第一篇：法學(xué)本科畢業(yè)論文摘要

浙江廣播電視大學(xué)畢業(yè)論文

[摘要] 死刑政策是死刑立法和死刑司法的“靈魂”和“統(tǒng)帥”，對(duì)死刑的適用起著至關(guān)重要的導(dǎo)向作用。我國從目前的政治、經(jīng)濟(jì)實(shí)際出發(fā)，在現(xiàn)行刑法中保留著死刑，且死刑適用范圍廣泛。本文以我國目前死刑政策的演變?yōu)橹骶€，從理論、實(shí)踐、立法等幾個(gè)方面對(duì)我國現(xiàn)行的死刑政策進(jìn)行了較為詳細(xì)和系統(tǒng)的闡述和評(píng)說。本文擬就死刑在我國存廢的命運(yùn)以及相關(guān)死刑政策的改革路徑提出相關(guān)的建議和對(duì)策。

[關(guān)鍵詞] 死刑，政策，存廢，對(duì)策

浙江廣播電視大學(xué)畢業(yè)論文

提綱

一、中國死刑政策的相關(guān)現(xiàn)狀

二、我國死刑政策的誤區(qū)

三、如何確立“嚴(yán)格限制死刑”的政策

（一）嚴(yán)格掌握“罪行極其嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)，堅(jiān)持慎殺標(biāo)準(zhǔn)

（二）精心區(qū)分適用死刑的情節(jié)，堅(jiān)持慎殺

（三）認(rèn)真執(zhí)行死緩制度，堅(jiān)持少殺

四、確立廢除死刑政策的路徑探討 注釋

參考文獻(xiàn)

第二篇：法學(xué)本科畢業(yè)論文

江西廣播電視大學(xué)畢業(yè)（設(shè)計(jì)）論文

題目：

論勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系

學(xué)生姓名： 學(xué) 號(hào)： 專業(yè)名稱： 法 學(xué) 學(xué)習(xí)層次： 本 科 年 級(jí)： 14 春 指導(dǎo)老師： 牛曉鵬 職 稱： 副教授 教 學(xué) 點(diǎn)： 修 水

九 江 廣 播 電 視 大 學(xué)

開 題 報(bào) 告

課題內(nèi)容（包括課題的現(xiàn)實(shí)意義、目前該領(lǐng)域國內(nèi)外發(fā)展趨勢、研究的重點(diǎn)及擬突破的難點(diǎn)等）

一、選題的背景及意義：

我國的勞動(dòng)仲裁制度是啟動(dòng)訴訟救濟(jì)的前置程序，“一裁二審”的處理模式在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期對(duì)發(fā)揮勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)的作用，減輕人民法院工作壓力起到了一定的積極作用。然而，由于該制度自身固有的缺陷，尤其隨著市場經(jīng)濟(jì)的深刻變革，涉及到勞動(dòng)人事、工資分配、社會(huì)保障等各項(xiàng)內(nèi)容的勞動(dòng)爭議也相應(yīng)變得越來越復(fù)雜，勞動(dòng)爭議案件總量持續(xù)大幅度上升，這種在勞動(dòng)爭議處理上以仲裁前置為訴訟前提的“先裁后審”的體制，已經(jīng)不能適應(yīng)勞動(dòng)爭議處理工作的需要。從現(xiàn)代法治精神考慮，該制度不能實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)爭議處理的公正、效率、效益的目標(biāo)，不利于保護(hù)勞動(dòng)關(guān)系主體的合法權(quán)益，在一定程度上制約了仲裁機(jī)構(gòu)的作用。因此，有必要對(duì)勞動(dòng)爭議仲裁前置原則進(jìn)行客觀、深入的分析思考，努力構(gòu)建一套適用市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求、審裁協(xié)調(diào)的裁審模式，建立和諧的勞動(dòng)爭議解決機(jī)制為維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定奠定法制基礎(chǔ)。

二、研究的內(nèi)容及可行性分析：

我國在勞動(dòng)爭議處理上以仲裁前置為訴訟前提的“先裁后審”的體制，已經(jīng)不能適應(yīng)勞動(dòng)爭議處理工作的需要。本文主要研究勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系，從勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的含義與特征出發(fā)，研究我國現(xiàn)行勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系，探討我國現(xiàn)行勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁關(guān)系存在的問題及成因，最后提出我國現(xiàn)行勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁關(guān)系的協(xié)調(diào)對(duì)策，以期對(duì)完善我國勞動(dòng)仲裁制度提供相關(guān)參考依據(jù)。

三、論題的研究方法：

從教材、網(wǎng)絡(luò)及各項(xiàng)法規(guī)中查找我國關(guān)于《勞動(dòng)法》的法律條文及法律依據(jù)；部分法學(xué)家的認(rèn)識(shí)、觀點(diǎn)；通過日常工作中走訪調(diào)查當(dāng)事人對(duì)《勞動(dòng)法》一些看法收集和在實(shí)踐實(shí)施中遇到的一些問題；準(zhǔn)備好相關(guān)資料后，理清自己思路開始進(jìn)行寫作。

四、論文擬解決的關(guān)鍵問題及措施和建議：

勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁是勞動(dòng)法的一個(gè)基本理論問題,學(xué)者們對(duì)此進(jìn)行了許多有益的探索，但至今仍眾說紛紜，莫衷一是。根據(jù)勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的定義、特征以及它與相關(guān)范疇的比較，在對(duì)我國關(guān)于勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁各種有代表性學(xué)說的分析與反思的基礎(chǔ)上，我們認(rèn)為，勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁應(yīng)當(dāng)構(gòu)建多元化的調(diào)解模式。

五、論文的進(jìn)度安排：

2016年3月6日—3月9日 確定題目 2016年3月10日—3月15日 開題報(bào)告 2016年3月16日—3月22日 論文提綱 2016年3月23日—3月25日 初稿 2016年3月25日—3月28日 二稿 2016年4月1日—4月10日 定稿

六、論文的寫作提綱：

一、引言

二、勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁相關(guān)概念界定

（一）勞動(dòng)訴訟的含義與特征 1.勞動(dòng)訴訟的含義 2.勞動(dòng)訴訟的特征

（二）勞動(dòng)仲裁的含義與特征 1.勞動(dòng)仲裁的含義 2.勞動(dòng)仲裁的特征

三、我國現(xiàn)行勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系分析

（一）勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的聯(lián)系

（二）勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁存在的問題及成因

1.仲裁前置損害當(dāng)事人訴權(quán) 2.“一裁二審”浪費(fèi)社會(huì)資源 3.程序重疊弱化仲裁職能

四、我國勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁關(guān)系的協(xié)調(diào)

（一）確定裁審關(guān)系的基礎(chǔ)

（二）構(gòu)建多元化調(diào)解模式

五、總結(jié)

七、參考文獻(xiàn)：

[1]陳俊.對(duì)完善勞動(dòng)仲裁制度的再思考[J].經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊.2010(05)[2]宋濤.試論我國勞動(dòng)仲裁制度的問題與完善[J].法制與社會(huì).2010(03)[3]曹鸞驍.對(duì)我國勞動(dòng)爭議仲裁制度的否定性評(píng)價(jià)——兼論《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》違憲[J].理論界.2010(01)[4]關(guān)懷.30年來我國勞動(dòng)立法的光輝歷程[J].朝陽法律評(píng)論.2011(01)[5]朱蓉.我國勞動(dòng)爭議處理體制亟待完善[J].學(xué)習(xí)月刊.2012(21)[6]孫寶強(qiáng).勞動(dòng)合同法的新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)思考[J].開放導(dǎo)報(bào).2013(03)[7]鄧珊珊.我國勞動(dòng)仲裁制度的再建構(gòu)[J].法制與社會(huì).2014(12)[8]徐元彪,周茜.略論我國勞動(dòng)爭議處理體制的改革與完善[J].湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院學(xué)報(bào)(人文社會(huì)科學(xué)版).2014(11)[9]陳忠謙.從仲裁的本質(zhì)談我國勞動(dòng)爭議仲裁制度的改革[J].仲裁研究.2012(04)[10]余春艷.我國勞動(dòng)仲裁制度的缺陷及完善[J].法制與社會(huì).2014(06)

目 錄

一、引言

二、勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁相關(guān)概念界定

（一）勞動(dòng)訴訟的含義與特征

1.勞動(dòng)訴訟的含義 2.勞動(dòng)訴訟的特征

（二）勞動(dòng)仲裁的含義與特征

1.勞動(dòng)仲裁的含義 2.勞動(dòng)仲裁的特征

三、我國現(xiàn)行勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系分析

（一）勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的聯(lián)系

（二）勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁關(guān)系存在的問題及成因

1.仲裁前置損害當(dāng)事人訴權(quán) 2.“一裁二審”浪費(fèi)社會(huì)資源 3.程序重疊弱化仲裁職能

四、我國勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁關(guān)系的協(xié)調(diào)

（一）確定裁審關(guān)系的基礎(chǔ)

（二）構(gòu)建多元化調(diào)解模式

五、總結(jié)

論勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系

作者：xxx 指導(dǎo)老師：牛曉鵬

【內(nèi)容提要】 我國現(xiàn)行的勞動(dòng)爭議處理機(jī)制是“一裁二審、仲裁前置”，勞動(dòng)仲裁是訴訟的前置程序，未經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)裁決的勞動(dòng)爭議案件，當(dāng)事人不得向法院直接提起訴訟。這種“先裁后審”的模式在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期確實(shí)發(fā)揮過重要作用。隨著市場經(jīng)濟(jì)的建立發(fā)展出現(xiàn)了頻繁的社會(huì)交往，社會(huì)關(guān)系的復(fù)雜導(dǎo)致勞動(dòng)爭議案件增多，案件性質(zhì)日趨多樣化，“一裁二審”模式的弊端逐漸顯現(xiàn)。本文主要研究勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系，從勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的含義與特征出發(fā)，研究我國現(xiàn)行勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系，探討我國現(xiàn)行勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁關(guān)系存在的問題及成因，最后提出我國現(xiàn)行勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁關(guān)系的協(xié)調(diào)對(duì)策，以期對(duì)完善我國勞動(dòng)仲裁制度提供相關(guān)參考依據(jù)。

【關(guān)鍵詞】勞動(dòng)訴訟 勞動(dòng)仲裁 關(guān)系 協(xié)調(diào)

一、引言

我國的勞動(dòng)仲裁制度是啟動(dòng)訴訟救濟(jì)的前置程序，“一裁二審”的處理模式在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期對(duì)發(fā)揮勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)的作用，減輕人民法院工作壓力起到了一定的積極作用。然而，由于該制度自身固有的缺陷，尤其隨著市場經(jīng)濟(jì)的深刻變革，涉及到勞動(dòng)人事、工資分配、社會(huì)保障等各項(xiàng)內(nèi)容的勞動(dòng)爭議也相應(yīng)變得越來越復(fù)雜，勞動(dòng)爭議案件總量持續(xù)大幅度上升，這種在勞動(dòng)爭議處理上以仲裁前置為訴訟前提的“先裁后審”的體制，已經(jīng)不能適應(yīng)勞動(dòng)爭議處理工作的需要。從現(xiàn)代法治精神考慮，該制度不能實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)爭議處理的公正、效率、效益的目標(biāo)，不利于保護(hù)勞動(dòng)關(guān)系主體的合法權(quán)益，在一定程度上制約

了仲裁機(jī)構(gòu)的作用。因此，有必要對(duì)勞動(dòng)爭議仲裁前置原則進(jìn)行客觀、深入的分析思考，努力構(gòu)建一套適用市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求、審裁協(xié)調(diào)的裁審模式，建立和諧的勞動(dòng)爭議解決機(jī)制為維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定奠定法制基礎(chǔ)。

二、勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁相關(guān)概念界定

（一）勞動(dòng)訴訟的含義與特征 1.勞動(dòng)訴訟的含義

勞動(dòng)訴訟是指當(dāng)事人不服勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)作出的仲裁裁決，在法律規(guī)定的期限內(nèi)向人民法院提起勞動(dòng)訴訟，由人民法院依照民事訴訟法的程序，依法對(duì)勞動(dòng)爭議案件進(jìn)行審理的活動(dòng)。此外，勞動(dòng)訴訟還包括人民法院的強(qiáng)制執(zhí)行程序，即當(dāng)事人一方不履行仲裁委員會(huì)已發(fā)生法律效力的裁決書或調(diào)解書另一方當(dāng)事人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的活動(dòng)。

2.勞動(dòng)訴訟的特征

上的救濟(jì)途徑，但是該法律救濟(jì)途徑并不是無限的，所以對(duì)于二審人民法院的判決，雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)履行各自的義務(wù)，以彰顯法律的權(quán)威性和節(jié)約有限的司法資源。

（二）勞動(dòng)仲裁的含義與特征 1.勞動(dòng)仲裁的含義

勞動(dòng)仲裁是指勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)依據(jù)勞動(dòng)爭議當(dāng)事人的請(qǐng)求，以

無需訂有仲裁協(xié)議，其實(shí)行地域管轄和級(jí)別管轄。發(fā)生勞動(dòng)爭議后當(dāng)事人必須先申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，如不服裁決才可以在規(guī)定的期限內(nèi)向人民法院起訴;而商事仲裁不是民事糾紛的必經(jīng)程序，其實(shí)行協(xié)議管轄，當(dāng)事人可以在訴訟和仲裁中自由選擇。

（3）勞動(dòng)仲裁的處理結(jié)果具有強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力

這標(biāo)志著勞動(dòng)仲裁是一項(xiàng)重要法律制度。在我國，勞動(dòng)仲裁的處理結(jié)果，不管是仲裁調(diào)解書，還是仲裁裁決書，只要雙方當(dāng)事人確認(rèn)簽字或超過法定期限未向人民法院起訴，便具有了強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力。如果當(dāng)事人一方不履行，另一方即可向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，這顯示出了勞動(dòng)仲裁具有很高的權(quán)威性。與商事仲裁不同的是:除法律特別規(guī)定的爭議以外，勞動(dòng)仲裁的裁決大多是非終局性的，即當(dāng)事人不服還可以向人民法院起訴;而商事仲裁受理的所有案件都實(shí)行一裁終局制度，裁決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力。

三、我國現(xiàn)行勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系分析

（一）勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁的聯(lián)系

根據(jù)我國《勞動(dòng)法》的規(guī)定用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭議后，勞動(dòng)者可以要求本單位勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)調(diào)解與用人單位的勞動(dòng)糾紛，經(jīng)調(diào)解雙方當(dāng)事人不能達(dá)成和解協(xié)議的，任何一方當(dāng)事人都可以向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁;當(dāng)事人也可以不經(jīng)調(diào)解直接向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)受理案件后，依法作出仲裁裁決，當(dāng)事人對(duì)仲裁裁決不服的可以向人民法院提起訴訟。從而確立了勞動(dòng)爭議案件仲裁程序前置規(guī)則。

（二）勞動(dòng)訴訟與勞動(dòng)仲裁關(guān)系存在的問題及成因 1.仲裁前置損害當(dāng)事人訴權(quán)

勞動(dòng)仲裁的強(qiáng)制前置，規(guī)定當(dāng)事人的訴訟權(quán)利只有在仲裁機(jī)構(gòu)受理并做出實(shí)體裁決后才能實(shí)現(xiàn)，損害了勞動(dòng)者追求訴權(quán)的權(quán)利，限制當(dāng)事人選擇解決途徑的自由，違背勞動(dòng)仲裁制度便捷、緩解法院壓力的設(shè)計(jì)初衷，難以體現(xiàn)仲裁這一制度崇尚自由的價(jià)值取向。勞動(dòng)仲裁前置在限制當(dāng)事人訴權(quán)的同時(shí)也削弱了仲裁裁決結(jié)果的公信力，使勞動(dòng)仲裁的效力受到質(zhì)疑，對(duì)仲裁的公正性缺乏信任，仲裁前置程序的存在，讓當(dāng)事人把仲裁當(dāng)作“走過場”來敷衍，降低了辦案效率也浪費(fèi)了有限的社會(huì)資源。

我國規(guī)定，經(jīng)過仲裁后方可提起訴訟程序，則訴訟當(dāng)事人與申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁的當(dāng)事人一致，但是如果之前并非勞動(dòng)仲裁的當(dāng)事人因?yàn)榘盖樾枰獏⒓釉V訟，那么仲裁的前置就妨礙當(dāng)事人參入到訴訟活動(dòng)，干擾當(dāng)事人行使訴權(quán)，雖然《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》規(guī)定，當(dāng)事人不服勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)作出的仲裁裁決，依法向人民法院提起訴訟，人民法院審查認(rèn)為仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依法追加遺漏的人為訴訟當(dāng)事人。但此解釋并未允許沒有參加勞動(dòng)仲裁的當(dāng)事人直接參加訴訟，這會(huì)造成一些當(dāng)事人喪失請(qǐng)求法律保護(hù)的權(quán)利。因此，針對(duì)我國現(xiàn)有情況，仲裁前置程序加大了當(dāng)事人訴訟的難度，增加了當(dāng)事人的訴訟程序，引起不必要的訴累。

2.“一裁二審”浪費(fèi)社會(huì)資源

為了使有限的社會(huì)財(cái)富得到公平分配，恢復(fù)社會(huì)秩序，需要訴訟，仲裁，調(diào)解等一些解決機(jī)制去擔(dān)當(dāng)“社會(huì)調(diào)節(jié)器”，解決各方糾紛，緩和矛盾。無論是申請(qǐng)仲裁還是提起訴訟，都會(huì)導(dǎo)致資源分配的變動(dòng)，占用一定的社會(huì)資源，勞動(dòng)仲裁制度的存在就是為了實(shí)現(xiàn)“成本最小化，效益最大化”的目的，為當(dāng)事人維護(hù)權(quán)益增加一條救濟(jì)途徑，而現(xiàn)行的“一裁二審”模式未能實(shí)現(xiàn)案件的分流，節(jié)約社會(huì)成本，不符合現(xiàn)代司法“程序利益”的精神要求。由于對(duì)仲裁權(quán)威的不認(rèn)可，該模式不但沒有給當(dāng)事人帶來便利，反而延長了勞動(dòng)爭議案件的處理周期，犧牲程序利益并不能實(shí)現(xiàn)真正的實(shí)體正義。

“一裁二審”的審理模式導(dǎo)致仲裁程序和訴訟程序的銜接不暢，因?yàn)椋阎俨贸绦蜃鳛檫M(jìn)入訴訟程序的前置階段，當(dāng)案件進(jìn)入到訴訟程序，法院就不再審查仲裁程序和仲裁裁決的有效性。仲裁委員會(huì)的裁決結(jié)果也不具有法律效力。當(dāng)法院拋開仲裁裁決裁定的事實(shí)去審理勞動(dòng)爭議案件，那么通過法院改變仲裁裁決的案件就會(huì)增多，加之法律并未規(guī)定經(jīng)過裁決認(rèn)定的事實(shí)的法律效力，當(dāng)事人若提起訴訟，則仲裁裁決的效力將被完全否定，從而使仲裁裁決的功能趨于虛化。根據(jù)規(guī)定，仲裁裁決一旦進(jìn)入訴訟程序便自動(dòng)失去效力，增加了處于強(qiáng)勢地位的用人單位濫訴的可能性，浪費(fèi)訴訟資源的同時(shí)也無法針對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行特殊傾斜保護(hù)，更不利于仲裁質(zhì)量的提高。

3.程序重疊弱化仲裁職能

我國法律規(guī)定仲裁強(qiáng)制前置，但問題是，勞動(dòng)訴訟的當(dāng)事人與勞動(dòng)仲裁的

當(dāng)事人兩者并不能直接畫等號(hào)。有些時(shí)候，在勞動(dòng)仲裁環(huán)節(jié)中并未參與仲裁的個(gè)體需要參加勞動(dòng)訴訟，那么，仲裁前置程序就妨礙其作為勞動(dòng)訴訟當(dāng)事人參與案件的審理，不利于當(dāng)事人向法院請(qǐng)求保護(hù)。在實(shí)踐中還存在由于仲裁和訴訟程序重疊引發(fā)的其他問題，如雙方當(dāng)事人均對(duì)裁決結(jié)果不服提起訴訟，是按反訴對(duì)待分別立案合并審理還是按照先起訴的為原告，后起訴者為被告一并做出審理;再如勞動(dòng)爭議民事案件由仲裁委員會(huì)做出裁決后，當(dāng)事人又起訴的，這種情況究竟如何處理等。此外，在目前我國勞動(dòng)爭議的仲裁員業(yè)務(wù)能力有限的情況下，仲裁前置會(huì)使法院的一審實(shí)質(zhì)上成為對(duì)勞動(dòng)爭議代為司法監(jiān)督的程序，反而增加了勞動(dòng)爭議當(dāng)事人的訴訟程序。

仲裁前置程序與訴訟合并審理存在一定矛盾?！秳趧?dòng)爭議調(diào)解仲裁法》

其次是對(duì)勞動(dòng)爭議進(jìn)行分類處理。目前我國法律及適用程序尚未針對(duì)勞動(dòng)爭議的不同類型作出嚴(yán)格界定和區(qū)分，使得現(xiàn)行勞動(dòng)爭議的處理存在兩個(gè)問題:其一，在案件總量逐年擴(kuò)增的情況下，若將個(gè)體爭議和集體爭議不作區(qū)分且納入到同一處理程序，必然導(dǎo)致勞動(dòng)爭議增幅和勞動(dòng)爭議處理時(shí)效兩者此消彼長的后果。其二，現(xiàn)行爭議處理主要針對(duì)權(quán)利爭議，而利益爭議因不在覆蓋之內(nèi)以致事實(shí)上處于自發(fā)和無序的狀態(tài)。因此，在重構(gòu)我國勞動(dòng)爭議仲裁與訴訟的關(guān)系模式時(shí)，必須對(duì)爭議類型作出區(qū)分。一般情況下，“各國解決勞動(dòng)爭議的程序多有不同，但共同之處在于，權(quán)利爭議大多數(shù)情況下可以直接進(jìn)入訴訟程序;而利益爭議基本上只能通過調(diào)解、仲裁程序解決。因此，在借鑒域外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，有必要確立利益爭議由仲裁程序解決，權(quán)利爭議可以進(jìn)入訴訟程序。

（二）構(gòu)建多元化調(diào)解模式

建立由人民政府主導(dǎo)的多元化的勞動(dòng)爭議處理模式，即以人民政府為主導(dǎo)由企業(yè)勞動(dòng)爭議調(diào)解機(jī)構(gòu)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道調(diào)解機(jī)構(gòu)、人民調(diào)解機(jī)構(gòu)、司法調(diào)解機(jī)構(gòu)等多方參與的多元化的調(diào)解勞動(dòng)爭議的處理模式，從而構(gòu)建出一套從企業(yè)勞動(dòng)爭議調(diào)解組織到司法調(diào)解組織相統(tǒng)一的勞動(dòng)爭議案件調(diào)解處理模式。對(duì)于勞動(dòng)爭議案件應(yīng)當(dāng)先由基層調(diào)解組織處理，對(duì)于當(dāng)事人直接提起勞動(dòng)仲裁的勞動(dòng)爭議案件，有勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)引導(dǎo)當(dāng)事人通過基層調(diào)解組織予以解決，從而充分發(fā)揮各個(gè)調(diào)解組織的功能，通過調(diào)解的方式化解當(dāng)事人之間的勞動(dòng)爭議糾紛。對(duì)其他調(diào)解組織無法調(diào)解的勞動(dòng)爭議案件，最后由人民法院的庭前調(diào)解組織予以調(diào)解，充分發(fā)揮司法調(diào)解的功能。

對(duì)于雙方當(dāng)事人通過調(diào)解的方式達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，為了避免當(dāng)事人由于各種原因隨意反悔雙方達(dá)成的調(diào)解協(xié)議的，從而浪費(fèi)有限的人力、物力等資源的，法律應(yīng)當(dāng)賦予當(dāng)事人之間達(dá)成的調(diào)解協(xié)議具有強(qiáng)制執(zhí)行的能力，除了當(dāng)事人能夠證明其協(xié)議不是其真實(shí)意思的表示之外。

五、總結(jié)

在我國現(xiàn)行法律體系中勞動(dòng)仲裁處于訴訟的前置地位，它沒有終局效力，又因?yàn)閯趧?dòng)仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)采取先予執(zhí)行、查封、扣押財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施，從而導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)中很多案件久拖不決，導(dǎo)致的后果便是國家資源重復(fù)浪費(fèi)，社會(huì)弱勢群

體的利益得不到有效維護(hù)，勞動(dòng)者權(quán)益無法得到保障，這與立法者的初衷以及社會(huì)價(jià)值取向相背離。況且仲裁之后還有訴訟程序，在仲裁中敗訴的當(dāng)事人往往懷著不服氣的心理，或者出于不履行仲裁裁決，達(dá)到拖垮對(duì)方當(dāng)事人的目的而提起訴訟，這種情況只能是徒增訴累，明顯不利于當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)權(quán)利主張。因此，要改變勞動(dòng)仲裁和勞動(dòng)訴訟兩者目前略顯尷尬的關(guān)系，惟有改革現(xiàn)行的勞動(dòng)爭議處理制度。

第三篇：2010法學(xué)本科畢業(yè)論文

（附已通過答辯的人民大學(xué)法學(xué)學(xué)士學(xué)位論文和評(píng)語）

試論法官素質(zhì)和司法改革

【摘要】：

法官素質(zhì)是指法官作為裁判者在處理案件時(shí)所表現(xiàn)出的各種能力，它包括維護(hù)公平正義的精神、嫻熟的法律職業(yè)能力、靈活的專業(yè)適應(yīng)能力、高尚的人格和德行、正確的法律意識(shí)和堅(jiān)定的政治信仰和法律信念等。目前，就司法改革和建設(shè)社會(huì)主義法治國家而言，提高法官素質(zhì)是第一要?jiǎng)?wù)，司法改革成敗的關(guān)鍵在于提高法官素質(zhì)和法官職業(yè)化水平以及培養(yǎng)法律職業(yè)共同體。

【關(guān)鍵詞】：法官素質(zhì) 司法改革 提高途徑 法官職業(yè)化 法律職業(yè)共同體 【正文】

一、法官素質(zhì)的涵義及其對(duì)司法改革的重要性

（一）、法官素質(zhì)的涵義

人的素質(zhì)是指個(gè)人的信念、才智、能力和內(nèi)在涵養(yǎng)集中體現(xiàn)。法官素質(zhì)指的是法官作為各種案件的居中裁判者在處理具體案件時(shí)所表現(xiàn)出的各方面綜合體。注【1】法官素質(zhì)的涵義主要表現(xiàn)為以下七個(gè)方面：第一，要有堅(jiān)定的政治信仰和社會(huì)主義法治理念。講政治、講正氣，圍繞改革、發(fā)展、穩(wěn)定的大局開展審判工作，是人民法官必須確立的指導(dǎo)思想和政治方向。法官也要踐行三個(gè)代表，河南高院院長曾說過，應(yīng)把當(dāng)事人看做兄弟姐妹、衣食父母。注【2】要樹立為人民服務(wù)宗旨，把司法為民貫徹落實(shí)到審判工作的各個(gè)環(huán)節(jié)中，真正做到深懷愛民之心，恪守為民之責(zé)，多辦利民之事，用好審判權(quán)力為人民群眾排憂解難。同時(shí)，法官要用社會(huì)主義法治理念來武裝自己，社會(huì)主義法治理念要求法官“依法治國，執(zhí)法為民，公平正義，服務(wù)大局和堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)”，堅(jiān)持社會(huì)主義法治理念和維護(hù)黨、國家及人民利益的思想是一致的，只有這樣才能從根本上確保法官的政治素質(zhì)和法律素養(yǎng)。第二，對(duì)法律職業(yè)的忠誠。一名法官應(yīng)當(dāng)為國家的法治事業(yè)作出貢獻(xiàn)，把司法公正做為自己的職業(yè)目標(biāo)孜孜不倦地追求。只有這樣，才能經(jīng)得起一切艱辛磨練、守得住寂寞，經(jīng)得住權(quán)力、金錢、女色的引誘和考驗(yàn)，具備超于常人的持久力和免疫力。第三，良好的道德品行。原我國最高法院院長肖揚(yáng)指出：“人民法官是否具備優(yōu)良的品行、高尚的道德情操，這對(duì)確保公正司法意義重大”。法官必須是一名具有良好道德品行的人。法官的道德品行不僅代表了法官的個(gè)人形象，更代表司法的職業(yè)精神，代表進(jìn)步的道德觀、價(jià)值觀。只有在自身具備高尚道德品質(zhì)的情況下，才能地以社會(huì)主義的道德標(biāo)準(zhǔn)和價(jià)值觀念來評(píng)價(jià)是非、分清善惡，以自身的道德力量來推動(dòng)社會(huì)文明和進(jìn)步。第四，淵博的法學(xué)理論水平和扎實(shí)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。法官必須精通法律，逐步成為法律的專家，對(duì)法律知識(shí)的掌握和運(yùn)用理應(yīng)超過當(dāng)事人和普通群眾，甚至超過律師。法官還應(yīng)該拓寬理論視野，了解法學(xué)理論和最新研究動(dòng)態(tài)。法官還應(yīng)當(dāng)具備積極的實(shí)踐精神和豐富的審判經(jīng)驗(yàn)。提高法官業(yè)務(wù)水平，書本知識(shí)固然重要，但更重要的卻是實(shí)踐。只有通過長期審判工作的實(shí)際鍛煉，才能獲得豐富的工作經(jīng)驗(yàn)，取得較強(qiáng)的綜合分析能力和獨(dú)立處斷能力。第五，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶徟凶黠L(fēng)，堅(jiān)決維護(hù)公平和正義。司法是一項(xiàng)實(shí)踐性、操作性很強(qiáng)的國家活動(dòng)，注【3】需要求實(shí)、嚴(yán)謹(jǐn)、公正。具體到審判工作中，應(yīng)該抱著對(duì)人民、對(duì)法律高度負(fù)責(zé)的態(tài)度來認(rèn)真審查、分析案件的事實(shí)與證據(jù)，確定是非過錯(cuò)。馬虎輕率、偏聽偏信、主觀隨意、言語不檢都是司法公正的大忌。第六，嫻熟的庭審駕馭能力。庭審駕馭能力是法官業(yè)務(wù)素質(zhì)、心理素質(zhì)以及分析判斷能力等素質(zhì)的綜合反映。我國法院在庭審中是職權(quán)主義國家，在庭審中，法官有一定的主動(dòng)性和控制權(quán)，因此法官要熟練運(yùn)用法律程序，使用準(zhǔn)確、規(guī)范的語言，居中冷靜地主持整個(gè)庭審過程，指揮、引導(dǎo)、控制訴訟參與人依法行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)，確保庭審依法有序進(jìn)行，以查明案件事實(shí)、分清責(zé)任。特別是調(diào)解，雖不是法定的司法程序，但它是人民司法的優(yōu)良傳統(tǒng)，是人民法院藝術(shù)地解決糾紛的有效途徑。要把依法裁判和說服調(diào)解兩者結(jié)合起來，努力成為審判和調(diào)解的多面手，所以法官還要增強(qiáng)訴訟調(diào)解的技巧、藝術(shù)和能力。注【4】 第七，熟練的法律文書制作能力。裁判文書寫作之關(guān)鍵在于增強(qiáng)裁判的說理能力。法官的判決要使雙方都口服心服，就需要說清說透道理。說理是反映法官能力和水平的重要標(biāo)志。從一篇裁判文書的說理中，我們可以看出一個(gè)法官的法律和文字功底，如果對(duì)認(rèn)定案件事實(shí)和使用法律說的條理不清，不明不白，模棱兩可，就說明這個(gè)法官能力差、水平低，他的裁判文書有損法律的威嚴(yán)和公信力。

（二）、法官素質(zhì)對(duì)司法改革的意義及其重要性

法官是正義的象征，是法律的化身，是社會(huì)公平的使者。注【5】公平、正義是法官職業(yè)規(guī)范中永恒的準(zhǔn)則。但是，一個(gè)能維護(hù)公平與正義的法官必須具有堅(jiān)定的政治信仰、崇高的法律信念、精湛的法律水平、敏銳的洞察力和崇高的職業(yè)道德。這也是法官素質(zhì)的基本要求。所以法官素質(zhì)在司法領(lǐng)域的重要性不言而喻。同樣，法官素質(zhì)對(duì)于司法改革也非常重要，因?yàn)榉ㄔ汗ぷ鞯挠篮阒黝}是“公正與效率”，即在強(qiáng)調(diào)司法公正的同時(shí)，在認(rèn)定事實(shí)和使用法律上努力提高辦案效率。司法改革的目的就是要求法院在審理各種案件的過程中，極大限度地體現(xiàn)法律的公平和正義的同時(shí)，充分合理地運(yùn)用司法資源，及時(shí)有效地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。法官要在確保公正的前提下提高辦案的效率就必須具有較高的內(nèi)在素質(zhì)。就目前中國的法律狀況，主要問題不是法律欠缺，而是法律特別在基層法院得不到公正的實(shí)施和遵守，法律制度沒有發(fā)揮出其應(yīng)有的尊嚴(yán)與威望?；驹蚴撬痉?duì)伍素質(zhì)較差，辦案不夠公正及效率低下，這是當(dāng)前司法領(lǐng)域存在的突出問題，因此亟待改革這種困難局面。這些都是司法制度必須改革的內(nèi)在原因。法律是否發(fā)揮了應(yīng)有的功能和價(jià)值，從根本上講取決于國家的司法制度，但是一個(gè)國家的司法制度再好，實(shí)施的如何則取決于法官，其根本原因還是取決于法官的綜合素質(zhì)。所以我國進(jìn)行司法改革，法官素質(zhì)的提高才是最切實(shí)的保障，是司法改革的基石。當(dāng)前，造就一支政治堅(jiān)定、業(yè)務(wù)精通、作風(fēng)優(yōu)良、清正廉潔、品德高尚的法官隊(duì)伍，是依法治國、建設(shè)社會(huì)主義法治國家的重要前提，更是司法改革的關(guān)鍵。***同志曾說，我國司法隊(duì)伍素質(zhì)只有得到全面提高，才能從根本上實(shí)現(xiàn)“深化司法體制改革，優(yōu)化司法職權(quán)配置，規(guī)范司法行為，建設(shè)公正高效社會(huì)主義司法制度”。注【6】

二、目前我國法官隊(duì)伍存在的主要問題

（一）法官的整體素質(zhì)尤其是思想道德和業(yè)務(wù)素質(zhì)偏低

目前，法官思想道德素質(zhì)低下主要表現(xiàn)在不能樹立堅(jiān)定的世界觀，個(gè)人主義膨脹，忘掉為人民服務(wù)的宗旨了，被權(quán)力、金錢和女色所迷惑，動(dòng)搖政治和職業(yè)信念，扭曲價(jià)值觀念，偏信“有權(quán)不用，過期作廢”。認(rèn)為“金錢是萬能的”，有了錢就有了一切。與別人攀比物質(zhì)生活，一味地追求享受。于是他們不惜拿手中的權(quán)力去換取享樂，以權(quán)謀私、枉法裁判、知法犯法。許多法官淪為階下囚就是明證。而發(fā)達(dá)的法治國家如德國、新加坡等幾乎很少有法官犯法的，相比之下，差距巨大。

就文化和業(yè)務(wù)素質(zhì)來講，也十分堪憂。高素質(zhì)的法官所占的比重并不高，整體上是經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的地方優(yōu)于經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)的地方，上級(jí)法院優(yōu)于下級(jí)法院。有的媒體說我們的法官具有大專以上學(xué)歷的比例是呈逐年上升的態(tài)勢，許多法院已經(jīng)達(dá)到90%以上，注【7】如果單從數(shù)字看，法官的素質(zhì)還是說得過去的。但這只是表面現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)看到這些90%以上具有大專以上學(xué)歷的法官中，只有很少一部分是普通高等學(xué)校法律專業(yè)的科班畢業(yè)生，其他大多數(shù)是參加工作以后在職參加業(yè)大、自考、函授等各種專業(yè)畢業(yè)的。當(dāng)然，其中也有少部分人通過這種自學(xué)方式掌握一些法律知識(shí)，但不可否認(rèn)的是這種學(xué)歷教育的功利性，因?yàn)榇蟛糠秩耸菫槲膽{而學(xué)習(xí)，而不是為知識(shí)而學(xué)習(xí)。審判實(shí)踐中我們的一些法官盡管具有這樣那樣的文憑，卻弄不清復(fù)雜的法律關(guān)系，審起案子來是語無倫次，語言邏輯不清，讓人看了不知所云。有的大白話充斥庭審，撰寫的審理報(bào)告、判決書千篇一律。可見這種業(yè)余的學(xué)歷教育對(duì)法官業(yè)務(wù)素質(zhì)的提高是十分有限的，文憑和水平還有一定的差距。綜上所述，目前法官思想道德和文化等素質(zhì)還沒有達(dá)到根本性的提高，法官的素質(zhì)教育仍然任重道遠(yuǎn)。

（二）法官隊(duì)伍人員成分復(fù)雜，素質(zhì)參差不齊，難以形成職業(yè)共同體

從各級(jí)法院法官的來源來看，我國法院法官的成分極為復(fù)雜。有普通高等院校畢業(yè)分配來的，有的從行政機(jī)關(guān)調(diào)入的，有的是教師改行調(diào)入的，有的是經(jīng)地方考試錄用的，有的是轉(zhuǎn)業(yè)軍人安排就業(yè)的，更有以前的是“以工代干”轉(zhuǎn)正的，可以說是五花八門。這其中素質(zhì)不高的人員中有的已退居二線，但有的雖年齡已大卻位高權(quán)重，仍然掌握著法院某部門的主要職權(quán)。這些人員中文化素質(zhì)也參差不齊，有的是大學(xué)或大專畢業(yè)，有的軍轉(zhuǎn)干是中專、高中甚至初中畢業(yè)，參加工作以后才自修的大專文憑，學(xué)的專業(yè)也是五花八門。而全日制普通高等院校法學(xué)本科以上畢業(yè)的只占較小的比重。這么多成分如此復(fù)雜的人組合在一起，由于文化程度不同、所學(xué)專業(yè)不同、經(jīng)歷背景不同，必然導(dǎo)致人生觀、價(jià)值觀、法律觀的差異，在法律意識(shí)、專業(yè)知識(shí)、職業(yè)倫理、職業(yè)操守等方面上難以形成共同語言，他們之間更難形成職業(yè)共同體?！?】反應(yīng)最明顯的是，面對(duì)同一件案件，一個(gè)法院的不同法官或上下級(jí)法院的法官會(huì)給出截然不同的判決或裁定，讓雙方當(dāng)事人非常好笑，也使法院十分尷尬。從一定程度講這是對(duì)法律的褻瀆，讓法律失去威嚴(yán)。

(三)對(duì)法官隊(duì)伍的監(jiān)督不力，導(dǎo)致法官道德素質(zhì)低下，滋生司法腐敗

目前，對(duì)法官隊(duì)伍的監(jiān)督力量主要有幾個(gè)，一是法院內(nèi)部的監(jiān)督，二是人大及其常委會(huì)監(jiān)督，三是檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督，四是媒體和社會(huì)群眾的監(jiān)督。但可以說，這幾個(gè)方面的監(jiān)督力度和強(qiáng)度不夠，措施不到位，一些法院的內(nèi)部監(jiān)督形同虛設(shè)，這些監(jiān)督被弱化為“領(lǐng)導(dǎo)監(jiān)督”，法院的領(lǐng)導(dǎo)不發(fā)話，即使法院內(nèi)部的審監(jiān)部門在程序上走起來，也不過是走過場而。這如同自我批評(píng)，沒什么力度可言的。人大及其常委會(huì)一般是不聞不問，除非當(dāng)事人特別大的冤屈申訴到那里，也就是說最多是“個(gè)案監(jiān)督”。檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督通常也是掛個(gè)名而已，仍有一些檢察官篤信公檢法是一家，做個(gè)和事佬，讓大家面場都能過得去。

有效的監(jiān)督機(jī)制是確保司法公正必不可少的保障措施。法官行使審判權(quán)不能離開一定的監(jiān)督機(jī)制，沒有監(jiān)督或者監(jiān)督不力必然會(huì)導(dǎo)致法官違法亂紀(jì)。因?yàn)橐坏鄙俦O(jiān)督，法官的自律性會(huì)不斷下滑，在各種關(guān)系、行政長官和金錢干預(yù)下，法官的自由裁量權(quán)會(huì)無限制的“發(fā)揮”，在這種情況下法官司法權(quán)的行使自身就會(huì)超越法律規(guī)范，甚至?xí)|犯刑律。前不久的云南法官拷律師案就足以說明基層法官因?yàn)殚L期缺乏有效的監(jiān)督，不斷滋長權(quán)力欲望，司法權(quán)無原則地肆意行使，導(dǎo)致司法專橫，最終也使法官的素質(zhì)喪失殆盡。同時(shí)因?yàn)槿鄙俦O(jiān)督，法官會(huì)逐步打破自身的思想道德規(guī)范，作賤自身的道德素養(yǎng)，使一個(gè)法官最終墮落為違法違紀(jì)、道德淪喪的腐敗分子。如果一個(gè)法官到了這種地步就連談素質(zhì)資格都沒有了。近幾年一些如武漢中院、深圳中院以及阜陽中院等等諸多窩案，廣東、湖南、遼寧等高院的院長、許多高院副院長以及最高法今年夏天公布的最高法原副院長黃松有等六起法官重大違法犯罪案件等等都是令人觸目驚心的！為此最高法發(fā)布了“五個(gè)嚴(yán)禁”，云南高法最近也發(fā)出新規(guī)--法官違法辦案實(shí)行終身追究等等，目的都是為了堅(jiān)決而強(qiáng)有力地規(guī)制法官行為，強(qiáng)化法官思想道德建設(shè)。

三、法官職業(yè)化建設(shè)--提高法官素質(zhì)的途徑

司法制度改革不是紙上談兵，必須與司法實(shí)踐和社會(huì)效果結(jié)合起來，做到切實(shí)可行。一個(gè)發(fā)展中社會(huì)主義國家現(xiàn)代司法制度建設(shè)和改革絕不是一個(gè)簡單的模仿過程?！?】必須深刻建立在法官隊(duì)伍的建設(shè)水平上。改革成敗的關(guān)鍵首先在于提高法官素質(zhì)和職業(yè)化水平。著名法學(xué)家王利明也曾說“ 司法改革要建立法律職業(yè)制度，必須努力提高法官的整體隊(duì)伍素質(zhì)。在整個(gè)司法改革里面，我們需要把重心放到法官整體素質(zhì)的提高上。因?yàn)榧词褂幸粋€(gè)好的體制，如果沒有一個(gè)高素質(zhì)法官與之相配合的話，也是很難取得成效的”。【10】但如何造就高素質(zhì)的職業(yè)化法官隊(duì)伍呢？我主要從以下四個(gè)方面展開論述。

（一）、教育法官以社會(huì)主義法治理念來武裝自己，從根本上為法官素質(zhì)的提高夯實(shí)基礎(chǔ)

以社會(huì)主義法治理念為指導(dǎo)是在認(rèn)真總結(jié)我國法治建設(shè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上作出的一項(xiàng)重大決策。它是體現(xiàn)社會(huì)主義法治內(nèi)在要求的一系列觀念、信念、理想和價(jià)值的集合體。社會(huì)主義法治理念是我們做好審判工作的世界觀和方法論。社會(huì)主義法治理念可以概括為依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)五個(gè)方面。在我國政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)生重大變革形勢下，法官以社會(huì)主義法治理念武裝自己的頭腦，就能從根本上確保自己作為一個(gè)法律人的最基本法律素質(zhì)。社會(huì)主義法治理念對(duì)法官具體要求是：

1、法官必須嚴(yán)格依法辦事，維護(hù)法律權(quán)威。嚴(yán)格依法辦事就是要按照法律要求，維護(hù)法律的嚴(yán)肅性和司法的權(quán)威，要體現(xiàn)出嚴(yán)格依法辦事的“衛(wèi)道士”的精神，不準(zhǔn)法官越“雷池”，標(biāo)新立異。強(qiáng)調(diào)司法獨(dú)立是不允許法官獨(dú)奏獨(dú)唱和肆意發(fā)揮的。法律實(shí)際上就是一種規(guī)則，這種規(guī)則是要規(guī)范社會(huì)所有成員的行為。糾紛產(chǎn)生后，作為裁判者的法官，他的裁判標(biāo)準(zhǔn)也只能是這種規(guī)范，唯此才能彰顯法律的公平公正。

2、法官必須堅(jiān)持司法為民。社會(huì)主義法治理念與司法為民是辯證統(tǒng)一的。社會(huì)主義法治理念是司法為民落到實(shí)處的理論支撐。任何制度的形成和開展均需要理念的指引。司法為民思想正是在社會(huì)主義法治理念支撐下形成的我國司法實(shí)務(wù)的目標(biāo)和追求。沒有社會(huì)主義法治理念的指導(dǎo)，司法為民的具體落實(shí)就可能失去方向。肖揚(yáng)同志曾說，司法為民不只是一句簡單的口號(hào)，是通過公正、高效、文明的司法活動(dòng)實(shí)現(xiàn)的，必須把它落實(shí)到保護(hù)人民、打擊犯罪、制裁違法、調(diào)解糾紛、化解矛盾的審判過程中去。注【11】

3、法官必須堅(jiān)持司法公正。公正是司法的第一屬性。沒有公正，司法便失去存在的價(jià)值?，F(xiàn)代意義的公正有兩層含義：一是公平，二是正義。公平，要求法院在司法活動(dòng)中不偏不倚，保持中立，保證訴訟各方平等地行使權(quán)利。正義，要求司法活動(dòng)追求科學(xué)和真理，摒除邪惡與反動(dòng)，實(shí)現(xiàn)文明。法院之所以在社會(huì)上成為最受尊重的機(jī)關(guān)，就是因?yàn)樗碇?。法院作為社?huì)終極裁判者,也是社會(huì)公平和正義的最終維護(hù)者,是處理案件、解決糾紛的最后一道“防線”?！斗ü俾殬I(yè)道德基本準(zhǔn)則》將“保障司法公正”擺在首要位置，注【12】可見司法公正的重要所在。

4、法官必須樹立大局意識(shí)。有的法官認(rèn)為，作為一名法官只要嚴(yán)格依法辦案就可以了，實(shí)際上這種觀念是偏面的，正如任何事物都具有相對(duì)性一樣，“嚴(yán)格依法辦案”會(huì)有不同的理解，因?yàn)檫@里有個(gè)法律理解和法律解釋的問題。講不講大局，要看是不是在正確的政治方針指導(dǎo)下去理解法律。綜觀我國的法律，沒有哪一部法律不是黨領(lǐng)導(dǎo)人民制定的，法律就是黨和人民的最高意志和利益的體現(xiàn)，每一部法律的制訂，均有其一定的歷史背景和政治背景，都有明顯的政治傾向。人民法院的司法活動(dòng)，不能簡單的機(jī)械套用法律，孤立辦案，一味強(qiáng)調(diào)司法獨(dú)立和政治中立，而置國家利益、大局利益于不顧，這有違人民司法的功能。法院工作人員要牢固樹立大局意識(shí)，就是要講政治，講黨性，胸懷大局，要正確處理好服務(wù)大局和立足本職工作的關(guān)系，在執(zhí)法過程中努力追求法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一，而不能如流水線上的技工一樣，一判了之，完成工作量就萬事大吉了。

5、法官必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)。在我國，法官要堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，審判工作是黨的事業(yè)重要組成部分，法院審判工作離不開黨的領(lǐng)導(dǎo)。只有緊緊依靠黨的領(lǐng)導(dǎo)，法院工作才能堅(jiān)持正確的方向，才能與時(shí)俱進(jìn)。堅(jiān)持黨對(duì)法院工作的領(lǐng)導(dǎo)，是人民法院正確執(zhí)行憲法和法律，堅(jiān)持正確的政治方向，依法獨(dú)立公正行使審判權(quán)的根本保證。依法獨(dú)立審判與堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)是統(tǒng)一的、一致的，而不是對(duì)立的、矛盾的。黨對(duì)法院工作的領(lǐng)導(dǎo)主要是路線、方針、政策的領(lǐng)導(dǎo)，而不是干涉法官依法獨(dú)立審判，代替或者指揮法官辦理具體案件。法院法官依法獨(dú)立行使審判權(quán)不能脫離黨的領(lǐng)導(dǎo)，而是必須堅(jiān)持在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，用社會(huì)主義法制理念指導(dǎo)審判工作。

（二）、通過教育、培訓(xùn)和考試，整合參差不齊的法官隊(duì)伍

一個(gè)沒有深厚的法學(xué)理論功底的法官很難對(duì)法律的適用作出合理的解釋和論證；一個(gè)不具有嫻熟的法律專業(yè)知識(shí)和審判技能的法官很難高效率地處理案件；一個(gè)沒有養(yǎng)成良好的職業(yè)化思維的法官很難對(duì)案件作出客觀公正的判斷和裁決。所以說法官的職業(yè)素養(yǎng)對(duì)司法的公正和效率起著決定性的作用。法院要實(shí)現(xiàn)公正與效率，就必須加強(qiáng)法官的職業(yè)素質(zhì)教育，培訓(xùn)和打造職業(yè)法官。但是，目前怎樣才能整合參差不齊的法官隊(duì)伍，根本性地提高法官隊(duì)伍的整體素質(zhì)呢？我認(rèn)為切實(shí)可行的做法就是開拓務(wù)實(shí)的培訓(xùn)渠道，提高法官教育培訓(xùn)的水平。目前的法官隊(duì)伍人員素質(zhì)參差不齊，職業(yè)能力高低不等，這決定了現(xiàn)階段的法官教育培訓(xùn)工作不能脫離實(shí)際，片面地統(tǒng)一要求，而必須是針對(duì)不同級(jí)別不同水平的培訓(xùn)對(duì)象，多層次地進(jìn)行培訓(xùn)。培訓(xùn)要著重注意以下三點(diǎn)：第一、要充分發(fā)揮法院教育培訓(xùn)的特點(diǎn)和優(yōu)勢，利用法院系統(tǒng)自身力量搞好審判業(yè)務(wù)培訓(xùn)以及圍繞審判工作的重點(diǎn)、熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題進(jìn)行崗位培訓(xùn)。第二、要加快高層次人才的培訓(xùn)，各級(jí)法院要加強(qiáng)在現(xiàn)有法官中選拔、培訓(xùn)在職研究生的工作，組織并鼓勵(lì)符合條件的人員報(bào)考法學(xué)碩士、博士研究生，努力培養(yǎng)一批具備精深法律專業(yè)知識(shí)和豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的法官，使審判工作更好地適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的需要。第三、加強(qiáng)考試機(jī)能，務(wù)求法官教育培訓(xùn)工作取得實(shí)效。如果缺少考試這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)就會(huì)使各種培訓(xùn)流于形式，走過場?？茖W(xué)而嚴(yán)格的法官考試晉升制度是對(duì)若干年來法官管理經(jīng)驗(yàn)的肯定。近年來，全國法院對(duì)如何管理好法官隊(duì)伍進(jìn)行了許多有益探索，積累了一些經(jīng)驗(yàn)。實(shí)踐表明，以考試為中心（特別是國家司法考試）等具有量化指標(biāo)的法官考試晉升制度，是對(duì)以往改革經(jīng)驗(yàn)的繼承和發(fā)展，對(duì)于整合法官素質(zhì)，建立一支優(yōu)秀的法官隊(duì)伍具有極大的促進(jìn)作用。

（三）、培養(yǎng)法官堅(jiān)定的法律信仰，加強(qiáng)法官的職業(yè)化建設(shè)

法律信仰是法官最基本的價(jià)值觀念，法律對(duì)法官來說，不僅是謀生的一種手段，更是為之獻(xiàn)身的一種事業(yè)。如果沒有法律信仰，法律就會(huì)成為僵死的教條和隨意處置的東西。法律信仰會(huì)對(duì)法官的內(nèi)心產(chǎn)生一種約束，促使法官把維護(hù)公平和正義作為一種信念，深深植根于心靈，確立法官對(duì)法律職業(yè)的不可動(dòng)搖的忠誠。只有這樣，才能使法官樹立“獨(dú)上高樓，望盡天涯路”的博大胸懷，做到任爾東西南北風(fēng)，獻(xiàn)身審判事業(yè)不放松；才能使法官樹立“衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴”的奉獻(xiàn)精神，做到面對(duì)一切來自外界的干擾，都能保持司法操守和司法獨(dú)立性。法律信仰既是法官道德選擇的基點(diǎn)，更是法官獻(xiàn)身審判事業(yè)的精神支柱。當(dāng)前，我們的法官隊(duì)伍之所以整體上的素質(zhì)不是很高，甘于為法獻(xiàn)身的法官還不多，一個(gè)重要原因就是沒有確立堅(jiān)定的法律信仰，這也與我們對(duì)法官的教育有很大關(guān)系。反思以往我們國家對(duì)法官所進(jìn)行的思想教育，都是照搬了黨政機(jī)關(guān)的思想政治工作方法，只強(qiáng)調(diào)了政治性，而忽略了法律性，缺乏針對(duì)性，忽視了法官的職業(yè)特點(diǎn)。雖然我們國家在培育法官的職業(yè)意識(shí)和法律信仰方面，也做過一些努力，但總體上看，所下的功夫和力度還不夠。我們必須遵照《2009全國法院隊(duì)伍建設(shè)工作會(huì)議精神》，堅(jiān)定不移地走法官職業(yè)化之路，把法律信仰問題的解決貫穿于法院隊(duì)伍職業(yè)化建設(shè)的整個(gè)過程中。法官職業(yè)化是指，法官是專門從事司法審判工作并具有一定權(quán)威和社會(huì)地位的特定職業(yè)和職業(yè)群體，這是現(xiàn)代法治國家的基本特征和要求。【13】它由經(jīng)過特定的途徑訓(xùn)練培養(yǎng)的具有特定職業(yè)素養(yǎng)的職業(yè)法官組成。長期以來，我國法官隊(duì)伍的職業(yè)化定位始終處于一種模糊狀態(tài)，在一些人的眼里，法院等同于行政機(jī)關(guān)，把法官看成是國家公務(wù)員的大眾化職業(yè)，導(dǎo)致一些不具備法律專業(yè)知識(shí)和職業(yè)道德的人通過各種關(guān)系隨便進(jìn)入到法院隊(duì)伍中來。法官如果不具有法律理論知識(shí)、職業(yè)道德、職業(yè)宗旨，就去審判案件，自然就無法正確適用法律，就會(huì)濫用司法，造成各種錯(cuò)案。法官是社會(huì)沖突的最后防衛(wèi)者，它對(duì)于社會(huì)的自我完善和良性發(fā)展具有不可代替的作用。所以加強(qiáng)法官職業(yè)化建設(shè)，全面提升法院隊(duì)伍素質(zhì)是維護(hù)國家法治尊嚴(yán)的有力保障。只有造就一支政治堅(jiān)定、業(yè)務(wù)精通，作風(fēng)優(yōu)良、清正廉潔、品德高尚且具有良好職業(yè)形象的法官隊(duì)伍，才能適應(yīng)依法治國、建設(shè)社會(huì)主義法治國家的需要。這也是我國進(jìn)行司法改革促進(jìn)法治發(fā)展的必由之路。如何加強(qiáng)法官職業(yè)化建設(shè)，我認(rèn)為除了加強(qiáng)法官職業(yè)培訓(xùn)，提高法官職業(yè)技能之外，還要求法官第一，徹底擯棄法官職業(yè)行政化意識(shí)。第二，嚴(yán)格法官的職業(yè)準(zhǔn)入。第三，強(qiáng)化法官職業(yè)化意識(shí)。第四，完善法官職業(yè)管理制度等等。

值得強(qiáng)調(diào)的是，加強(qiáng)法官的職業(yè)化建設(shè)，同時(shí)必須提高法官的職業(yè)保障，大幅度增加法官的社會(huì)待遇。從某種程度上講，高薪養(yǎng)廉不能不說是一種切實(shí)可行的做法，物質(zhì)決定精神是馬列主義的基本理論，我們要求法官要保持高度純潔的思想品德而不提高法官實(shí)際收入，在經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，物質(zhì)的誘惑力極大的時(shí)代，這種思想是不切實(shí)際的。因?yàn)榉ü俚穆殬I(yè)雖然神圣崇高，但法官也是人，需要食人間煙火。法官職業(yè)偉大，地位崇高也要在物質(zhì)上有相應(yīng)的體現(xiàn)。在一個(gè)職業(yè)共同體內(nèi)，法官是說了算的人，而再會(huì)辯論的律師，最終如何定案還是取決于法官。但法官與律師的收入?yún)s反差較大，說話算數(shù)的法官收入遠(yuǎn)不如說話不算數(shù)的律師，這讓法官的心態(tài)嚴(yán)重失衡。我曾對(duì)一位王法官說，應(yīng)該大幅度提高你們的收入，他立馬回應(yīng)道：“要是政法委書記說這話，我們心情就好多了”，可見是多么心態(tài)不平衡。因此只有大力提高法官的職業(yè)保障，才能在物質(zhì)和精神上確保和加速提高法官的職業(yè)化建設(shè)。

（四）、淘汰不合格法官，培養(yǎng)高素質(zhì)的法律職業(yè)共同體

北大學(xué)者強(qiáng)世功先生在其《法律共同體宣言》中富于煽情地寫道：“無論是最高法院的大法官還是鄉(xiāng)村的司法調(diào)解員，無論是滿世界飛來飛去的大律師還是不知名的地方檢察官，無論是學(xué)富五車的知名教授還是啃著饅頭咸菜在租來的民房里復(fù)習(xí)考研的法律學(xué)子，他們構(gòu)成了一個(gè)無形的法律共同體。共同的知識(shí)、共同的語言、共同的思維、共同的理想，使得這些受過法律教育的法律人構(gòu)成了一個(gè)獨(dú)立的共同體：一個(gè)職業(yè)共同體、一個(gè)知識(shí)共同體、一個(gè)精神共同體！”【14】

作為一種職業(yè)，法官、檢察官、律師、法學(xué)學(xué)者以及其他一些以法律為職業(yè)的人在法律制度發(fā)展史中有著自身悠長的歷史，到了現(xiàn)代社會(huì)，這些職業(yè)群體的作用日益凸現(xiàn)。在西方國家，由于其悠久的法律傳統(tǒng)，很早就形成了法律職業(yè)階層，整體素質(zhì)較高的法律人成為西方法治社會(huì)的中堅(jiān)力量。但在我國，由于歷史的原因，長期以來并沒有形成特定的法律職業(yè)階層。就法官隊(duì)伍而言，機(jī)構(gòu)臃腫，良莠不齊，難以形成法律職業(yè)共同體。因此，如果要培養(yǎng)法律職業(yè)共同體首先必須精減法官隊(duì)伍，淘汰素質(zhì)較差的法官，為法律職業(yè)共同體的建構(gòu)提供最起碼的基礎(chǔ)。法學(xué)學(xué)者李漢昌也曾說：改革的成敗既取決于決策者的決心和謀略,也取決于參與者的素質(zhì)。就目前的法官隊(duì)伍而言,要使其整體素質(zhì)有較大的提高,只有兩種方式:其一是進(jìn)行人事制度改革、吐故納新,使法官隊(duì)伍成為高素質(zhì)法律人才聚集的職業(yè)群體。要像中央國家機(jī)關(guān)進(jìn)行機(jī)構(gòu)改革一樣,進(jìn)行減員和轉(zhuǎn)崗分流,使一批道德品質(zhì)、知識(shí)水平、業(yè)務(wù)能力不適應(yīng)從事法官職業(yè)的人從法官隊(duì)伍中分離出來,妥善地分流和安置到其他行業(yè)中去?！?5】法律職業(yè)共同體的形成主要依賴有三：強(qiáng)化專業(yè)知識(shí)體系或者專業(yè)特性；強(qiáng)化法律信仰在法官心目中的確立；法律職業(yè)教育培訓(xùn)系統(tǒng)化。目前，國家通過各種教育培訓(xùn)和司法考試來強(qiáng)化法律人的整體素質(zhì)，可以說法律職業(yè)共同體的培養(yǎng)在制度層面上條件已經(jīng)具備，隨著現(xiàn)代法治的快速發(fā)展，培養(yǎng)較高層次的法律職業(yè)共同體已是當(dāng)務(wù)之急，也是司法改革的關(guān)鍵的、首要的環(huán)節(jié)。

最后強(qiáng)調(diào)的是，法官是最終拿著法錘定案的人，在職業(yè)共同體中應(yīng)屬于領(lǐng)頭雁的位置，所以在法律實(shí)施中要發(fā)揮表率作用，同時(shí)在行為方面也應(yīng)當(dāng)成為整個(gè)職業(yè)的楷模。法官、檢察官、律師和其他法律職業(yè)者之間要相互學(xué)習(xí)、相互辯論、相互砥礪、相互監(jiān)督，共同推進(jìn)職業(yè)群體的整體素質(zhì)向前發(fā)展，同時(shí)要改革和加強(qiáng)法院審監(jiān)部門、人大、特別是現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)媒體等各大法律監(jiān)督主體的監(jiān)督機(jī)制，發(fā)揮有效的監(jiān)督作用，砥礪法官全面素質(zhì)，共同促進(jìn)司法改革的快速進(jìn)行，使我國的社會(huì)主義法治朝著更高層次發(fā)展，把法律成鑄就成利刃，公正而高效地解決社會(huì)發(fā)展中出現(xiàn)的各種復(fù)雜的矛盾，為中國特色的社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)突飛猛進(jìn)而添磚加瓦。

引文注釋：

注【1】曾露：《法官素質(zhì)與司法改革》，《人民法院網(wǎng)》2007 年7 月14日，登陸2009年12月17日。

注【2】張立勇：《應(yīng)把當(dāng)事人看做兄弟姐妹 衣食父母》，《人民網(wǎng)》2009年7月24日，登陸2009年12月17日。

注【3】楊康波：《法官心中的法官素質(zhì)》，《中國法院網(wǎng)》2007年6 月13 日，登陸2009年12月19日。

注【4】王養(yǎng)慶：《建立行政訴訟調(diào)解制度的可行性探討》，《法律快車網(wǎng)》2007年4 月5 日。

注【5】吳英姿：《法官角色與司法行為》，中國大百科全書出版社，2008年5 月1 日，第 137頁。

注【6】***：《在全國政法工作會(huì)議講話》，2008年6 月16日。

注【7】何源：《中國法官學(xué)歷考》，《東方法眼》2009年12月20日，登陸：2009年12 月22日。

注【8】范愉：《司法制度概論》，中國人民大學(xué)出版社，2004年3 月，第66頁。注【9】范愉：《司法制度概論》，中國人民大學(xué)出版社，2004年3 月，第 98頁。注【10】王利明：《司法改革研究》，法律出版社，2003年修訂版，第143頁。注【11】原最高人民法院院長肖揚(yáng)在接受《人民日?qǐng)?bào)》的專訪時(shí)講話，2007年8月3日。注【12】見《法律職業(yè)道德基本原則》第一條。

注【13】張文顯：《司法改革報(bào)告-法律職業(yè)共同體研究》，法律出版社，2003年2月，第133頁。

注【14】強(qiáng)世功：《法律共同體宣言》，搜狐博客，2006年8月9 日。登陸2009年12月24日。

注【15】李漢昌：《司法制度改革背景下法官素質(zhì)與法官教育之透視》，中國民商法律網(wǎng)，2003年4 月21日，登陸：2009年12月24日。

參考文獻(xiàn)：

王利明：《司法改革研究》，法律出版社，2003年修訂版。

吳英姿： 《法官角色與司法行為》，中國大百科全書出版社，2008年5 月1 日。范 愉：《司法制度概論》，中國人民大學(xué)出版社，2004年3 月。

張文顯：《司法改革報(bào)告-法律職業(yè)共同體研究》，法律出版社，2003年2月。

李漢昌：《司法制度改革背景下法官素質(zhì)與法官教育之透視》，中國民商法律網(wǎng)，2003年4 月21日。

【評(píng)語內(nèi)容】 文章選題具有理論與現(xiàn)實(shí)意義。文章首先對(duì)法官素質(zhì)的含義及其對(duì)司法改革的重要性進(jìn)行界定與分析；隨后，從三個(gè)方面論述了目前我國法官隊(duì)伍存在的問題；在以上分析基礎(chǔ)上，文章最后從四個(gè)方面論述了提高法官素質(zhì)的途徑。文章論點(diǎn)鮮明，論據(jù)詳實(shí)，論證有力，理論能夠聯(lián)系實(shí)際，總體結(jié)構(gòu)合理，層次清晰，語言通順，引文注釋和參考文獻(xiàn)基本規(guī)范，已經(jīng)達(dá)到法學(xué)本科論文水平。成績?yōu)榱己谩?/p>

第四篇：法學(xué)(本科)畢業(yè)論文

目 錄

一、軍婚概述

（一）軍婚的概述·······································1

（二）軍婚的法律適用條件·······························2

（三）軍婚和普通婚姻的比較·····························3

二、我國軍婚保護(hù)的現(xiàn)行立法及存在的問題

（一）軍婚的現(xiàn)行立法···································4

1、民事立法············································4

2、刑事立法············································4

（二）軍婚保護(hù)存在的問題·······························5

1、存在立法缺陷········································5

2、違反婚姻自由平等原則································6

3、導(dǎo)致公法和私法的沖突································7

4、與婦女權(quán)益保護(hù)相沖突································8

三、軍婚保護(hù)的存在意義及相關(guān)建議

（一）軍婚特殊保護(hù)的存在意義···························10

1、軍婚保護(hù)是黨和國家的一貫政策························10

2、軍婚保護(hù)有利于部隊(duì)建設(shè)······························10

3、軍婚保護(hù)符合立法要求································11

（二）完善軍婚保護(hù)的建議·······························13

1、構(gòu)建完善的軍婚保護(hù)法律制度··························13

2、部隊(duì)做好后勤保障工作 ······························15

3、加強(qiáng)婦女權(quán)益保護(hù)···································16

結(jié)語·················································17 參考文獻(xiàn)·············································18

淺析我國婚姻法中對(duì)軍婚的特殊保護(hù)

14秋法學(xué)本 丁 帆 學(xué)號(hào)：1461001253995

【摘要】軍婚實(shí)行特別的法律保護(hù)，是我國極具特色且歷史悠久的一項(xiàng)法律制度。今年來，隨著市場經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展，影響和制約軍人家庭穩(wěn)定的因素增多。家庭是社會(huì)的細(xì)胞，家庭是否穩(wěn)定，直接關(guān)系到社會(huì)的安定。經(jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)展的多元化，使軍人婚姻和家庭穩(wěn)定面對(duì)越來越多的現(xiàn)實(shí)挑戰(zhàn)，這直接關(guān)系到部隊(duì)日常訓(xùn)練和作戰(zhàn)能力。國家歷來非常重視對(duì)軍人家庭的婚姻給予特別的保護(hù)。2001年修訂的《婚姻法》詮釋了保護(hù)軍婚重要性，完善了對(duì)軍婚的民事保護(hù)，但仍存在一定的缺陷和不合理性。同時(shí)隨著經(jīng)濟(jì)、社會(huì)地位逐漸提高，女性越來越重視個(gè)人尊嚴(yán)、自我追求和滿足，權(quán)利意識(shí)也越來越強(qiáng)，開始對(duì)我國婚姻法中對(duì)軍婚的民事保護(hù)產(chǎn)生不滿和抵觸。

【關(guān)鍵詞】：婚姻法 軍婚 軍婚保護(hù)

婦女權(quán)益保護(hù) 必要保護(hù)

一、軍婚概述

（一）軍婚的概念

軍婚，指夫妻雙方或一方是軍人的婚姻關(guān)系。就是具有軍籍的，正在人民解放軍或者武裝警察部隊(duì)服役的現(xiàn)役軍人（包括文職干部）具備了婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，進(jìn)行了婚姻登記領(lǐng)取結(jié)婚證書，而產(chǎn)生的婚姻關(guān)系。其中退役軍人、復(fù)員人員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人和軍事單位中不具有軍籍的職工，均為非現(xiàn)役軍人，其婚姻關(guān)系均不能按軍婚辦理。

夫妻雙方都是現(xiàn)役軍人的，其婚姻關(guān)系雖然是軍婚，但涉及民事保護(hù)時(shí), 特殊地保護(hù)一方必將要傷害另一方，因此其婚姻關(guān)系視同為普通婚姻關(guān)系。由于我國現(xiàn)行的法律只對(duì)一方為現(xiàn)役軍人的婚姻實(shí)行

不得準(zhǔn)予離婚。這里指的是非軍人的配偶一方片意離婚的情形，而不是雙方協(xié)議離婚。如果是雙方協(xié)議離婚, 本身就表明軍人同意非軍人的離婚請(qǐng)求，就不發(fā)生《婚姻法》第3 條適用的問題。如果現(xiàn)役軍人一方同意離婚，但在財(cái)產(chǎn)分割和孩子扶養(yǎng)問題上不能與非軍人配偶達(dá)成協(xié)議，非軍人配偶向人民法院提出離婚的，人民法院應(yīng)判決離婚。人民法院判決準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予離婚的法律標(biāo)準(zhǔn)，是夫妻感情是否確己破裂，而不是現(xiàn)役軍人的主觀愿望，否則，法律就成了一些人隨意操縱的規(guī)則，同時(shí)也會(huì)損害軍人配偶的合法權(quán)益。因此，人民法院審理現(xiàn)軍人配偶要求離婚的案件，應(yīng)首先征求軍人的意見，如果軍人同意離婚，則可以調(diào)解方式解除夫妻關(guān)系。如果軍人不同意離婚，人民法院應(yīng)教育非軍人配偶珍惜與軍人的婚姻，服從國家的整體利益，正確對(duì)待自己的題，盡量調(diào)解和好或判決不準(zhǔn)離婚。但是, 如果夫妻感情確已破裂,經(jīng)調(diào)解無效，確實(shí)不能維護(hù)夫妻關(guān)系的，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》，人民法院應(yīng)通過軍人所在部隊(duì)團(tuán)以上的政治機(jī)關(guān)，做好軍人的思想工作，準(zhǔn)予離婚。

（三）軍婚和普通婚姻的比較

法學(xué)專業(yè)中曹詩權(quán)編寫的教材《婚姻家庭法》將離婚分為三類，分別是單意離婚與合意離婚，訴訟離婚與非訟離婚，協(xié)議離婚與裁判離婚。我國現(xiàn)行《婚姻法》第三十二條規(guī)定：“男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。”[1]人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。但《婚姻法》第三十三條規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，或者明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之以夫妻名義同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的。二是同居型，即明知是現(xiàn)役軍人配偶，卻較長時(shí)間公開地或秘密地在一起共同生活，這種關(guān)系不僅以不正當(dāng)兩性關(guān)系為基礎(chǔ)，往往有經(jīng)濟(jì)和其他生活方面的特殊關(guān)系，而不同于一般的通奸關(guān)系。三是通奸型，即明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之長期通奸，情節(jié)惡劣或者造成夫妻關(guān)系破裂嚴(yán)重后果的。其中長期通奸情節(jié)惡劣表現(xiàn)為致現(xiàn)役軍人的配偶懷孕或者生育等，造成軍人夫妻關(guān)系破裂的嚴(yán)重后果主要表現(xiàn)為：被告人挑撥、唆使現(xiàn)役軍人的配偶鬧離婚，現(xiàn)役軍人的配偶嚴(yán)重虐待現(xiàn)役軍人，通奸行為發(fā)生后，現(xiàn)役軍人或其配偶提出離婚的。

（二）軍婚保護(hù)存在的問題

1、存在立法缺陷

對(duì)軍人婚姻實(shí)行特殊保護(hù)，是我國自紅軍時(shí)期開始就有的傳統(tǒng)。1934年4月8日制定的《中華蘇維埃共和國婚姻法》規(guī)定：“紅軍戰(zhàn)士之妻離婚，須得其夫同意?！盵2]至今已經(jīng)過去整整八十年。新中國的軍婚特別保護(hù)制度也在與祖國的同行中不斷發(fā)展、完善。回顧這項(xiàng)制度所走的歷程，我們從中聆聽到了依法治國、建設(shè)社會(huì)主義法治國家的鏗鏘腳步聲。但與此同時(shí)，社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展，情況已經(jīng)發(fā)生了很大變化，婚姻法中軍婚保護(hù)的一些問題開始顯現(xiàn)，有人認(rèn)為當(dāng)初為了使現(xiàn)役軍人在前方安心殺敵的婚姻保護(hù)政策，如今已無存在必要。

新《婚姻法》第33條的“但書”，宣布了對(duì)軍婚內(nèi)重大過錯(cuò)的軍

會(huì)激發(fā)雙方矛盾，影響雙方的正常工作和生活。特殊保護(hù)原則，會(huì)在一定程度上使得人們?cè)趽衽紩r(shí)對(duì)軍人“敬而遠(yuǎn)之”，不敢輕易“以身相許”，以免將來婚姻自由受制于人，這無疑對(duì)軍人群體選擇配偶帶來了負(fù)面影響。

婚姻自由是社會(huì)主義婚姻家庭制度的基石，是我國公民的基本權(quán)利之一，也是婚姻法最基本的原則?！吨腥A人民共和國憲法》第49條規(guī)定：禁止破壞婚姻自由。[3]《中華人民共和國婚姻法》第2條規(guī)定：實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。這是婚姻法對(duì)婚姻自由的規(guī)定?！吨腥A人民共和國民法通則》第103條明確規(guī)定：公民享有婚姻自主權(quán)，禁止包辦買賣和其他干涉婚姻自由的行為。這是民法對(duì)婚姻自主權(quán)的規(guī)定。對(duì)軍婚予以特殊保護(hù)違背憲法第49條、婚姻法第2條和《中華人民共和國民法通則》第103條確立的婚姻自由原則?；橐霎吘故欠蚱揠p方感情領(lǐng)域的私事，是否離婚必須充分尊重當(dāng)事人雙方而非一方的意愿，軍婚也是民事法律關(guān)系的一種基本類型，軍人的婚姻也應(yīng)體現(xiàn)民法意義上的當(dāng)事人意思自治原則和自由平等原則，否則就有悖于民法的意思自治原則乃至基本的人權(quán)要求。

3、導(dǎo)致公法和私法的沖突

對(duì)軍婚予以特殊保護(hù)導(dǎo)致公法與私法沖突。軍人由于履行特殊的義務(wù)而使自己比普通公民付出的更多，根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則，軍人就應(yīng)該比普通公民享有更多的權(quán)利。如工資待遇高于當(dāng)?shù)仄骄べY水平，軍人干部轉(zhuǎn)業(yè)優(yōu)先安置、住房享受優(yōu)惠等。實(shí)際上我國對(duì)提高軍人的待遇上已經(jīng)作到了非常大的努力，也取得了可喜的成績。但軍人

現(xiàn)役軍人的配偶以女性居多，所以現(xiàn)行婚姻法中對(duì)軍婚的保護(hù)與婦女權(quán)益相沖突?！吨腥A人民共和國婦女權(quán)益保障法》第40條規(guī)定：國家保障婦女享有與男子平等的婚姻家庭權(quán)利。第41條規(guī)定：國家保護(hù)婦女的婚姻自主權(quán)。禁止干涉婦女的結(jié)婚、離婚自由。[4]但是新婚姻法對(duì)軍婚予以特殊保護(hù)就與以上規(guī)定相違背，也與人權(quán)精神相違背。在婚姻法律關(guān)系中軍人是特殊群體，在政治經(jīng)濟(jì)社會(huì)家庭生活領(lǐng)域中，婦女也是特殊的保護(hù)群體，兩部法律在法律效力上是同級(jí)的，婦女權(quán)益保障法更關(guān)注婦女的權(quán)益保護(hù)，這當(dāng)然包括與特殊軍人群體婚姻的法律關(guān)系中，新婚姻法規(guī)定對(duì)軍婚特殊保護(hù)，造成了倆部法律的適用問題，從當(dāng)前的社會(huì)發(fā)展情況看，婦女的地位和各項(xiàng)權(quán)利的保障更加需要重視。

幸福美滿的婚姻是每個(gè)人追求的目標(biāo)，新婚姻法對(duì)軍婚的特殊保護(hù)也正是為了追求這一目標(biāo)而設(shè)定的。在婚姻質(zhì)量上，如果軍人一方?jīng)]有重大過錯(cuò)，只有一般過錯(cuò)，如雙方性格不和、價(jià)值觀不同、文化背景相差太大等原因?qū)е碌姆蚱揠p方無法繼續(xù)生活下去，非軍人一方要求離婚，而軍人一方卻不予理睬，法院又不能支持非軍人的離婚請(qǐng)求，勉強(qiáng)維持這樣的婚姻關(guān)系對(duì)社會(huì)也是一種不安定因素，不利于社會(huì)和諧，不利于法院作到案結(jié)事了。

法律有時(shí)會(huì)滯后于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，實(shí)踐中婦女不了解婚姻法或者在看到婚姻法有這樣的規(guī)定的時(shí)候，從心理上對(duì)軍婚產(chǎn)生一種畏懼，使他們對(duì)軍婚望而卻步，反而不利于對(duì)軍婚的保護(hù)。

三、軍婚保護(hù)的存在意義及相關(guān)建議

軍婚之所以要保護(hù)，是由軍隊(duì)的特殊性質(zhì)決定的。軍隊(duì)是執(zhí)行政治任務(wù)的武裝集團(tuán)，是國家安全和人民政權(quán)穩(wěn)定的基礎(chǔ)。軍人職業(yè)的特殊性決定了軍人的婚姻家庭關(guān)系與普通公民的家庭關(guān)系有所不同。軍人的婚姻家庭狀況不僅關(guān)系軍人的切身利益和家庭幸福，而目，還直接關(guān)系到軍心的穩(wěn)定，甚至?xí)绊懙絿业陌踩蜕鐣?huì)穩(wěn)定。只有對(duì)軍婚加以特殊保護(hù)，使軍人們安心保家衛(wèi)國，才能使已有的和平環(huán)境更加穩(wěn)定。保護(hù)軍婚，既反映了全軍廣大官兵的愿望，也符合廣大人民的根本利益。

正是由于對(duì)軍人婚姻依法實(shí)行了特別保護(hù)，從而順應(yīng)了軍隊(duì)建設(shè)和發(fā)展的客觀要求，加強(qiáng)了軍隊(duì)的婚姻管理，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系，保障了軍人及軍人家庭合法權(quán)益，保持了部隊(duì)純潔穩(wěn)定；對(duì)于鼓勵(lì)軍人愛崗敬業(yè)，提高部隊(duì)?wèi)?zhàn)斗力，鞏固國防，促進(jìn)部隊(duì)革命化、現(xiàn)代化、正規(guī)化建設(shè)，對(duì)密切軍民關(guān)系，增強(qiáng)軍政軍民團(tuán)結(jié)，都起到了十分重要的作用。

3、軍婚保護(hù)符合立法要求

軍婚的保護(hù)雖然存在一定的立法缺陷，但總體上是符合我國的立法要求的?！痘橐龇ā肥敲穹ǖ囊粋€(gè)重要分支，民法主要調(diào)整平等主體間的關(guān)系，但這種關(guān)系也存在例外。一方面在身份法領(lǐng)域，當(dāng)事人之間的關(guān)系可能不是平等的，如監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系等。另一方面，隨著現(xiàn)代民法對(duì)實(shí)質(zhì)正義的強(qiáng)化，在形式平等之外，民法也強(qiáng)調(diào)對(duì)消費(fèi)者、勞動(dòng)者等弱勢群體的保護(hù)，以兼顧形式平等與實(shí)質(zhì)平等、機(jī)會(huì)平等與結(jié)果平等之間的協(xié)調(diào)。

1位使他們能夠具備與其相對(duì)應(yīng)的群體人體相當(dāng)?shù)目购饽芰Γ瑏韺?shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)上的平等。多數(shù)已婚軍人與其配偶常年兩地分居，在保障和維系自身婚姻關(guān)系穩(wěn)定方而，與其他常年共同生活的夫妻相比，處于劣勢地位。而這種情形的出現(xiàn)，是因?yàn)檐娙藗冺憫?yīng)國家號(hào)召，依法服兵役，為了保衛(wèi)祖國和人民而無法避免的。因?yàn)橹挥性趪野捕ǖ那疤嵯?，國家和個(gè)人才可能尋求更好的發(fā)展。因此國家在法律的層面對(duì)軍婚進(jìn)行特別保護(hù)。

（二）完善軍婚保護(hù)的建議

馬克思說：“想要美好地度過一生，就只有兩個(gè)人結(jié)合，因?yàn)榘雮€(gè)球是無法滾動(dòng)的，所以每個(gè)成年人的重要任務(wù)就是找到和自己相配的另一半?！盵6]可見婚姻的締結(jié)是大多數(shù)人不可回避的一個(gè)問題，軍人也一樣。由于身份的特殊性，軍婚的問題意義更加深遠(yuǎn)。軍人的社會(huì)關(guān)系穩(wěn)定、家庭的穩(wěn)定、堅(jiān)定軍人的戰(zhàn)斗意志、鞏固解放軍戰(zhàn)斗力等都與軍人的婚姻家庭有著密不可分的聯(lián)系。

1、構(gòu)建完善的軍婚保護(hù)法律制度

在社會(huì)保障制度不發(fā)達(dá)的情況下，穩(wěn)定的婚姻關(guān)系承擔(dān)著贍養(yǎng)老人、撫養(yǎng)子女、救助貧苦病弱的社會(huì)功能。當(dāng)代社會(huì)，人們普遍追求實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值，傳統(tǒng)婚姻家庭觀念日益受到挑戰(zhàn)。現(xiàn)代社會(huì)以前，婦女是男權(quán)的附庸，具有人身依附性。婦女或被限制離婚的權(quán)利，或在離婚中被剝奪權(quán)利。只有當(dāng)社會(huì)發(fā)展到以人格獨(dú)立為理念的時(shí)候，才會(huì)尊重每個(gè)人，尤其是婦女的自主權(quán)利?；橐鲎杂墒枪竦膽椃?quán)利，這一權(quán)利有賴于具體制度的保障。

3第四，從軍隊(duì)內(nèi)部規(guī)范性文件方面給予軍婚特殊保護(hù)。通過下發(fā)相關(guān)文件，規(guī)定現(xiàn)役軍人提出離婚，應(yīng)持嚴(yán)肅慎重的態(tài)度，要不違反法令，不敗壞道德，申請(qǐng)離婚者須經(jīng)所在單位團(tuán)以上政治機(jī)關(guān)同意，并出具證明，方可到地方婚姻登記機(jī)關(guān)離婚，或向人民法院提出離婚訴訟。通過使軍人離婚程序的規(guī)范化，達(dá)到完善軍婚法律保護(hù)制度的目的。

2、部隊(duì)做好后勤保障工作

部隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)作好后勤保障工作，在部隊(duì)的一定層次范圍內(nèi)充分利用社會(huì)力量，對(duì)部隊(duì)軍官戰(zhàn)士的衣食住行醫(yī)等有關(guān)生活方面需求進(jìn)行保障，為軍人營造一個(gè)良好的婚姻環(huán)境。

夫妻之間的交流能夠促進(jìn)相互理解、化解矛盾，但是距離會(huì)成為夫妻雙方交流的障礙。筆者認(rèn)為距離不能產(chǎn)生美，它能產(chǎn)生的只能是心的距離。軍人婚姻的不穩(wěn)定多半是由于夫妻雙方長期分居兩地造成的，因此在部隊(duì)建設(shè)中應(yīng)在軍人家屬樓上狠下工夫，逐步爭取所有士兵和干部的家屬都可以隨軍。只有提高夫妻雙方的生活質(zhì)量，盡可能地解決軍人的后顧之憂，才能體現(xiàn)對(duì)軍人婚姻實(shí)行特殊保護(hù)的意義，這也是社會(huì)文明進(jìn)步的表現(xiàn)。有研究顯示，自美國發(fā)動(dòng)伊拉克戰(zhàn)爭以來，美軍中夫妻雙方有一方被派往前線的婚姻的離婚率高達(dá)21%。為此，美國軍方已已投入200萬美元用于制定一系列挽救士兵婚姻破裂的計(jì)劃，該計(jì)劃包括向感情瀕臨破裂的夫妻傳授如何溝通，如何寬容對(duì)待彼此的方法。我們國家除了也應(yīng)該向軍人及配偶開設(shè)類似的課程，例如部隊(duì)通過宣傳法制教育，引導(dǎo)干部、戰(zhàn)士學(xué)習(xí)婚姻法律制度

5嫂的地位也將相應(yīng)地得到提高。

結(jié)語：

世界范圍看，對(duì)軍婚的特殊保護(hù)制度是我國婚姻制度的一個(gè)特色；從我國發(fā)展歷史上看，它源于革命戰(zhàn)爭年代，是我黨領(lǐng)導(dǎo)下的立法工作在特定條件下的產(chǎn)物，有著濃厚的“革命情節(jié)”。筆者認(rèn)為存在即合理，當(dāng)前的國情決定了對(duì)軍婚實(shí)行特別保護(hù)具有它存在的意義。

軍人是國家主權(quán)獨(dú)立和領(lǐng)土完整的捍衛(wèi)者，為了國家安全和社會(huì)穩(wěn)定，他們舍小家為大家，無怨無悔地堅(jiān)守自己的崗位。我國目前的軍婚民事保護(hù)制度有其正當(dāng)性基礎(chǔ)，其出發(fā)點(diǎn)和目的是為了維護(hù)軍婚的穩(wěn)定，有效保護(hù)現(xiàn)役軍人的權(quán)益，在實(shí)踐過程中也發(fā)揮了一定作用。所以，在新婚姻法中保留軍婚特殊保護(hù)的相關(guān)條款，對(duì)于軍人來講，可以說是一件好事。但是我國現(xiàn)行的軍婚民事保護(hù)制度仍然存在不合理之處，要以促進(jìn)夫妻感情為紐帶，尋求建立一個(gè)促進(jìn)夫妻關(guān)系良性發(fā)展，確實(shí)有效地保護(hù)軍婚和諧穩(wěn)定的綜合法律制度體系。隨著我國社會(huì)主義民主與法制的不斷發(fā)展、完善，體現(xiàn)我國憲法平等精神和人權(quán)精神的獨(dú)具中國特色的軍婚保護(hù)制度也必將不斷完善，并繼續(xù)發(fā)揮其特殊重要的作用。

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第五篇：本科畢業(yè)論文中文摘要

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關(guān)鍵詞：關(guān)鍵詞一；關(guān)鍵詞二；關(guān)鍵詞三；關(guān)鍵詞四；關(guān)鍵詞五（3-5個(gè)關(guān)鍵詞）

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