第一篇：第三章外商投資企業(yè)法律制度

第三章外商投資企業(yè)法律制度

第一節(jié)外商投資企業(yè)法律制度概述

一、概念：外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。

特征：

1、是外商直接投資舉辦的企業(yè)

2、是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)

3、是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)

二、種類：

1、中外合資經(jīng)營企業(yè)：亦稱股權(quán)式合營企業(yè)，有外國公司、企業(yè)和其他組織或者個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或者其他組織，依照中國法律和行政法規(guī)、經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)，由雙方共同出資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。

2、中外合作經(jīng)營企業(yè)：亦稱契約式合營企業(yè)。由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)力和義務(wù)的企業(yè)。（合作期滿后，全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有）

3、外資企業(yè)。亦稱外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)。全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。

4、中外合資股份有限公司。全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其認(rèn)購的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司已全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)

（一）權(quán)力：

1、生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃全；

2、籌措資金使用權(quán)；

3、物資采購權(quán)；4產(chǎn)品銷售權(quán)；

5、外匯收入使

用權(quán)；

6、勞動(dòng)用工管理權(quán)；7機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員編制權(quán)。

（二）義務(wù)：

1、必須遵守中國法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會(huì)公共利益；

2、必須履行簽訂合同、協(xié)議、章程；

3、必須依照中國的稅法繳納稅款；

4、應(yīng)接受中國政府有關(guān)部門的管理和監(jiān)督；

5、應(yīng)承擔(dān)中國法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)

四、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目：

（一）、鼓勵(lì)項(xiàng)目：

1、屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)，農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)，交通、能源、重要原材料工業(yè)的；

2、屬于高新技術(shù)，先進(jìn)適用技術(shù)，能夠增加產(chǎn)品性能，提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)技術(shù)效益或者

生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料；

3、適應(yīng)市場(chǎng)需求，體改產(chǎn)品檔次，開拓新興市場(chǎng)或者增加產(chǎn)品國際競(jìng)爭力的；

4、屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約資源和原材料，綜合利用資源或者再生資源以及

防治環(huán)境污染的；

5、能夠充分發(fā)揮中西部地區(qū)人力和資源優(yōu)勢(shì)，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；

6、國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

（二）、限制項(xiàng)目：

1、技術(shù)水平落后的；

2、不利于節(jié)約資源和改善換生態(tài)環(huán)境的；

3、從事國家實(shí)行保護(hù)開采的特定礦種勘探、開采的；

4、屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；

5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形

（三）、禁止項(xiàng)目：

1、危害國家安全或者損害社會(huì)公共利益的；

2、對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；

3、占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；

4、危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；

5、運(yùn)用我國特有工藝或技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；

6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形

五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例、期限

（一）、出資方式：

1、現(xiàn)金出資：只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。應(yīng)當(dāng)按照繳款當(dāng)日中國人民銀行公

布的基準(zhǔn)匯率折算成人民幣或者套算成其他外幣。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定：外國投資者可以合法獲得的境外人民幣在中國境內(nèi)開展直接投資。a、通過跨境貿(mào)易人民

幣結(jié)算取得的人民幣，以及從中國境內(nèi)依法取得并匯出境外的人民幣利潤和轉(zhuǎn)股、減

資、清算、先行收回投資所得人民幣；b、在境外通過合法渠道取得的人民幣。

不得直接或間接投資有價(jià)證券或金融衍生品（上市公司定向增發(fā)、協(xié)議股票轉(zhuǎn)讓除外）

2、實(shí)物出資。機(jī)器設(shè)備、原材料、零部件、建筑物、廠房。a、為企業(yè)生產(chǎn)所必需的；b、作價(jià)不

得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時(shí)的國際市場(chǎng)價(jià)格。

以實(shí)物出資需要作價(jià)時(shí)，由投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘任各方同意的第三者評(píng)定。

3、場(chǎng)地使用權(quán)出資。舉辦中外合資、中外合作企業(yè)時(shí)，中方投資者可以以場(chǎng)地使用權(quán)出資。如果

未用場(chǎng)地使用權(quán)出資作為中方投資者出資的，則外商投資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場(chǎng)地使用費(fèi)。

4、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資。a、能顯著改變現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率；

b、能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力。

5、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)出資。包括：國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)、公司股份或其他形式的權(quán)益。

《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以以其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資

企業(yè)獲得人民幣利潤出資。

（二）、出資比例。

1、中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于注冊(cè)資本的25%；

2、中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對(duì)取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般

不得低于注冊(cè)資本25%，對(duì)不具備法人資格的合作企業(yè)，合作各方的投資比例或

合作條件，由國務(wù)院主管部門規(guī)定。

3、外資企業(yè)中，注冊(cè)資本全部由外國投資者投入；

4、中外合資股份有限公司。外購股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊(cè)資本的25%。對(duì)于投資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應(yīng)按照設(shè)立外商投資企業(yè)的蛇皮登記程序進(jìn)

行審批登記。通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)

批準(zhǔn)證書，取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

（三）、出資期限。

1、外商投資企業(yè)合同規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)

月內(nèi)繳清出資，2、合同規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%。

并應(yīng)當(dāng)在自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

3、投資各方未按期交付出資的，視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證

書自動(dòng)失效。企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦

理繳銷營業(yè)執(zhí)照的，工商行政管理機(jī)關(guān)有權(quán)依法吊銷營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

4、外商投資企業(yè)投資一方未按期繳付或者繳清出資的，即構(gòu)成違約，守約方催告違

約方在1個(gè)月內(nèi)繳付或繳清出資，逾期仍未繳付或繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動(dòng)退出外商投資企業(yè)。守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個(gè)月內(nèi)，向原審

批登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請(qǐng)批準(zhǔn)另找外國投資者承擔(dān)違約方

在合同中的權(quán)利和義務(wù)。

5、守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟(jì)損失。

（四）、出資管理補(bǔ)充規(guī)定：

1、通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3

個(gè)月內(nèi)支付全部購買金額。對(duì)特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日

起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金額，并以實(shí)際交付的出資分配

收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不得取得企業(yè)決策權(quán)，不能將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表中。

2、中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均需按照合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊

情況不能同步繳付的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按實(shí)際繳付出資比例分配收益。對(duì)中外合資經(jīng)

營企業(yè)中的控股投資者，在其實(shí)際繳付的出資額未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企

業(yè)決策權(quán)，不能將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表中。

六、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更

（一）、變更原因：

1、外商投資企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)

2、投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

3、投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊(cè)資本導(dǎo)致變更各投資者股權(quán)

4、經(jīng)其他各方投資者同意將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)人或受益人依照法律規(guī)定和協(xié)議約定取

得該投資者股權(quán)。

5、外商投資企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人或其他手藝人依法取得

該投資者股權(quán)

6、投資者合并或者分立，其合并或分立后承繼者依法承繼原投資者股權(quán)

7、投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定義務(wù)，經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，更換投資者或變更股權(quán)。

（二）、遵循原則：遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)變更登記，未經(jīng)審

批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效。

（三）、股權(quán)變更的要求：

1、除非外方投資者向中方投資者轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)，投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致方投資者的投資比例低

于注冊(cè)資本的25%。

2、經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的有

關(guān)規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)將其已繳付出資部分形成股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。

投資者不得質(zhì)押未繳付部分的股權(quán)。投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。在質(zhì)押期間，出質(zhì)

投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出

質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。

3、以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時(shí)，必須經(jīng)過有資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)需變更的股權(quán)進(jìn)行價(jià)值

評(píng)估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認(rèn)。

第二篇：第三章 外商投資企業(yè)法律制度

綜合題演練

【案例1】

2007年2月，美國的甲公司擬收購境內(nèi)乙公司60％的股權(quán)，乙公司將依法變更為中外

合資經(jīng)營企業(yè)丙公司（以下簡稱“丙公司”）。甲、乙公司簽訂的收購協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。

（2）甲公司收購乙公司60％股權(quán)的價(jià)款為1200萬美元。甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營業(yè)執(zhí)

照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付600萬美元，其余價(jià)款在2年內(nèi)付清。

（3）丙公司成立后，注冊(cè)資本由原來的2000萬美元擬增加至3000萬美元，丙公司的投資總額擬訂為10000萬美元。

（4）丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)

構(gòu)；股東會(huì)為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。

（5）根據(jù)行業(yè)主管部門測(cè)算：甲公司在中國彩擴(kuò)、洗像行業(yè)的市場(chǎng)占有率已經(jīng)達(dá)到

22％，本次并購?fù)瓿珊?，甲公司在中國的市?chǎng)占有率將達(dá)到28％。

要求：

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價(jià)款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明

理由。

（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明

理由。

（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所提示的內(nèi)容，甲公司在并購中應(yīng)履行何種義務(wù)？并說明理由。

【案例2】

2007年3月，美國乙公司擬收購境內(nèi)甲公司60％的股權(quán)，甲公司變更為中外合資經(jīng)營

企業(yè)（下稱“丙公司”）。雙方擬訂的收購方案的有關(guān)要點(diǎn)如下：

（1）改組前的甲公司注冊(cè)資本5000萬元人民幣。甲企業(yè)擬將60％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公

司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為450萬美元；乙公司在中外合資經(jīng)營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后半年內(nèi)向甲企業(yè)支

付250萬美元，余款在2年內(nèi)付清。

（2）丙公司成立后注冊(cè)資本增加至1300萬美元，投資總額擬為3300萬美元。

（3）丙公司的經(jīng)營期限為20年。經(jīng)營期滿后，丙公司的全部固定資產(chǎn)無償歸甲企業(yè)所

有。在乙公司投資回收完畢之前，丙公司的收益按甲企業(yè)20％、乙公司80％的比例進(jìn)行分

配。乙公司投資回收完畢后，甲企業(yè)與乙公司按出資比例分配收益。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答以下問題：

（1）乙公司向甲企業(yè)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（2）丙公司的注冊(cè)資本與投資總額的安排是否符合規(guī)定？

（3）丙公司的收益分配方式是否符合規(guī)定？并說明理由。

【案例3】

2007年3月1日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）的委托，對(duì)

該企業(yè)2006的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注

冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合營企業(yè)之后，了解到以下情況：

1、合營企業(yè)系由香港的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2005年9月30日正式注冊(cè)成立的公司。雙方簽訂的合營合同規(guī)定：

（1）合營企業(yè)注冊(cè)資本為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊(cè)資本的55％；乙公司出資90萬美元，占注冊(cè)資本的45％。

（2）甲公司以收購乙公司所屬一家全資子公司（下稱“丙企業(yè)”）的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以廠房折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。

（3）合營各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合營企業(yè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合營各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合營企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于2006年9月30日之前繳付完畢。

（4）合營各方按出資比例進(jìn)行收益分配。

（5）合營企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。

甲公司與乙公司在簽訂合營合同的同時(shí)，亦簽訂了一份收購協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購乙公司所屬丙企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合營企業(yè)；收購價(jià)款總額為60萬美元，甲公司自合營企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過有關(guān)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。

2、合營企業(yè)成立之后，合營各方按照合資合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2005年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元的收購價(jià)款尚未支付。

3、在合營企業(yè)經(jīng)營期間，按照合營合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合營企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2006年12月31日，合營企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。

4、2007年2月，甲公司擬將其在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。

要求：

根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問題：

（1）合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？為什么？

（2）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價(jià)款的方式是否符合規(guī)定？為什么？

（3）甲公司能否在合營企業(yè)中行使決策權(quán)？為什么？

（4）如果對(duì)截至2006年12月31日合營企業(yè)稅后可分配利潤進(jìn)行分配，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)）

（5）如果甲公司將在合營企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？

【案例4】

國內(nèi)某商貿(mào)集團(tuán)公司與韓國某投資公司擬合資興建一座大型游樂場(chǎng)。雙方在原先草簽的協(xié)議

基礎(chǔ)上簽訂了正式的合同。合同主要內(nèi)容有：投資總額400萬美元，其中注冊(cè)資本為200萬美元。注冊(cè)資本中，中方擬出資160萬美元，韓方擬出資40萬美元。注冊(cè)資金分期繳納，第一期中方繳納30萬美元，韓方繳納5萬美元，雙方均應(yīng)該在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日6個(gè)月內(nèi)繳清。

合營企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)成員為5人，合營各方協(xié)商確定，董事長和副董事長均由中方人員擔(dān)任。另外，合營企業(yè)合同沒有約定合營期限。

根據(jù)以上事實(shí)，分析說明以下問題，并說明理由。

（1）韓方在注冊(cè)資本中的比例是否符合規(guī)定？

（2）注冊(cè)資本在投資總額中的比例是否符合規(guī)定？

（3）韓方第一次出資的比例是否符合規(guī)定？

（4）董事長和副董事長的任命是否符合規(guī)定？

（5）合營合同沒有約定經(jīng)營期限是否符合規(guī)定？

【案例5】

中方甲公司與外方乙公司擬共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)（簡稱合營企業(yè)），協(xié)議規(guī)定：

（1）合營各方投資總額900萬美元，成立合資企業(yè)的注冊(cè)資本為400萬美元。公司注冊(cè)資本中，外方投入60萬美元。

（2）合營中方，外方分期出資。第一期出資，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)交清，外方的最后一期出資，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起4年內(nèi)繳清。

（3）合營企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，不設(shè)股東會(huì)，董事每屆任期四年。

以上協(xié)議未能通過政府有關(guān)部門的審批，并要求予以改正，改正后方能設(shè)立合營企業(yè)。合營企業(yè)設(shè)立后，出現(xiàn)了以下問題：

①外方合營者未經(jīng)中方合營者同意，決定將自己持有合營企業(yè)的出資轉(zhuǎn)讓給丙方。

②該公司共有7名董事，經(jīng)董事長和A董事提議，召開臨時(shí)董事會(huì)，出席會(huì)議的董事共4人（含董事長）。會(huì)上一致同意修改合營企業(yè)的章程。

要求：根據(jù)以上資料及有關(guān)規(guī)定，分析回答以下問題：

（1）合營企業(yè)協(xié)議中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定？

（2）外方合營者轉(zhuǎn)讓出資的方式是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（3）董事會(huì)的臨時(shí)會(huì)議召開和決議是否合法？并說明理由。

【案例6】

外國甲公司和中國乙公司共同投資設(shè)立了一家合營企業(yè)，合營企業(yè)設(shè)立后，出現(xiàn)了以下問題：

（1）外方合營者未經(jīng)中方合營者同意，決定將自己持有合營企業(yè)的部分股份轉(zhuǎn)讓給丙公司。中方得知后，表示反對(duì)。

（2）中方認(rèn)為合營企業(yè)應(yīng)設(shè)總會(huì)計(jì)師，但外方投資者不同意。

（3）該公司共有7名董事，經(jīng)外方A董事提議，召開臨時(shí)董事會(huì)，出席會(huì)議的董事有4名。董事會(huì)上外方投資者提出將合營企業(yè)變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案，方案要點(diǎn)是：變更后外方合作者在前4年先行收回投資，每年固定收回投資12萬美元；該部分支出列入合作企業(yè)的每年生產(chǎn)成本。并規(guī)定合作期滿后，合作企業(yè)的固定資產(chǎn)歸中方所有，但中方合作者要給予外方合作者15萬元的殘值補(bǔ)償。

要求：根據(jù)以上材料并結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題并說明理由：

（1）外方合營者向丙公司轉(zhuǎn)讓股份的行為是否符合法律規(guī)定？

（2）外方投資者不同意設(shè)總會(huì)計(jì)師的觀點(diǎn)是否符合法律規(guī)定？

（3）董事會(huì)的召開是否符合法律規(guī)定？

（4）外方投資者提出的變更為中外合作經(jīng)營企業(yè)的方案是否合法？

【案例7】

上海某儀表廠（下稱中方）擬與韓國某實(shí)業(yè)公司（下稱外方）共同組建合資企業(yè)，雙方達(dá)成以下協(xié)議：

（1）合資企業(yè)投資總額為380萬美元，注冊(cè)資本擬為200萬美元，其中外方出資102萬美

元，占總股本的51%，中方出資98萬美元，占總股本的49%。

（2）從合資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，合營雙方分別分兩期繳付出資，其中：中方第一次出資為固定資產(chǎn)和土地使用權(quán)，折合為70萬美元，在3個(gè)月內(nèi)繳付，第二次出資為貨幣，為28萬美元，在6個(gè)月內(nèi)繳付；外方第一次出資為貨幣，為12萬美元，在3個(gè)月內(nèi)繳付，第二次出資為機(jī)器設(shè)備，折合為90萬美元，在6個(gè)月內(nèi)繳付。

（3）合營的經(jīng)營期限為20年。外方在稅前先行回收投資，并約定合營期限屆滿，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有。

（4）丙公司的組織形式為有限責(zé)任公司，擬以股東會(huì)為公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)；董事會(huì)成員為5人，任期3年；其中，乙公司委派3名董事并擔(dān)任董事長和副董事長。

要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）在合資企業(yè)投資總額和股權(quán)比例不變的前提下，注冊(cè)資本數(shù)額是否符合法律規(guī)定?按最低注冊(cè)資本要求，雙方出資應(yīng)作何調(diào)整?

（2）合營各方分期繳付出資的安排是否符合規(guī)定?并說明理由。

（3）約定外方先行回收投資的方式是否符合規(guī)定？并說明理由。

（4）該公司的組織形式是否符合規(guī)定？并說明理由。

（5）該公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明理由。

（6）該公司的董事的人數(shù)、任期、任職是否符合規(guī)定？并說明理由。

第三篇：第7章 外商投資企業(yè)法律制度

第七章 外商投資企業(yè)法律制度

教學(xué)目的與要求：通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解中外合作經(jīng)營企業(yè)有關(guān)法律規(guī)定。掌握中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)有關(guān)法律規(guī)定。

教學(xué)重點(diǎn)難點(diǎn)：中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)有關(guān)法律規(guī)定。教學(xué)方法與手段：課堂講授、課堂討論、課后練習(xí)。教學(xué)時(shí)數(shù)：2課時(shí)。

教學(xué)內(nèi)容：

第一節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法

一、合營企業(yè)的概念和設(shè)立

（一）概念：中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合營企業(yè)）是指中國合營者與外國合營者按照平等互利的原則依照中華人民共和國的法律在中華人民共和國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營并按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。中國合營者包括中國的公司、企業(yè)及其他經(jīng)濟(jì)組織，外國合營者包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人。中國的自然人不能與外國合營者設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)。

（二）設(shè)立 1.設(shè)立申請(qǐng)

設(shè)立合營企業(yè)應(yīng)由中國合營者和外國合營者共同將申請(qǐng)材料報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，合營各方正式進(jìn)行談判，在此基礎(chǔ)上簽訂合營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程。協(xié)議、合同和章程是合營企業(yè)的重要法律文件，所謂合營企業(yè)協(xié)議是指，合營各方對(duì)設(shè)立合營企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的書面文件。所謂合營企業(yè)合同，是指合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的書面文件。所謂合營企業(yè)章程，是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意而訂立的規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的書面文件。當(dāng)合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同規(guī)定的內(nèi)容發(fā)生抵觸時(shí)，以合同規(guī)定為準(zhǔn)。經(jīng)合營各方同意，可不訂立合營協(xié)議，只訂立合同和章程。

2.設(shè)立審批和登記

設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)是商務(wù)部或其委托的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部、局（即受托機(jī)關(guān)）。屬于受托機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的合營企業(yè)有下列兩類：

一是投資總額在國務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實(shí)的； 二是不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動(dòng)力、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等全國平衡的。

不論是國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)，還是受托部門批準(zhǔn)，一律由國家商務(wù)部頒發(fā)批準(zhǔn)證書。合營企業(yè)的設(shè)立申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提出設(shè)立登記申請(qǐng)。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出是否核準(zhǔn)登記的決定，登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)的，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，合營企業(yè)即告成立。

二、合營企業(yè)的組織形式與注冊(cè)資本

（一）合營企業(yè)的組織形式

根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司（實(shí)踐中已允許股份公司形式，但考試以法條為準(zhǔn)），合營企業(yè)不能采用其他的組織形式，合營各方以其出資額為限對(duì)其公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，合營企業(yè)是中國法人。

（二）注冊(cè)資本和投資總額

合營企業(yè)的注冊(cè)資本是指合營各方認(rèn)繳的經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的資本總額，它是合營各方認(rèn)繳的出資額之和，在注冊(cè)資本中，外國合營者的出資比例不低于25%，特殊情況下需要低于該比例的，需報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。

合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。合營企業(yè)的注冊(cè)資本少于投資總額的，可以以合營企業(yè)的名義通過借貸來彌補(bǔ)其差額，因此，投資總額等于注冊(cè)資本加上企業(yè)借款。關(guān)于注冊(cè)資本占投資總額的比例，按照國家工商行政管理局1987年3月1日公布的《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》來執(zhí)行。

三、合營企業(yè)合營各方的出資方式與出資期限

（一）出資方式

合營各方的出資方式與我國《公司法》規(guī)定的股東的出資方式基本相同，即貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)，但是對(duì)于外國合營者，以實(shí)物出資和以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等無形資產(chǎn)出資作出了特殊的要求。由于《新公司法》增加了出資方式，因此在《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》沒有修訂之前，中外合營者的出資方式要少于內(nèi)資企業(yè)。以土地使用權(quán)出資的肯定是中方合營者。

（二）出資期限

合營各方在合營合同中可以規(guī)定一次性出資，也可以規(guī)定分期出資，如果是一次性出資的，合營各方必須在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起的6個(gè)月內(nèi)繳清，分期出資的，第一期出資不得低于合營各方各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。合營各方未能在合同規(guī)定的期限內(nèi)繳清出資的，視為合營企業(yè)自動(dòng)解散，批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。合營各方繳付第一期出資后超過合同規(guī)定的其他任何一期出資期限3個(gè)月仍未出資或出資不足的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)會(huì)同審批機(jī)關(guān)向其發(fā)出通知，要求在1個(gè)月內(nèi)繳清出資（寬限期），期限屆滿仍未出資的，原審批機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷批準(zhǔn)證書。合營一方未按合同規(guī)定如期繳付或繳清出資的，即構(gòu)成違約。守約方有權(quán)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付或繳清出資，逾期未繳付或繳清的，視違約方放棄對(duì)合營企業(yè)合同中的一切權(quán)力，自動(dòng)退出合營企業(yè)。給守約方造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）合營者股權(quán)的轉(zhuǎn)讓

第二十條 合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。

四、合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

（一）合營企業(yè)的董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

董事會(huì)的人數(shù)由合營各方協(xié)商確定，但不得少于3人。董事名額參照各方出資比例分配，合營各方按照協(xié)商確定的名額分別委派董事，董事每屆任期4 年，任期屆滿，經(jīng)合營者委托可以連任。董事會(huì)設(shè)董事長和副董事長，其產(chǎn)生方式由合營各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。一方為董事長，由他方擔(dān)任副董事長，董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事會(huì)每年至少召開一次會(huì)議，經(jīng) 1 /3 以上的董事提議可以召開臨時(shí)會(huì)議，董事會(huì)應(yīng)有2/ 3以上董事出席才能舉行，董事會(huì)的議事規(guī)則由合營企業(yè)章程規(guī)定。（有可能出現(xiàn)僵局）

（二）合營企業(yè)設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理 1 人，副總經(jīng)理若干人，總經(jīng)理、副總經(jīng)理既可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。總經(jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟(jì)組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟(jì)組織對(duì)本企業(yè)的商業(yè)競(jìng)爭。問題：可否擔(dān)任其他經(jīng)濟(jì)組織的董事？（所謂的不得參與競(jìng)爭，包括不得投資設(shè)立競(jìng)爭性企業(yè)，不得擔(dān)任競(jìng)爭性企業(yè)的董事）

五、外匯及保險(xiǎn)管理、稅收管理、物資的購買和產(chǎn)品的銷售

（一）外匯及保險(xiǎn)管理

合營企業(yè)的有關(guān)外匯事宜，按我國《 外匯管理?xiàng)l例》 的規(guī)定辦理。合營企業(yè)的各項(xiàng)保險(xiǎn)應(yīng)向中國境內(nèi)的保險(xiǎn)公司投保。（非中國保險(xiǎn)公司或中國投資者設(shè)立的保險(xiǎn)公司，現(xiàn)在外資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)已經(jīng)進(jìn)入中國）

（二）稅收管理

合營企業(yè)的毛利潤按中國稅法規(guī)定納稅后，提取章程規(guī)定的儲(chǔ)備基金、獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，剩余的凈利潤按各自的出資比例進(jìn)行分配，而且可以依法享受減稅、免稅的優(yōu)惠待遇。外國合營者以其分得的凈利潤在中國境內(nèi)進(jìn)行再投資可申請(qǐng)退還已繳納的部分所得稅。

（三）物資的購買和產(chǎn)品的銷售 物資的購買，在公平合理原則的基礎(chǔ)上既可以在國內(nèi)市場(chǎng)購買，也可以在國際市場(chǎng)購買。關(guān)于產(chǎn)品的銷售，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》鼓勵(lì)向中國境外銷售產(chǎn)品，合營企業(yè)也可以在中國市場(chǎng)銷售產(chǎn)品。

六、合營期限與解散

（一）合營期限

合營企業(yè)的合營期限按不同行業(yè)、不同情況作不同的約定，有的行業(yè)必須約定合營期限，有的行業(yè)可以約定也可以不約定合營期限。約定合營期限的，期限屆滿，經(jīng)合營各方同意延長的，應(yīng)在距合營期限界滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，審批機(jī)關(guān)在1個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

（二）解散

合營企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損或一方不履行約定義務(wù)以及發(fā)生不可抗力的，經(jīng)合營各方協(xié)商同意報(bào)請(qǐng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并經(jīng)工商管理局登記可終止合營合同。如因違約而終止，給守約方造成損失的，違約方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第二節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法

一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念和類型

（一）概念

中外合作經(jīng)營企業(yè)是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國境內(nèi)共同舉辦的按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。中方合作者是中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，外方合作者是外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人。

（二）類型

中外合作企業(yè)分為兩種類型：一是產(chǎn)品出口型企業(yè)，它是指產(chǎn)品主要用于出口，外匯總收入減除生產(chǎn)經(jīng)營支出額和外國投資者分得利潤所需外匯額后，外匯有節(jié)余的生產(chǎn)型企業(yè)。二是技術(shù)先進(jìn)型企業(yè)，是指外國投資者提供先進(jìn)技術(shù)，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實(shí)行產(chǎn)品升級(jí)換代以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型企業(yè)。

二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的審批

中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立的審批：設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)由中方合作者提出設(shè)立申請(qǐng)，由商務(wù)部或者國務(wù)院授權(quán)部門和地方人民政府審批。

屬下列情形之一的，由國務(wù)院授權(quán)部門或地方人民政府審批： 第一，投資總額在國務(wù)院規(guī)定的由其授權(quán)的部門或地方人民政府審批的投資限額以內(nèi)的；

第二，自籌資金且不需要國家平衡建設(shè)生產(chǎn)條件的； 第三，產(chǎn)品出口不需要領(lǐng)取國家有關(guān)主管部門發(fā)放的出口配額許可證的或者需要領(lǐng)取但在報(bào)送項(xiàng)目建議書前已征得國家有關(guān)主管部門同意的；

第四，法律法規(guī)規(guī)定由國務(wù)院授權(quán)部門或地方人民政府審批的其他情形。除了上述幾種情形外，其他中外合作經(jīng)營企業(yè)由商務(wù)部審批。商務(wù)部或國務(wù)院授權(quán)部門審批的，由商務(wù)部頒發(fā)批準(zhǔn)證書，地方人民政府審批的，由地方人民政府頒發(fā)批準(zhǔn)證書，（合營企業(yè)只能由商務(wù)部頒發(fā)批準(zhǔn)證書）但應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)證書頒發(fā)之日起30日內(nèi)將批準(zhǔn)文件報(bào)送商務(wù)部備案。

有下列情形之一的，設(shè)立申請(qǐng)不予批準(zhǔn)： 第一，損害國家主權(quán)和社會(huì)公共利益的； 第二，危害國家安全；

第三，造成嚴(yán)重環(huán)境污染的；

第四，違反法律法規(guī)或者不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的其他情形。

中方合作者應(yīng)當(dāng)自接到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T申請(qǐng)登記，并自企業(yè)成立之日起30日內(nèi)向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記。

三、組織形式、注冊(cè)資本

（一）合作企業(yè)的組織形式

合作企業(yè)依我國法律規(guī)定分為法人企業(yè)和非法人企業(yè)。具備中國法人條件的合作企業(yè)取得中國法人資格，其組織形式為有限責(zé)任公司，合作各方以各自認(rèn)繳的出資額或提供的合作條件為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。不具備中國法人條件的合作企業(yè)，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系（可以是法人型合伙），合作各方不以出資額或提供的出資條件對(duì)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，而是按照合作企業(yè)合同的約定對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，合作各方對(duì)企業(yè)承擔(dān)的責(zé)任是連帶責(zé)任，一方履行了全部責(zé)任后，有權(quán)就其多承擔(dān)的部分向他方追償。合作各方的出資或提供的合作條件為合作各方分別所有，經(jīng)約定也可以共有或者部分分別所有，部分共有。合作期間積累的財(cái)產(chǎn)歸合作各方共有。

（二）合作企業(yè)的注冊(cè)資本 合作企業(yè)的注冊(cè)資本是指，合作各方認(rèn)繳的并在工商管理機(jī)關(guān)登記的出資額之和。出資方式依照我國公司法或合伙企業(yè)法的規(guī)定。

四、出資方式、合作各方的出資比例

（一）出資方式

合作各方對(duì)合作企業(yè)的出資可以是貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方以自有財(cái)產(chǎn)出資的，不能以該財(cái)產(chǎn)對(duì)外設(shè)立抵押或其他擔(dān)保。出資后，應(yīng)經(jīng)中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資證明。

（二）合作各方的出資比例

各方的出資比例通過合作合同約定，但是外方合作者的出資不得低于合作企業(yè)注冊(cè)資本的25%。合作各方的出資期限在合作企業(yè)合同中約定。（法律沒有強(qiáng)制性規(guī)定）如一方不按約定出資的，應(yīng)對(duì)他方承擔(dān)違約責(zé)任。投資總額包括注冊(cè)資本和借貸資本，與中外合資經(jīng)營企業(yè)相同。

五、組織機(jī)構(gòu)

（一）組織機(jī)構(gòu)

依照《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》合作企業(yè)法的規(guī)定，合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)有下列三種：

1．董事會(huì)制：具備法人資格的合作企業(yè)即有限責(zé)任公司其管理機(jī)構(gòu)實(shí)行董事會(huì)制，董事會(huì)是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)設(shè)董事長、副董事長，其產(chǎn)生方式由合作各方協(xié)商確定，但是如果一方為董事長，他方必須是副董事長，董事會(huì)下設(shè)總經(jīng)理，總經(jīng)理是董事會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)和企業(yè)的日常經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。可設(shè)副總經(jīng)理1人或若干人，其職責(zé)是協(xié)助總經(jīng)理工作。

2．聯(lián)合管理制：不具備法人資格的合作企業(yè)其管理機(jī)構(gòu)為聯(lián)合管理委員會(huì)，聯(lián)合管理委員會(huì)由合作各方的代表組成，他是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。聯(lián)合管理委員會(huì)設(shè)立主任和副主任，如果一方擔(dān)任主任，那么他方應(yīng)當(dāng)是副主任。聯(lián)合管理委員會(huì)下設(shè)總經(jīng)理，由聯(lián)合管理委員會(huì)任命或撤消，總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作，對(duì)管理委員會(huì)負(fù)責(zé)，也可不設(shè)總經(jīng)理，直接由聯(lián)合管理委員會(huì)負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營管理。

3．委托管理制：經(jīng)合作各方協(xié)商一致，可以將合作企業(yè)委托合作一方進(jìn)行管理，他方不參加管理，也可以委托合作各方之外的第三方負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，但是，委托第三方進(jìn)行經(jīng)營管理屬合作企業(yè)合同的重大變更，除經(jīng)董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)一致同意外，還必須報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，獲批準(zhǔn)后，還必須到工商管理部門辦理變更登記。（注意委托第三方經(jīng)營需要審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)）

（二）議事規(guī)則

合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)每年至少召開一次會(huì)議，由董事長或主任召集并主持，1/3以上的董事或委員可以提議召開董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)。開會(huì)的條件為必須有2/3以上的董事或委員出席才能開會(huì)，作出一般決議的條件為必須經(jīng)全體（而不是出席會(huì)議的）董事或委員的過半數(shù)通過；作出特別決議（合作企業(yè)章程的修改，增減資本，解散，資產(chǎn)抵押，合并、分立和變更組織形式）必須由出席會(huì)議的全體董事或者委員一致通過。（注意不是2/3以上多數(shù)，這跟普通公司制企業(yè)不同）這里值得注意的是，董事或委員無正當(dāng)理由不參加會(huì)議又不委托他人代表其參加會(huì)議的，視為出席董事會(huì)會(huì)議或聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議并在表決中投了棄權(quán)票。（這條規(guī)定沒意義，因?yàn)槠胀Q議計(jì)算票數(shù)是以全體董事數(shù)為基數(shù)）董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)必須在會(huì)議召開10日前通知全體董事或委員。董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)也可以以通訊方式作出決議。

六、合作企業(yè)的收益分配和投資回收

（一）合作企業(yè)的收益或產(chǎn)品的分配

合作各方可以約定分配合作企業(yè)的利潤也可以約定分配產(chǎn)品，其分配方式、份額或比例由合作各方通過合作企業(yè)合同約定。這和合營企業(yè)不一樣，合營企業(yè)是按各自的出資比例來分享利潤，而合作企業(yè)只能按約定來分配利潤并且可以分配產(chǎn)品。

（二）合作企業(yè)的投資回收

根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，合作企業(yè)的外方投資者可以在合作企業(yè)經(jīng)營期限屆滿前先行收回投資。先行回收投資的辦法有三種：第一，增加外方利潤分配的比例，直到其收回全部投資；第二，加速固定資產(chǎn)折舊，用折舊金返還外方的投資；第三，經(jīng)財(cái)政、稅務(wù)部門和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。外方合作者先行收回投資后，中外合作方應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定或合同的約定對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

七、合作企業(yè)的合作期限

合作各方可以在合作合同中約定經(jīng)營期限，也可以不約定合作期限。約定合作期限的，期限屆滿，合作各方同意延長經(jīng)營期限，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿180天前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延期的申請(qǐng)，審批機(jī)關(guān)自接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。經(jīng)批準(zhǔn)延長合作期限的，合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)?shù)焦ど坦芾聿块T辦理工商登記手續(xù)。

八、合作企業(yè)的解散

合作企業(yè)出現(xiàn)下列情形之一時(shí)解散： 第一，合作期限屆滿；

第二，合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損或因不可抗力造成嚴(yán)重?fù)p失無力繼續(xù)經(jīng)營； 第三，合作一方或數(shù)方不履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；

第四，合作企業(yè)合同章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； 第五，因違法被責(zé)令關(guān)閉。

第三節(jié) 外資企業(yè)法

一、外商獨(dú)資企業(yè)的概念

外資企業(yè)即外商獨(dú)資企業(yè)，他是指依照中華人民共和國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，外資企業(yè)不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。（外資獨(dú)資企業(yè)是中國法人，外商獨(dú)資企業(yè)不一定是一人公司或個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，可以有多個(gè)投資主體，為合伙或多人公司）

二、外資企業(yè)的設(shè)立與變更

（一）設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)和審批

設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)和審批與設(shè)立合營和合作企業(yè)的申請(qǐng)和審批不同。法律規(guī)定的合營企業(yè)由中外雙方合營者共同向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)辦理審批手續(xù)，而中外合作企業(yè)由中方辦理審批手續(xù)。由于外資企業(yè)沒有中方合作者，它的審批不能由外資企業(yè)的投資者直接向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出設(shè)立申請(qǐng)，其申請(qǐng)程序?yàn)椋罕仨毻ㄟ^擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或縣級(jí)以上地方人民政府提出申請(qǐng)，具體說，外國投資者應(yīng)當(dāng)先就法定的事項(xiàng)向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或縣級(jí)以上地方人民政府提出報(bào)告，地方人民政府在接到外國投資者提交的報(bào)告之日起30日內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者，然后通過上述地方人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出設(shè)立申請(qǐng)并報(bào)送法律規(guī)定的一系列文件。

兩個(gè)或兩個(gè)以上外國投資者共同申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)將其簽訂的合同副本報(bào)送審批機(jī)關(guān)備案。外資企業(yè)的審批機(jī)關(guān)同合營企業(yè)、合作企業(yè)的審批機(jī)關(guān)略有不同。合營企業(yè)的設(shè)立由國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或其委托的有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部、局審批。合作企業(yè)的設(shè)立由國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方人民政府審批。外資企業(yè)的設(shè)立由國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)人民政府審批。國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門審批的，由其頒發(fā)批準(zhǔn)證書，省、自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)人民政府審批的，由該地方人民政府頒發(fā)批準(zhǔn)證書，但是應(yīng)當(dāng)在批準(zhǔn)后15天內(nèi)報(bào)國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案。屬地方人民政府審批的，包括下列情形：

第一，投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)的；

第二，不需要國家調(diào)撥原材料，不影響能源、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等全國綜合平衡的。

需要指出的是，國家限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，其設(shè)立外資企業(yè)除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，必須經(jīng)國家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)的全部文件之日起90日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)如果發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)文件不齊備或有不當(dāng)之處，可以要求限期補(bǔ)報(bào)或者修改。

（二）外資企業(yè)的設(shè)立登記和變更

設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)經(jīng)批準(zhǔn)后，外國投資者應(yīng)當(dāng)在接到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)向國家工商行政管理局或者國家工商行政管理局授權(quán)的地方工商行政管理局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出準(zhǔn)予登記或不予登記的決定。準(zhǔn)予登記的簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照，簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照之日即為企業(yè)成立之日。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)自成立之日起30日內(nèi)到稅務(wù)部門辦理稅務(wù)登記。外資企業(yè)改變名稱、住所、經(jīng)營場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊(cè)資本、經(jīng)營期限，以及增設(shè)或撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)申請(qǐng)變更登記，應(yīng)當(dāng)在審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后30天內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記。外資企業(yè)分立、合并、遷移，應(yīng)當(dāng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并在批準(zhǔn)后30天內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記、開業(yè)登記或者注銷登記。

三、外國投資者的出資方式與出資期限

（一）外資企業(yè)的組織形式

《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第18條第1款規(guī)定“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式?！边@一規(guī)定說明，外資企業(yè)都是有限責(zé)任公司，如果要設(shè)立成承擔(dān)其他責(zé)任的企業(yè)，比如說承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)或合伙企業(yè)，還必須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，也就是說，有限責(zé)任公司是外資企業(yè)首選的組織形式。

外資企業(yè)的注冊(cè)資本與對(duì)合營企業(yè)的規(guī)定相同。

（二）外國投資者的出資方式與出資期限

1．出資方式：外國投資者的出資方式包括貨幣出資，也可以以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資。需要注意的是，以貨幣出資必須是以可以自由兌換的外幣即世界貨幣或稱硬通貨出資。如果沒有特殊情況，不能以人民幣出資，但是經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)外國投資者可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

外國投資者以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資的，該機(jī)器設(shè)備必須符合下列要求： 第一，外資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所必須的； 第二，中國不能生產(chǎn)或者雖能生產(chǎn)但在技術(shù)性能或供應(yīng)時(shí)間上不能保證需要的。該機(jī)器設(shè)備的作價(jià)不得高于國際市場(chǎng)上同類設(shè)備的正常價(jià)格。

外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列要求：一是外國投資者自己所有的，這說明外國投資者不能以只享有使用權(quán)的他人所有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為在中國設(shè)立外資企業(yè)的出資而只能是自己享有所有權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)來出資。二是能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或者適銷產(chǎn)品的。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價(jià)相當(dāng)，并且其作價(jià)金額不能超過其注冊(cè)資本的20%。作價(jià)出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當(dāng)備有詳細(xì)的資料，同申請(qǐng)書一并報(bào)審批機(jī)關(guān)，審批機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的實(shí)施進(jìn)行檢查。

2．出資期限：外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立申請(qǐng)書和企業(yè)章程中載明。外國投資者可以一次出資，也可以分期出資。

如果是分期出資，最后一次出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清，其第一次出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的投資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。

外國投資者未能在企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳付第一期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動(dòng)失效。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理企業(yè)注銷登記手續(xù)并繳銷營業(yè)執(zhí)照。不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照并予以公告。

第一期出資后的其他各期出資，如無正當(dāng)理由逾期30日不出資的，其后果與上述規(guī)定相同。外國投資者有正當(dāng)理由要求延期出資的，應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)同意并報(bào)工商行政管理機(jī)關(guān)備案。外國投資者繳付每期出資后，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)中國的注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資證明，報(bào)審批機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)備案。

外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊(cè)資本。外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。（中外合作、中外合資企業(yè)無此要求）

外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。（中外合作、中外合資企業(yè)無此要求）

四、外資企業(yè)用地及其費(fèi)用

（一）外資企業(yè)用地的取得

外資企業(yè)的用地由其所在地的縣級(jí)或縣級(jí)以上地方人民政府根據(jù)本地區(qū)的情況審核后予以安排。外資企業(yè)應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起30日內(nèi)持批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照到外資企業(yè)所在地縣級(jí)或縣級(jí)以上地方人民政府的土地管理部門辦理土地使用手續(xù)，領(lǐng)取土地證書。土地證書是外資企業(yè)使用土地的法律憑證，土地的使用年限與經(jīng)批準(zhǔn)的外資企業(yè)的經(jīng)營期限相同。外資企業(yè)的土地使用權(quán)未經(jīng)批準(zhǔn)不得轉(zhuǎn)讓。

（二）外資企業(yè)土地使用費(fèi)

外資企業(yè)領(lǐng)取土地使用證時(shí)應(yīng)向其所在地人民政府土地管理部門繳納土地使用費(fèi)，土地使用費(fèi)的繳納視土地的狀況，即經(jīng)過開發(fā)的或未經(jīng)開發(fā)的，依照我國法律規(guī)定處理。

五、外資企業(yè)利潤分配

外資企業(yè)經(jīng)營所得應(yīng)依照我國法律規(guī)定繳納所得稅，納稅后形成的稅后利潤應(yīng)當(dāng)提取企業(yè)儲(chǔ)備基金及獎(jiǎng)勵(lì)和福利基金，儲(chǔ)備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10%。當(dāng)累計(jì)提取額達(dá)到注冊(cè)資本的50%時(shí)，可不再提取。外資企業(yè)以往的虧損未彌補(bǔ)前不得分配利潤，以往會(huì)計(jì)的未分配利潤可與本會(huì)計(jì)可供分配的利潤一并分配。

六、外資企業(yè)的稅收減免

《外資企業(yè)法實(shí)施條例》第五十條 外資企業(yè)進(jìn)口下列物資，依照中國稅法的有關(guān)規(guī)定減稅、免稅：

（一）外國投資者作為出資的機(jī)器設(shè)備、零部件、建設(shè)用建筑材料以及安裝、加固機(jī)器所需材料；

（二）外資企業(yè)以投資總額內(nèi)的資金進(jìn)口本企業(yè)生產(chǎn)所需的自用機(jī)器設(shè)備、零部件、生產(chǎn)用交通運(yùn)輸工具以及生產(chǎn)管理設(shè)備；

（三）外資企業(yè)為生產(chǎn)出口產(chǎn)品而進(jìn)口的原材料、輔料、元器件、零部件和包裝物料。

前款所述的進(jìn)口物資，經(jīng)批準(zhǔn)在中國境內(nèi)轉(zhuǎn)賣或者轉(zhuǎn)用于生產(chǎn)在中國境內(nèi)銷售的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)依照中國稅法納稅或者補(bǔ)稅。

七、外資企業(yè)的經(jīng)營期限

外資企業(yè)的經(jīng)營期限由外國投資者申報(bào)，由審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，期滿需要延長的應(yīng)當(dāng)在期滿前180日以前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，審批機(jī)關(guān)在接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。批準(zhǔn)延長經(jīng)營期限的，外資企業(yè)應(yīng)自接到批準(zhǔn)文件之日起30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

八、外資企業(yè)的終止和解散

外資企業(yè)出現(xiàn)下列情形之一應(yīng)予終止： 第一，經(jīng)營期限屆滿；

第二，經(jīng)營不善，嚴(yán)重虧損，外國投資者決定解散；

第三，因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營； 第四，破產(chǎn)；

第五，違反中國法律、法規(guī)，危害社會(huì)公共利益被依法撤銷； 第六，外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。外資企業(yè)解散后要成立清算委員會(huì)依法進(jìn)行清算。清算委員會(huì)應(yīng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請(qǐng)中國的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師參加。（內(nèi)資企業(yè)不需要債權(quán)人代表參加清算）外資企業(yè)清算結(jié)束前，外國投資者不得將該企業(yè)的資金匯出或攜帶出中國境外，不得自行處理企業(yè)財(cái)產(chǎn)。外資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付清算費(fèi)用后，按照法律規(guī)定的順序進(jìn)行清償，清償完畢后，外資企業(yè)的清算所得即企業(yè)資產(chǎn)凈額和剩余財(cái)產(chǎn)減去注冊(cè)資本部分所得的余額，視同為外資企業(yè)的利潤，依法繳納所得稅。外資企業(yè)處理財(cái)產(chǎn)時(shí)在同等條件下中國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織有優(yōu)先購買權(quán)，外資企業(yè)清算結(jié)束應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。

參考資料： [1]甘培忠主編：《企業(yè)和公司法學(xué)》，北京大學(xué)出版社，2007年。[2]范健，王健文主編：《公司法》，法律出版社，2006年。

[3]李長?。戮幗?jīng)濟(jì)法通論．北京：中國民主法制出版社（第1版）．2004

本章思考題

一、簡答題

1、合營企業(yè)合營各方的出資方式與出資期限?

2、合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)?

3、外資企業(yè)的設(shè)立與變更?

二、案例分析

某橡膠廠與美國一商人準(zhǔn)備建立一個(gè)中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方簽訂了合營企業(yè)合同。合同規(guī)定如下：（1）合營企業(yè)的注冊(cè)資金為900萬美圓，其中：中方出資680萬美圓，美方出資220萬美圓。中方出資的主要方式是：場(chǎng)地使用權(quán)80萬美圓，機(jī)器設(shè)備300萬美圓，廠房100萬美圓，現(xiàn)金200萬美圓；美方出資方式是：工業(yè)產(chǎn)權(quán)120萬美圓，現(xiàn)金100萬美圓；（1）美方擔(dān)任董事長，副董事長由中方擔(dān)任；（2）不約定合營期限；（3）若企業(yè)成立3年仍達(dá)不到經(jīng)營目的，減少注冊(cè)資金20%；（4）企業(yè)仍沒有發(fā)展前途時(shí)解散。請(qǐng)問：上述合營合同有無違法條款？

第四篇：09CPA新制度《經(jīng)濟(jì)法》第三章外商投資企業(yè)法律制度

第三章外商投資企業(yè)法律制度

一、單項(xiàng)選擇題

1.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合營企業(yè)場(chǎng)地使用權(quán)的表述中，不正確的是（）。

A.如果中方投資者未用場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資的，則合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國政府繳納場(chǎng)地使用費(fèi)；中方投資者以場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場(chǎng)地使用權(quán)所應(yīng)繳納的場(chǎng)地使用費(fèi)相同

B.場(chǎng)地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由當(dāng)?shù)厥〖?jí)人民政府規(guī)定，并向商務(wù)部和國家土地主管部門備案

C.場(chǎng)地使用費(fèi)在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時(shí)，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于5年 D.場(chǎng)地使用權(quán)作為中國合營者出資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整

2.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于特殊目的公司的表述中，不正確的是（）。A.特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價(jià)總值，不得低于其所對(duì)應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價(jià)值

B.特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)

C.境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動(dòng)所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個(gè)月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)

D.自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)

3.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的表述中，不正確的是（）。

A.境內(nèi)公司以其在境外合法設(shè)立的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)當(dāng)報(bào)商務(wù)部審批

B.外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)

C.出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請(qǐng)文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知，并在全國發(fā)行的省級(jí)以上報(bào)紙上發(fā)布公告

D.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊(cè)資本25％的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清 4.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資的表述中，不正確的是（）。

A.投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10％，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外 B.取得的上市公司A股股份5年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

C.投資者應(yīng)在資金結(jié)匯之日起15日內(nèi)啟動(dòng)戰(zhàn)略投資行為，并在原則批復(fù)之日起180日內(nèi)完成戰(zhàn)略投資，投資者未能在規(guī)定時(shí)間內(nèi)按戰(zhàn)略投資方案完成戰(zhàn)略投資的，審批機(jī)關(guān)的原則批復(fù)自動(dòng)失效

D.投資者應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部報(bào)送經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的近3年來的資產(chǎn)負(fù)債表

5.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的表述中，不正確的是（）。

A.在投資者按照合同、章程的規(guī)定繳清出資并且實(shí)際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，外商投資企業(yè)不得合并、分立

B.外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后注冊(cè)資本的25％ C.外商投資企業(yè)與境內(nèi)有限責(zé)任公司合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內(nèi)公司財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告所記載的凈資產(chǎn)之和 D.外商投資企業(yè)與境內(nèi)有限責(zé)任公司合并后為外商投資企業(yè)，其注冊(cè)資本為原外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本與境內(nèi)公司的注冊(cè)資本之和 6.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)的表述中，不正確的是（）。A.合作各方可以不訂立合作企業(yè)協(xié)議

B.合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以合作企業(yè)的章程為準(zhǔn) C.合作企業(yè)的合同自審批機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日起生效

D.在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)章程有重大變更的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) 7.甲外國投資者收購乙境內(nèi)企業(yè)40％的股權(quán)，乙企業(yè)變更為丙中外合資經(jīng)營企業(yè)，對(duì)乙企業(yè)在被并購前既有的債權(quán)、債務(wù)的享有和承擔(dān)，正確的表述是（）。A.由甲外國投資者承繼 B.由乙境內(nèi)企業(yè)享承繼

C.由丙中外合資經(jīng)營企業(yè)承繼

D.由甲外國投資者按照的40％比例承繼，乙境內(nèi)企業(yè)按照60％的比例承繼

8.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，合作各方的下列出資方式中，不正確的有（）。A.外國投資者以可自由兌換的外幣出資 B.中國投資者以其所有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資 C.外國投資者以已設(shè)定抵押的機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資 D.中國投資者以土地使用權(quán)作價(jià)出資

9.境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動(dòng)所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起（）內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。A.1個(gè)月 B.3個(gè)月 C.6個(gè)月 D.9個(gè)月

10.國家對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門和國家工商行政管理部門認(rèn)為外資并購境內(nèi)企業(yè)妨害正當(dāng)競(jìng)爭，損害消費(fèi)者利益的，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨(dú)召集有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會(huì)。該期限為（）。A.收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起90日內(nèi) B.收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起90日后 C.投資者收到批準(zhǔn)證書之日起90日內(nèi) D.投資者收到批準(zhǔn)證書之日起90日后

11.國內(nèi)甲企業(yè)與外國乙投資者擬共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)，投資總額為300萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，該合營企業(yè)注冊(cè)資本至少應(yīng)為（）萬美元。A.300

B.210

C.150

D.120 12.外國甲公司收購中國境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，價(jià)款為160萬美元，并以該資產(chǎn)作為出資與丙公司于2008年4月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司支付乙公司購買金的下列方式中，符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的是（）。

A.甲公司于2008年6月30日向乙公司支付80萬美元，2009年3月30日支付80萬美元 B.甲公司于2008年6月30日向乙公司一次支付160萬美元 C.甲公司于2009年3月30日向乙公司一次支付160萬美元

D.甲公司于2008年9月30日向乙公司支付100萬美元，2009年6月30日支付60萬美元 13.下列各項(xiàng)中，其組織形式只能為有限責(zé)任公司的外商投資企業(yè)是（）。A.中外合資經(jīng)營企業(yè) B.中外合作經(jīng)管企業(yè) C.外資企業(yè)

D.外國企業(yè)在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)

14.某外商投資企業(yè)由外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立，注冊(cè)資本600萬美元，其中外國投資者以實(shí)物出資120萬美元。下列有關(guān)該外國投資者出資期限的表述中，符合外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有關(guān)規(guī)定的是（）。

A.外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清出資 B.外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清出資 C.外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起12個(gè)月內(nèi)繳清出資 D.外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3年內(nèi)繳清出資

15.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合作企業(yè)注冊(cè)資本的表述中，正確的是（）。

A.注冊(cè)資本是合作各方的投資額之和 B.注冊(cè)資本是合作各方認(rèn)繳的出資額之和 C.注冊(cè)資本是合作各方實(shí)繳的出資額之和 D.注冊(cè)資本是合作各方實(shí)繳的貨幣額之和

16.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資，如果外國合作者申請(qǐng)?jiān)诤献髌髽I(yè)繳納所得稅前回收投資，必須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。該審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是（）。A.人民銀行

B.對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管機(jī)關(guān) C.財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān) D.工商管理機(jī)關(guān)

17.甲企業(yè)為具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，設(shè)立董事會(huì)。根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列事項(xiàng)中，無須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過的是（）。A.合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押 B.合作企業(yè)利潤的分配 C.合作企業(yè)的解散

D.合作企業(yè)注冊(cè)資本的增加

18.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經(jīng)協(xié)商同意延長期限，并向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出延長合作期限申請(qǐng)而獲得批準(zhǔn)的，延長期限的起算日期是（）。

A.合作各方達(dá)成延長合作期限協(xié)議之日 B.審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)合作企業(yè)延長合作期限之日

C.工商行政管理機(jī)關(guān)為合作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日 D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日

19.根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)，由（）向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并報(bào)送有關(guān)文件。

A.外國投資者

B.外國投資者通過外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府 C.外國投資者通過外資企業(yè)所在地的市級(jí)或者市級(jí)以上人民政府 D.外國投資者通過其所在國的駐華機(jī)構(gòu)

20.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)從稅后利潤中提取相應(yīng)的儲(chǔ)備基金。下列有關(guān)外資企業(yè)提取儲(chǔ)備基金的表述中，正確的是（）。

A.按不低于稅后利潤5％提取，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊(cè)資本的50％時(shí)可不再提取 B.按不低于稅后利潤10％提取，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊(cè)資本的50％時(shí)可不再提取 C.按不低于稅后利潤5％提取，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到投資總額的50％時(shí)可不再提取 D.按不低于稅后利潤10％提取，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到投資總額的50％時(shí)可不再提取

21.某外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。該外資企業(yè)依法解散時(shí)，根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列人員中，不得擔(dān)任清算委員會(huì)成員的是（）。A.債權(quán)人代表

B.有關(guān)主管機(jī)關(guān)代表 C.該外資企業(yè)董事長 D.某外國注冊(cè)會(huì)計(jì)師

二、多項(xiàng)選擇題

1.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于限制類外商投資項(xiàng)目的有（）。A.技術(shù)水平落后的

B.占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的 C.運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的 D.不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的

2.根據(jù)《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，下列有關(guān)投資者股權(quán)質(zhì)押的表述中，正確的有（）。

A.投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)

B.在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)

C.未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押 D.未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效 3.根據(jù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定，外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，其股權(quán)應(yīng)符合的條件包括（）。A.股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓 B.無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押

C.在境外公開合法證券交易市場(chǎng)（柜臺(tái)交易市場(chǎng)除外）掛牌交易 D.境外公司的股權(quán)最近6個(gè)月內(nèi)交易價(jià)格穩(wěn)定

4.特殊目的公司的境外上市融資收入調(diào)回境內(nèi)的方式是（）。A.向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款 B.在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè) C.購置境內(nèi)不動(dòng)產(chǎn) D.并購境內(nèi)企業(yè)

5.外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資的，屬于對(duì)投資者的要求包括（）。

A.境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元 B.有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范

C.近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）D.母公司管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元

6.外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資的，投資者可以進(jìn)行證券買賣的情形是（）。

A.投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司Ａ股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售 B.投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售 C.投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售

D.投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓

7.外國甲公司收購中國境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，價(jià)款為100萬美元，并以該資產(chǎn)作為出資與丙公司于2008年4月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司支付乙公司購買金的下列方式中，不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度規(guī)定的有（）。A.2008年6月30 日一次支付100萬美元

B.2008年6月30 日支付50萬美元，2009年3月30日支付50萬美元 C.2008年9月30日支付80萬美元，2009年6月30日支付20萬美元 D.2009年3月30日一次支付100萬美元

8.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營企業(yè)，有下列情形的，不予批準(zhǔn)（）。A.造成環(huán)境污染的

B.不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求

C.合營企業(yè)章程顯屬不公平，損害中方利益的 D.違反了中國的法律

9.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)合營企業(yè)董事長產(chǎn)生方式的表述中，正確的有（）。

A.合營企業(yè)的董事長即可以由中方擔(dān)任，也可以由外方擔(dān)任 B.合營企業(yè)的董事長必須由出資最多的一方擔(dān)任

C.合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生 D.合營企業(yè)的董事長由一方擔(dān)任的，副董事長必須由他方擔(dān)任

10.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列事項(xiàng)中，必須經(jīng)合營企業(yè)出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事一致通過的有（）。A.合營企業(yè)章程的修改 B.注冊(cè)資本的增加、減少 C.利潤的分配

D.合營企業(yè)的合并、分立

11.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)按時(shí)向政府有關(guān)部門報(bào)送會(huì)計(jì)報(bào)表。下列部門中，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向其報(bào)送會(huì)計(jì)報(bào)表的有（）。A.物價(jià)部門 B.稅務(wù)部門 C.財(cái)政部門 D.審計(jì)部門

12.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列文件中，須經(jīng)中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具證明方為有效的有（）。A.合營各方的出資證明書 B.合營企業(yè)的會(huì)計(jì)報(bào)表 C.合營企業(yè)清算的會(huì)計(jì)報(bào)表

D.合營企業(yè)融資的項(xiàng)目評(píng)估報(bào)告

13.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的表述中，正確的是（）。A.合營企業(yè)按規(guī)定取得的場(chǎng)地使用權(quán)，其場(chǎng)地使用費(fèi)在開始土地的5年內(nèi)不調(diào)整

B.合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，適用中華人民共和國法律 C.合營企業(yè)所需原材料、燃料可在境外購買

D.從事資源勘查開發(fā)的合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定合營期限 14.根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，合營企業(yè)的工會(huì)代表有權(quán)列席的董事會(huì)會(huì)議有（）。

A.研究有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度的會(huì)議

B.研究有關(guān)企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)方案的會(huì)議 C.研究有關(guān)勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)問題的會(huì)議 D.研究有關(guān)企業(yè)合并、解散的會(huì)議

15.根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的下列事項(xiàng)中，必須經(jīng)出席會(huì)議的董事一致通過的有（）。A.合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押 B.合作企業(yè)章程的修改

C.合作企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少 D.合作企業(yè)的合并、分立

16.中國的甲公司與新加坡的乙公司擬在中國組建一家中外合作經(jīng)營企業(yè)，甲公司出資占70％，乙公司出資占30％。合作合同中約定的下列事項(xiàng)中，符合法律規(guī)定的是（）。A.合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔(dān)任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔(dān)任 B.合作企業(yè)合同與章程的內(nèi)容不一致時(shí)，以合同為準(zhǔn)

C.中方出資中的30萬美元為現(xiàn)金，由中方向銀行借貸，合作企業(yè)以設(shè)備提供擔(dān)保

D.合作企業(yè)前5年的利潤分配，中外雙方各按50％的比例進(jìn)行分配，在合作期滿時(shí)企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有

17.根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項(xiàng)中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有（）。A.合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營管理 B.合作企業(yè)由中方合作者擔(dān)任董事長 C.合作企業(yè)章程有重大變更 D.合作企業(yè)延長合作期限

18.根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)下述事項(xiàng)中，必須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有（）。A.增加注冊(cè)資本 B.轉(zhuǎn)讓注冊(cè)資本 C.抵押企業(yè)財(cái)產(chǎn)

D.出口本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品

19.根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)的下列事項(xiàng)中，必須向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)的有（）。A.將財(cái)產(chǎn)對(duì)外轉(zhuǎn)讓 B.增加注冊(cè)資本 C.轉(zhuǎn)讓注冊(cè)資本 D.將財(cái)產(chǎn)對(duì)外抵押

20.根據(jù)外資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外資企業(yè)下述事項(xiàng)中，必須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有（）。A.注冊(cè)資本的增加、減少 B.財(cái)產(chǎn)的對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓

C.外國投資者用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資 D.延長經(jīng)營期限

三、綜合題 【案例1】

2007年2月，美國的甲公司擬收購境內(nèi)乙公司60％的股權(quán)，乙公司將依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙公司（以下簡稱“丙公司”）。甲、乙公司簽訂的收購協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承。

（2）甲公司收購乙公司60％股權(quán)的價(jià)款為1200萬美元。甲公司應(yīng)當(dāng)自丙公司營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付600萬美元，其余價(jià)款在2年內(nèi)付清。

（3）丙公司成立后，注冊(cè)資本由原來的2000萬美元擬增加至3000萬美元，丙公司的投資總額擬訂為10000萬美元。

（4）丙公司采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。要求：

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答以下問題：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承是否符合規(guī)定？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司股權(quán)并購價(jià)款的支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明理由。（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所提示的內(nèi)容，指出丙公司的組織機(jī)構(gòu)是否符合規(guī)定？并說明理由。參考答案及解析

一、單項(xiàng)選擇題 1.【答案】C 【知識(shí)點(diǎn)】合營企業(yè)場(chǎng)地使用權(quán)

【解析】場(chǎng)地使用費(fèi)在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時(shí)，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年。2.【答案】D 【知識(shí)點(diǎn)】特殊目的公司

【解析】自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注的批準(zhǔn)證書，則加注的批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。3.【答案】D 【知識(shí)點(diǎn)】并購 【解析】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊(cè)資本25％的：（1）投資者以“現(xiàn)金”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；（2）投資者以“實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)”出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。4.【答案】B 【知識(shí)點(diǎn)】外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資

【解析】外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資，取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。5.【答案】C 【知識(shí)點(diǎn)】外商投資企業(yè)合并與分立 【解析】外商投資企業(yè)與境內(nèi)有限責(zé)任公司合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內(nèi)公司財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告所記載的資產(chǎn)總額（而非凈資產(chǎn)）之和。6.【答案】B 【知識(shí)點(diǎn)】合作企業(yè)

【解析】合作企業(yè)章程的內(nèi)容與合同不一致的，以“合同”為準(zhǔn)。7.【答案】C 【知識(shí)點(diǎn)】股權(quán)并購 【解析】外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。8.【答案】C 【知識(shí)點(diǎn)】出資方式

【解析】選項(xiàng)C：合營各方認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)（抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)）的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。9.【答案】C 【知識(shí)點(diǎn)】特殊目的公司

【解析】境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動(dòng)所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個(gè)月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。10.【答案】A 【知識(shí)點(diǎn)】反壟斷審查 【解析】國家對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作管理部門和國家工商行政管理部門認(rèn)為外資并購境內(nèi)企業(yè)妨害正當(dāng)競(jìng)爭，損害消費(fèi)者利益的，應(yīng)當(dāng)在收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨(dú)召集有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會(huì)。11.【答案】B 【知識(shí)點(diǎn)】投資總額與注冊(cè)資本

【解析】合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。12.【答案】B 【知識(shí)點(diǎn)】收購價(jià)款的支付 【解析】（1）選項(xiàng)A：前6個(gè)月的支付比例低于60％；（2）選項(xiàng)C：一次性支付的期限不得超過3個(gè)月；（3）選項(xiàng)D：盡管前6個(gè)月支付的比例超過了60％，但總期限超過了1年。13.【答案】A 【知識(shí)點(diǎn)】組織形式 【解析】（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司；（2）具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司；不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系；（3）外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。14.【答案】B 【知識(shí)點(diǎn)】并購境內(nèi)企業(yè) 【解析】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出資比例低于注冊(cè)資本25％的，投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。15.【答案】B 【知識(shí)點(diǎn)】合作企業(yè)的注冊(cè)資本

【解析】合作企業(yè)的注冊(cè)資本是指合作各方認(rèn)繳的出資額之和。16.【答案】C 【知識(shí)點(diǎn)】稅前回收投資的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)

【解析】對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)。17.【答案】B 【知識(shí)點(diǎn)】合作企業(yè)董事會(huì)的特別決議 【解析】合作企業(yè)董事會(huì)的特別決議包括：（1）合作企業(yè)章程的修改；（2）合作企業(yè)的解散；（3）注冊(cè)資本的增加、減少；（4）合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式；（5）合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。18.【答案】D 【知識(shí)點(diǎn)】中外合作企業(yè)延長期限的規(guī)定 【解析】經(jīng)批準(zhǔn)延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后第一天計(jì)算。19.【答案】B 【知識(shí)點(diǎn)】外資企業(yè)的設(shè)立 【解析】外國投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。20.【答案】B 【知識(shí)點(diǎn)】外資企業(yè)

【解析】外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)從稅后利潤中提取儲(chǔ)備基金和職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金。其中，儲(chǔ)備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10％，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊(cè)資本的50％時(shí)，可以不再提取。21.【答案】D 【知識(shí)點(diǎn)】外資企業(yè)清算 【解析】外資企業(yè)的清算委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請(qǐng)“中國”的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師參加。

二、多項(xiàng)選擇題 1.【答案】AD 【知識(shí)點(diǎn)】限制類外商投資項(xiàng)目

【解析】選項(xiàng)BC屬于“禁止類”外商投資項(xiàng)目。2.【答案】ABCD 【知識(shí)點(diǎn)】股權(quán)質(zhì)押 3.【答案】ABC 【知識(shí)點(diǎn)】以股權(quán)并購的條件

【解析】選項(xiàng)D：境外公司的股權(quán)最近1年內(nèi)交易價(jià)格穩(wěn)定。4.【答案】ABD 【知識(shí)點(diǎn)】特殊目的公司

【解析】根據(jù)規(guī)定，融資收入可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)：向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)；并購境內(nèi)企業(yè)。5.【答案】ABCD 【知識(shí)點(diǎn)】外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資

【解析】ABCD均為外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資中對(duì)投資者的要求。6.【答案】ABCD 【知識(shí)點(diǎn)】外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資 7.【答案】BCD 【知識(shí)點(diǎn)】收購價(jià)款 【解析】（1）選項(xiàng)B：前6個(gè)月的支付比例低于60％；（2）選項(xiàng)C：總期限超過了1年；（3）選項(xiàng)D：一次性支付的期限不得超過3個(gè)月。8.【答案】ABCD 【知識(shí)點(diǎn)】合營企業(yè)

【解析】設(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（1）有損中國主權(quán)的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。9.【答案】ACD 【知識(shí)點(diǎn)】合營企業(yè)董事長 【解析】合營企業(yè)的董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。10.【答案】ABD 【知識(shí)點(diǎn)】合營企業(yè)董事會(huì)特別決議

【解析】選項(xiàng)C屬于合營企業(yè)董事會(huì)的職權(quán)，但不屬于特別決議。11.【答案】BC 【知識(shí)點(diǎn)】合營企業(yè) 【解析】合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)、財(cái)政機(jī)關(guān)報(bào)送季度和會(huì)計(jì)報(bào)表。12.【答案】ABC 【知識(shí)點(diǎn)】合營企業(yè) 【解析】合營企業(yè)的下列文件、證件、報(bào)表，應(yīng)經(jīng)中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效：（1）合營各方的出資證明書；（2）合營企業(yè)的會(huì)計(jì)報(bào)表；（3）合營企業(yè)清算的會(huì)計(jì)報(bào)表。13.【答案】ABCD 【知識(shí)點(diǎn)】合營企業(yè) 【解析】（1）選項(xiàng)A：場(chǎng)地使用費(fèi)在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時(shí)，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年；（2）選項(xiàng)B：中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律；（3）選項(xiàng)C：外商投資企業(yè)經(jīng)營所需的原材料，有權(quán)“自行決定”在中國市場(chǎng)購買或者在國際市場(chǎng)購買；（4）選項(xiàng)D：從事資源勘查開發(fā)的合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定合營期限。14.【答案】AC 【知識(shí)點(diǎn)】合營企業(yè)

【解析】合營企業(yè)董事會(huì)會(huì)議研究決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)等問題時(shí)，工會(huì)代表有權(quán)列席會(huì)議。15.【答案】ABCD 【知識(shí)點(diǎn)】合作企業(yè)

【解析】資產(chǎn)抵押事項(xiàng)屬于合作企業(yè)董事會(huì)的特別決議。16.【答案】BD 【知識(shí)點(diǎn)】合作企業(yè) 【解析】（1）選項(xiàng)A：中外合作者的一方擔(dān)任董事長，由他方擔(dān)任副董事長；（2）選項(xiàng)C：任何一方不得以合作企業(yè)或者合作他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保；（3）選項(xiàng)D：中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。17.【答案】ACD 【知識(shí)點(diǎn)】合作企業(yè) 【解析】（1）選項(xiàng)A：合作企業(yè)成立后，委托第三人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會(huì)一致同意，并報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)；（2）選項(xiàng)C：合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；（3）選項(xiàng)D：外商投資企業(yè)延長經(jīng)營期限，均須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。18.【答案】ABC 【知識(shí)點(diǎn)】外資企業(yè) 【解析】（1）外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)；（2）外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。19.【答案】BC 【知識(shí)點(diǎn)】外資企業(yè)

【解析】外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)備案，但無須進(jìn)行變更登記。20.【答案】ABCD 【知識(shí)點(diǎn)】外資企業(yè) 【解析】（1）選項(xiàng)A：外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)；（2）選項(xiàng)B：外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案；（3）選項(xiàng)C：經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資；（4）選項(xiàng)D：合營企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)延長經(jīng)營期限時(shí)均應(yīng)得到審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。

三、綜合題 【案例1答案】

（1）乙公司的債權(quán)債務(wù)由丙公司繼承符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。

（2）甲公司股權(quán)并購價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款。對(duì)特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款的60％以上，1年內(nèi)付清全部價(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

（3）丙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊(cè)資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍。

（4）丙公司的組織機(jī)構(gòu)不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

第五篇：公共基礎(chǔ)知識(shí)法律常識(shí)：外商投資企業(yè)法律制度

公共基礎(chǔ)知識(shí)法律常識(shí)：外商投資企業(yè)法律制度

【導(dǎo)語】在事業(yè)單位公基考試中，法律知識(shí)部分的考核一向?yàn)榭荚囍攸c(diǎn)，所占分值30%-40%。那么如何備考好這部分知識(shí)成為了頭等大事。下面中公事業(yè)單位考試網(wǎng)為考生提供公共基礎(chǔ)知識(shí)法律常識(shí)：外商投資企業(yè)法律制度。

在中國境內(nèi)設(shè)立合資經(jīng)營企業(yè)，必須經(jīng)國家對(duì)外貿(mào)易主管部門審查批準(zhǔn)，并且要保證外商投資比率不少于25%，董事會(huì)是合資經(jīng)營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

中外合資企業(yè)與中外合作企業(yè)的區(qū)別：

1.中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè)，中外合作者按合同中約定的比例享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn);

2.中外合資企業(yè)都是中國法人，中外合作經(jīng)營企業(yè)則無此限制。

外商獨(dú)資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可為其他責(zé)任形式。中公教育新疆事業(yè)單位：