第一篇：民訴總結(jié)終極版

民訴總結(jié)終極版

一、民訴時間總結(jié)：

1.先于執(zhí)行的采取——法院受理后終結(jié)判決前

2.管轄權(quán)異議——提交答辯狀期間

3.申請法院調(diào)查取證——舉證期限屆滿前7日

4.申請訴訟證據(jù)保全——舉證期限屆滿前7日

5.申請證人出庭作證——舉證期限屆滿前10日

6.反訴的提出——舉證期限屆滿前

7.訴訟請求的變更——舉證期限屆滿前

8.證據(jù)交換開始之日——舉證期限屆滿之日

9.起訴未聲明有仲裁協(xié)議，法院受理后應(yīng)當(dāng)駁回起訴——首次開庭前提交仲裁協(xié)議

10.仲裁協(xié)議效力的異議——仲裁庭首次開庭前（無異議不得撤銷仲裁裁決、不予執(zhí)行）

11.先行調(diào)解——開庭審理前；仲裁中的調(diào)解——作出裁決前

12.回避的申請——通常開始審理時提出，最遲法庭辯論終結(jié)前

13.第三人參加訴訟——法庭辯論終結(jié)前

14.自認(rèn)的撤回——法庭辯論終結(jié)前

15.申請撤訴——判決宣告前

二、民訴日期的總結(jié)

1.第三人撤銷之訴——知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)

2.訴中保全，法院認(rèn)為情況緊急的，才必須在48小時內(nèi)作出裁定

訴前保全，必須在48小時內(nèi)作出裁定

訴前保全后30日內(nèi)不依法起訴或申請仲裁的，法院應(yīng)解除保全

3.期間的延續(xù)——障礙消除后10日內(nèi)申請法院延續(xù)

4.一審審理期間

普通程序為立案次日起【6個月+6個月（本院院長）+X（上級法）】

簡易程序為【3個月】，從簡易程序轉(zhuǎn)普通程序的，從立案次日起計算

5.上訴期限（絕對不可變更期間）

判決15日；裁定10日；涉外30日

6.二審審理期間

判決立案之日起【3個月+X（本院院長）】；裁定為【30日】

7.再審

審限6個月，從判決、裁定發(fā)生法律效力后，或知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起（4種）

法院對再審申請的審查為3個月；檢察院對當(dāng)事人申請檢察建議或抗訴的處理為3個月，接受抗訴的法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起30日內(nèi)作出再審裁定

審理期間，按照一審、二審，自決定再審的次日起計算

8.特別程序

【30日（立案之日或公告期滿）+X（本院院長）】

審理選民資格案件，選舉日的5日前起訴，選舉日前審結(jié)

認(rèn)定財產(chǎn)無主案件，為公告滿1年無人認(rèn)領(lǐng)

確認(rèn)調(diào)解協(xié)議案件，為調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)請求司法確認(rèn)

9.涉外程序，沒有審限的限制

10.受送達(dá)人下落不明的公告送達(dá)：國內(nèi)60日，涉外3個月（涉外的郵寄、電子、公告送 1

達(dá)均為3個月）

11.調(diào)解協(xié)議約定提供擔(dān)保的，自提供擔(dān)保符合規(guī)定條件起生效

12.判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，原告6個月內(nèi)

沒有新情況、新理由再次起訴的，不受理

離婚案件申請撤訴或視為撤訴的，原告6個月內(nèi)沒有新情況、新理由的，不得再起訴 女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠6個月內(nèi)，男方不得提出離婚

13.小額訴訟，標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資30%以下

14.督促程序中的債務(wù)人異議，為收到支付令之日起15日

支付令為債務(wù)人收到之日起生效，收到后15日債務(wù)人無異議的才有強制執(zhí)行力

15.公示催告程序

法院決定受理申請，應(yīng)同時通知支付人停止支付，并在3日內(nèi)發(fā)出公告催促利害關(guān)系人申報權(quán)利；公示催告期間不得少于60日

申報權(quán)利期間屆滿的次日起1個月內(nèi)，申請除權(quán)判決

因正當(dāng)理由不能在判決前向法院申報權(quán)利的，自知道或應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起1年內(nèi)向作出判決的法院起訴

16.申請執(zhí)行的期限——2年（可中止、中斷），從法律文書確定履行義務(wù)期限屆滿起算

申請執(zhí)行時效期間最后六個月因不可抗力或其他障礙不能行使請求權(quán)的，中止執(zhí)行 執(zhí)行通知發(fā)出時，可采取強制執(zhí)行措施

17.對執(zhí)行行為的異議，法院自收到書面異議之日內(nèi)15日審查；裁定送達(dá)之日起10日可向

上一級法院申請復(fù)議

對執(zhí)行標(biāo)的的異議，法院自收到書面異議之日內(nèi)15日審查

18.對因執(zhí)行和解導(dǎo)致執(zhí)行中止或終結(jié)，當(dāng)事人可以申請恢復(fù)執(zhí)行，申請執(zhí)行期限為2年執(zhí)行擔(dān)保中，暫緩執(zhí)行的期限最長不得超過1年

19.執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或移交執(zhí)行書，應(yīng)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知，并可立即采取強制

措施

20.仲裁裁決作出之日起生效

21.申請撤銷仲裁裁決——收到裁決書之日起6個月內(nèi)提出；法院受理申請之日起2個月內(nèi)

作出撤銷裁決或駁回申請的裁定

三、易錯點總結(jié)：

1.對財產(chǎn)保全與先于執(zhí)行裁定，可以申請復(fù)議，或法院主動再審（不能依申請或抗訴）

2.與仲裁有關(guān)的都是中級法院，唯一例外是仲裁中的國內(nèi)證據(jù)、財產(chǎn)保全為基層法院

非訟程序、特別程序都是基層法院，一審終審，不用簡易程序，不適用辯論原則，不得調(diào)解

1回避；○2拘留與罰款；○3保全與先于執(zhí)行；○4申請調(diào)查取證；○5執(zhí)3.可以申請復(fù)議： ○

6駁回執(zhí)行行為的異議 行管轄權(quán)異議；○

4.代表人訴訟中的代表人，三個請求+和解需經(jīng)被代表當(dāng)事人同意；法定代理人的特別授

權(quán)為三個請求+兩解+兩訴；無獨三不能放棄、變更訴訟請求或申請撤訴（可以承認(rèn)）

1仲裁協(xié)議、協(xié)議管轄；○2執(zhí)行行為的異議（案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議可5.只能書面： ○

3督促程序中的債務(wù)人異議；○4上訴；○5申請法院調(diào)查取證； 書面、口頭）；○

6.審理問題

一審必須開庭審理；二審開庭審理為原則，逕行判決、裁定為例外（沒有提出新的事實、證據(jù)或理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理）；

仲裁為不公開開庭審理為原則（可以協(xié)議公開，但涉及國家秘密除外）（可以協(xié)議不開

庭，書面裁決）

7.可以上訴的裁定：駁回起訴、不予受理、管轄權(quán)異議、駁回破產(chǎn)申請

8.異議、形式審查、實質(zhì)審查

1督促程序債務(wù)人對支付令異議——書面形式+形式審查（不審查異議理由是否有理）○

2公示催告程序中利害關(guān)系人申報權(quán)利——形式審查（只看外觀不看權(quán)利歸屬）○

3當(dāng)事人、利害關(guān)系人對執(zhí)行行為的異議——書面+復(fù)議 ○

4案外人對執(zhí)行標(biāo)的的異議——書面或口頭+實質(zhì)審查 ○

5代位申請執(zhí)行中第三人異議——書面或口頭+不審查 ★ ○

9.沒有了

第二篇：民訴總結(jié)

民訴總結(jié)

一、責(zé)令退出法庭：是指人民法院在開庭審理中，對違反法庭規(guī)則的人，命令其離開法

庭或依法強制其離開法庭，防止其繼續(xù)實施妨害民事訴訟行為的措施。

二、留置送達(dá)：是指受送達(dá)人無正當(dāng)理由拒絕簽收訴訟文書時，送達(dá)人依法將訴訟文書

放置在受送達(dá)人的住所即產(chǎn)生送達(dá)法律效力的送達(dá)方式。

三、判決書的形式有給付判決書、確認(rèn)判決書、變更判決書（或形成判決書），解除收

養(yǎng)關(guān)系的判決書是變更判決書；解除婚姻關(guān)系的判決書是變更判決書。

四、離婚案件中一方當(dāng)事人死亡的，婚姻關(guān)系自行消滅，故應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟。五、六、按照最高人民法院《民訴意見》的規(guī)定，雙方當(dāng)事人都被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告甲公民成立公司，未在工商管理局登記注冊，與A公司在合作中發(fā)生糾紛的，A居住地的人民法院管轄。

公司的被告是甲公民。

七、我國民訴的管轄中，以法律強制規(guī)定和任意規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)的，可分為專屬管轄和協(xié)議

管轄。

八、被申請執(zhí)行員，如果未在期限內(nèi)履行義務(wù)的，法院除強制其履行義務(wù)外，也可以責(zé)

令其支付遲延履行金或利息。

九、十、被告在受到起訴書副本之日起，15日內(nèi)提出答辯狀。民訴當(dāng)事人必須與本案有利害關(guān)系。

十一、第一審訴訟費用由原告預(yù)交。

十二、第二審程序的發(fā)生是由上訴產(chǎn)生。

十三、審判監(jiān)督程序?qū)嵭械睦碛墒窃袥Q或者法律適用有誤。

十四、簡易程序?qū)徖淼陌讣瑢徬逓?個月。

十五、民訴期間的計算由次日起計算。

十六、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地的人民法院管轄。

十七、凡是用物品的外形、質(zhì)量、數(shù)量、特征等客觀存在來證明案件事實的實體物或痕跡

為物證。

十八、《民事訴訟法》規(guī)定，被告未成年人的法定代理人以及必須到場的被執(zhí)行人、被執(zhí)

行人的法定代表人或負(fù)責(zé)人，須經(jīng)兩次傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭時，方可適用拘傳。

十九、簡易程序?qū)徖戆讣堑膶徟袉T為1人。

二十、有獨立請求權(quán)的第三人：是指對原被告之間爭議的訴訟標(biāo)的，認(rèn)為有獨立的請求

權(quán)，因而參加到原被告之間已經(jīng)開始的訴訟中來的第三方當(dāng)事人。

二十一、申請公示催告的條件：

1、可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)遺失、滅失或者被盜；

2、法

律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項。

二十二、簡易程序的適用范圍：基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義

務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件。

二十三、法院管轄：

1、最高人民法院管轄：在全國有重大影響的案件；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自

己審理的案件；依法核準(zhǔn)死刑的判決、裁定；受理不服地方人民法院和專門人民法院生效的判決、裁定的申訴和再審申請；對確有錯誤的，提審或指令下級法院再審；審判由最高人民檢察院按照審判監(jiān)督程序抗訴的案件；對下級法院管轄不明的案件指定管轄。

2、高級人民法院管轄：在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件；下級法院依照法律規(guī)定移送審判的第一審案件；最高人民法院依照法律規(guī)定移交的第一審案件；抗訴案件和對下級人民法院的裁判和裁定的上訴案件；人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴的案件。

3、中級人民法院：重大涉外案件；在本轄區(qū)有重大影響的案件；最高人民法院

確定由中級人民法院管轄的案件（海事海商案件、專利糾紛案件、著作權(quán)民事糾紛案件、商標(biāo)民事糾紛第一審案件、涉及域名的侵權(quán)糾紛案件、虛假陳述證券民事賠償案件、與仲裁相關(guān)的案件）；基層人民法院依照法律規(guī)定移送審判的第一審案件；上級人民法院依照法律規(guī)定移交審判的第一審案件；對基層人民法院判決和裁定的上訴和抗訴案件；人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出的抗訴的案件。

4、基層人民法院管轄：除法律另有規(guī)定的以外，一審均由基層人民法院管轄。

5、專門人民法院管轄：軍事法院（軍職人員的犯罪案件和依照法律規(guī)定或者最高人民法院授權(quán)由它管轄的其他案件）； 海事法院（海事案件、海商案件和依照法律規(guī)定由它管轄的案件）；鐵路運輸法院（危害鐵路運輸?shù)男淌掳讣?、鐵路運輸糾紛案件和依照法律規(guī)定或者最高人民法院授權(quán)由它管轄的案件）。

二十四、訴的種類：按照訴訟請求的內(nèi)容不同分為確認(rèn)之訴、給付之訴 變更之訴（或

形成之訴）。確認(rèn)之訴是指原告請求法院確認(rèn)其與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。給付之訴是指原告請求法院判令被告履行一定民事義務(wù)的訴。變更之訴是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴。

二十五、有獨立請求權(quán)的第三人實際上處于參加之訴的原告地位；無獨立請求權(quán)的第三人有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨立請求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求或申請撤訴。

二十六、調(diào)解書的送達(dá)生效：調(diào)節(jié)協(xié)議書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。

1、調(diào)解協(xié)議達(dá)成后，調(diào)解書送達(dá)前可以反悔；

2、調(diào)解書不適用留置送達(dá)、公告送達(dá)。二十七、二十八、

第三篇：民訴時效總結(jié)

司考吧網(wǎng)站sikao8.com 1年

1、《民法通則》第136條 下列的訴訟時效期間為一年：

（一）身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>

（二）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；

（三）延付或者拒付租金的；

（四）寄存財物被丟失或者損毀的。

2、《海商法》第257條第1款 就海上貨物運輸向承運人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為一年，自承運人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計算；在時效期間內(nèi)或者時效期間屆滿后，被認(rèn)定為負(fù)有責(zé)任的人向第三人提起追償請求的，時效期間為九十日，自追償請求人解決原賠償請求之日起或者收到受理對其本人提起訴訟的法院的起訴狀副本之日起計算。

3、《海商法》第260條 有關(guān)海上拖航合同的請求權(quán)，時效期間為一年，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計算。

4、《海商法》第263條 有關(guān)共同海損分?jǐn)偟恼埱髾?quán)，時效期間為一年，自理算結(jié)束之日起計算。

5、《拍賣法》第61條第3款 因拍賣標(biāo)的存在瑕疵未聲明的，請求賠償?shù)脑V訟時效期間為一年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計算。

2年

1、《民法通則》第135條 向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。

2、《合同法解

（一）》第6條 技術(shù)合同爭議當(dāng)事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的，人民法院不予保護(hù)；尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為二年。

3、《專利法》第62條 侵犯專利權(quán)的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計算。

發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費的，專利權(quán)人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計算。

4、《商標(biāo)案件解釋》第18條 侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的訴訟時效為二年，自商標(biāo)注冊人或者利害權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù)，在該注冊商標(biāo)專用權(quán)有效期限內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。

5、《著作權(quán)糾紛解釋》第28條 侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。

6、《國家賠償法》第32條第1款 賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為兩年，自國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為被依法確認(rèn)為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內(nèi)。

7、《海商法》第257條第2款 有關(guān)航次租船合同的請求權(quán)，時效期間為二年，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計算。

8、《海商法》第258條 就海上旅客運輸向承運人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為二年，分別依照下列規(guī)定計算：

（一）有關(guān)旅客人身傷害的請求權(quán)，自旅客離船或者應(yīng)當(dāng)離船之日起計算；

（二）有關(guān)旅客死亡的請求權(quán)，發(fā)生在運送期間的，自旅客應(yīng)當(dāng)離船之日起計算；因運

司考吧網(wǎng)站sikao8.com 送期間內(nèi)的傷害而導(dǎo)致旅客離船后死亡的，自旅客死亡之日起計算，但是此期限自離船之日起不得超過三年；

（三）有關(guān)行李滅失或者損壞的請求權(quán)，自旅客離船或者應(yīng)當(dāng)離船之日起計算。

9、《海商法》第259條 有關(guān)船舶租用合同的請求權(quán)，時效期間為二年，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計算。

10、《海商法》第261條 有關(guān)船舶碰撞的請求權(quán)，時效期間為二年，自碰撞事故發(fā)生之日起計算；本法第一百六十九第三款規(guī)定的追償請求權(quán)，時效期間為一年，自當(dāng)事人連帶支付損害賠償之日起計算。

11、《海商法》第262條 有關(guān)海難救助的請求權(quán)，時效期間為二年，自救助作業(yè)終止之日起計算。

12、《海商法》第264條 根據(jù)海上保險合同向保險人要求保險賠償?shù)恼埱髾?quán)，時效期間為二年，自保險事故發(fā)生之日起計算。

13、《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條 因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時起計算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。

3年

1、《海商法》第265條 有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請求權(quán)，時效期間為三年，自損害發(fā)生之日起計算；但是，在任何情況下時效期間不得超過從造成損害的事故發(fā)生之日起六年。

2、《環(huán)境保護(hù)法》第42條 因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時效期間為三年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到污染損害時起計算。

4年

《合同法解釋

（一）》第7條 技術(shù)進(jìn)出口合同爭議當(dāng)事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法施行之日超過二年的，人民法院不予保護(hù)；尚未超過二年的，其提起訴訟的時效期間為四年。

5年

《行訴解釋》第42條 公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過二十年、其他具體行政行為從作出之日起超過五年提起訴訟的，人民法院不予受理。

20年

1、《民法通則》第137條 訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。

2、《民通意見》第175條第2款 民法通則第一百三十七條規(guī)定的“二十年”訴訟時效期間，可以適用民法通則有關(guān)延長的規(guī)定，不適用中止、中斷的規(guī)定。

3、《行訴解釋》第42條 公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過二十年、其他具體行政行為從作出之日起超過五年提起訴訟的，人民法院不予受理。

第四篇：民訴知識點總結(jié)1-41

韓心怡民訴法每日知識點總結(jié)1-30

【知識點1】 民事訴訟與民事訴訟法

本部分考點：民事訴訟與其他訴外解紛機(jī)制的關(guān)系；民事訴訟的性質(zhì)和效力

1、民事訴訟與民商事仲裁的關(guān)系

【常設(shè)陷阱】通過比較民訴與仲裁在受案范圍、回避、合議、調(diào)節(jié)與和解、法律效力等方面的異同點，給出混淆選項，誤導(dǎo)考生。

【對策】梳理民訴與仲裁在上述幾個方面的異同，準(zhǔn)確記憶。

（1）受案范圍：民商事仲裁的受案范圍限于財產(chǎn)權(quán)益糾紛，不包括人身權(quán)益糾紛。（2）回避：回避的決定主體不同

（3）合議：雖然均采取少數(shù)服從多數(shù)，但無法形成多數(shù)意見時的處理方式不同，且不同意見是否必須計入筆錄、是否必須簽名等不同。

（4）調(diào)解與和解：文書轉(zhuǎn)化形式不同

（5）法律效力不同：民訴以兩審終審為原則、一審終審為例外；仲裁實行一裁終局。

2、民事訴訟法的性質(zhì)

【常設(shè)陷阱】依據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，混淆分類結(jié)果，誤導(dǎo)考生?！緦Σ摺窟@部分其實就是個記憶，確保記憶的準(zhǔn)確性 在法律體系中的地位——基本法 調(diào)整的社會關(guān)系——部門法 內(nèi)容——程序法 公私法劃分——公法

3、民事訴訟法的效力

常考點：在中國法院進(jìn)行民事訴訟，無論是中國自然人、法人或其他組織，還是外國自然人、無國籍人、外國企業(yè)和組織，均須適用中國的民事訴訟法。但在中國的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，既可以選擇外國的實體法，也可以選擇外國的程序法。

【知識點2】 處分原則VS辯論原則

1、處分原則

（1）專屬性：處分權(quán)是當(dāng)事人的專屬權(quán)利，其他訴訟參與人均不享有處分權(quán)。（2）適用范圍：訴訟程序+非訴訟程序+執(zhí)行程序（執(zhí)行和解）（3）處分內(nèi)容：實體性處分+程序性處分

（4）處分權(quán)的相對性、有限性：須依法處分、誠信處分，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益

2、辯論原則

（1）適用范圍：貫穿于訴訟程序全過程，但在非訴程序和執(zhí)行程序中不適用（想想為什么呢？）

（2）專屬性：辯論權(quán)是當(dāng)事人的專屬權(quán)利（3）辯論權(quán)的行使方式：口頭辯論+書面辯論

例子：當(dāng)事人向法院提交答辯狀，就屬于書面辯論的具體方式（4）辯論內(nèi)容：事實問題+證據(jù)問題+法律問題+程序問題

3、?？键c：處分原則VS辯論原則

【小竅門】處分原則對性的是訴訟請求；辯論原則對應(yīng)的是事實和證據(jù) 【示例1】法院超出訴訟請求或遺漏訴訟請求的情形（如當(dāng)事人只要求返還本金，法院擅自判了利息or當(dāng)事人只要求損害賠償，法院擅自判了賠禮道歉等），則直接違背了處分原則，但也可能間接違背辯論原則。此時需要根據(jù)題干要求以及題型來判斷——單選題時，需要選出直接違反的原則即處分原則；多選題時，可將直接違反的處分原則和間接違反的辯論原則均選。

【示例2】法院將未經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證的證據(jù)直接作為定案依據(jù)or違法限制或剝奪當(dāng)事人的辯論權(quán)，此時違反的是辯論原則。

【知識點3】 其他幾項民事訴訟基本原則

1、平等原則VS同等原則、對等原則

（1）平等原則：訴訟權(quán)利同等、訴訟義務(wù)對等≠訴訟權(quán)利義務(wù)相同（2）同等是常態(tài)、對等是報復(fù)

（3）區(qū)分竅門：平等原則規(guī)定的是當(dāng)事人雙方之間的訴訟地位關(guān)系；同等和對等原則退訂的事中國當(dāng)事人和外國當(dāng)事人的訴訟地位關(guān)系

2、民事訴訟誠實信用原則

（1）誠信原則的適用對象：法院、檢察院、當(dāng)事人、其他訴訟參與人，即所有的民事訴訟法律關(guān)系主體均受誠實信用原則的約束。

（2）?？键c：民事訴訟誠實信用原則在民事訴訟法律制度中的具體體現(xiàn)

例如：當(dāng)事人及時提供證據(jù)的義務(wù)和證據(jù)失權(quán)制度；對惡意訴訟、惡意調(diào)解等行為的規(guī)制措施；第三人撤銷之訴；撤回自認(rèn)的嚴(yán)格限制；法官在各類訴訟程序、非訴程序和執(zhí)行程序中遵守審限的職責(zé)；證人出庭如實作證的義務(wù)；鑒定人在法定情形下的出庭義務(wù)；二審中的禁反言；檢察機(jī)關(guān)行使民事檢察權(quán)的誠信義務(wù)等。

3、民事監(jiān)督檢查原則（1）監(jiān)督對象

A.對生效民事判決、裁定、調(diào)解書（兩類）的監(jiān)督 B.對審判程序中審判人員違法行為的監(jiān)督 C.對民事執(zhí)法活動的監(jiān)督

注意：當(dāng)事人和其他訴訟參與人不是民事檢察監(jiān)督的對象。（2）監(jiān)督方式：抗訴+檢察建議（再審檢察建議+其他檢查建議）（3）輔助性手段：檢察機(jī)關(guān)的調(diào)查核實權(quán)

4、支持起訴原則

（1）支持起訴的主體：公民個人不能支持他人起訴

（2）支持起訴者不是當(dāng)事人，不能以自己的名義提起訴訟

（3）易錯點：支持起訴VS公益訴訟

【知識點4】

公開審判制度

1、公開的范圍：開庭審理的過程+法院判決的宣告過程+裁判文書

提示：無論是否公開審理案件，合議庭的評議過程一律不公開；宣判一律公開

2、【?？键c】公開審判制度的例外

（1）法定不公開審理的案件（應(yīng)當(dāng)不公開）：涉及國家秘密的案件；涉及個人隱私的案件；法律另有規(guī)定的其他情形（2）依當(dāng)事人申請不公開審理的案件（可以不公開）：涉及商業(yè)秘密的案件；離婚案件

3、公開審理與其他具體制度的關(guān)系

（1）公開審理VS開庭審理：開庭審理≠公開審理；不公開審理≠不開庭審理。（2）法定不公開審理 VS 法定不公開質(zhì)證

4、公眾的裁判文書查閱權(quán)

《民訴法》第156條：“公眾可以查閱發(fā)生法律效力的判決書、裁定書，但涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的內(nèi)容除外?！?/p>

“三不能”：未生效不能查，調(diào)解書不能查，涉密涉私不能查

注意：申請查閱文書，應(yīng)當(dāng)以書面形式向法院提出

【易錯點提示】涉及商業(yè)秘密時的特殊性——依申請不公開審理；法定不公開質(zhì)證；公眾裁判文書查閱權(quán)受限

【知識點5】 回避制度

1、回避的適用對象

（1）證人不適用回避：證人的不可替代性（2）訴訟代理人不適用回避：自然具有偏向性（3）專家輔助人不適用回避

2、回避的方式（1）自行回避

（2）依申請回避：回避申請的提出時間是案件開始審理時，回避的事由在此后才知道的，可以在法庭辯論終結(jié)前提出

（3）指令回避

【規(guī)律】不同的回避事由對應(yīng)不同的回避方式

3、回避的法定事由（1）法條索引：《民事訴訟法》第44條+2015年《民訴解釋》第43至46條

（2）在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判。

【注意】發(fā)回重審的案件，在一審法院作出裁判后又進(jìn)入第二審程序的，原第二審程序中合議庭組成人員不受上述限制

4、回避的決定權(quán)：不同的回避對象、對應(yīng)不同的決定主體（1）法院院長擔(dān)任審判長時的回避：審判委員會決定（2）審判人員的回避：法院院長決定（3）其他人員的回避：審判長決定

（4）檢察人員的回避：檢察長的回避，由檢察委員會討論決定；檢察人員和其他人員的回避，由檢察長決定。檢察委員會討論檢察長回避問題時，由副檢察長主持，檢察長不得參加

【易混淆點提示】民訴中的回避決定權(quán) VS 仲裁中的回避決定權(quán) VS 刑訴中的回避決定權(quán)

5、回避決定的救濟(jì)機(jī)制

法院對回避申請應(yīng)在3日內(nèi)作出決定，申請人在申請被駁回后，可以申請本院復(fù)議一次，但在復(fù)議審查期間，被申請回避人員不停止參與本案的工作

6、回避的法律效力（1）被申請回避的人員在法院作出是否回避的決定前，應(yīng)當(dāng)暫停參與本案的工作，但案件需要采取緊急措施的除外

（2）法院作出回避的決定后，不影響已經(jīng)進(jìn)行的訴訟程序的效力 【比較】因回避而重新選定仲裁員后，當(dāng)事人可以申請重新進(jìn)行已經(jīng)進(jìn)行過的仲裁程序。是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定，仲裁庭也可以自行決定是否重新進(jìn)行。

【知識點6】 合議制度

1、合議制：混合制合議庭（陪審制）+單一制合議庭

2、獨任制的適用范圍

（1）基層法院及其派出法庭審理的簡單案件 【注意】適用簡易程序?qū)徖淼陌讣m用獨任制，但適用獨任制的案件不一定是簡易程序案件。

（2）適用特別程序?qū)徖淼姆侵卮?、疑難的宣告公民失蹤、死亡案件，認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件，認(rèn)定財產(chǎn)無主案件，確認(rèn)調(diào)解協(xié)議的案件，實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件

（3）公示催告程序的公告階段（4）督促程序

【注意】二審程序中一律不能適用獨任制；中級以上級別的法院不能適用獨任制。

3、需要另行組成合議庭的案件：發(fā)回重審案件；再審案件。

4、陪審制的適用范圍：適用第一審普通程序?qū)徖淼脑V訟案件。

【提示】適用一審程序?qū)徖淼陌讣ㄒ粚?、發(fā)回重審、部分再審）≠第一審案件

（4）人民陪審員不能擔(dān)任審判長；不能在簡易程序中擔(dān)任獨任審判員。人民陪審員從中院、高院、最高院所在的基層法院名單中隨機(jī)抽取，僅在基層法院有陪審員名單。

5、合議庭的評議原則：少數(shù)服從多數(shù)；合議庭不能形成多數(shù)意見時，報請審判委員會。不同意見必須如實記入合議筆錄，對裁判持不同意見審判人員需要在裁判書上簽字。

【?？键c提示】訴訟中合議庭的評議原則不同于仲裁庭的評議原則，后者在不能形成多數(shù)意見時，首席仲裁員享有決定權(quán)，且持不同意見的仲裁員可以不簽字。

【知識點7】 兩審終審制度

本部分?？键c：實行一審終審的特殊情形

1、最高人民法院審理案件所作出的判決、裁定

2、適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件

3、確認(rèn)婚姻效力的案件

《婚姻法司法解釋

（一）》第9條：“人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法作出判決；有關(guān)婚姻效力的判決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力?！?/p>

【易錯點提示】確認(rèn)婚姻效力的案件 VS 與婚姻關(guān)系有關(guān)的案件。離婚案件實行兩審終審制。

4、一審以訴訟調(diào)解方式結(jié)案的：民事調(diào)解書自簽收之日起生效，不得上訴

5、大多數(shù)裁定一審終審 【提示】小額訴訟中作出的管轄異議裁定、駁回起訴裁定，一經(jīng)作出即生效，不得上訴。

6、小額訴訟程序 【知識點8】 網(wǎng)購合同的地域管轄+專屬管轄

一、網(wǎng)購合同的地域管轄

以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同，通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的，以買受人住所地為合同履行地；通過其他方式交付標(biāo)的的，收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的，從其約定。

1、通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的網(wǎng)購合同：買受人住所地+被告住所地 例子：在淘寶/京東充話費、支付寶買電、愛奇藝會員看宋仲基

2、通過其他方式交付標(biāo)的的網(wǎng)購合同：收貨地+被告住所地

3、合同履行地的確定需約定優(yōu)先

二、專屬管轄

1、不動產(chǎn)糾紛：由不動產(chǎn)所在地法院管轄 【易錯點提示（1）】并非所有與不動產(chǎn)沾邊兒的訴訟均屬于此處的“不動產(chǎn)糾紛”，而僅指因不動產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。

【易錯點提示（2）】農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛，按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄——注意：并非所有的房屋買賣合同糾紛，而是限于政策性房屋買賣合同糾紛

2、港口作業(yè)糾紛：由港口所在地海事法院管轄

3、繼承遺產(chǎn)糾紛：由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地法院管轄 【易錯點提示（1）】如果遺產(chǎn)散在不同地區(qū)，則依據(jù)遺產(chǎn)的數(shù)量和價值來確定主要遺產(chǎn)所在地

【易錯點提示（2）】死亡地≠死亡時住所地≠死亡時經(jīng)常居住地

【知識點9】協(xié)議管轄

一、協(xié)議管轄的適用范圍

（1）合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛

（2）當(dāng)事人因同居或者在解除婚姻、收養(yǎng)關(guān)系后發(fā)生財產(chǎn)爭議，約定管轄的，可以適用協(xié)議管轄

【提示】限于因上述身份關(guān)系引發(fā)的財產(chǎn)爭議

二、協(xié)議管轄的成立條件

1、雙方當(dāng)事人必須以書面的形式進(jìn)行約定 【易錯點提示】口頭協(xié)議管轄無

2、約定只能針對第一審法院的管轄，第二審法院的管轄當(dāng)事人不能以協(xié)議進(jìn)行約定

3、協(xié)議管轄不得變更專屬管轄和級別管轄：限于第一審案件的非專屬地域管轄

4、選擇明確：允許多選（《民訴解釋》第30條）

（1）管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄，原告可以向其中一個法院起訴。

（2）如果當(dāng)事人既約定了仲裁又約定了訴訟，此時仲裁協(xié)議無效，但管轄協(xié)議不必然無效。

三、對消費者的傾斜保護(hù)

經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議，未采取合理方式提請消費者注意，消費者主張管轄協(xié)議無效的，法院應(yīng)予支持

【提示】主張協(xié)議無效的權(quán)利由消費者享有

【知識點10】 移送管轄 VS 管轄權(quán)轉(zhuǎn)移

一、移送管轄

【口訣】受理后；無到有；限一次。

1、移送管轄的條件：（1）移送案件的法院已經(jīng)受理該案；（2）移送法院對案件無管轄權(quán)；（3）受移送法院被認(rèn)為對案件有管轄權(quán)

【注意】當(dāng)事人在答辯期間屆滿后未應(yīng)訴答辯，法院在一審開庭前，發(fā)現(xiàn)案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)裁定移送有管轄權(quán)的法院。

2、移送只能進(jìn)行一次，受移送的法院若認(rèn)為自己對案件沒有管轄權(quán)，只能報請上級法院指定管轄，而不能再次移送。

3、不發(fā)生移送管轄的情形

（1）兩個以上法院都有管轄權(quán)，先立案的法院不得將案件移送給其他有管轄權(quán)的法院（2）適用管轄恒定的情形

（3）法院對管轄異議審查后確定有管轄權(quán)的，不因當(dāng)事人提起反訴、增加或者變更訴訟請求等改變管轄，但違反級別管轄、專屬管轄規(guī)定的除外

二、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移：上向下移+下向上移

1、下向上移

下級法院僅有報請權(quán)，但決定權(quán)掌握在上級法院手里。

2、上向下移

（1）上向下移的條件：確有必要+報請上級法院批準(zhǔn)（用裁定）；（2）【重點】可以上向下移的具體情形：破產(chǎn)程序中有關(guān)債務(wù)人的訴訟案件；當(dāng)事人人數(shù)眾多且不方便訴訟的案件；最高人民法院確定的其他類型案件（例如環(huán)境民事公益訴訟的級別管轄）

三、移送管轄 VS 管轄權(quán)轉(zhuǎn)移

1、功能差異：糾錯 VS 微調(diào)和變通管轄權(quán)

2、條件差異

3、方向差異

4、主體差異

5、共性：均屬于裁定管轄的具體類型

【知識點11】

管轄權(quán)異議+應(yīng)訴管轄

一、管轄權(quán)異議

（一）提出管轄權(quán)異議的條件

1、主體條件：通常情況下，管轄權(quán)異議由被告提出 【注意（1）】在反訴中，本訴的原告即反訴的被告有權(quán)針對反訴的管轄權(quán)提出異議?！咀⒁猓?）】所有的第三人（有獨三和無獨三）均無權(quán)提出管轄權(quán)異議。

2、管轄權(quán)異議應(yīng)當(dāng)在被告提交答辯狀期間提出 例外：（1）原告增加訴訟標(biāo)的金額，被告可對級別管轄提出異議；（2）原告在舉證期限屆滿前變更訴的原因，被告可以對地域管轄提出管轄權(quán)異議。

【注意】法院發(fā)回重審或者按第一審程序再審的案件，當(dāng)事人提出管轄異議的，法院不予審查。

3、異議的對象：（1）地域管轄；（2）級別管轄。

（二）管轄權(quán)異議的處理方式

1、經(jīng)審查，異議成立的，裁定移送給有管轄權(quán)的法院；異議不成立的，裁定駁回。

2、管轄權(quán)異議的裁定可以上訴、不得再審。

（三）一些較為特殊的情形

1、當(dāng)事人在提交答辯狀期間提出管轄異議，又針對起訴狀的內(nèi)容進(jìn)行答辯的，法院應(yīng)當(dāng)依法對管轄異議進(jìn)行審查。

2、《合同法解釋

（一）》第30條：債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向法院起訴時作出選擇后（因違約行為侵犯人身、財產(chǎn)權(quán)益，有權(quán)選擇追究違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任），在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。對方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。

3、提交答辯狀期間屆滿后，原告增加訴訟請求金額致使案件標(biāo)的超過受訴法院級別管轄標(biāo)準(zhǔn)的，被告可以提出級別管轄異議，且針對該異議的裁定可以上訴。

二、應(yīng)訴管轄

成立應(yīng)訴管轄須同時滿足三個條件：（1）當(dāng)事人未在答辯期內(nèi)提出管轄權(quán)異議；且（2）當(dāng)事人就案件實體內(nèi)容進(jìn)行答辯、陳述或者反訴；且（3）應(yīng)訴管轄不得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。

【注意（1）】如果被告既提出管轄權(quán)異議又應(yīng)訴答辯的，不能視為被告接受受訴法院的管轄。

【注意（2）】無論是否成立應(yīng)訴管轄，管轄錯誤都不是申請再審或抗訴的法定事由。

【知識點12】

民事公益訴訟

1、適用范圍：污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為

（1）除了案件類型的要求外，還需滿足損害社會公共利益這一根本要件——公益訴訟區(qū)別于普通侵權(quán)訴訟的本質(zhì)特點之一

（2）環(huán)境公益訴訟的適用范圍：《環(huán)境民事公益訴訟解釋》第1條

2、原告的主體資格：法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織【實體法鏈接】《消費者權(quán)益保護(hù)法（2013年修正）》第47條；《環(huán)境保護(hù)法（2014年修正）》第58條；《海洋環(huán)境保護(hù)法》第90條第2款（海洋環(huán)境監(jiān)督管理部門）

（1）公民個人不能成為民事公益訴訟的原告。

（2）對侵害眾多消費者合法權(quán)益的行為，中國消費者協(xié)會以及在省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立的消費者協(xié)會，可以向人民法院提起訴訟。（3）對污染環(huán)境、破壞生態(tài)，損害社會公共利益的行為，符合下列條件的社會組織可以向人民法院提起訴訟：依法在設(shè)區(qū)的市級以上人民政府民政部門登記；專門從事環(huán)境保護(hù)公益活動連續(xù)五年以上且無違法記錄。

3、法院受理民事公益訴訟的條件（《民訴解釋》第284條）（1）有明確的被告（2）有具體的訴訟請求

（3）有社會公共利益受到損害的初步證據(jù) 【提示】起訴時僅要求初步證據(jù)即可，而不要求提供足以勝訴的充足證據(jù)（4）屬于法院受理民事訴訟的范圍和受訴法院管轄

4、管轄

（1）公益訴訟案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地中級法院管轄，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。

第一審環(huán)境民事公益訴訟案件由污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為發(fā)生地、損害結(jié)果地或者被告住所地的中級以上人民法院管轄。

因污染海洋環(huán)境提起的公益訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄。

【例外】（管轄權(quán)轉(zhuǎn)移）：中級人民法院認(rèn)為確有必要的，可以在報請高級人民法院批準(zhǔn)后，裁定將本院管轄的第一審環(huán)境民事公益訴訟案件交由基層法院審理。

（2）對同一侵權(quán)行為分別向兩個以上法院提起公益訴訟的，由最先立案的法院管轄，必要時由它們的共同上級法院指定管轄。

5、法院的告知和釋明

（1）法院受理公益訴訟案件后，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)書面告知相關(guān)行政主管部門。

（2）法院認(rèn)為原告提出的訴訟請求不足以保護(hù)社會公共利益的，可以向其釋明變更或者增加停止侵害、恢復(fù)原狀等訴訟請求。

6、支持起訴

檢察機(jī)關(guān)、負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的部門及其他機(jī)關(guān)、社會組織、企業(yè)事業(yè)單位依據(jù)民訴法第15條的規(guī)定，可以通過提供法律咨詢、提交書面意見、協(xié)助調(diào)查取證等方式支持社會組織依法提起環(huán)境民事公益訴訟。

7、證據(jù)與證明

（1）被告無正當(dāng)理由拒不提供證據(jù)時的推定

（2）對于應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任且為維護(hù)社會公共利益所必要的專門性問題，法院可以委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。

（3）對自認(rèn)的限制：原告在訴訟過程中承認(rèn)的對己方不利的事實和認(rèn)可的證據(jù)，法院認(rèn)為損害社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)不予確認(rèn)。

8、訴訟程序和制度的特殊規(guī)定

（1）調(diào)解、和解：公益訴訟案件，當(dāng)事人可以和解，法院可以調(diào)解 【注意】民事公益訴訟當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者自行達(dá)成和解協(xié)議后，法院應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容公告，公告期間不得少于30日。公告期滿后，法院審查認(rèn)為調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議的內(nèi)容不損害社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)出具調(diào)解書；反之，則不用出具調(diào)解書，繼續(xù)對案件進(jìn)行審理并依法作出裁判。

（2）申請撤訴：公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結(jié)后申請撤訴的，法院不予準(zhǔn)許。（3）與私訴權(quán)的關(guān)系：法院受理公益訴訟案件，不影響同一侵權(quán)行為的受害人根據(jù)民訴法第119條的規(guī)定提起訴訟。

（4）與其他民事公益公訴主體的關(guān)系：法院受理公益訴訟案件后，依法可以提起訴訟的其他機(jī)關(guān)和有關(guān)組織，可以在開庭前向法院申請參加訴訟。法院準(zhǔn)許參訴的，列為共同原告?！咀⒁狻抗嬖V訟案件的裁判發(fā)生法律效力后，其他依法具有原告資格的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織就同一侵權(quán)行為另行提起公益訴訟的，法院裁定不予受理，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。

【知識點13】 第三人撤銷之訴

1、提起第三人撤銷之訴的條件（須同時滿足）（1）有權(quán)提起撤銷之訴的主體：有獨三和無獨三。

（2）程序條件：因不能歸責(zé)于本人的事由而未能以有獨三或無獨三的身份參加訴訟；（3）實體條件：有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書部分或全部錯誤；（4）結(jié)果條件：民事權(quán)益因此受到損害，即發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容與第三人民事權(quán)益的損害之間存在因果關(guān)系；

（5）時間條件：知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)。

2、法院不予受理第三人撤銷之訴的情形（《民訴解釋》第297條）

（1）適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序處理的案件；（2）婚姻無效、撤銷或者解除婚姻關(guān)系等判決、裁定、調(diào)解書中涉及身份關(guān)系的內(nèi)容；（3）《民訴法》第54條規(guī)定的未參加登記的權(quán)利人對代表人訴訟案件的生效裁判；（4）《民訴法》第55條規(guī)定的損害社會公共利益行為的受害人對公益訴訟案件的生效裁判。

3、第三人撤銷之訴的程序事項

（1）管轄：作出該判決、裁定、調(diào)解書的法院。

（2）審查起訴與受理：法院應(yīng)當(dāng)對第三人提交的起訴狀、證據(jù)材料以及對方當(dāng)事人的書面意見進(jìn)行審查。必要時，可以詢問雙方當(dāng)事人。經(jīng)審查，符合起訴條件的，法院應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起30日內(nèi)立案。不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀之日起30日內(nèi)裁定不予受理。

（3）審判組織和審理方式：應(yīng)當(dāng)組成合議庭開庭審理。

（4）訴訟地位：提起撤銷之訴的第三人為原告；生效判決、裁定、調(diào)解書的當(dāng)事人為被告；生效判決、裁定、調(diào)解書中沒有承擔(dān)責(zé)任的無獨三列為第三人。

（5）受理第三人撤銷之訴的法律效果：不必然中止執(zhí)行

4、法院審理后的處理方式：第三人撤銷之訴的法律效力。

（1）請求成立且確認(rèn)其民事權(quán)利的主張全部或部分成立的，改變原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分；

（2）請求成立，但確認(rèn)其全部或部分民事權(quán)利的主張不成立，或者未提出確認(rèn)其民事權(quán)利請求的，撤銷原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分；

（3）請求不成立的，駁回訴訟請求（實體處理）。

注意：對上述裁判不服的，當(dāng)事人可以上訴。原判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容未改變或者未撤銷的部分繼續(xù)有效。

5、第三人撤銷之訴與再審的關(guān)系（2015年《民訴解釋》第301條）

（1）三撤通常需并入再審：在審理三撤期間，法院對生效判決、裁定、調(diào)解書裁定再審的，受理三撤的法院應(yīng)當(dāng)裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序。（2）例外情形下中止再審：有證據(jù)證明原審當(dāng)事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，法院應(yīng)當(dāng)先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。

6、第三人撤銷之訴與案外人執(zhí)行異議的關(guān)系（《民訴解釋》第303條）

（1）三撤先、執(zhí)行異議后：第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人提出的執(zhí)行異議應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，法院不予受理。

（2）不得先執(zhí)行異議：案外人對法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，法院不予受理。

【小結(jié)】第三人撤銷之訴的起訴主體特定，屬于形成之訴，適用一審普通程序?qū)徖?，可上訴。

【知識點14】 委托訴訟代理人

1、委托代理人的特點：基于意思表示；須商定權(quán)限；須提交授權(quán)委托書（開庭審理前）

【書面委托的例外】適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，雙方當(dāng)事人同時到庭并徑行開庭審理的，可以當(dāng)場口頭委托訴訟代理人，由法院記入筆錄。

2、委托代理人的范圍（《民訴法》第58條第2款+《民訴解釋》第84-87條）

（1）律師、基層法律服務(wù)工作者；

（2）（自然人）當(dāng)事人的近親屬或者（法人）工作人員；

（3）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。

【注意】a.專利代理人經(jīng)中華全國代理人協(xié)會推薦，可以在專利糾紛案件中擔(dān)任訴訟代理人。

B.無民事行為能力人、限制民事行為能力人、可能損害被代理人利益的人以及其他依法不能作為訴訟代理人的人，不得擔(dān)任委托訴訟代理人。

C.委托訴訟代理人除了須向法院提交授權(quán)委托書外，還應(yīng)該按照《民訴解釋》第88條的規(guī)定，向法院提交相應(yīng)種類的關(guān)系或身份證明材料。

3、【?？键c】委托代理人的代理權(quán)限

（1）一般授權(quán)：限于一般性訴訟權(quán)利的代理

【例如】申請回避、提出管轄權(quán)異議、提供證據(jù)、出庭和辯論等。

（2）特別授權(quán)：有權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提出反訴或提起上訴等。

【注意】如果授權(quán)委托書中僅寫“全權(quán)代理”四個大字而無具體授權(quán)，不產(chǎn)生特別授權(quán)的效力。

4、委托代理的法律效果

委托代理人后，本人可以不出庭，但離婚案件除外。

【易錯點提醒】委托了代理人的離婚案件的當(dāng)事人，本人除不能表達(dá)意志的外，仍應(yīng)當(dāng)出庭。確因特殊情況無法出庭的，必須向法院提交書面意見。

注意：“本人不能表達(dá)意志”VS“特殊情況”。大家務(wù)必要留心離婚案件在各個方面的特殊性！

5、訴訟代理人VS訴訟代表人 【知識點15】

送達(dá)

（一）直接送達(dá)

1、法院直接送達(dá)的地點不限于當(dāng)事人住所：可以在當(dāng)事人住所地以外向當(dāng)事人直接送達(dá)。

2、離婚訴訟中不能交給受送達(dá)人的配偶。

【注意】法院在定期宣判時，當(dāng)事人拒不簽收判決書、裁定書的，應(yīng)視為送達(dá)，并在宣判筆錄中記明。

（二）留置送達(dá)

1、適用條件：受送達(dá)人或有資格接受送達(dá)的人拒絕簽收需送達(dá)的訴訟文書或法律文書。

2、留置送達(dá)的實現(xiàn)方式：見證人見證+電子見證

（1）傳統(tǒng)方式：邀請有關(guān)基層組織或所在單位的代表到場，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或蓋章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所。

（2）2012年新增方式-電子送達(dá)：將訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過程，即視為送達(dá)。

【注意】（1）調(diào)解書不適用留置送達(dá)，但可由其指定的代收人簽收。（2）支付令可以留置送達(dá)，但不能公告送達(dá)。

（三）電子送達(dá)（2012年新增）

1、電子送達(dá)適用的文書類型：判決書、裁定書、調(diào)解書之外的其他訴訟文書

2、適用前提：受送達(dá)人同意

【注意】無論當(dāng)事人是否同意，判決書、裁定書、調(diào)解書均不可適用電子送達(dá)。

3、電子送達(dá)時送達(dá)回證的取得和送達(dá)日期的確定：到達(dá)受送達(dá)人特定系統(tǒng)的日期

（四）委托送達(dá)

受委托主體只能是法院，而不可以委托其他機(jī)構(gòu)或組織。

（五）郵寄送達(dá)：直接送達(dá)有困難；通過郵局以掛號信

（六）轉(zhuǎn)交送達(dá)

三種情形——軍人、被監(jiān)禁、被采取強制性教育措施

（七）公告送達(dá)

1、適用條件：（1）受送達(dá)人下落不明；或（2）窮盡了其他送達(dá)方式仍無法送達(dá)。【注意】適用簡易程序的案件，不適用公告送達(dá)。

2、自公告發(fā)出次日起，經(jīng)過60日，即視為送達(dá)。對在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人公告送達(dá)，自公告之日起滿3個月，即視為送達(dá)。

3、支付令不可公告送達(dá)

【小結(jié)】調(diào)解書不可留置送達(dá)，但可由本人或者代收人簽收；支付令不可公告送達(dá)，但是可以留置送達(dá)；適用簡易程序的案件，不適用公告送達(dá)

【知識點 16】期間

1、不變期間（2015年《民訴解釋》第127條）

上訴期、再審申請期，保全中的期間（緊急情況下做出保全裁定的期間、訴前保全后的起訴期限）、提起第三人撤銷之訴的期限（6個月）、除權(quán)判決作出后利害關(guān)系人向法院起訴的期限（1年）、利害關(guān)系人對法院作出的確認(rèn)調(diào)解協(xié)議以及準(zhǔn)許實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定提出異議的期限（6個月）、未參加必要共同訴訟的人申請再審的期限（6個月）等。

2、可變期間

舉證時限、執(zhí)行申請期、一審程序的審限、二審判決和裁定的審限。

【注意】 依據(jù)2015年《民訴解釋》的規(guī)定，簡易程序的審限、二審裁定的審限均變?yōu)榭勺兤陂g，而不再是不可變期間。

3、不計算在審限內(nèi)的期間

公告、鑒定、管轄權(quán)爭議、管轄權(quán)異議、庭外和解。

【提示】2012年修改后，涉外民事訴訟中公告送達(dá)的期限縮短為3個月（國內(nèi)為60日）；統(tǒng)一了訴前或仲裁前保全后提起訴訟或申請仲裁的期限，均為30日；縮短了申請再審的期限（6個月）。

【知識點17】法院調(diào)解

一、法院調(diào)解的適用范圍

法院調(diào)解原則貫穿于訴訟程序的全過程：訴前調(diào)解、審前調(diào)解、庭審調(diào)解

（一）不得適用調(diào)解的情形

1、適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件

2、婚姻等身份關(guān)系確認(rèn)案件以及其他依案件性質(zhì)不能進(jìn)行調(diào)解的案件?！咀⒁狻炕橐龅壬矸蓐P(guān)系確認(rèn)案件≠所有與婚姻等身份關(guān)系相關(guān)的案件。

3、執(zhí)行案件：不適用調(diào)解，但允許執(zhí)行和解。

（二）應(yīng)當(dāng)調(diào)解的情形

1、離婚案件:但不應(yīng)久調(diào)不判。

2、適用簡易程序?qū)徖淼膸最悜?yīng)當(dāng)先行調(diào)解的案件：婚姻家庭糾紛和繼承糾紛、勞務(wù)合同糾紛、交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛、宅基地和相鄰關(guān)系糾紛、合伙協(xié)議糾紛、訴訟標(biāo)的額較小的糾紛。

3、起訴后、受理前的先行調(diào)解/訴前調(diào)解（《民訴法》第122條）當(dāng)事人起訴到人民法院的民事糾紛，適宜調(diào)解的，先行調(diào)解，但當(dāng)事人拒絕調(diào)解的除外。

4、審理前通過調(diào)解分流案件：對于開庭前可以調(diào)解的，法院應(yīng)采取調(diào)解方式及時解紛。

二、法院調(diào)解的程序

1、調(diào)解的方式（《民訴解釋》第146條）

（1）法院審理民事案件，調(diào)解程序不公開，但當(dāng)事人同意公開的除外。【注意】不公開調(diào)解為原則，公開調(diào)解為例外（2）對席調(diào)解為原則、單方調(diào)解為例外

（3）主席調(diào)解以及參與調(diào)節(jié)的人員，對調(diào)解過程以及調(diào)解過程中獲悉的國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私和其他不宜公開信息，應(yīng)當(dāng)保守秘密，但為保護(hù)國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的除外。

2、調(diào)解的范圍：調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請求的，法院可以準(zhǔn)許。

3、法院調(diào)解案件時，當(dāng)事人不能出庭的，經(jīng)其特別授權(quán)，可由其委托代理人參加調(diào)解，達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，可由委托代理人簽名。

例外：離婚案件當(dāng)事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，除本人不能表達(dá)意志的以外，應(yīng)當(dāng)出具書面意見。

4、規(guī)制惡意調(diào)解：法院審理民事案件，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過和解、調(diào)解方式侵害他人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第112條的規(guī)定處理。

三、調(diào)解協(xié)議與調(diào)解書

1、調(diào)解協(xié)議內(nèi)容不公開，但為保護(hù)國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益，法院認(rèn)為確有必要公開的除外。

2、不需要制作調(diào)解書的案件：調(diào)節(jié)和好的離婚案件；調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；能夠及時履行的案件；其他不需要制作調(diào)解書的案件。

【注意】僅調(diào)解案件的一審案件可以不制作調(diào)解書，在二審中達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，必須制作調(diào)解書，調(diào)解書送達(dá)后，一審判決視為撤銷。

四、其他?？键c和易錯點

1、一審調(diào)解結(jié)案的案件不得上訴，但違反合法原則或自愿原則時可申請再審。

2、可以根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作判決書的例外情形

（1）無民事行為能力人的離婚案件，法定代理人與對方達(dá)成協(xié)議要求發(fā)給判決書的，可根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作判決書。

（2）涉外案件中的調(diào)解：當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的，可以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書送達(dá)當(dāng)事人（《民訴解釋》第530條）。

3、擔(dān)保人拒收調(diào)解書不影響生效

調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔(dān)?；蛘甙竿馊送鉃楫?dāng)事人提供擔(dān)保的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。擔(dān)保人不簽收調(diào)解書的，不影響調(diào)解書生效。調(diào)解書確定的擔(dān)保條款條件或者承擔(dān)民事責(zé)任的條件成就時，當(dāng)事人申請執(zhí)行的，法院應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)行。

4、需要承擔(dān)責(zé)任的無獨三享有拒簽權(quán)（《民訴解釋》第150條）

【知識點18】證人證言

1、證人資格：凡是知道案件情況的單位和個人都有義務(wù)出庭作證；不能正確表達(dá)意思的人，不能作證。

【注意】（1）證人能力與民事行為能力無直接關(guān)系，判斷有無證人能力的標(biāo)準(zhǔn)是能否正確表達(dá)意思。

（2）證人的類型：民訴中單位和自然人均可作為證人；而刑訴中僅自然人能作為證人。

2、單位向法院提出的證明材料，應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印章。法院就單位出具的證明材料，可以向單位及制作證明材料的人員進(jìn)行調(diào)查核實?；蛘咧谱髯C明材料的人員無正當(dāng)理由拒絕出庭作證的，該證明材料不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。

3、證人不適用回避制度，且角色沖突時證人地位優(yōu)先，因為證人具有不可代替性。

4、證人的作證方式

（1）以出庭作證為原則，不出庭作證（替代性作證方式）為例外。

①未經(jīng)法院通知，證人不得出庭作證，但雙方當(dāng)事人同意并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的除外。②法院在證人出庭作證前應(yīng)當(dāng)告知其如實作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果，并責(zé)令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔(dān)相關(guān)費用。

（2）證人不出庭的條件：法院許可+符合法定情形

①法定情形：證人因健康原因不能出庭；因路途遙遠(yuǎn)，且交通不便不能出庭；因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭；其他有正當(dāng)理由不能出庭的。注意：僅僅路途遙遠(yuǎn)，不是證人不出庭的法定情形，須同時滿足交通不便這一要素。②在符合上述法定情形時，證人不出庭還須獲得法院的許可。

（3）證人出庭作證的替代性方式：書面證言；視聽傳輸技術(shù)；視聽資料。

5、證人作證費用的承擔(dān)

（1）費用范圍：因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失

（2）費用承擔(dān)方式：誰申請誰墊付、誰敗訴誰最終承擔(dān) ①當(dāng)事人申請作證時：申請方現(xiàn)行墊付、敗訴方最終承擔(dān)

【提示】當(dāng)事人申請證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出；法院準(zhǔn)許證人出庭作證申請的，應(yīng)當(dāng)通知申請人預(yù)繳證人出庭作證費用。

②法院依職權(quán)通知證人作證時：法院先行墊付、敗訴方最終承擔(dān)。

【知識點 19】 鑒定意見+專家輔助人

一、鑒定意見

1.鑒定的程序（1）啟動方式

①依當(dāng)事人申請而啟動：在舉證期限屆滿前提出鑒定申請

②法院依職權(quán)啟動：符合依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)的條件時（2）鑒定人的選定方式

①依當(dāng)事人申請鑒定：法院應(yīng)組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備鑒定資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由法院指定；

②法院依職權(quán)啟動鑒定：法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定，在詢問當(dāng)事人的意見后，指定具備相應(yīng)資格的鑒定人。

2.鑒定人的權(quán)利和義務(wù)

【注意】鑒定人出庭作證義務(wù)的強化

①鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭的兩種情形：當(dāng)事人對鑒定意見有異議；或者法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭。

②經(jīng)法院通知，鑒定人拒絕履行作證義務(wù)的雙重法律后果：第一，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實的根據(jù)；第二，支付鑒定費用的當(dāng)事人享有鑒定費用返還請求權(quán)。

二、專家輔助人（民訴法第79條+民訴解釋第122條）

（1）專家輔助人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見，視為當(dāng)事人的陳述

（2）能夠成為專家輔助人的條件時具備專門知識，而不要求具有鑒定人資質(zhì)

（3）專家輔助人參與訴訟的方式是依當(dāng)事人申請，相關(guān)費用由提出申請的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)（4）專家輔助人的功能：幫助當(dāng)事人對鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證+對專業(yè)問題提出意見

（5）法院可以詢問出庭的專家輔助人。經(jīng)法庭準(zhǔn)許，當(dāng)事人可以對出庭的具有專門知識的人進(jìn)行詢問，當(dāng)事人各自申請的具有專門知識的人可以就案件中的有關(guān)問題進(jìn)行對質(zhì)。

【注意】鑒定人VS專家輔助人VS證人

【知識點20】證據(jù)的學(xué)理分類

一、本證與反證：證據(jù)與舉證責(zé)任的關(guān)系

1、本證：對待證事實負(fù)有舉證責(zé)任一方當(dāng)事人提出支持自己主張的證據(jù)

2、反證：對待證事實不負(fù)有舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人提出反駁對方主張的證據(jù)，旨在推翻對方提出的事實。

【小竅門】判斷本證與反證的“三步法” 第一步：該證據(jù)的證明對象即待證事實是什么→第二步：誰應(yīng)當(dāng)對該待證事實承擔(dān)證明責(zé)任→第三步：該證據(jù)是由誰提出來的。若由承擔(dān)證明責(zé)任的人提出，則是本證；若由不承擔(dān)證明責(zé)任的人提出，則是反證。

3、反證VS反駁：反證是通過提出證據(jù)來否定對方的事實主張，即以事實主張為反對的對象，而不是對訴訟請求的反對；反駁則并非提出新證據(jù)，其反對的對象是對方當(dāng)事人提出的訴訟請求和理由。

二、直接證據(jù)與間接證據(jù)：證據(jù)與待證事實之間的關(guān)系

1、直接證據(jù)：能夠單獨、直接證明待證事實的證據(jù)

2、間接證據(jù)：不能單獨、直接證明待證事實，需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明待證事實

【注意】判斷直接證據(jù)與間接證據(jù)時，不用考慮證據(jù)的來源、形式、證明力等因素，僅看其能否直接證明待證事實即可。

三、原始證據(jù)與傳來證據(jù)：證據(jù)的來源

1、原始證據(jù)：直接來源于案件事實而未經(jīng)復(fù)制、轉(zhuǎn)述等中間傳播環(huán)節(jié)的證據(jù)。

2、傳來證據(jù)：并非來源于案件事實，是經(jīng)過復(fù)制、轉(zhuǎn)述等中間傳播環(huán)節(jié)的證據(jù)。

【知識點21】 自認(rèn)

1、訴外自認(rèn) VS 訴訟自認(rèn)：訴外自認(rèn)不能直接構(gòu)成免證事實，除非轉(zhuǎn)化為訴訟中的自認(rèn)。

2、訴訟自認(rèn)VS當(dāng)事人陳述VS當(dāng)事人的承認(rèn)VS認(rèn)諾

【注意】自認(rèn)是對事實的承認(rèn)，并不一定會導(dǎo)致敗訴；而認(rèn)諾是對對方訴訟請求的全部或部分承認(rèn)，因此一定會導(dǎo)致認(rèn)諾人敗訴或部分?jǐn)≡V。

3、自認(rèn)的主體與自認(rèn)方式（1）自認(rèn)的主體：當(dāng)事人。

一般授權(quán)的委托代理人，其所作出的一般承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)，但是直接導(dǎo)致承認(rèn)對方請求的自認(rèn)，只能由當(dāng)事人自己或特別授權(quán)的代理人作出。

【例外】當(dāng)事人在場且對該自認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的自認(rèn)。經(jīng)過特別授權(quán)的委托代理人在民事訴訟中對案件事實的承認(rèn)導(dǎo)致承認(rèn)對方的訴訟請求時，該承認(rèn)有效。

（2）自認(rèn)的方式：明示自認(rèn)+默示自認(rèn)。

對對方陳述的事實不置可否，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后仍不置可否的，視為自認(rèn)。

4、自認(rèn)的效果及適用范圍限制

（1）自認(rèn)的法律效果：免除對方的舉證責(zé)任。

【注意】自認(rèn)的事實與查明的事實不符的，法院不予確認(rèn)。

（2）不適用自認(rèn)的情形：涉及身份關(guān)系、國家利益、社會公共利益等應(yīng)當(dāng)由法院依職權(quán)調(diào)查的事實，不適用自認(rèn)。（3）在民事訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議作出妥協(xié)而認(rèn)可的事實，不得在后續(xù)的訴訟中作為對其不利的根據(jù)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人均同意的除外。

5、自認(rèn)的撤回

（1）撤回的時間：法庭辯論終結(jié)前。

（2）撤回自認(rèn)的三種法定事由：①經(jīng)對方當(dāng)事人同意；②有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受脅迫的情況下作出，并且與事實不符；③有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在重大誤解的情況下作出，并且與事實不符。

【知識點22】證明標(biāo)準(zhǔn)

刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)VS民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)

（1）刑事訴訟：排除合理懷疑的標(biāo)準(zhǔn)。

（2）民事訴訟：高度蓋然性標(biāo)準(zhǔn)為原則、排除合理懷疑為例外

①對負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù)，法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，確信待證事實的存在具有高度可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實存在

②對一方當(dāng)事人為反駁負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人所主張事實而提供的證據(jù)，法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，認(rèn)為待證事實真?zhèn)尾幻鞯?，?yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實不存在

③當(dāng)事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明，以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明，法院確信該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實存在

【注意】法律對于待證事實所應(yīng)達(dá)到的證明標(biāo)準(zhǔn)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！究键c提示】寶寶們要特別注意民訴中適用排除合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)的情形

【知識點23】 法律文書的救濟(jì)機(jī)制

1、可以申請復(fù)議的法律文書

（1）可申請原級復(fù)議的裁定：保全、先予執(zhí)行。

（2）可申請上一級復(fù)議的裁定：執(zhí)行管轄異議、執(zhí)行行為異議。（3）可申請復(fù)議的決定：回避、拘留、罰款。

注意：駁回回避申請為原級復(fù)議，罰款和拘留為上級復(fù)議。（4）可復(fù)議的通知：駁回當(dāng)事人調(diào)查收集證據(jù)申請的通知。

2、可以上訴的裁定：不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議

注意：小額訴訟中的管轄權(quán)異議裁定、駁回起訴裁定，一經(jīng)作出即生效，不得上訴。

3、可以再審的裁定：不予受理、駁回起訴

4、既可以上訴又可以再審的裁定：不予受理、駁回起訴

#法律文書的救濟(jì)機(jī)制# 之#民訴和國私的比較#怡寶寶講的這些拿到國私來都能用，即法律文書的救濟(jì)機(jī)制國內(nèi)和涉外是相通的。國私的不同點有二：1.不服內(nèi)地法院對港澳臺法院判決認(rèn)可與否裁定的，可向上一級法院申請復(fù)議；2.不服港澳法院對內(nèi)地法院判決認(rèn)可與否裁定的，可依當(dāng)?shù)胤商岢錾显V。

【知識點24】 舉證期限

1、舉證期限的確定方式和時限

（1）法院應(yīng)當(dāng)在審理前的準(zhǔn)備階段確定當(dāng)事人的舉證期限。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商，并經(jīng)法院準(zhǔn)許。

（2）法院確定舉證期限，第一審普通程序案件不得少于15日，當(dāng)事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于10日。

例外：舉證期限屆滿后，當(dāng)事人對已經(jīng)提供的證據(jù)，申請?zhí)峁┓瘩g證據(jù)或者對證據(jù)來源、形式等方面的瑕疵進(jìn)行補正的，法院可以酌情再次確定舉證期限，該期限不受上述限制。

（3）適用簡易程序案件的舉證期限由法院確定，也可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)法院準(zhǔn)許，但不得超過15日

（4）小額訴訟案件的舉證期限由法院確定，也可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)法院準(zhǔn)許，但一般不超過7日。

【注意】不得少于 VS 不得超過

2、舉證時限的延長

（1）當(dāng)事人在法院確定的舉證期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前向法院提出書面申請。申請理由成立的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，適當(dāng)延長舉證期限并通知其他當(dāng)事人；申請理由不成立的，法院不予準(zhǔn)許并通知申請人。注意：延長的舉證期限適用于其他當(dāng)事人。

（3）當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。

【小結(jié)】應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前申請的事項——延長舉證期限；申請證據(jù)保全；申請法院調(diào)取證據(jù)；申請證人出庭作證；申請鑒定；申請專家輔助人出庭

【知識點25】逾期舉證的法律后果

當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，法院首先應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由，必要時可以要求其提供相應(yīng)的證據(jù)。

1、視為未逾期的兩種情形

①當(dāng)事人因客觀原因逾期提供證據(jù)；

②對方當(dāng)事人對逾期提供證據(jù)未提出異議。

2、有正當(dāng)理由而逾期提供證據(jù)的，不產(chǎn)生不利后果。

3、拒不說明理由或理由不成立時，法院可以根據(jù)不同情形采取不同的措施，包括：不予采納該證據(jù)（證據(jù)失權(quán)）；采納該證據(jù)但同時予以訓(xùn)誡、罰款（證據(jù)失權(quán)的替代性懲罰措施）

①當(dāng)事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，法院原則上不予采納，但若該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)，法院應(yīng)當(dāng)采納，并依法予以訓(xùn)誡、罰款。

②當(dāng)事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，法院應(yīng)當(dāng)采納，并對當(dāng)事人予以訓(xùn)誡。

③當(dāng)事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據(jù)致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費用的，法院可予支持。

【知識點27】 開庭審理前的分流機(jī)制

1、訴訟程序向非訟程序的轉(zhuǎn)換：當(dāng)事人沒有爭議，且符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序。

【注意】①訴訟轉(zhuǎn)非訟的條件：當(dāng)事人無爭議+符合督促程序規(guī)定的條件；

②督促轉(zhuǎn)訴訟的條件：支付令失效+申請支付令的一方未拒絕轉(zhuǎn)入訴訟。

2、通過調(diào)解的方式分流案件（庭前調(diào)解）

開庭前可以調(diào)解的，采取調(diào)解方式及時解決糾紛。

3、程序分類與繁簡分流

根據(jù)案件情況，確定適用簡易程序或者普通程序。

4、需要開庭審理的，通過組織證據(jù)交換、召集庭前會議等方式，明確爭議焦點，作好審理前的準(zhǔn)備。

①庭前會議可以包括的內(nèi)容：明確原告的訴訟請求和被告的答辯意見；審查處理當(dāng)事人增加、變更訴訟請求的申請和提出的反訴，以及第三人提出的與本案有關(guān)的訴訟請求；根據(jù)當(dāng)事人的申請決定調(diào)查收集證據(jù)，委托鑒定，要求當(dāng)事人提供證據(jù)，進(jìn)行勘驗，進(jìn)行證據(jù)保全；組織交換證據(jù)；歸納爭議焦點；進(jìn)行調(diào)解。

②法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求、答辯意見以及證據(jù)交換的情況，歸納爭議焦點，并就歸納的爭議焦點征求當(dāng)事人的意見。

【知識點28】小額訴訟程序

一、小額訴訟程序的適用條件和特點

1、適用條件和范圍：基層法院及其派出法庭審理的事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單民事案件，且標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上就業(yè)人員年平均工資30%以下的案件

（1）適用小額訴訟程序的金錢給付案件

①買賣、借款、租賃合同糾紛；②身份關(guān)系清楚，僅在給付數(shù)額、時間、方式上存在爭議的贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費糾紛；③責(zé)任明確，僅在給付的數(shù)額、時間、方式上存在爭議的交通事故損害賠償和其他人身損害賠償糾紛；④供用水、電、氣、熱力合同糾紛；⑤銀行卡糾紛；⑥勞動關(guān)系清楚，僅在勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補償金或者賠償金給付數(shù)額、時間、方式上存在爭議的勞動合同糾紛；⑦勞務(wù)關(guān)系清楚，僅在勞務(wù)報酬給付數(shù)額、時間、方式上存在爭議的勞務(wù)合同糾紛；⑧物業(yè)、電信等服務(wù)合同糾紛；⑨其他金錢給付糾紛。

（2）不得適用小額訴訟程序的案件

①人身關(guān)系、財產(chǎn)確權(quán)糾紛；②涉外民事糾紛；③知識產(chǎn)權(quán)糾紛；④需要評估、鑒定或者對訴前評估、鑒定結(jié)果有異議的糾紛；⑤其他不宜適用一審終審的糾紛。

2、管轄：限于基層法院及其派出法庭。

3、審級制度的特殊性：一審終審+不得上訴+可以申請再審

（1）對小額訴訟案件的判決、裁定，當(dāng)事人以民訴法第200條規(guī)定的事由向原審法院申請再審的，法院應(yīng)當(dāng)受理。申請再審事由成立的，應(yīng)當(dāng)裁定再審，組成合議庭進(jìn)行審理。作出的再審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。

（2）當(dāng)事人以不應(yīng)按小額訴訟案件審理為由向原審法院申請再審的，法院應(yīng)當(dāng)受理。理由成立的，應(yīng)當(dāng)裁定再審，組成合議庭審理。作出的再審判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴。

提示：申請再審的事由不同，決定了再審裁判可否上訴。

4、舉證期限

舉證期限由法院確定，也可由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)法院準(zhǔn)許，但一般不超過7日

5、管轄權(quán)異議

當(dāng)事人對小額訴訟案件提出管轄異議的，法院應(yīng)當(dāng)作出裁定，裁定一經(jīng)作出即生效。

6、程序轉(zhuǎn)換：“小轉(zhuǎn)簡”或“小轉(zhuǎn)普”

（1）因當(dāng)事人申請增加或者變更訴訟請求、提出反訴、追加當(dāng)事人等，致使案件不符合小額訴訟案件條件的，應(yīng)當(dāng)適用簡易程序的其他規(guī)定審理；

（2）因當(dāng)事人申請增加或者變更訴訟請求、提出反訴、追加當(dāng)事人等，致使案件不符合小額訴訟案件的條件，但應(yīng)當(dāng)適用普通程序?qū)徖淼模枚ㄞD(zhuǎn)為普通程序。

7、當(dāng)事人的程序選擇權(quán)與異議權(quán)（新增考點）

當(dāng)事人對按照小額訴訟案件審理有異議的，應(yīng)當(dāng)在開庭前提出。法院經(jīng)審查異議成立的，適用簡易程序的其他規(guī)定審理；異議不成立的，告知當(dāng)事人并記入筆錄。

8、裁判文書可以簡化

【知識點29】二審案件的審理方式

第二審法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。

1、二審案件以開庭審理為原則，不開庭審理為例外（1）二審不開庭審理的三個條件（缺一不可）：經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人；且沒有提出新的事實、證據(jù)或理由；且合議庭認(rèn)為不需要開庭審理

注意：①如果當(dāng)事人上訴時提出了新的事實、證據(jù)或者理由，則第二審法院必須開庭審理。②“可以不”≠“一律不”，即使同時符合上述三項條件的案件，也可以開庭審理。

（3）二審法院審理上訴案件可以不開庭的具體情形 ①不服不予受理、管轄權(quán)異議和駁回起訴裁定；②當(dāng)事人提出的上訴請求明顯不能成立；③原判決、裁定認(rèn)定事實清楚，但適用法律錯誤；④原判決嚴(yán)重違反法定程序，需要發(fā)回重審。

2、審判組織形式：第二審法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭

【提示】二審程序中不得適用獨任制，且只能采用單一制合議庭，不允許陪審員參與組庭。

3、審理地點：可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審法院所在地進(jìn)行

【知識點30】

1、二審中調(diào)解結(jié)案

一律須制作調(diào)解書；二審調(diào)解書送達(dá)后，原審法院的判決即視為撤銷。

2、二審中調(diào)解的一些特殊情形：調(diào)解先行+審級利益保護(hù)（1）一審漏判時的調(diào)解：對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審法院未作審理、判決的，第二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。

（2）一審漏人時的調(diào)解：必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟，第二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。

（3）在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。雙方當(dāng)事人同意由第二審法院一并審理的，第二審法院可以一并裁判。

（4）一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。雙方當(dāng)事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審法院可以一并裁判。

【注意】哪些情形下，雙方當(dāng)事人可以合意放棄審級利益

【知識點31】民事通常程序的審限

1、一審普通程序：6個月+6個月（院長批準(zhǔn)）+X（上級法院批準(zhǔn)）

2、一審簡易程序：3個月+X（院長批準(zhǔn)）小于等于6

3、二審中判決：3個月+X（本院批準(zhǔn)）

4、二審中裁定：30日+X（院長批準(zhǔn)）

規(guī)律：依據(jù)《民訴解釋》的規(guī)定，各種一審程序的審限、二審程序的審限均為法定可變期間。

【知識點32】再審程序常考點

1、當(dāng)事人申請再審的管轄法院

當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯誤的，可以向上一級法院申請再審；當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審法院申請再審。

【注意】當(dāng)事人分別向原審法院和上一級法院申請再審且不能協(xié)商一致的，由原審法院受理。

2、當(dāng)事人申請檢察機(jī)關(guān)提出檢察建議或抗訴

當(dāng)事人在下列情形下才可以申請檢察機(jī)關(guān)提出抗訴或檢察建議：

①法院駁回再審申請的；②法院逾期未對再審申請作出裁定；③再審判決、裁定有明顯錯誤。

【注意】當(dāng)事人不得再次向檢察院申請檢察建議或抗訴

3、檢察機(jī)關(guān)的調(diào)查核實權(quán)

檢察院因履行法律監(jiān)督職責(zé)提出檢察建議或者抗訴的需要，可以向當(dāng)事人或者案外人調(diào)查核實有關(guān)情況。

【注意】調(diào)查核實的對象是當(dāng)事人或案外人

【知識點33】執(zhí)行管轄

一、執(zhí)行管轄的確定：以執(zhí)行根據(jù)的類型為標(biāo)準(zhǔn)

1、法院裁判：發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定書、調(diào)解書，以及具有財產(chǎn)內(nèi)容的刑事判決書、裁定書，由第一審法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地法院執(zhí)行。

2、實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)裁定、確認(rèn)調(diào)解協(xié)議裁定、支付令：由作出裁定、支付令的法院或者與其同級的被執(zhí)行財產(chǎn)所在地的法院執(zhí)行。

3、認(rèn)定財產(chǎn)無主的判決：由作出判決的法院將無主財產(chǎn)收歸國家或者集體所有。

4、法律規(guī)定的由法院執(zhí)行的其他法律文書：由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地法院執(zhí)行。例如：生效的仲裁裁決書和調(diào)解書、公證機(jī)關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書。

5、共同管轄的處理：對兩個以上法院都有管轄權(quán)的執(zhí)行案件，法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的法院已經(jīng)立案的，不得重復(fù)立案。立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的法院已經(jīng)立案的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件；已經(jīng)立案并采取執(zhí)行措施的，應(yīng)當(dāng)將控制的財產(chǎn)交給先立案的執(zhí)行法院處理。

二、執(zhí)行管轄異議

法院受理執(zhí)行申請后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到執(zhí)行通知書之日起10日內(nèi)提出。法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，應(yīng)當(dāng)撤銷執(zhí)行案件，并告知當(dāng)事人向有管轄權(quán)的法院申請執(zhí)行；異議不成立的，裁定駁回。

當(dāng)事人對裁定不服的，可以向上一級法院申請復(fù)議，但審查和復(fù)議期間，不停止執(zhí)行?！咀⒁狻吭V訟管轄異議 VS 執(zhí)行管轄異議

【知識點34】 執(zhí)行程序的啟動方式及條件

以申請執(zhí)行為原則、移送執(zhí)行為補充

一、移送執(zhí)行的情形：直接由審判庭移送執(zhí)行機(jī)構(gòu)

1、生效的具有給付“三費”內(nèi)容的法律文書

2、具有強制執(zhí)行內(nèi)容的民事制裁決定書

3、刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書

4、審判人員認(rèn)為應(yīng)移送執(zhí)行的其他法律文書。

二、申請執(zhí)行的條件

1、申請執(zhí)行的法律文書已經(jīng)生效且給付內(nèi)容明確

2、申請執(zhí)行的主體：法律文書確定的權(quán)利人或其權(quán)利繼受人、繼承人。

3、申請期限：2年；可中止、中斷

申請執(zhí)行人超過申請執(zhí)行時效期間向法院申請強制執(zhí)行的，法院應(yīng)予受理。被執(zhí)行人對申請執(zhí)行時效期間提出異議，法院經(jīng)審查異議成立的，裁定不予執(zhí)行。

4、屬于受理執(zhí)行申請法院的管轄范圍。

5、執(zhí)行義務(wù)人在執(zhí)行根據(jù)確定的期限內(nèi)未履行義務(wù)。

【知識點35】

執(zhí)行和解

1、執(zhí)行和解的性質(zhì)

當(dāng)事人處分自己民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的行為。執(zhí)行程序不得調(diào)解。

2、執(zhí)行和解協(xié)議的效力

（1）無強制執(zhí)行力：只能由當(dāng)事人自動履行，而不能申請法院強制執(zhí)行。（2）執(zhí)行和解協(xié)議具有中止或終結(jié)執(zhí)行的效力 當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議并生效后，執(zhí)行程序中止；當(dāng)事人按照和解協(xié)議的內(nèi)容履行完畢時，法院按執(zhí)行結(jié)案處理，執(zhí)行程序即終結(jié)。

（3）中斷申請執(zhí)行期間：申請執(zhí)行期間自和解協(xié)議約定履行期限的最后一日起重新計算。

（4）執(zhí)行和解協(xié)議雖然可以終結(jié)執(zhí)行程序，但并不能撤銷法院原來已生效的法律文書。

3、申請恢復(fù)執(zhí)行原生效法律文書

（1）恢復(fù)執(zhí)行的法定情形：①一方當(dāng)事人不履行或者不完全履行和解協(xié)議；②申請執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議。

（2）如果當(dāng)事人是部分不履行和解協(xié)議，在申請恢復(fù)執(zhí)行時，當(dāng)事人根據(jù)和解協(xié)議已經(jīng)履行的部分有效，法院不再執(zhí)行。

（3）如果和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢，當(dāng)事人一方又反悔而申請恢復(fù)執(zhí)行原生效法律文書的，法院不予受理。當(dāng)事人如果在履行執(zhí)行和解協(xié)議的過程中發(fā)生了爭議，則應(yīng)另行起訴。注意：法院不得依職權(quán)恢復(fù)執(zhí)行，只能依當(dāng)事人申請而恢復(fù)。恢復(fù)后的執(zhí)行根據(jù)是原生效法律文書，而不是執(zhí)行和解協(xié)議。

【知識點36】 仲裁基礎(chǔ)知識

一、仲裁的適用范圍

平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛可以仲裁。

1、不得適用仲裁的糾紛類型：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛。

2、勞動爭議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛：可以仲裁，但由法律另行規(guī)定而不受《仲裁法》規(guī)制。

二、仲裁的原則和基本制度

（一）仲裁的原則

自愿+根據(jù)事實、符合法律、公平合理+獨立仲裁

（二）仲裁的基本制度

協(xié)議仲裁+或裁或?qū)?一裁終局

注意：仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立，縣和未設(shè)立區(qū)的市不可以設(shè)立仲裁委員會

【知識點37】 仲裁協(xié)議的形式和內(nèi)容

一、仲裁協(xié)議的形式：書面形式

1、口頭方式訂立的仲裁協(xié)議無效，當(dāng)事人依此申請仲裁的，仲裁機(jī)構(gòu)不予受理。

2、書面形式：包括信函、電報、電傳、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等。

二、仲裁協(xié)議的內(nèi)容

1、仲裁的意思表示：該意思表示須協(xié)商一致、真實、自愿

2、明確約定的具有可仲裁性的仲裁事項（仲裁的適用范圍）

3、選定的仲裁委員會

（1）仲裁協(xié)議約定兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。

（2）仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，但該地有兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。

當(dāng)事人選擇中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁，而沒有明確選擇哪個具體的地點的，申請人有選擇權(quán)。

4、仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機(jī)構(gòu)。

5、仲裁協(xié)議中約定的仲裁委員會根本不存在的，仲裁協(xié)議無效。

6、仲裁協(xié)議僅約定糾紛適用的仲裁規(guī)則的，視為未約定仲裁機(jī)構(gòu)，但當(dāng)事人達(dá)成補充協(xié)議或者按照約定的仲裁規(guī)則能夠確定仲裁機(jī)構(gòu)的除外。

7、當(dāng)事人約定可以向法院起訴也可申請仲裁的，仲裁協(xié)議無效；但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，另一方未在仲裁法規(guī)定的期間內(nèi)提出異議的除外。

【知識點38】 仲裁協(xié)議效力的確認(rèn)

1、確認(rèn)機(jī)構(gòu)：仲裁委員會和人民法院 注意：不同于國際經(jīng)貿(mào)仲裁中可以授權(quán)仲裁庭認(rèn)定協(xié)議效力，仲裁法中仲裁庭無此權(quán)限。

2、管轄

（1）當(dāng)事人向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級法院管轄；

（2）仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)不明確的，由仲裁協(xié)議簽訂地或者被申請人住所地的中級法院管轄；

（3）申請確認(rèn)涉外仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的中級法院管轄。

3、法院確認(rèn)優(yōu)先：對于仲裁協(xié)議的效力，一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求法院作出裁定的，由法院裁定。

特殊情形：一方請求法院作出裁定，另一方請求仲裁委員會作出決定，仲裁機(jī)構(gòu)先于法院接受申請并已經(jīng)作出決定的，法院不予受理；若仲裁機(jī)構(gòu)接受申請后尚未作出決定，法院應(yīng)予受理并同時通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁。

4、時間要求：當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。當(dāng)事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議無效的，法院不予受理。

【注意】

（1）仲裁委員會對仲裁協(xié)議效力異議所作出的是決定；法院對仲裁協(xié)議效力異議所作出的是裁定。

（2）既選擇仲裁又協(xié)議管轄的，仲裁無效，但協(xié)議管轄不必然無效。

（3）法院審理仲裁協(xié)議效力確認(rèn)案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審查，并詢問當(dāng)事人。（4）當(dāng)事人在仲裁程序中未對仲裁協(xié)議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁協(xié)議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行抗辯的，法院不予支持。

【知識點39】 仲裁員的回避

注意；與訴訟中回避制度相比較

1、回避對象：仲裁員

2、回避方式：自行回避；申請回避

3、回避理由：是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；與本案有利害關(guān)系；與本案當(dāng)事人、代理人有其他利害關(guān)系，可能影響案件公正仲裁的；私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。

4、回避申請的提出時間：在首次開庭前提出；回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結(jié)前提出。

5、回避的決定權(quán)：首席仲裁員沒有回避決定權(quán)。（1）對仲裁員的回避申請，由仲裁委員會主任決定

（2）仲裁委主任擔(dān)任仲裁員時的回避申請，由仲裁委員會決定

6、回避的后果

（1）被準(zhǔn)許回避的仲裁員退出仲裁庭，重新選定或者指定仲裁員

（2）當(dāng)事人可以請求已經(jīng)進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定。仲裁庭也可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行。

【知識點40】 申請撤銷國內(nèi)仲裁裁決

1、啟動方式：以當(dāng)事人申請撤銷為原則，但法院認(rèn)定仲裁裁決違背社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。

2、申請主體和申請時間

（1）申請主體：仲裁當(dāng)事人（仲裁申請人、被申請人）（2）申請時間：收到仲裁裁決書之日起6個月內(nèi)。

3、管轄：仲裁委所在地中級法院

4、撤銷仲裁裁決的法定情形（1）沒有仲裁協(xié)議的

（2）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的（超裁）（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的（4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的

（5）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的

（6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的

【規(guī)律】證據(jù)不足、證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證、適用法律錯誤均不是撤銷或不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決的法定事由。

5、審理方式

法院受理當(dāng)事人提出的撤銷裁決的申請后，必須組成合議庭審理，并詢問當(dāng)事人。

6、法院審查后的不同處理方式

（1）撤銷仲裁裁決：經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)法定撤銷理由的，裁定撤銷仲裁裁決；若屬于超裁情形且超裁部分與其他部分裁決可分，則可以撤銷部分裁決。

（2）駁回撤銷申請：經(jīng)審查沒有發(fā)現(xiàn)撤銷事由，裁定駁回撤銷仲裁裁決的申請，該裁定不能上訴，駁回后，原仲裁裁決具有執(zhí)行力。

（3）通知重新仲裁

法院可以通知重新仲裁的兩種情形：第一，仲裁裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；第二，對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)。法院應(yīng)在通知中說明要求重新仲裁的具體理由。

【注意】是否重新仲裁，由仲裁庭自己決定。若仲裁庭拒絕重新仲裁的，法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序；若仲裁庭接受建議開始重新仲裁的，仲裁庭無需重新組成，由原仲裁庭仲裁，也無需當(dāng)事人重新達(dá)成仲裁協(xié)議。

7、撤銷仲裁裁決的后果：撤銷仲裁裁決的裁定或者駁回申請的裁定，當(dāng)事人不得上訴。仲裁裁決一旦撤銷，當(dāng)事人可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議仲裁，也可以向法院起訴。

【知識點41】 申請不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決

1、法定事由

申請不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決的事由與申請撤銷國內(nèi)仲裁裁決的事由相同（《民訴法》第237條第2款）

2、管轄：受理執(zhí)行申請的法院

3、申請時間：在執(zhí)行終結(jié)前提出

4、法院不予支持不予執(zhí)行申請的情形

（1）當(dāng)事人向法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行抗辯。

（2）當(dāng)事人在仲裁程序中未對仲裁協(xié)議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁協(xié)議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行抗辯。

（3）當(dāng)事人請求不予執(zhí)行仲裁調(diào)解書或者根據(jù)當(dāng)事人之間的和解協(xié)議作出的仲裁裁決書。

5、部分不予執(zhí)行仲裁裁決（《民訴解釋》第478條）

（1）仲裁機(jī)構(gòu)裁決的事項，部分有民事訴訟法第二百三十七條第二款、第三款規(guī)定情形的，法院應(yīng)當(dāng)裁定對該部分不予執(zhí)行。

（2）應(yīng)當(dāng)不予執(zhí)行部分與其他部分不可分的，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予執(zhí)行仲裁裁決?！颈容^】申請撤銷國內(nèi)仲裁裁決 VS 申請不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決

第五篇：民訴課件

西南大學(xué)育才學(xué)院法學(xué)院民事訴訟法學(xué)講稿（王斌）

課程學(xué)習(xí)說明

課程性質(zhì)

民事訴訟法學(xué)法學(xué)專業(yè)的一門必修課程，主要側(cè)重是培養(yǎng)學(xué)生的民事訴訟法理論知識和運用《民事訴訟法》進(jìn)行訴訟的實踐能力。民事訴訟法學(xué)的主要研究對象是中國的民事訴訟法和中國民事訴訟實踐。

課程目的了解和掌握民事訴訟法的基本理論、基本知識和基本技能，提高程序法意識，增強法制觀念，樹立公正民主的法律意識。

內(nèi)容要求

熟悉各種民事訴訟法律規(guī)范，正確理解民事訴訟各種程序的規(guī)定，提高運用民事訴訟法進(jìn)行訴訟、處理民事糾紛的能力。

成績評定

學(xué)期成績由三部分組成，期末考試成績占70%，學(xué)期作業(yè)占20%，課堂出勤率占10%。準(zhǔn)備材料

教材；《中華人民共和國民事訴訟法》；最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》；最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》；等等。計劃課時

本課程計劃課時：51

正文:

一、三大問題

（一）學(xué)習(xí)民事訴訟法學(xué)的必要性？

1、民事關(guān)系發(fā)生的必然性；

民事訴訟法學(xué)的重要性，主要是在于它與我們的日常生活、與我們的切身利益密切相關(guān)。身處于市場社會中，任何一個民事主體都免不了要同別人打交道，進(jìn)行交易活動，因而要產(chǎn)生各種各樣的民事關(guān)系。如果交易規(guī)則得到了良好的遵守，市場秩序獲得有效的維護(hù)，民事活動就會在游戲規(guī)則鋪就的軌道上運行，民事糾紛則無由產(chǎn)生?！局苣┤ブ貞c市】

2、民事糾紛產(chǎn)生的可能性；

生活不會一帆風(fēng)順。同樣，民事活動并非總是一帆風(fēng)順的，可能會受到阻礙，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系有時會遭到扭曲、發(fā)生沖突。

【倒霉的一天】某人去商場買了假冒偽劣產(chǎn)品而產(chǎn)生產(chǎn)品責(zé)任，又因醫(yī)生的過失而發(fā)生醫(yī)療事故，又因坐出租車出現(xiàn)交通事故受傷殘，又因無端地被建筑工地上拋下的東西砸傷或被住宅樓上掉下的花盆砸傷，又因吃了從超市里買來的變質(zhì)食物而中毒】。

例如：鄰里之間的（樓上兩口子大家）相鄰糾紛，夫妻之間的離婚糾紛，婆媳之間的名譽權(quán)糾紛，照相館將用戶拍攝的底片丟失而產(chǎn)生的糾紛，男女青年因戀愛不成而揭露對方隱

私使對方精神痛苦（獸獸）、顧客在商店購物被店員強制搜身等等。

3、徹底解決糾紛終極方法。

這些形形色色的事件、糾紛都是我們身邊經(jīng)常發(fā)生、耳熟能詳?shù)?，甚至我們在某個時候，可能還會親身經(jīng)歷這類糾紛。有了糾紛，就必須找到相應(yīng)的化解辦法。當(dāng)民事主體發(fā)生沖突、糾紛時，一個重要的解決途徑就是向法院提起民事訴訟，此即常說的打“民事官司”。而解決民事糾紛，打“民事官司”離不開民事訴訟法。

【在我國人民法院系統(tǒng)中，審判民事、商事、房地產(chǎn)、勞動爭議、知識產(chǎn)權(quán)、涉外、海事案件的業(yè)務(wù)庭都要適用民事訴訟法辦案。因此，學(xué)習(xí)民事訴訟法對于維護(hù)我們自身的合法權(quán)益，實現(xiàn)司法公正，有重大意義?！?/p>

4、法律專業(yè)人士的必修課

【接見當(dāng)事人——起訴——開庭——上訴——再審——執(zhí)行】

（二）學(xué)習(xí)民事訴訟法學(xué)的困難性？

1、“催眠之訴”

民事訴訟法學(xué)屬于應(yīng)用法學(xué)，注重的是理論和實踐相結(jié)合，特別是在掌握理論基礎(chǔ)前提下的實踐操作。但是，不要以為民事訴訟法很容易掌握，在日本，學(xué)生往往稱之為“眠訴（素）”，用于指“睡眠的元素（眠素）”，也就是“催眠之訴”

2、“結(jié)構(gòu)松散”

民事訴訟法給人的感覺一個字“散”，很難抓住要點，理清不出各個制度、規(guī)則之間的聯(lián)系。因此，很多學(xué)生對于民事訴訟法的學(xué)習(xí)沒有熱情，但是，當(dāng)你們在實踐中去解決案件的時候，才會體會到民事訴訟法的重要性。不掌握它，你寸步難行。

（三）學(xué)習(xí)民事訴訟法學(xué)的方法？

1、理論上的研習(xí)————把“眠訴”變成“味訴”，化“散”為“體”

首先，我們要掌握民事訴訟法的體系，由幾個部分組成，每個部分的又包括哪些內(nèi)容，各內(nèi)容對應(yīng)哪些法律法規(guī)、司法解釋等等。如果能夠掌握這些，理論上的學(xué)習(xí)就沒有問題。理論上的學(xué)習(xí)我們將在后面學(xué)到。【民間借貸——找法律適用】

2、實踐中的領(lǐng)悟————來源生活就到生活中找到“答案”

“知”（Knowing）不能代替“知識”(Knowledge)。民事訴訟法學(xué)既是一門理論法學(xué)，也是一門實踐法學(xué)。在掌握民訴法學(xué)基本范疇、體系的前提下，還要注重民訴法的應(yīng)用價值。

【上訴，駁回，申請一審法院執(zhí)行一審法院判決，遞交法人證明及一審、二審判決書原件】

通過旁聽法庭審判、參與法院執(zhí)行程序、開展模擬法庭、利用暑期到法院或律師事務(wù)所實習(xí)、到法院調(diào)研等各種形式，采用理論聯(lián)系實際的方法，一方面可以用所學(xué)習(xí)和掌握的民事訴訟法學(xué)的基礎(chǔ)知識分析解決實際問題，另一方面，也可以通過實際案例的考察和剖析加深對民訴法的理解。

總之，學(xué)習(xí)民訴法，不僅要知道民訴法是什么，包括“紙上的民訴法”和“實踐中的民訴法”，還要清楚為什么制定這樣的程序規(guī)則，把握“理論上的民訴法”，否則就會陷入訴訟規(guī)則的叢林而不能自拔。

二、中國《民事訴訟法》的結(jié)構(gòu)和體現(xiàn)

四編寫28章

三、課后作業(yè)

（一）識記：中國民事訴訟法的結(jié)構(gòu)和體系。

（二）思考：如何利用半學(xué)期時間學(xué)好民事訴訟法？

第一章 民事糾紛及其救濟(jì)機(jī)制

第一節(jié) 民事糾紛

一、民事糾紛的概念和形成（一）民事糾紛的概念

【案例】離不掉的婚

【民事糾紛】〔民事爭議、民事沖突、私權(quán)糾紛等等〕，是指民事主體基予一定的原因?qū)γ袷聶?quán)利義務(wù)的狀態(tài)或民事權(quán)利的歸屬或民事責(zé)任的承擔(dān)認(rèn)識不一致所產(chǎn)生的矛盾。

【三種形態(tài)】A.法律有明確規(guī)定，但一些當(dāng)事人不自覺履行法律的義務(wù)。如生產(chǎn)廠家出售假冒偽劣產(chǎn)品給消費者造成損害而不愿意承擔(dān)賠償責(zé)任。B.法律有明確規(guī)定，但各方當(dāng)事人理解不一致。如深夜唱卡拉OK，一方認(rèn)為是自己的正常活動，而對方認(rèn)為侵?jǐn)_自己的學(xué)習(xí)和休息。C.法律沒有明確規(guī)定，以致各方當(dāng)事人對自己的權(quán)利義務(wù)不明確。如電視臺插播電視廣告是否損害觀眾的合法權(quán)益等。

（二）民事糾紛形成的原因

1、政治的原因；【張茵提案廢除勞動合同法】

2、經(jīng)濟(jì)的原因；【寶馬7撞出租車，200或50】

3、社會人文環(huán)境；【東北男和重慶耙耳朵男】

4、主體個體性差異?！続A制結(jié)婚8年離婚】

二、民事糾紛的特點

（一）糾紛主體的平等性；

平等性是指發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人之間并不存在一種相互管理、相互服從的一種隸屬關(guān)系，他們之間是一種橫向平等關(guān)系。例如：買賣關(guān)系，一方買一方賣，你付錢我交貨，錢貨兩清各自走人。一旦發(fā)生買賣沖突，雙方并不高低貴賤之分。行政糾紛的主體之間則是一種服從與管理的關(guān)系，是一種縱向的隸屬關(guān)系。在考察他們的地位是否平等的時候，不要光看主體之間的身份如何，而是要看某一行為，雙方之間的地位如何。

（二）糾紛內(nèi)容的特定性；

民事主體之間的爭議內(nèi)容，只限于他們之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，民事權(quán)利義務(wù)的爭議構(gòu)成了民事糾紛的內(nèi)容，如果超出這一范圍，則不屬于民事糾紛。這種民事權(quán)利權(quán)利義務(wù)的爭議可以概括為財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)之爭和人身權(quán)利義務(wù)之爭。

（三）民事糾紛的可處分性；

可處分性是指民事糾紛最終如何來解決，當(dāng)事人之間是可以通過自己的意志來決定的。比如，甲借給乙100元，乙不還錢給甲，于是甲乙之間圍繞著100元是否應(yīng)該償還就產(chǎn)生了糾紛，最終100元是還還是不還雙方當(dāng)事人經(jīng)過充分協(xié)商之間后，可以對這個問題做出自由的處分。但是，行政糾紛和刑事糾紛沒有可處分性可言。

（四）民事糾紛的可平息性。

大多數(shù)民事糾紛可以采取和平的方法平息和解決。

第二節(jié) 民事糾紛的非訟救濟(jì)

一、民事糾紛的解決機(jī)制

（一）概念釋義

【民事糾紛的解決機(jī)制】是指一定社會中實行的，有效地解決和消除民事糾紛的一整套制度和方法。

（二）機(jī)制種類

1、自力救濟(jì)

自力救濟(jì)（又稱私力救濟(jì)），俗稱“私了”，是指沒有第三者協(xié)助和支持，雙方糾紛主體依靠自己力量解決民事糾紛的方式。包括：自決、和解等。

〔自決〕是指當(dāng)事人一方自行來解決糾紛或保護(hù)權(quán)益。自決很難受到正當(dāng)程序的控制，自決過程和結(jié)果難免強者以優(yōu)勢強行解決糾紛，從而弱者獲得不公平的對待或結(jié)果，所以現(xiàn)代法治社會，當(dāng)事人一方能夠運用的需是法律允許的“自決”方式。

〔和解〕又稱“協(xié)商”，是以“和”的方式，達(dá)到“解”的目的。換言之，是指雙方糾紛主體以平等協(xié)商、相互妥協(xié)的方式和平解決糾紛。如果一方糾紛主體以其優(yōu)勢強行解決糾紛的話，則是壓服而不是和解。i

〔注意〕：和解具備法律效力嗎？

通常情況下，和解協(xié)議具有民事合同或民事契約的性質(zhì)和效力，但是不具有強制執(zhí)行力。

2、社會救濟(jì)

〔調(diào)解〕

調(diào)解是以“調(diào)”的方式達(dá)到“解”的目的?！把浴迸c“周”謂“調(diào)”，即第三者(調(diào)解人)在雙方糾紛主體之間溝通信息，擺事實明道理，促成其相互諒解相互妥協(xié)。所謂 “解”，是指雙方糾紛主體達(dá)成解決糾紛的合意。

在調(diào)解中，調(diào)解人是中立的第三方，可以是國家機(jī)關(guān)、社會組織或個人。我國現(xiàn)行法律規(guī)定或允許的調(diào)解，主要有:人民調(diào)解、法院調(diào)解、仲裁調(diào)解、行政機(jī)關(guān)調(diào)解、勞動調(diào)解、消費者協(xié)會調(diào)解等。根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，人民調(diào)解、行政機(jī)關(guān)調(diào)解、勞動調(diào)解、消費者協(xié)會調(diào)解民事糾紛不得收取任何費用。ii

〔注意〕：調(diào)解的法律效力。

（1）通常情況下，調(diào)解協(xié)議具有民事合同或民事契約的性質(zhì)和效力，不具有強制執(zhí)行力，只能依靠當(dāng)事人自覺履行。當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，是就調(diào)解協(xié)議還是對原糾紛申請仲裁或提起訴訟呢?我國現(xiàn)行法律對此多未作出明文規(guī)定。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》第9條的規(guī)定，調(diào)解協(xié)議被法院撤銷或者被認(rèn)定無效后，當(dāng)事人可以就原糾紛起訴。

（2）調(diào)解協(xié)議經(jīng)過一定程序而具有與法院判決相同的效力。比如，仲裁庭依據(jù)調(diào)解協(xié)議制作的調(diào)解書或裁決書，調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力;在我國，法院調(diào)解協(xié)議和經(jīng)過公證的具有債權(quán)內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，具有與法院判決相同的既判力、形成力或執(zhí)行力。

〔仲裁〕

“仲”乃“居中”之義，所以“仲裁”即居中裁決之義。具體說，仲裁是指民事糾紛雙方主體在民事糾紛發(fā)生前或發(fā)生后達(dá)成協(xié)議(仲裁協(xié)議)或者根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，將糾紛交給特定的中立的民間組織(仲裁機(jī)構(gòu))進(jìn)行審理，并作出具有法律效力的裁決(仲裁 裁決)。

仲裁以當(dāng)事人自愿仲裁為常態(tài)。所謂自愿仲裁，是指當(dāng)事人雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，自愿申請仲裁來解決糾紛。但是，近年來許多國家建立了一些特定情形下的強制仲裁，比如，我國的勞動爭議仲裁，然而目前這類仲裁的數(shù)量很有限。與自愿仲裁不同，強制仲裁因為缺少當(dāng)事人仲裁協(xié)議(即不是當(dāng)事人自愿選擇的)，所以仲裁裁決往往缺少終局性，即當(dāng)事人不服仲裁裁決的可以提起訴訟。iii3、公力救濟(jì)

公力救濟(jì)機(jī)制主要包括行政裁決和民事訴訟。

按照我國現(xiàn)行法律的有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)或具有行政職能的機(jī)構(gòu)只能對特定的民事糾紛依職權(quán)解決。在民事解決糾紛領(lǐng)域，民事訴訟是主要的公力救濟(jì)機(jī)制。

我國許多法律直接規(guī)定了行政機(jī)關(guān)或具有行政職能的機(jī)構(gòu)依職權(quán)解決特定的民事糾

紛。比如： ?土地管理法》第16條：“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當(dāng)事人對有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。在土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議解決前，任何一方不得改變土地利用現(xiàn)?！?/p>

二、民事糾紛的非訟救濟(jì)

（一）民事當(dāng)事人自行協(xié)商和平解決糾紛

（二）各種社會全體組織規(guī)勸平息糾紛

（三）有關(guān)部門依職權(quán)處理糾紛

（四）人民調(diào)解委員會調(diào)解糾紛

（五）仲裁委員會仲裁糾紛

第三節(jié) 民事糾紛的訴訟救濟(jì)

一、民事訴訟的概念與特征

（一）概念釋義

1、“訴”“訟”兩字的發(fā)展（中國）

第一階段：訴”和“訟”兒子分開使用；西漢和西漢以前的律文和有關(guān)文獻(xiàn)資料中，均只用“訟”字，而無“訴”字。

第二階段：“訴”和“訟”二字開始連用；文獻(xiàn)資料中“訴”和“訟”二字開始連用。——東漢?！逗鬂h書·陳寵傳》中說：“西周豪佑并兼，吏多奸貪，訴訟日百數(shù)?！?/p>

第三階段：“訴訟”一詞正式進(jìn)入律典。元朝。元朝的《大元通制》第十三篇的篇名即為“訴訟”。這個概念一直延用至今。

2、“訴訟”一詞的詞義

“訴”——告，控告；“訟”——爭，爭辯

告和爭辯——雙方（原告和被告）；爭辯——是非曲直

哪里（官府）——司法機(jī)關(guān)

告，爭辯，裁判，執(zhí)行——行為（活動）；代理、辯護(hù)、作證、翻譯等——活動（人）

這些人之間——因為“訴訟”產(chǎn)生各種各樣的關(guān)系

3、訴訟的本質(zhì)

〔原始社會〕有糾紛；無訴訟——依照習(xí)慣、習(xí)俗解決糾紛

〔階級社會〕有糾紛；有訴訟——因為有國家和法律。司法機(jī)關(guān)裁判權(quán)（國家授予）————裁判（依照法律）

本質(zhì)：國家授權(quán)給一定的機(jī)關(guān)，通過訴訟，查明案件與糾紛的事實，應(yīng)用法律，解決爭端，來維護(hù)統(tǒng)治階級的統(tǒng)治秩序和利益。

〔現(xiàn)代社會〕司法機(jī)關(guān)裁判權(quán)（憲法賦予——人民制定憲法）————裁判（依照法律——人民制定的法律）

本質(zhì)：訴訟的本質(zhì)是國家對解決社會成員之間爭議的一種干預(yù)，其目的在于制止對他人權(quán)益的侵害，建立正常的社會秩序。

4、訴訟的概念和種類

訴訟iv一詞，俗稱打官司，通常的理解，是指國家司法機(jī)關(guān)依照法律的授權(quán)，按照法定的程序和方式解決糾紛的活動。訴訟俗稱打官司。根據(jù)國家解決當(dāng)事人之間爭議的內(nèi)容和方式的區(qū)別，通常把訴訟分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟三種類型。

5、民事訴訟的概念

【民事訴訟】 是指國家為了維護(hù)社會政策的秩序，維護(hù)公民、法人和非法人團(tuán)體的民事權(quán)益，在當(dāng)事人和全體訴訟參與人的參加下，承審法官依法審理和解決民事沖突以及強制秩序生效法律文書的活動。

【狹義】民事糾紛的審理和法官判決過程，不包括生效判決的強制執(zhí)行。

【廣義】糾紛審理、法官判決和生效判決的強制執(zhí)行。

6、民事訴訟的本質(zhì)

是國家強制解決民事糾紛的一種方式，國家職能之一————國家

是權(quán)利主體憑借國家力量維護(hù)其民事權(quán)益的司法程序。———個體

（二）民事訴訟的特征

1、行為性（活動性）；承審法官的審判活動、當(dāng)事人和其他訴訟參與人的活動；

2、法定性；民事訴訟的依法進(jìn)行；

（1）民事訴訟具有公權(quán)性質(zhì)。（國家權(quán)力是公權(quán),個人權(quán)利是私權(quán)）民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，是由法院代表國家行使審判權(quán)解決民事糾紛。

公權(quán)即國家權(quán)力————法院代表國家——行使審判權(quán)——解決平等主體之間的民事糾紛。

〔法律依據(jù)〕：我國《憲法》第123條規(guī)定，”中華人民共和國人民法院是國家的審判機(jī)關(guān)?！?《民事訴訟法》第6條規(guī)定”民事案件的審判權(quán)由人民法院行使。人民法院依照法律規(guī)定對民事案件獨立進(jìn)行審判，不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉。

（2）民事訴訟具有強制性。民事訴訟是解決民事糾紛的司法手段，這就決定了它具有強制性。

①啟動和發(fā)展。訴訟程序的啟動、發(fā)展，無須雙方當(dāng)事人自愿。只要原告起訴符合民事訴訟法規(guī)定的條件，無論被告是否愿意，訴訟均會發(fā)生。

②裁判。訴訟發(fā)生后法院的裁判具有強制執(zhí)行力。

4、民事訴訟的階段性；

5、民事訴訟的程序性。

法院或當(dāng)事人及其他訴訟參與人，都需要按照民事訴訟法設(shè)定的程序?qū)嵤┰V訟行為，違反訴訟程序會產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。

注意：民事訴訟也必須根據(jù)民事實體法律規(guī)范等對民事糾紛作出最終結(jié)論（判決），違反民事實體法律規(guī)范的規(guī)定，同樣產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。

嚴(yán)格規(guī)范性————民事訴訟法和民事實體法——

二、民事訴訟的內(nèi)外部關(guān)系

（一）民事訴訟的內(nèi)部關(guān)系

【民事訴訟的內(nèi)部關(guān)系】是指人民法院承審法官、當(dāng)事人以及訴訟參與人在訴訟中的地位以及他們相互之間的關(guān)系。

☆審判權(quán)和訴權(quán)行使所形成的關(guān)系☆

（二）民事訴訟的外部關(guān)系

【民事訴訟的外部關(guān)系】是指民事訴訟與其他救濟(jì)行使之間的關(guān)系。

【相同點】和【不同點】

【課后作業(yè)題】

☆民事訴訟和非訟救濟(jì)形式的共同點？

☆舉例說明，民事訴訟與5種非訟救濟(jì)形式的區(qū)別？