第一篇：最高人民法院審理證券回購糾紛案件座談會(huì)紀(jì)要(1996年11月29日實(shí)施)

最高人民法院審理證券回購糾紛案件座談會(huì)紀(jì)要

（1996年11月29日實(shí)施）

為正確處理證券回購糾紛案件，1996年11月26日至29日，最高法院在湖北省武漢市召開了有八個(gè)高級(jí)法院、五個(gè)中級(jí)法院有關(guān)審判人員參加的座談會(huì)，中國人民銀行、中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)、財(cái)政部派員參加了會(huì)議。證券回購是證券持有人(回購方，即資金拆入方)在賣出一筆證券的同時(shí)，與買方(返售方，即資金拆出方)簽訂協(xié)議約定一定期限和價(jià)格，買回同一筆證券的融資活動(dòng)。1995年年底以來，一些地方人民法院開始受理證券回購糾紛案件。去年上半年這類案件上升的幅度非常大。證券回購合同糾紛案件是一種新類型案件。由于在這方面沒有明確的法律規(guī)定和司法解釋，致使審理工作難度較大，適用法律方面問題較多。

與會(huì)同志通過認(rèn)真討論，總的認(rèn)為，人民法院審理證券回購案件，應(yīng)在查明事實(shí)、分清責(zé)任的基礎(chǔ)上，以《民法通則》、《經(jīng)濟(jì)合同法》為基本依據(jù)，按照國家有關(guān)行政法規(guī)，參照中國人民銀行、財(cái)政部、中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)有關(guān)規(guī)章，妥善予以處理。對目前審判工作中遇到的一些主要問題，會(huì)議基本上達(dá)成了共識(shí)。

現(xiàn)將會(huì)議的主要情況轉(zhuǎn)發(fā)，供各地法院參考。

一、關(guān)于證券回購糾紛案件的受理與管轄問題

1995年10月27日，中國人民銀行、財(cái)政部、中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于認(rèn)真清償證券回購到期債務(wù)的通知》(銀傳(1995)80號(hào))規(guī)定對同屬一家金融機(jī)構(gòu)機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)，分別以會(huì)員資格參加市場交易，發(fā)生證券回購糾紛應(yīng)由其共同所屬金融機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)解決。

目前，有些交易場所為解決金融債務(wù)鏈，對部分相互拖欠的證券回購資金，通過交易場所作了對沖。如果以當(dāng)事人協(xié)議的方式對沖的，因其債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)合法轉(zhuǎn)移而應(yīng)予承認(rèn)，如當(dāng)事人反悔而向法院起訴的，不予受理。如果以其他方式強(qiáng)行對沖的，由于變更、轉(zhuǎn)移債權(quán)債務(wù)關(guān)系是當(dāng)事人的權(quán)利，有的債權(quán)人或者債務(wù)人不同意對沖而起訴至法院的，人民法院應(yīng)依法受理。

對已經(jīng)人民法院判決或調(diào)解的證券回購案件，因政策調(diào)整而當(dāng)事人申請?jiān)賹彽?，人民法院不再重新處理?/p>

證券回購糾紛屬于合同糾紛，應(yīng)按照《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。證券交易行為在證券交易場所內(nèi)進(jìn)行的，融資本金交割行為的地點(diǎn)應(yīng)為合同規(guī)定義務(wù)履行的地點(diǎn)，即合同履行地。因此，證券回購糾紛案件的地域管轄問題，應(yīng)根據(jù)1996年7月4日最高人民法院《關(guān)于如何確定證券回購合同履行地問題的批復(fù)》(法復(fù)(1996)9號(hào))的規(guī)定，凡是通過證券交易場所進(jìn)行的證券回購交易(即場內(nèi)交易)而產(chǎn)生的糾紛，證券交易場所所在地或者被告方所在地的人民法院有管轄權(quán)；對未通過證券交易場所進(jìn)行證券回購交易(即場外交易)而產(chǎn)生的糾紛，返售方所在地或者被告方所在地的人民法院有管轄權(quán)。

關(guān)于證券回購糾紛案件的級(jí)別管轄問題，應(yīng)按照各高級(jí)人民法院作出并經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)的關(guān)于案件級(jí)別管轄的規(guī)定執(zhí)行。

二、關(guān)于證券回購合同的主體資格問題

對證券回購合同主體資格的審查，應(yīng)以1995年8月8日中國人民銀行、財(cái)政部、中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于重申對進(jìn)一步規(guī)范證券回購業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》(銀傳(1995)60號(hào))的規(guī)定為準(zhǔn)，即非金融機(jī)構(gòu)、個(gè)人以及不具有法人資格的金融機(jī)構(gòu)一律不得直接參與證券回購業(yè)務(wù)。因此，對沒有人民銀行頒發(fā)的金融許可證，或者雖有金融許可證但沒有從事證券交易經(jīng)營范圍的單位或者個(gè)人，一般應(yīng)認(rèn)定不具備訂立證券回購合同的主體資格，其訂立的證券回購合同應(yīng)認(rèn)定為無效。

關(guān)于財(cái)政證券機(jī)構(gòu)的主體資格問題。財(cái)政證券機(jī)構(gòu)(包括國債服務(wù)部、國債服務(wù)中心等國債中介機(jī)構(gòu))的形成有其歷史原因，它們在國債的發(fā)行、兌付和流通轉(zhuǎn)讓方面增起了重要作用。鑒于財(cái)政系統(tǒng)證券機(jī)構(gòu)的清理和改組、轉(zhuǎn)軌工作正在進(jìn)行之中，對其從事的國債發(fā)行、兌付、轉(zhuǎn)讓(包括回購)等交易活動(dòng)，可認(rèn)定為具有從事該項(xiàng)交易的主體資格。

關(guān)于金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)的主體資格問題。一些金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，違反了1994年9月8日中國人民銀行銀發(fā)(1994)228號(hào)通知中關(guān)于證券交易營業(yè)部、證券業(yè)務(wù)部作為證券公司、信托投資公司的全資附屬營業(yè)機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立法人資格的規(guī)定，而應(yīng)認(rèn)定其不具有獨(dú)立法人資格。對這些分支機(jī)構(gòu)以自己的名義簽訂的證券回購合同，應(yīng)依照銀傳(1995)60號(hào)文件中關(guān)于不具有法人資格的金融機(jī)構(gòu)一律不得直接參與證券回購業(yè)務(wù)的規(guī)定處理。金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)無論是否領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照和是否具有會(huì)員席位，只要是在該文件下發(fā)后，都應(yīng)確認(rèn)其不具有從事證券交易的主體資格。但在文件下發(fā)前，金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)以自己名義簽訂的證券回購合同，應(yīng)確認(rèn)其主體資格合法。在訴訟中，只要金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，就具有訴訟的主體資格。但在實(shí)體處理上，對分支機(jī)構(gòu)沒有償付能力的，應(yīng)由其主管企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。

關(guān)于承包方、借用方的主體資格問題。有些金融機(jī)構(gòu)將其在交易場所的席位發(fā)包或出借給其他單位或個(gè)人經(jīng)營，違反了證券交易場所管理辦法中有關(guān)會(huì)員席位不得轉(zhuǎn)讓使用的規(guī)定。無論承包方或借用方本身是否是具有會(huì)員席位的金融機(jī)構(gòu)，其以發(fā)包方或出借方名義簽訂的證券回購合同，均應(yīng)以主體資格不合法而確認(rèn)為無效。

三、關(guān)于證券回購合同內(nèi)容的合法性問題

證券回購合同的內(nèi)容是否合法，要從實(shí)物券數(shù)額、回購期限、違約責(zé)任等方面進(jìn)行審查。

1.關(guān)于實(shí)物券數(shù)額的問題。1994年2月15日中國人民銀行《信貸資金管理暫行辦法》(銀發(fā)(1994)37號(hào))、1994年7月1日《關(guān)于堅(jiān)決制止國債券賣空行為的通知》((94)財(cái)國債字第20號(hào))，以及銀傳(1995)60號(hào)通知，都規(guī)定了證券交易必須有足額的實(shí)物券。各證券交易場所制定的交易規(guī)則及經(jīng)營證券回購業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)均必須嚴(yán)格遵守上述規(guī)定。但在《暫行辦法》頒發(fā)之前，根據(jù)證券交易場所關(guān)于實(shí)物券數(shù)額的規(guī)定而訂立的證券回購合同，不能以其實(shí)物券數(shù)額不足100％而認(rèn)定為無效。而在《暫行辦法》頒發(fā)之后，對實(shí)物券數(shù)額不足100％的證券回購合同，應(yīng)認(rèn)定合同無效。

2.關(guān)于回購期限的問題。銀傳(1995)60號(hào)通知規(guī)定證券回購期限最長不得超過一年。因此，對約定的回購期限超過一年的，應(yīng)認(rèn)定為無效。

3.關(guān)于違約責(zé)任條款的問題。當(dāng)事人在回購合同中約定的逾期罰息，有的為日萬分之八，有的為日萬分之十，有的甚至高達(dá)日萬分之十二。會(huì)議認(rèn)為，對于逾期罰息過高的，不應(yīng)予以認(rèn)可，應(yīng)當(dāng)一律比照當(dāng)時(shí)中國人民銀行規(guī)定的有關(guān)逾期付款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)處理，超過

部分不予保護(hù)。

四、關(guān)于證券回購合同糾紛案件中的民事責(zé)任承擔(dān)問題

對于證券回購合同糾紛案件中的民事責(zé)任承擔(dān)問題，要根據(jù)有關(guān)法律、司法解釋及國家政策的規(guī)定，在全面審查證券回購合同是否有效的基礎(chǔ)上，確定當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

1.對證券回購合同認(rèn)定為有效的，應(yīng)保護(hù)回購合同約定的回購價(jià)格，并參照銀行結(jié)算有關(guān)逾期付款的規(guī)定承擔(dān)違約金。

2.對證券回購合同認(rèn)定為無效的，應(yīng)根據(jù)1996年6月25日國務(wù)院批轉(zhuǎn)中國人民銀行《關(guān)于進(jìn)一步做好證券回購債務(wù)清償工作請示的通知》(國發(fā)(1996)20號(hào))文件精神，返還融資本金，按同業(yè)拆借利率賠償拆借期間的利息損失，并承擔(dān)逾期罰息。

3.對承包、借用經(jīng)營期間發(fā)生的證券回購糾紛，只要是以發(fā)包方或出借方的名義簽訂的證券回購合同，發(fā)包或出借會(huì)員席位的金融機(jī)構(gòu)就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。至于發(fā)包方、出借方與承包方、借用方之間，則屬于另一法律關(guān)系，可作另案處理。

五、關(guān)于證券回購糾紛與經(jīng)濟(jì)犯罪交織的問題

在前一階段的國債回購交易中，存在著許多違法甚至犯罪活動(dòng)。因此，人民法院在審理證券回購糾紛案件中，要注意發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)犯罪的問題，對于出租、出讓交易席位，違規(guī)操作，嚴(yán)重失職，造成重大損失的；交易人員收受賄賂的；挪用、貪污回購資金的；冒用法人名義，偽造印鑒，進(jìn)行詐騙犯罪的；利用國庫券代保管單騙取資金的等行為，要特別注意發(fā)現(xiàn)其中的犯罪線索，對可能構(gòu)成犯罪的，人民法院要及時(shí)移送有關(guān)機(jī)關(guān)。對證券回購糾紛事實(shí)清楚，法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)在移送犯罪線索后，繼續(xù)審理經(jīng)濟(jì)糾紛。

1996年11月29日

第二篇：最高人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要

各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院：

現(xiàn)將最高人民法院《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》印發(fā)給你們，請結(jié)合審判工作實(shí)際，遵照執(zhí)行。

二○○九年十一月四日

最高人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要

當(dāng)前，因受國際金融危機(jī)和世界經(jīng)濟(jì)衰退影響，公司經(jīng)營困難引發(fā)的公司強(qiáng)制清算案件大幅度增加?！吨腥A人民共和國公司法》和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定

（二）》（以下簡稱公司法司法解釋二）對于公司強(qiáng)制清算案件審理中的有關(guān)問題已作出規(guī)定，但鑒于該類案件非訟程序的特點(diǎn)和目前清算程序規(guī)范的不完善，有必要進(jìn)一步明確該類案件審理原則，細(xì)化有關(guān)程序和實(shí)體規(guī)定，更好地規(guī)范公司退出市場行為，維護(hù)市場運(yùn)行秩序，依法妥善審理公司強(qiáng)制清算案件，維護(hù)和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)和諧穩(wěn)定。為此，最高人民法院在廣泛調(diào)研的基礎(chǔ)上，于2009年9月15日至16日在浙江省紹興市召開了全國部分法院審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)。與會(huì)同志通過認(rèn)真討論，就有關(guān)審理公司強(qiáng)制清算案件中涉及的主要問題達(dá)成了共識(shí)。現(xiàn)紀(jì)要如下：

一、關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)遵循的原則

1、會(huì)議認(rèn)為，公司作為現(xiàn)代企業(yè)的主要類型，在參與市場競爭時(shí)，不僅要嚴(yán)格遵循市場準(zhǔn)入規(guī)則，也要嚴(yán)格遵循市場退出規(guī)則。公司強(qiáng)制清算作為公司退出市場機(jī)制的重要途徑之一，是公司法律制度的重要組成部分。人民法院在審理此類案件時(shí)，應(yīng)堅(jiān)持以下原則：

第一，堅(jiān)持清算程序公正原則。公司強(qiáng)制清算的目的在于有序結(jié)束公司存續(xù)期間的各種商事關(guān)系，合理調(diào)整眾多法律主體的利益，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序。人民法院審理公司強(qiáng)制清算案件，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行，堅(jiān)持在程序正義的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)清算結(jié)果的公正。

第二，堅(jiān)持清算效率原則。提高社會(huì)經(jīng)濟(jì)的整體效率，是公司強(qiáng)制清算制度追求的目標(biāo)之一，要嚴(yán)格而不失快捷地使已經(jīng)出現(xiàn)解散事由的公司退出市場，將其可能給各方利益主體造成的損失降至最低。人民法院審理強(qiáng)制清算案件，要嚴(yán)格按照法律規(guī)定及時(shí)有效地完成清算，保障債權(quán)人、股東等利害關(guān)系人的利益及時(shí)得到實(shí)現(xiàn)，避免因長期拖延清算給相關(guān)利害關(guān)系人造成不必要的損失，保障社會(huì)資源的有效利用。

第三，堅(jiān)持利益均衡保護(hù)原則。公司強(qiáng)制清算中應(yīng)當(dāng)以維護(hù)公司各方主體利益平衡為原則，實(shí)現(xiàn)公司退出環(huán)節(jié)中的公平公正。人民法院在審理公司強(qiáng)制清算案件時(shí)，既要充分保護(hù)債權(quán)人利益，又要兼顧職工利益、股東利益和社會(huì)利益，妥善處理各方利益沖突，實(shí)現(xiàn)法律效果和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。

二、關(guān)于強(qiáng)制清算案件的管轄

2、對于公司強(qiáng)制清算案件的管轄?wèi)?yīng)當(dāng)分別從地域管轄和級(jí)別管轄兩個(gè)角度確定。地域管轄法院應(yīng)為公司住所地的人民法院，即公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地法院；公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確、存在爭議的，由公司注冊登記地人民法院管轄。級(jí)別管轄?wèi)?yīng)當(dāng)按照公司登記機(jī)關(guān)的級(jí)別予以確定，即基層人民法院管轄縣、縣級(jí)市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的公司強(qiáng)制清算案件；中級(jí)人民法院管轄地區(qū)、地級(jí)市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的公司強(qiáng)制清算案件。存在特殊原因的，也可參照適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第三十七條和第三十九條的規(guī)定，確定公司強(qiáng)制清算案件的審理法院。

三、關(guān)于強(qiáng)制清算案件的案號(hào)管理

3、人民法院立案庭收到申請人提交的對公司進(jìn)行強(qiáng)制清算的申請后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)以“（××××）××法×清（預(yù)）字第×號(hào)”立案。立案庭立案后，應(yīng)當(dāng)將申請人提交的申請等有關(guān)材料移交審理強(qiáng)制清算案件的審判庭審查，并由審判庭依法作出是否受理強(qiáng)制清算申請的裁定。

4、審判庭裁定不予受理強(qiáng)制清算申請的，裁定生效后，公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)以“（××××）××法×清（預(yù)）字第×號(hào)”結(jié)案。審判庭裁定受理強(qiáng)制清算申請的，立案庭應(yīng)當(dāng)以“（××××）××法×清（算）字第×號(hào)”立案。

5、審判庭裁定受理強(qiáng)制清算申請后，在審理強(qiáng)制清算案件中制作的民事裁定書、決定書等，應(yīng)當(dāng)在“（××××）××法×清（算）字第×號(hào)”后依次編號(hào)，如“（××××）××法×清（算）字第×－1號(hào)民事裁定書”、“（××××）××法×清（算）字第×－2號(hào)民事裁定書”等，或者（××××）××法×清（算）字第×－1號(hào)決定書”、“（××××）××法×清（算）字第×－2號(hào)決定書”等。

四、關(guān)于強(qiáng)制清算案件的審判組織

6、因公司強(qiáng)制清算案件在案件性質(zhì)上類似于企業(yè)破產(chǎn)案件，因此強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)由負(fù)責(zé)審理企業(yè)破產(chǎn)案件的審判庭審理。有條件的人民法院，可由專門的審判庭或者指定專門的合議庭審理公司強(qiáng)制清算案件和企業(yè)破產(chǎn)案件。

公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理。

五、關(guān)于強(qiáng)制清算的申請

7、公司債權(quán)人或者股東向人民法院申請強(qiáng)制清算應(yīng)當(dāng)提交清算申請書。申請書應(yīng)當(dāng)載明申請人、被申請人的基本情況和申請的事實(shí)和理由。同時(shí)，申請人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交被申請人已經(jīng)發(fā)生解散事由以及申請人對被申請人享有債權(quán)或者股權(quán)的有關(guān)證據(jù)。公司解散后已經(jīng)自行成立清算組進(jìn)行清算，但債權(quán)人或者股東以其故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益為由，申請人民法院強(qiáng)制清算的，申請人還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他違法清算行為可能嚴(yán)重?fù)p害其利益的相應(yīng)證據(jù)材料。

8、申請人提交的材料需要更正、補(bǔ)充的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人于七日內(nèi)予以更正、補(bǔ)充。申請人由于客觀原因無法按時(shí)更正、補(bǔ)充的，應(yīng)當(dāng)向人民法院予以書面說明并提出延期申請，由人民法院決定是否延長期限。

六、關(guān)于對強(qiáng)制清算申請的審查

9、審理強(qiáng)制清算案件的審判庭審查決定是否受理強(qiáng)制清算申請時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)召開聽證會(huì)。對于事實(shí)清楚、法律關(guān)系明確、證據(jù)確實(shí)充分的案件，經(jīng)書面通知被申請人，其對書面審查方式無異議的，也可決定不召開聽證會(huì)，而采用書面方式進(jìn)行審查。

10、人民法院決定召開聽證會(huì)的，應(yīng)當(dāng)于聽證會(huì)召開五日前通知申請人、被申請人，并送達(dá)相關(guān)申請材料。公司股東、實(shí)際控制人等利害關(guān)系人申請參加聽證的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。聽證會(huì)中，人民法院應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)利害關(guān)系人對申請人是否具備申請資格、被申請人是否已經(jīng)發(fā)生解散事由、強(qiáng)制清算申請是否符合法律規(guī)定等內(nèi)容進(jìn)行聽證。因補(bǔ)充證據(jù)等原因需要再次召開聽證會(huì)的，應(yīng)在補(bǔ)充期限屆滿后十日內(nèi)進(jìn)行。

11、人民法院決定不召開聽證會(huì)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知申請人和被申請人，并向被申請人送達(dá)有關(guān)申請材料，同時(shí)告知被申請人若對申請人的申請有異議，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院通知之日起七日內(nèi)向人民法院書面提出。

七、關(guān)于對強(qiáng)制清算申請的受理

12、人民法院應(yīng)當(dāng)在聽證會(huì)召開之日或者自異議期滿之日起十日內(nèi)，依法作出是否受理強(qiáng)制清算申請的裁定。

13、被申請人就申請人對其是否享有債權(quán)或者股權(quán)，或者對被申請人是否發(fā)生解散事由提出異議的，人民法院對申請人提出的強(qiáng)制清算申請應(yīng)不予受理。申請人可就有關(guān)爭議單獨(dú)提起訴訟或者仲裁予以確認(rèn)后，另行向人民法院提起強(qiáng)制清算申請。但對上述異議事項(xiàng)已有生效法律文書予以確認(rèn)，以及發(fā)生被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷等解散事由有明確、充分證據(jù)的除外。

14、申請人提供被申請人自行清算中故意拖延清算，或者存在其他違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的相應(yīng)證據(jù)材料后，被申請人未能舉出相反證據(jù)的，人民法院對申請人提出的強(qiáng)制清算申請應(yīng)予受理。債權(quán)人申請強(qiáng)制清算，被申請人的主要財(cái)產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，或者被申請人人員下落不明，導(dǎo)致無法清算的，人民法院不得以此為由不予受理。

15、人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)強(qiáng)制清算申請不符合法律規(guī)定的，可以裁定駁回強(qiáng)制清算申請。

16、人民法院裁定不予受理或者駁回受理申請，申請人不服的，可以向上一級(jí)人民法院提起上訴。

八、關(guān)于強(qiáng)制清算申請的撤回

17、人民法院裁定受理公司強(qiáng)制清算申請前，申請人請求撤回其申請的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

18、公司因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議自愿解散的，人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，清算組對股東進(jìn)行剩余財(cái)產(chǎn)分配前，申請人以公司修改章程，或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議公司繼續(xù)存續(xù)為由，請求撤回強(qiáng)制清算申請的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

19、公司因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷，或者被人民法院判決強(qiáng)制解散的，人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，清算組對股東進(jìn)行剩余財(cái)產(chǎn)分配前，申請人向人民法院申請撤回強(qiáng)制清算申請的，人民法院應(yīng)不予準(zhǔn)許。但申請人有證據(jù)證明相關(guān)行政決定被撤銷，或者人民法院作出解散公司判決后當(dāng)事人又達(dá)成公司存續(xù)和解協(xié)議的除外。

九、關(guān)于強(qiáng)制清算案件的申請費(fèi)

20、參照《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十條、第十四條、第二十條和第四十二條關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)案件申請費(fèi)的有關(guān)規(guī)定，公司強(qiáng)制清算案件的申請費(fèi)以強(qiáng)制清算財(cái)產(chǎn)總額為基數(shù)，按照財(cái)產(chǎn)案件受理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)減半計(jì)算，人民法院受理強(qiáng)制清算申請后從被申請人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付。

因財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，強(qiáng)制清算程序依法轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序的，不再另行計(jì)收破產(chǎn)案件申請費(fèi)；按照上述標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收的強(qiáng)制清算案件申請費(fèi)超過30萬元的，超過部分不再收取，已經(jīng)收取的，應(yīng)予退還。

21、人民法院裁定受理強(qiáng)制清算申請前，申請人請求撤回申請，人民法院準(zhǔn)許的，強(qiáng)制清算案件的申請費(fèi)不再從被申請人財(cái)產(chǎn)中予以撥付；人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，申請人請求撤回申請，人民法院準(zhǔn)許的，已經(jīng)從被申請人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付的強(qiáng)制清算案件申請費(fèi)不予退回。

十、關(guān)于強(qiáng)制清算清算組的指定

22、人民法院受理強(qiáng)制清算案件后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)指定清算組成員。公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員能夠而且愿意參加清算的，人民法院可優(yōu)先考慮指定上述人員組成清算組；上述人員不能、不愿進(jìn)行清算，或者由其負(fù)責(zé)清算不利于清算依法進(jìn)行的，人民法院可以指定《人民法院中介機(jī)構(gòu)管理人名冊》和《人民法院個(gè)人管理人名冊》中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人組成清算組；人民法院也可根據(jù)實(shí)際需要，指定公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，與管理人名冊中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人共同組成清算組。人民法院指定管理人名冊中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人組成清算組，或者擔(dān)任清算組成員的，應(yīng)當(dāng)參照適用《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》。

23、強(qiáng)制清算清算組成員的人數(shù)應(yīng)當(dāng)為單數(shù)。人民法院指定清算組成員的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)清算組成員的推選，或者依職權(quán)，指定清算組負(fù)責(zé)人。清算組負(fù)責(zé)人代行清算中公司訴訟代表人職權(quán)。清算組成員未依法履行職責(zé)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)利害關(guān)系人的申請，或者依職權(quán)及時(shí)予以更換。

十一、關(guān)于強(qiáng)制清算清算組成員的報(bào)酬

24、公司股東、實(shí)際控制人或者股份有限公司的董事?lián)吻逅憬M成員的，不計(jì)付報(bào)酬。上述人員以外的有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，股份有限公司的監(jiān)事、高級(jí)管理人員擔(dān)任清算組成員的，可以按照其上一的平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付報(bào)酬。

25、中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人擔(dān)任清算組成員的，其報(bào)酬由中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人與公司協(xié)商確定；協(xié)商不成的，由人民法院參照《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》確定。

十二、關(guān)于強(qiáng)制清算清算組的議事機(jī)制

26、公司強(qiáng)制清算中的清算組因清算事務(wù)發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)參照公司法第一百一十二條的規(guī)定，經(jīng)全體清算組成員過半數(shù)決議通過。與爭議事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的清算組成員可以發(fā)表意見，但不得參與投票；因利害關(guān)系人回避表決無法形成多數(shù)意見的，清算組可以請求人民法院作出決定。與爭議事項(xiàng)有直接利害關(guān)系的清算組成員未回避表決形成決定的，債權(quán)人或者清算組其他成員可以參照公司法第二十二條的規(guī)定，自決定作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院予以撤銷。

十三、關(guān)于強(qiáng)制清算中的財(cái)產(chǎn)保全

27、人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，公司財(cái)產(chǎn)存在被隱匿、轉(zhuǎn)移、毀損等可能影響依法清算情形的，人民法院可依清算組或者申請人的申請，對公司財(cái)產(chǎn)采取相應(yīng)的保全措施。

十四、關(guān)于無法清算案件的審理

28、對于被申請人主要財(cái)產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，或者被申請人人員下落不明的強(qiáng)制清算案件，經(jīng)向被申請人的股東、董事等直接責(zé)任人員釋明或采取罰款等民事制裁措施后，仍然無法清算或者無法全面清算，對于尚有部分財(cái)產(chǎn)，且依據(jù)現(xiàn)有帳冊、重要文件等，可以進(jìn)行部分清償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)參照企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，對現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行公平清償后，以無法全面清算為由終結(jié)強(qiáng)制清算程序；對于沒有任何財(cái)產(chǎn)、帳冊、重要文件，被申請人人員下落不明的，應(yīng)當(dāng)以無法清算為由終結(jié)強(qiáng)制清算程序。

29、債權(quán)人申請強(qiáng)制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，債權(quán)人可以另行依據(jù)公司法司法解釋二第十八條的規(guī)定，要求被申請人的股東、董事、實(shí)際控制人等清算義務(wù)人對其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。股東申請強(qiáng)制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由作出終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明，股東可以向控股股東等實(shí)際控制公司的主體主張有關(guān)權(quán)利

十五、關(guān)于強(qiáng)制清算案件衍生訴訟的審理

30、人民法院受理強(qiáng)制清算申請前已經(jīng)開始，人民法院受理強(qiáng)制清算申請時(shí)尚未審結(jié)的有關(guān)被強(qiáng)制清算公司的民事訴訟，由原受理法院繼續(xù)審理，但應(yīng)依法將原法定代表人變更為清算組負(fù)責(zé)人。

31、人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，就強(qiáng)制清算公司的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生爭議的，應(yīng)當(dāng)向受理強(qiáng)制清算申請的人民法院提起訴訟，并由清算組負(fù)責(zé)人代表清算中公司參加訴訟活動(dòng)。受理強(qiáng)制清算申請的人民法院對此類案件，可以適用民事訴訟法第三十七條和第三十九條的規(guī)定確定審理法院

。上述案件在受理法院內(nèi)部各審判庭之間按照業(yè)務(wù)分工進(jìn)行審理。人民法院受理強(qiáng)制清算申請后，就強(qiáng)制清算公司的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生爭議，當(dāng)事人雙方就產(chǎn)生爭議約定有明確有效的仲裁條款的，應(yīng)當(dāng)按照約定通過仲裁方式解決。

十六、關(guān)于強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算的銜接

32、公司強(qiáng)制清算中，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，除依據(jù)公司法司法解釋二第十七條的規(guī)定，通過與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案并清償債務(wù)的外，應(yīng)依據(jù)公司法第一百八十八條和企業(yè)破產(chǎn)法第七條第三款的規(guī)定向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

33、公司強(qiáng)制清算中，有關(guān)權(quán)利人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二條和第七條的規(guī)定向人民法院另行提起破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行審查。權(quán)利人的破產(chǎn)申請符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定予以受理。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。

34、公司強(qiáng)制清算轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算后，原強(qiáng)制清算中的清算組由《人民法院中介機(jī)構(gòu)管理人名冊》和《人民法院個(gè)人管理人名冊》中的中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人組成或者參加的，除該中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人存在與本案有利害關(guān)系等不宜擔(dān)任管理人或者管理人成員的情形外，人民法院可根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋的規(guī)定，指定該中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人作為破產(chǎn)案件的管理人，或者吸收該中介機(jī)構(gòu)作為新成立的清算組管理人的成員。

上述中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人在公司強(qiáng)制清算和破產(chǎn)清算中取得的報(bào)酬總額，不應(yīng)超過按照企業(yè)破產(chǎn)計(jì)付的管理人或者管理人成員的報(bào)酬。

35、上述中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人不宜擔(dān)任破產(chǎn)清算中的管理人或者管理人的成員的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，及時(shí)指定管理人。原強(qiáng)制清算中的清算組應(yīng)當(dāng)及時(shí)將清算事務(wù)及有關(guān)材料等移交給管理人。

公司強(qiáng)制清算中已經(jīng)完成的清算事項(xiàng)，如無違反企業(yè)破產(chǎn)法或者有關(guān)司法解釋的情形的，在破產(chǎn)清算程序中應(yīng)承認(rèn)其效力。

十七、關(guān)于強(qiáng)制清算程序的終結(jié)

36、公司依法清算結(jié)束，清算組制作清算報(bào)告并報(bào)人民法院確認(rèn)后，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)清算程序。公司登記機(jī)關(guān)依清算組的申請注銷公司登記后，公司終止。

37、公司因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議自愿解散的，人民法院受理債權(quán)人提出的強(qiáng)制清算申請后，對股東進(jìn)行剩余財(cái)產(chǎn)分配前，公司修改章程、或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議公司繼續(xù)存續(xù)，申請人在其個(gè)人債權(quán)及他人債權(quán)均得到全額清償后，未撤回申請的，人民法院可以根據(jù)被申請人的請求裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序，強(qiáng)制清算程序終結(jié)后，公司可以繼續(xù)存續(xù)。

十八、關(guān)于強(qiáng)制清算案件中的法律文書

38、審理強(qiáng)制清算的審判庭審理該類案件時(shí)，對于受理、不受理強(qiáng)制清算申請、駁回申請人的申請、允許或者駁回申請人撤回申請、采取保全措施、確認(rèn)清算方案、確認(rèn)清算終結(jié)報(bào)告、終結(jié)強(qiáng)制清算程序的，應(yīng)當(dāng)制作民事裁定書。對于指定或者變更清算組成員、確定清算組成員報(bào)酬、延長清算期限、制裁妨礙清算行為的，應(yīng)當(dāng)制作決定書。

對于其他所涉有關(guān)法律文書的制作，可參照企業(yè)破產(chǎn)清算中人民法院的法律文書樣式。

十九、關(guān)于強(qiáng)制清算程序中對破產(chǎn)清算程序的準(zhǔn)用

39、鑒于公司強(qiáng)制清算與破產(chǎn)清算在具體程序操作上的相似性，就公司法、公司法司法解釋二，以及本會(huì)議紀(jì)要未予涉及的情形，如清算中公司的有關(guān)人員未依法妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和帳簿、文書資料，清算組未及時(shí)接管清算中公司的財(cái)產(chǎn)、印章和帳簿、文書，清算中公司拒不向人民法院提交或者提交不真實(shí)的財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告以及職工工資的支付情況和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況，清算中公司拒不向清算組移交財(cái)產(chǎn)、印章和帳簿、文書等資料，或者偽造、銷毀有關(guān)財(cái)產(chǎn)證據(jù)材料而使財(cái)產(chǎn)狀況不明，股東未繳足出資、抽逃出資，以及公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員非法侵占公司財(cái)產(chǎn)等，可參照企業(yè)破產(chǎn)法及其司法解釋的有關(guān)規(guī)定處理。

二十、關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件中應(yīng)當(dāng)注意的問題

40、鑒于此類案件屬于新類型案件，且涉及的法律關(guān)系復(fù)雜、利益主體眾多，人民法院在審理難度大、涉及面廣、牽涉社會(huì)穩(wěn)定的重大疑難清算案件時(shí)，要在嚴(yán)格依法的前提下，緊緊依靠黨委領(lǐng)導(dǎo)和政府支持，充分發(fā)揮地方政府建立的各項(xiàng)機(jī)制，有效做好維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的工作。同時(shí)，對于審判實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)的新情況、新問題，要及時(shí)逐級(jí)上報(bào)。上級(jí)人民法院要加強(qiáng)對此類案件的監(jiān)督指導(dǎo)，注重深入調(diào)查研究，及時(shí)總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)，確保依法妥善審理好此類案件。

第三篇：最高人民法院審理股權(quán)糾紛案件裁判規(guī)則

最高人民法院審理股權(quán)糾紛案件裁判規(guī)則

（二）2015-01-13兩高法律資訊轉(zhuǎn)

本期導(dǎo)讀：

規(guī)則1：未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意或侵害其他股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，但其他股東可以申請撤銷。

規(guī)則2：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不因轉(zhuǎn)讓人瑕疵出資而無效，受讓人可被確認(rèn)為股東。規(guī)則3：名義股東無權(quán)處分名下股權(quán)但未辦理變更登記，將股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓的，適用善意取得制度。

規(guī)則4：國有法人股轉(zhuǎn)讓條款未經(jīng)批準(zhǔn)未生效，但不影響合同其他條款的效力。規(guī)則5：企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓在場外交易的，交易行為無效。

規(guī)則6：法律、行政法規(guī)規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，合同未生效。規(guī)則7：公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款經(jīng)登記后可對抗第三人。

規(guī)則8：公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款違反強(qiáng)制性規(guī)定或違反股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則的，無效。

規(guī)則9：顯名股東將其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押，或者顯名股東的債權(quán)人要求執(zhí)行顯名股東的股權(quán)等行為，合法有效。

規(guī)則10：股東可以部分行使優(yōu)先購買權(quán)，但不得妨害股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

規(guī)則11：未經(jīng)其他股東同意向外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同相對有效。

規(guī)則12：發(fā)起人在股份禁售期內(nèi)將股權(quán)委托給未來的股權(quán)受讓方行使，并不能免除其法律責(zé)任。

規(guī)則13：夫或妻一方轉(zhuǎn)讓共同共有的公司股權(quán)，屬于對夫妻共同財(cái)產(chǎn)作出重要處理，應(yīng)當(dāng)由夫妻雙方協(xié)商一致。規(guī)則詳解：

1、未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意或侵害其他股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，但其他股東可以申請撤銷。

未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意或侵害其他股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，其所侵害的僅僅是其他股東的利益，而非社會(huì)公共利益，因此，只要當(dāng)事人之間意思表示是真實(shí)的，就不應(yīng)輕易否定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。由其他股東通過《合同法》第74條撤銷權(quán)制度解決，可以充分尊重其他股東的意愿，更有利于維系當(dāng)事人之間的利益平衡。

2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不因轉(zhuǎn)讓人瑕疵出資而無效，受讓人可被確認(rèn)為股東。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，瑕疵出資股東應(yīng)當(dāng)向公司補(bǔ)繳出資，并向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任，甚至要承擔(dān)相應(yīng)的行政及刑事責(zé)任，但其股東資格并不應(yīng)受到影響。認(rèn)定瑕疵出資股東仍具備股東資格正是其承擔(dān)補(bǔ)繳出資義務(wù)的前提和基礎(chǔ)，如果否認(rèn)其股東資格，將導(dǎo)致對公司的出資義務(wù)無從履行，從而損害債權(quán)人和社會(huì)公共利益。出資人并不因瑕疵出資而喪失股東權(quán)，也就有權(quán)轉(zhuǎn)讓該股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為并不因瑕疵出資而無效。

如果轉(zhuǎn)讓人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)將瑕疵出資的事實(shí)如實(shí)告知受讓人，受讓人仍同意受讓其股權(quán)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，受讓人將被確認(rèn)為公司股東，但是受讓人所享有的股權(quán)會(huì)受到瑕疵出資的限制。但受讓人可以通過補(bǔ)繳出資來剔除股權(quán)瑕疵，再向轉(zhuǎn)讓人追償。瑕疵出資的補(bǔ)足義務(wù)不影響股權(quán)的確認(rèn)。

如果轉(zhuǎn)讓人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)隱瞞了瑕疵出資的事實(shí)，使受讓人作出錯(cuò)誤的判斷和意思表示，屬于《合同法》54條規(guī)定的欺詐情形，受讓人有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同被撤銷的，出讓人仍為公司股東；如果受讓人沒有主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為存在欺詐，除斥期間經(jīng)過后，如無導(dǎo)致合同無效的情形，受讓人將被確認(rèn)為股東。

3、名義股東無權(quán)處分名下股權(quán)但未辦理變更登記，將股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓的，適用善意取得制度。

《公司法》第32條規(guī)定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。所以第三人憑借對登記內(nèi)容的信賴，一般可以合理地相信登記的股東（即名義股東）就是真實(shí)的股權(quán)人，依照《物權(quán)法》106條規(guī)定的善意取得制度，可以接受該名義股東對股權(quán)的處分，實(shí)際出資人不能主張?zhí)幏中袨闊o效。實(shí)際出資人主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無效的，則應(yīng)舉證證明第三人知道或應(yīng)當(dāng)知道該股權(quán)歸屬于實(shí)際出資人。一旦證明，該第三人就不構(gòu)成善意取得，處分股權(quán)行為的效力就應(yīng)當(dāng)被否定，其不能取得該股權(quán)。當(dāng)然，在第三人取得該股權(quán)后，實(shí)際出資人基于股權(quán)形成的利益就不復(fù)存在，其可以要求作出處分行為的名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任。

在名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，由于種種原因股權(quán)所對應(yīng)的股東名稱未及時(shí)在公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更，此時(shí)名義股東又將該股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓的，當(dāng)確有證據(jù)證明該第三人在受讓股權(quán)時(shí)明知名義股東不是真實(shí)的股權(quán)人，股權(quán)權(quán)屬已歸于受讓股東，則名義股東向第三人再次轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為無效。如果沒有證據(jù)證明第三人知道前述情形的，那么第三人可以取得該股權(quán)，受讓股東的股權(quán)利益也不存在了，其可以要求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任。按照《公司法司法解釋

（三）》第27條的規(guī)定，未及時(shí)辦理變更登記有過錯(cuò)的董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；受讓股東對于未及時(shí)辦理變更登記也有過錯(cuò)的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人的責(zé)任。

4、國有法人股轉(zhuǎn)讓條款未經(jīng)批準(zhǔn)未生效，但不影響合同其他條款的效力。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會(huì)法人股若干問題的規(guī)定》第2條的規(guī)定，國有法人股指國有法人單位，包括國有資產(chǎn)比例超過５０％的國有控股企業(yè)，以其依法占有的法人資產(chǎn)向股份有限公司出資形成或者依據(jù)法定程序取得的股份。國有法人股屬于國家財(cái)產(chǎn)，未經(jīng)國家授權(quán)的具有管理職能的財(cái)政部以及之后行使該職能的國資委批準(zhǔn)不得轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款未生效但不影響合同其他條款的效力。對方當(dāng)事人請求繼續(xù)履行報(bào)批義務(wù)并存在繼續(xù)履行的可能性時(shí)，法院應(yīng)判令繼續(xù)履行報(bào)批義務(wù)以促成合同生效。

5、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓在場外交易的，交易行為無效。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第13條的規(guī)定，國務(wù)院國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)可以制定企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的規(guī)章、制度。根據(jù)國務(wù)院國資委、財(cái)政部制定實(shí)施的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第4條、第5條的規(guī)定，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取拍賣、招投標(biāo)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式進(jìn)行。企業(yè)未按照上述規(guī)定在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、而是進(jìn)行場外交易的，其交易行為違反公開、公平、公正的交易原則，損害社會(huì)公共利益，應(yīng)依法認(rèn)定其交易行為無效。

6、法律、行政法規(guī)規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，合同未生效。

《合同法》第44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（一）》第9條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。

7、公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款經(jīng)登記后可對抗第三人。

《公司法》第71條第1款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。依照該規(guī)定，股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未對有限責(zé)任公司股東間股權(quán)轉(zhuǎn)讓加以限制。同時(shí)，該條第4款規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。依該規(guī)定，允許章程作出例外規(guī)定，這屬于任意性條款，股東可以基于該規(guī)定對股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制。因此，對于公司章程中的特別規(guī)定，各方都應(yīng)當(dāng)尊重。

公司章程是設(shè)立公司的法定登記事項(xiàng)，因而公司章程經(jīng)登記已達(dá)到公示之目的，具有對抗第三人的效力。因此，在公司章程中對股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置的限定條件是有效的，具有對抗第三人的效力，違反該限定條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是無效的。

8、公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款違反強(qiáng)制性規(guī)定或違反股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則的，無效。

在肯定章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出限制性約定的同時(shí)，必須明確，這一限制性約定是受到制約的，對于違法的或者違反公司法原理的限制性條款，不應(yīng)認(rèn)定其效力。具體而言：（1）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性條款與法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸的，應(yīng)確認(rèn)該公司章程條款無效，對股東沒有法律約束力，股東違反該條款轉(zhuǎn)讓股權(quán)而簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。（2）公司章程的限制性條款造成禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓的后果。這種約定違反股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的基本原則，剝奪了股東的基本權(quán)利，應(yīng)屬無效，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不因違反這些限制性約定而無效。

9、顯名股東將其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押，或者顯名股東的債權(quán)人要求執(zhí)行顯名股東的股權(quán)等行為，合法有效。

顯名股東將其名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押，或者顯名股東的債權(quán)人要求執(zhí)行顯名股東的股權(quán)等行為，屬合法有效。因顯名股東自身的債務(wù)導(dǎo)致其名下股權(quán)被執(zhí)行，從而損害隱名出資人利益的，隱名出資人可以根據(jù)其與顯名股東之間的合法協(xié)議主張權(quán)利。

10、股東可以部分行使優(yōu)先購買權(quán)，但不得妨害股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

《公司法》第71條規(guī)定了股東的優(yōu)先購買權(quán)，股東優(yōu)先購買權(quán)產(chǎn)生的情形是：存在股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓，如股權(quán)在公司股東之間內(nèi)部轉(zhuǎn)讓則不存在優(yōu)先購買權(quán)；同時(shí)，如果向公司股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件優(yōu)于公司股東的情況下，也不存在優(yōu)先購買權(quán)問題，只有在同等條件下，其他股東才有優(yōu)先購買權(quán)。

股東優(yōu)先購買權(quán)可以部分行使，原因?yàn)椋阂皇恰豆痉ā吩诿魑囊?guī)定股東的優(yōu)先購買權(quán)的同時(shí)，并未禁止股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)，法無禁止即自由；二是優(yōu)先購買權(quán)是法律賦予公司股東較之于公司外第三人的優(yōu)先權(quán)利，允許部分行使優(yōu)先購買權(quán)可以使公司股東的優(yōu)先權(quán)利發(fā)揮得更為充分；三是有利于公司股東通過行使優(yōu)先購買權(quán)增加股權(quán)份額，實(shí)現(xiàn)對公司的控制權(quán)，維護(hù)公司的穩(wěn)定發(fā)展；四是強(qiáng)化了公司的人合性，避免或減少因新股東的加入出現(xiàn)新老股東之間產(chǎn)生摩擦的可能；五是有利于公司股東根據(jù)其財(cái)力狀況和實(shí)現(xiàn)利益最大化的目標(biāo)作出選擇，既可以部分行使優(yōu)先購買權(quán)，也可以完整行使優(yōu)先購買權(quán)。在肯定股東有權(quán)部分行使優(yōu)先購買權(quán)的前提下，部分行使優(yōu)先購買權(quán)必須給予一定的制約，應(yīng)以不妨害股權(quán)轉(zhuǎn)讓，保證股權(quán)順利轉(zhuǎn)讓為限制。如果由于股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)，第三人因受讓股權(quán)減少而拒絕受讓剩余部分股權(quán)，則破壞了轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東的順利交易。此時(shí)，為彌補(bǔ)轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東的可能損失，其他股東應(yīng)受讓全部擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

11、未經(jīng)其他股東同意向外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同相對有效。

未經(jīng)其他股東同意對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同相對于公司及其他股東無效。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同需要得到公司的同意后，才能對公司生效。未經(jīng)其他股東同意對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間有效?！逗贤ā返?4條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。而公司法及有關(guān)行政法規(guī)并未就股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同作出須經(jīng)批準(zhǔn)或登記生效的規(guī)定。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同對于轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間而言，合同在成立時(shí)即生效。

12、發(fā)起人在股份禁售期內(nèi)將股權(quán)委托給未來的股權(quán)受讓方行使，并不能免除其法律責(zé)任。

《公司法》第141條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。其目的旨在防范發(fā)起人利用公司設(shè)立謀取不當(dāng)利益，并通過轉(zhuǎn)讓股份逃避發(fā)起人可能承擔(dān)的法律責(zé)任。股份有限公司的發(fā)起人在公司成立之日起一年內(nèi)，與他人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定待公司成立一年后為受讓方辦理股權(quán)過戶手續(xù)，并在協(xié)議中約定將股權(quán)委托受讓方行使的，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不違反《公司法》141條的規(guī)定。協(xié)議雙方在公司法所規(guī)定的發(fā)起人股份禁售期內(nèi)，將股權(quán)委托給未來的股權(quán)受讓方行使，也不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，且在雙方正式辦理股權(quán)登記過戶前，上述行為并不能免除轉(zhuǎn)讓股份的發(fā)起人的法律責(zé)任，也不能免除其股東責(zé)任。因此，上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)認(rèn)定為有效，但不能免除轉(zhuǎn)讓方的法律責(zé)任。

13、夫或妻一方轉(zhuǎn)讓共同共有的公司股權(quán)，屬于對夫妻共同財(cái)產(chǎn)作出重要處理，應(yīng)當(dāng)由夫妻雙方協(xié)商一致。

夫妻雙方共同出資設(shè)立公司的，應(yīng)當(dāng)以各自所有的財(cái)產(chǎn)作為注冊資本，并各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此，夫妻雙方登記注冊公司時(shí)應(yīng)當(dāng)提交財(cái)產(chǎn)分割證明。未進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻雙方以共有財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立公司，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫或妻名下的公司股份屬于夫妻共同共有的財(cái)產(chǎn)，作為共同共有人，夫妻雙方對該財(cái)產(chǎn)享有平等的占有、使用、收益、處分的權(quán)利。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（一）》第17條第2款的規(guī)定，夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財(cái)產(chǎn)作出重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信夫或妻一方作出的處理決定為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。因此，夫或妻一方轉(zhuǎn)讓共同共有的公司股權(quán)的行為，屬于對夫妻共同財(cái)產(chǎn)作出重要處理，應(yīng)當(dāng)由夫妻雙方協(xié)商一致并共同在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東會(huì)決議和公司章程修正案上簽名。夫妻雙方共同共有公司股權(quán)的，夫或妻一方與他人訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力，應(yīng)根據(jù)案件事實(shí)，結(jié)合另一方對股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否明知、受讓人是否為善意等因素進(jìn)行綜合分析。如果能夠認(rèn)定另一方明知股權(quán)轉(zhuǎn)讓，且受讓人是基于善意的，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議對于另一方具有約束力。

第四篇：關(guān)于審理證券行政處罰案件證據(jù)若干問題的座談會(huì)紀(jì)要

最高人民法院

印發(fā)《關(guān)于審理證券行政處罰案件證據(jù)若干問題的座

談會(huì)紀(jì)要》的通知 法〔2011〕225號(hào)

各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院：

現(xiàn)將《關(guān)于審理證券行政處罰案件證據(jù)若干問題的座談會(huì)紀(jì)要》印發(fā)給你們，請結(jié)合審判工作實(shí)際參照執(zhí)行。執(zhí)行中遇到問題，請及時(shí)報(bào)告我院。

2011年7月13日

關(guān)于審理證券行政處罰案件證據(jù)若干問題的座談會(huì)紀(jì)要

為進(jìn)一步完善證券行政處罰案件的證據(jù)規(guī)則，推動(dòng)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依法行政，保護(hù)廣大投資者合法權(quán)益，促進(jìn)資本市場健康發(fā)展，最高人民法院對證券行政處罰案件證據(jù)運(yùn)用中存在的突出問題進(jìn)行了專題調(diào)研，在充分聽取有關(guān)法院和部門意見并反復(fù)論證的基礎(chǔ)上，根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國行政處罰法》和《中華人民共和國證券法》等法律規(guī)定，起草了證券行政處罰案件中有關(guān)證據(jù)問題的意見。2011年6月23日，最高人民法院會(huì)同有關(guān)部門在北京召開專題座談會(huì)，對證券行政處罰案件中有關(guān)證據(jù)審查認(rèn)定等問題形成共識(shí)。現(xiàn)將有關(guān)內(nèi)容紀(jì)要如下：

一、關(guān)于證券行政處罰案件的舉證問題

會(huì)議認(rèn)為，監(jiān)管機(jī)構(gòu)根據(jù)行政訴訟法第三十二條、最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第一條的規(guī)定，對作出的被訴行政處罰決定承擔(dān)舉證責(zé)任。人民法院在審理證券行政處罰案件時(shí)，也應(yīng)當(dāng)考慮到部分類型的證券違法行為的特殊性，由監(jiān)管機(jī)構(gòu)承擔(dān)主要違法事實(shí)的證明責(zé)任，通過推定的方式適當(dāng)向原告、第三人轉(zhuǎn)移部分特定事實(shí)的證明責(zé)任。

監(jiān)管機(jī)構(gòu)在聽證程序中書面明確告知行政相對人享有提供排除其涉嫌違法行為證據(jù)的權(quán)利，行政相對人能夠提供但無正當(dāng)理由拒不提供，后又在訴訟中提供的，人民法院一般不予采納。行政處罰相對人在行政程序中未提供但有正當(dāng)理由，在訴訟中依照最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》提供的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)采納。

監(jiān)管機(jī)構(gòu)除依法向人民法院提供據(jù)以作出被訴行政處罰決定的證據(jù)和依據(jù)外，還應(yīng)當(dāng)提交原告、第三人在行政程序中提供的證據(jù)材料。

二、關(guān)于電子數(shù)據(jù)證據(jù)

會(huì)議認(rèn)為，證券交易和信息傳遞電子化、網(wǎng)絡(luò)化、無線化等特點(diǎn)決定電子交易信息、網(wǎng)絡(luò)IP地址、通訊記錄、電子郵件等電子數(shù)據(jù)證據(jù)在證券行政案件中至關(guān)重要。但由于電子數(shù)據(jù)證據(jù)具有載體多樣，復(fù)制簡單、容易被刪改和偽造等特點(diǎn)，對電子數(shù)據(jù)證據(jù)的證據(jù)形式要求和審核認(rèn)定應(yīng)較其他證據(jù)方法更為嚴(yán)格。根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十二條、第六十四條的規(guī)定，當(dāng)事人可以向人民法院提供電子數(shù)據(jù)證據(jù)證明待證事實(shí)，相關(guān)電子數(shù)據(jù)證據(jù)應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

（一）無法提取電子數(shù)據(jù)原始載體或者提取確有困難的，可以提供電子數(shù)據(jù)復(fù)制件，但必須附有不能或者難以提取原始載體的原因、復(fù)制過程以及原始載體存放地點(diǎn)或者電子數(shù)據(jù)網(wǎng)絡(luò)地址的說明，并由復(fù)制件制作人和原始電子數(shù)據(jù)持有人簽名或者蓋章，或者以公證等其他有效形式證明電子數(shù)據(jù)與原始載體的一致性和完整性。

（二）收集電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)依法制作筆錄，詳細(xì)記載取證的參與人員、技術(shù)方法、步驟和過程，記錄收集對象的事項(xiàng)名稱、內(nèi)容、規(guī)格、類別以及時(shí)間、地點(diǎn)等，或者將收集電子數(shù)據(jù)的過程拍照或錄像。

（三）收集的電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)使用光盤或者其他數(shù)字存儲(chǔ)介質(zhì)備份。監(jiān)管機(jī)構(gòu)為取證人時(shí)，應(yīng)當(dāng)妥善保存至少一份封存狀態(tài)的電子數(shù)據(jù)備份件，并隨案移送，以備法庭質(zhì)證和認(rèn)證使用。

（四）提供通過技術(shù)手段恢復(fù)或者破解的與案件有關(guān)的光盤或者其他數(shù)字存儲(chǔ)介質(zhì)、電子設(shè)備中被刪除的數(shù)據(jù)、隱藏或者加密的電子數(shù)據(jù)，必須附有恢復(fù)或破解對象、過程、方法和結(jié)果的專業(yè)說明。對方當(dāng)事人對該專業(yè)說明持異議，并且有證據(jù)表明上述方式獲取的電子數(shù)據(jù)存在篡改、剪裁、刪除和添加等不真實(shí)情況的，可以向人民法院申請鑒定，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

三、關(guān)于專業(yè)意見

會(huì)議認(rèn)為，對被訴行政處罰決定涉及的專門性問題，當(dāng)事人可以向人民法院提供其聘請的專業(yè)機(jī)構(gòu)、特定行業(yè)專家出具的統(tǒng)計(jì)分析意見和規(guī)則解釋意見；人民法院認(rèn)為有必要的，也可以聘請相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)、專家出具意見。

專業(yè)意見應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。當(dāng)事人可以申請人民法院通知出具相關(guān)意見的專業(yè)人員出庭說明，人民法院也可以通知專業(yè)人員出庭說明。專業(yè)意見之間相互矛盾的，人民法院可以組織專業(yè)人員進(jìn)行對質(zhì)。

人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審核認(rèn)定上述專業(yè)意見：

（一）專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專家是否與本案有利害關(guān)系；

（二）專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專家是否具有合法資質(zhì)；

（三）專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專家所得出的意見是否超出指定的范圍，形式是否規(guī)范，內(nèi)容是否完整，結(jié)論是否明確；

（四）行政程序中形成的專業(yè)意見是否告知對方當(dāng)事人，并聽取對方當(dāng)事人的質(zhì)辯意見。

四、關(guān)于上市公司信息披露違法責(zé)任人的證明問題

會(huì)議認(rèn)為，根據(jù)證券法第六十八條規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對上市公司信息披露的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性應(yīng)當(dāng)承擔(dān)較其他人員更嚴(yán)格的法定保證責(zé)任。人民法院在審理證券法第一百九十三條違反信息披露義務(wù)行政處罰案件時(shí)，涉及到對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處罰的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分證券法第六十八條規(guī)定的人員和該范圍之外其他人員的不同責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)與證明方式。

監(jiān)管機(jī)構(gòu)根據(jù)證券法第六十八條、第一百九十三條規(guī)定，結(jié)合上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與信息披露違法行為之間履行職責(zé)的關(guān)聯(lián)程度，認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員并給予處罰，被處罰人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)提供其對該信息披露行為已盡忠實(shí)、勤勉義務(wù)等證據(jù)。

對上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員之外的人員，監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)定其為上市公司信息披露違法行為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員并給予處罰的，應(yīng)當(dāng)證明被處罰人具有下列情形之一：

（一）實(shí)際履行董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的職責(zé)，并與信息披露違法行為存在直接關(guān)聯(lián)；

（二）組織、參與、實(shí)施信息披露違法行為或直接導(dǎo)致信息披露違法。

五、關(guān)于內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定問題

會(huì)議認(rèn)為，監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供的證據(jù)能夠證明以下情形之一，且被處罰人不能作出合理說明或者提供證據(jù)排除其存在利用內(nèi)幕信息從事相關(guān)證券交易活動(dòng)的，人民法院可以確認(rèn)被訴處罰決定認(rèn)定的內(nèi)幕交易行為成立：

（一）證券法第七十四條規(guī)定的證券交易內(nèi)幕信息知情人，進(jìn)行了與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易活動(dòng)；

（二）證券法第七十四條規(guī)定的內(nèi)幕信息知情人的配偶、父母、子女以及其他有密切關(guān)系的人，其證券交易活動(dòng)與該內(nèi)幕信息基本吻合；

（三）因履行工作職責(zé)知悉上述內(nèi)幕信息并進(jìn)行了與該信息有關(guān)的證券交易活動(dòng)；

（四）非法獲取內(nèi)幕信息，并進(jìn)行了與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易活動(dòng)；

（五）內(nèi)幕信息公開前與內(nèi)幕信息知情人或知曉該內(nèi)幕信息的人聯(lián)絡(luò)、接觸，其證券交易活動(dòng)與內(nèi)幕信息高度吻合。

第五篇：北京市法院關(guān)于審理個(gè)人購房貸款糾紛案件座談會(huì)紀(jì)要

北京市高級(jí)人民法院關(guān)于印發(fā)

《北京市法院關(guān)于審理個(gè)人購房貸款糾紛案件座談會(huì)紀(jì)要》的通知

(京高法發(fā)[2007]273號(hào))

市第一、第二中級(jí)人民法院，北京鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院；各區(qū)、縣人民法院，各鐵路運(yùn)輸法院：

2007年7月23日，北京市高級(jí)人民法院召開了北京市法院民事、商事審判工作座談會(huì)，與會(huì)人員對審理個(gè)人購房貸款糾紛案件的處理意見進(jìn)行了認(rèn)真討論，就此類案件在審理中的一些問題取得了基本一致的意見，并形成了會(huì)議紀(jì)要。現(xiàn)將《北京市法院關(guān)于審理個(gè)人購房貸款糾紛案件座談會(huì)紀(jì)要》印發(fā)給你們，望組織有關(guān)審判人員認(rèn)真學(xué)習(xí)并參照執(zhí)行。在執(zhí)行中注意總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，并將審判實(shí)務(wù)中的新情況和問題，及時(shí)報(bào)告高院民二庭。

二○○七年八月九日

北京市法院關(guān)于審理個(gè)人購房貸款糾紛案件座談會(huì)紀(jì)要

2007年7月23日，北京市高級(jí)人民法院召開了北京市法院民事、商事審判工作座談會(huì)，全市三級(jí)法院負(fù)責(zé)民事、商事審判的主管院長、庭長參加了座談會(huì)。北京市高級(jí)人民法院朱江副院長在部署下半年民事、商事審判工作任務(wù)中，強(qiáng)調(diào)處理好我市法院受理的涉及房地產(chǎn)開發(fā)商以個(gè)人購房貸款的名義套取銀行按揭貸款的個(gè)人購房貸款糾紛案件，服務(wù)大局，維護(hù)穩(wěn)定。與會(huì)人員對高院民二庭通過深入調(diào)查研究，就此類案件相關(guān)問題形成的調(diào)研報(bào)告和擬定的處理意見進(jìn)行了認(rèn)真討論，并就有關(guān)此類案件的合同效力、舉證責(zé)任分配、民事責(zé)任承擔(dān)及涉及刑民交叉的問題統(tǒng)一了認(rèn)識(shí)，取得了基本一致的意見。現(xiàn)紀(jì)要如下：

一、個(gè)人購房貸款合同的效力問題：

1、在個(gè)人購房貸款合同履行過程中，查明開發(fā)商以使用貸款為目的、以其他個(gè)人名義貸款，由自己作為擔(dān)保人，并將貸款用于本企業(yè)經(jīng)營的，開發(fā)商應(yīng)為貸款的實(shí)際使用人，上述行為屬于借款人、擔(dān)保人（開發(fā)商）擅自改變借款用途的違約行為，該違約行為不影響個(gè)人購房貸款合同的效力，在審理中應(yīng)認(rèn)定貸款合同有效。

2、在個(gè)人購房貸款合同履行過程中，出現(xiàn)了符合《中華人民共和國合同法》第五十四條第二款規(guī)定的情形，利益受損害方有權(quán)請求人民法院變更或撤銷貸款合同。如其不行使請求人民法院變更或撤銷貸款合同的權(quán)利，在審理中仍應(yīng)認(rèn)定貸款合同有效。

二、舉證責(zé)任：

1、借款人下落不明的，銀行可直接訴連帶保證人（開發(fā)商），銀行對其是否履行放款義務(wù)負(fù)有舉證責(zé)任。

2、由于借款人、開發(fā)商均下落不明，不能出庭參加訴訟，導(dǎo)致個(gè)人購房貸款合同的主要履行事實(shí)無法查清時(shí)，銀行對其是否按約定履行放款義務(wù)負(fù)有舉證責(zé)任。

三、個(gè)人購房貸款合同案件民事責(zé)任認(rèn)定問題：

1、借款人及開發(fā)商下落不明，借款所購房屋產(chǎn)權(quán)登記在借款人名下，且銀行已向法院舉證證明其履行了發(fā)放貸款的義務(wù)，應(yīng)由借款人按借款合同約定承擔(dān)還款責(zé)任，開發(fā)商作為擔(dān)保人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

2、借款人抗辯認(rèn)為購房并非其真實(shí)意思表示，但開發(fā)商下落不明，借款人無其他證據(jù)證明其抗辯理由，且借款所購房屋的產(chǎn)權(quán)登記在借款人名下，應(yīng)按借款合同約定，由借款人承擔(dān)還款義務(wù)，開發(fā)商作為擔(dān)保人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

3、借款人下落不明或借款人抗辯認(rèn)為購房并非其真實(shí)意思表示，向銀行支付首付款及月供款均由開發(fā)商負(fù)責(zé)，開發(fā)商亦認(rèn)可上述借款合同履行事實(shí)，且借款人未實(shí)際占有借款所購房屋，則開發(fā)商系以融資為目的并實(shí)際使用貸款，借款人及開發(fā)商的民事責(zé)任按以下原則處理：

（1）借款人系因開發(fā)商欺詐、脅迫而簽訂借款合同的，由于其未參與合同履行，應(yīng)由開發(fā)商向銀行承擔(dān)償還貸款本息的責(zé)任，借款人不承擔(dān)還款責(zé)任。

（2）借款人明知開發(fā)商系以融資為目的以借款人的名義貸款，仍向開發(fā)商提供身份證明，并與銀行簽訂借款合同的，由開發(fā)商向銀行承擔(dān)償還貸款本息的責(zé)任；借款人雖未參與合同履行，亦未實(shí)際占有借款所購房屋，但其幫助開發(fā)商套取銀行按揭貸款并造成損失，借款人應(yīng)就其過錯(cuò)向銀行承擔(dān)不超過開發(fā)商不能償還部分10%的賠償責(zé)任。

四、個(gè)人購房貸款合同案件中涉及刑事犯罪的問題：

在審理個(gè)人購房貸款合同糾紛案件中，有充足證據(jù)證明案件具有騙取銀行貸款的犯罪嫌疑情形的，應(yīng)將有關(guān)案件材料移送公安機(jī)關(guān)處理，在公安機(jī)關(guān)立案后，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

會(huì)議還認(rèn)為，上述個(gè)人購房貸款合同案件法律關(guān)系復(fù)雜，審理難度大，政策性強(qiáng)，因此各法院在審理中應(yīng)注意把握以下三個(gè)問題：一是必須認(rèn)真細(xì)致地查明案件事實(shí)，尤其是有關(guān)借款人是否真正使用貸款并實(shí)際占有貸款所購房屋的事實(shí)必須查清；二是在審理此類案件時(shí)要注意公平原則的適用，防止各主體之間利益嚴(yán)重失衡，對于已查明未實(shí)際使用貸款亦未實(shí)際占有貸款所購房屋的借款人，不能僅因其簽訂貸款合同而判決其承擔(dān)全部的貸款償還責(zé)任；三是本會(huì)議紀(jì)要自下發(fā)之日起參照執(zhí)行，所確定的審理原則應(yīng)僅適用于新收及一、二審未結(jié)的案件，對已審結(jié)的案件當(dāng)事人又申請?jiān)賹彽牟粦?yīng)適用。