)算依據(jù)和數(shù)額，否則，對方半路違約，你可能因無法舉證自己受到的損失，而不會得到救濟(jì)。違約項(xiàng)下應(yīng)規(guī)定如下內(nèi)容：

1、違約行為的范圍；

2、不同違約行為的具體違約責(zé)任及計(jì)算方法；

3、違約責(zé)任的承擔(dān)方式；

4、不可抗力、意外事件、情勢變更、當(dāng)事人出現(xiàn)意外、政府政策法令變更等特殊情形的約定及處理。

以上只是幾點(diǎn)實(shí)務(wù)中的思考，避免掛一漏萬，具體的音樂合約都有個體差異，合同細(xì)節(jié)必須量身定作。因此，以音樂為職業(yè)的人，最好能聘請懂法律的經(jīng)紀(jì)人或私人律師顧問，為自己訂立或?qū)彶楹贤?。真的不要嫌麻煩，磨刀不誤砍柴功！