第一篇：劉超律師成功代理建設工程分包合同糾紛 判決書

北京市國漢律師事務所

成功案例精選

劉超律師代理建設工程分包合同糾紛一案，成功追回工程款

泰興市某建設勞務有限公司訴北京某裝飾工程有限公司建設工程分包合同糾紛

一案，國漢律師事務所劉超律師作為泰興市某建設勞務有限公司的委托代理人，參與本案全程訴訟過程，通過對本案細致的法律分析，獨到的法律見解，為委托

人追回了工程款項。

北京市海淀區(qū)人民法院

民事判決書

(2010)海民初字第96 7 3號

原告（反訴被告）泰興市某建設勞務有限公司，住所地泰興市泰興鎮(zhèn)

X路X號。注冊號：XXXXXX

法定代表人倪某，董事長。

委托代理人劉超，北京市國漢律師事務所律師。

委托代理人孫某，男，本公司職工，住本公司宿舍。

被告（反訴原告）北京某裝飾工程有限公司，住所地北京市海淀區(qū)清

河東X路甲X號，注冊號：XXXXXXX

法定代表人王某，總經(jīng)理。

委托代理人張某，北京市XX律師事務所律師。

委托代理人王某，北京市XX律師事務所律師。

原告泰興市某建設勞務有限公司（以下簡稱泰興某公司）訴被告北京

某裝飾工程有限公司（以下簡稱某裝飾公司）建設工程分包合同糾紛一案，本院

受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告泰興某公司之委托代理人

劉超、孫某；被告某裝飾公司之委托代理人張某、王某均到庭參加了訴訟。本案

現(xiàn)已審理終結。

泰興某公司訴稱，2008年9月2日，某裝飾公司將“解放軍總醫(yī)院西

院多功能廳翻建工程”中勞務部分發(fā)包給我公司，雙方簽訂“建設工程施工勞務

分包合同》，就分包范圍、機具設備提供、舍同價款、違約責任等予以約定。2008

年1 0月，雙方簽訂《補充協(xié)議書》，對《建設工程施工勞務分包合同》約定的承包范圍和項目費用進行了調(diào)整。2008年1 2月1 2日，雙方簽訂《腳手架搭設、租賃協(xié)議》，作為以上合同的補充就腳手架等材料提供、租賃費用負擔及退場費

等予以約定。合同簽訂后，我公司認真履行自己的義務，而某裝飾公司多次變更

施工圖紙，致使我公司施工成本大大增加，加之其多次供應材料不按時，致使工

期嚴重延誤。2009年春節(jié)過后，某裝飾公司自行組織施工，拒絕我公司繼續(xù)施

工，并單方終止《建設工程施工勞務分包合同》。我公司遂向其提交《結算書》，但雖經(jīng)我公司多次催告，其均拒絕結算，截至目前尚拖欠我公司工程款人民幣

由 北京市國漢律師事務所 提供

1130667.5元。綜上，某裝飾公司提供材料遲延、無故單方終止合同、不按期進

行工程結算、無故拖欠工程款的行為，嚴重違反了合同約定，極大侵害了我公司的合法利益，故訴請法院依法判令某裝飾公司：

1、支付拖欠工程款1130667.5

元，并按年利率5.4%支付該款自2 009年2月3日至實際給付之日止的利息；

2、支付違約金5萬元；

3、承擔本案訴訟費。

某裝飾公司辯稱，我公司已足額向泰興某公司支付了工程款總計

1819769元；因泰興某公司施工幣專業(yè)導致施工質(zhì)量存在嚴重問題而大量返工，且其管理極端松散，出現(xiàn)施工人員強行斷電、聚眾鬧事、罷工等現(xiàn)象，造成工期

延誤；且因上述原因致雙方合同終止。2009年1月1 7日，我公司與建設單位、監(jiān)理單位再三督促泰興某公司，并要求其更正不當行為，但其仍未能按時完工，為搶工期，我公司協(xié)商勸其退場，故當天雙方達成撤場協(xié)議書，并確認其在合同

內(nèi)沒有完成的工作量，由我公司另行委派其他勞務企業(yè)完成剩余工作并進行返

工。故我公司不同意泰興某公司的全部訴訟請求，并提起反訴，請求法院依法判

令泰興某公司：

1、支付延期交工違約金90 989.8元、不按約定履行合同其他義

務違約金5萬元、未完成約定任務違約金11.5萬元；

2、負擔我公司委派其他勞

務企業(yè)完成剩余工作及返工違約金5萬元；

3、賠償因其不當違約行為給我公司

帶來的建設單位罰款14萬元；并承擔本案反訴費用。

泰興某公司針對某裝飾公司的反訴辯稱，我公司依約完成了施工義

務，違約責任應當由某裝飾公司承擔，其違約行為包括：不斷變更施工圖紙、延

期提供建筑材料、拖欠工人勞務工資、不按時支付工程款、無正當理由要求我公

司退場。我公司是迫于某裝飾公司的強行違約才退場的，并不存在違約行為。建

設單位對其的處罰與我公司無關。綜上，我公司不同意其全部反訴請求。

經(jīng)審理查明，2008年9月2日，泰興某公司作為勞務承包人與勞務

發(fā)包人某裝飾公司就解放軍總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程簽訂《建設工程施工勞

務分包合同》（以下簡稱《分包合同》），約定：工程自2008年9月21日至2 008

年11月30日止；合同價款為人民幣1183668元，其中于2 008年11月1 5日前

支付30%，2008年12月15日前支付20%，2009年1月26日前支付45%，2009

年6月30日前結清全部款項；勞務發(fā)包人應在勞務分包工作開工3天前，向勞

務承包人提供與分包工程有關的圖紙1套；勞務發(fā)包人應按照施工計劃向勞務承

包人提供質(zhì)量、品種、規(guī)格、型號、數(shù)量完全符合要求的材料、設備機具、構配

件；如勞務發(fā)包人不能按時提供，則應相應延長工期并賠償誤工費用；施工中所

需的中小型機具在施工開始前3日內(nèi)由泰興某公司提供，并出具清單雙方確認；

施工中所需的周轉(zhuǎn)、低值易耗材料由某裝飾公司提供，并出具清單雙方確認；勞

務作業(yè)工作完成，勞務承包人向勞務發(fā)包人遞交完整的結算資料，雙方按照本合同約定的計價方式，進行合同價款的最終支付；勞務發(fā)包人收到勞務承包人遞交的結算資料后28天內(nèi)進行核實，給予確認或提出修改意見；勞務發(fā)包人確認結

算資料后28天內(nèi)向勞務承包人支付合同價款尾款。合同中第1 2條違約責任條

款還約定如下：1 2.1當發(fā)生下列情形之一時，勞務發(fā)包人應承擔違約責任：勞

務發(fā)包人違反合同約定，不按時向勞務承包人支付合同價款；勞務發(fā)包人不能按

時提供質(zhì)量、品種、規(guī)格、型號、數(shù)量完全符合要求的材料、設備機具、構配件

造成窩工的；勞務發(fā)包人不能提供足夠的工作面，造成窩工的；12.2勞務發(fā)包人

不按約定核實勞務承包人完成的工程量或不按約定支付合同價款，應按勞務承包

人同期向銀行貸款利率向勞務承包人支付拖欠合同價款的利息，并按拖欠金額向

勞務承包人支付違約金；12.3勞務發(fā)包人不履行或不按約定履行合同義務的其他

情況時，應向勞務承包人支付違約金j萬元，勞務發(fā)包人順延延誤的勞務承包人

工作時間：12.4當發(fā)生下列情況之一時，勞務承包人座承擔違約責任：勞務承包

人固自身臣固延期交工的，每延誤一日，應向勞務發(fā)包人支付違約金j萬元，最

高不超過合同總金額的5%；勞務承包人施工質(zhì)量不符合本合同約定的質(zhì)量標準，勞務發(fā)包人可以要求勞務承包人返工，勞務承包人無法完成的，勞務發(fā)包人可以

委派其他勞務企業(yè)完成，產(chǎn)生的費用由勞務承包人承擔；由此給勞務發(fā)包人造成損失的，勞務承包人應向勞務發(fā)包人支付違約金5萬元，最高不超過合同總金額的5%，延誤的勞務承包人工作時間不予順延；勞務承包人不履行或不按約定履

行合同的其他義務時，應向勞務發(fā)包人支付違約金5萬元，最高不超過合同總金

額的5%，延誤的勞務承包人工作時間不予順延。該“分包合同》還對雙方的具

體義務、安全施工與檢查、安全防護、事故處理等內(nèi)容進行了約定。008年1 0月，雙方訂立(補充協(xié)議書》，就解放軍總醫(yī)院西院多功能

廳翻建工程的承包范圍增加項目及其計費標準、付款方式等予以約乏．其甲因增

加施工項目共計支付補償費61萬元，取一自《分包合同》中關于現(xiàn)場材料、設

備機具保管費8400元。2008年12月12日，雙方訂立《腳手架搭設、租賃協(xié)議

書》，就解放軍總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程之鋼網(wǎng)架、屋面板安裝工程所需要的腳手架的提供、租期、品種、數(shù)量、費用等予以約定。009年1月1 7日，泰興某公司作為合同乙方與某裝飾公司（合同甲

方）簽訂《協(xié)議書》，約定：根據(jù)《分包合同>和《補充協(xié)議書》，存在尚未完工

部分和甲方為乙方墊資部分，甲方同意給乙方再預支45萬元，用于支付工人勞

務費，乙方承諾將此款項全部用于支付該工程的勞務費，并保證不再發(fā)生任何勞

務人員聚眾滋事事件，否則，由乙方承擔一切因此帶來的經(jīng)濟處罰和法律后果；

乙方所有管理、施工人員及與施工無關物資在2009午春節(jié)前全部撤出，不能撤

出的，在2 009年春節(jié)前由甲乙雙方現(xiàn)場進行清點數(shù)量，交由甲方進行保管；對

乙方合同內(nèi)尚未完成的工程量，由甲乙雙方各派代表，在此協(xié)議簽訂后三日內(nèi)進

行現(xiàn)場簽證：結算工程價款時，所有的增項及扣款要有甲乙雙方現(xiàn)場管理人員簽

字確認及在工程中與工程有關的事實為準，并遵循雙方所簽訂的合同約定。

泰興某公司就某裝飾公司拖欠工程款的主張，提交本公司于2 009年1

月5日編制的《結算書》及于2009年4月5日做出的《關于解放軍總醫(yī)院西院

多功能廳翻建工程結算的報告》（以下簡稱<關于結算的報告》）。其中，《結算書》

分“合約內(nèi)工程款”、“合約內(nèi)材料款”、“洽商變更匯總”、“協(xié)議變更匯總”、“簽

證匯總”五部分，合計結算總金額為2 880 677.5元。<關于結算的報告>的主要

內(nèi)容為提請某裝飾公司盡快就其施工的工程項目內(nèi)容進行工程勞務結算。該報告

下方有手寫“此件已收到”、“6／4”及署名為史某的手寫簽名。某裝飾公司主張

沒有收到過泰興某公司提供的任何有關結算的文件，針對《結算書》中結算數(shù)據(jù)的真實性、合理性提出異議，如合約內(nèi)工程款的計價平米數(shù)應為3435.36而非

3472.洽商變更匯總不符合雙方的約定和造價要求、協(xié)議變更匯總應當是1 78 000

元而非307 295.2元、簽證匯總的子項中有些并未實際發(fā)生且主張的價格畸高，但并未提供反證以證明其異議成立。經(jīng)核對，《關于結算的報告》上史某的筆跡

與其他文本上史某的筆跡有明顯不同。

就工程款的給付，某裝飾公司出示郭某作為借款人《借款單》10份及

對應轉(zhuǎn)賬支票存根1 4份，累計金額為1 7 5萬元；日期力2 008年1 2月1 7日、金額為69 769元的《借款單》1份及日期為2008年12月2日、收款人為許國琿的轉(zhuǎn)賬支票存根1份，證明其已付工程款共計1 81 9 769元。泰興某公司認可以

郭某的名義借款的1 7 5萬元部分，對于收款人為許國輝的69 769元，則以其并

非本公司職員、借款單與轉(zhuǎn)賬支票存根日期不對應為由不予認可。某裝飾公司未

就該筆款項亦應視為向泰興某公司支付的事實提交其他輔證。

雙方對于工程延期的事實均予以確認，但對于責任歸屬存有較大爭議，均指責應由對方承擔違約責任。泰興某公司提交如下證據(jù)：

1、由徐余勇、滕云、史某等人簽字的《工作聯(lián)系單>及梧關簽收記錄、簽證單若干，證明施工期間某

裝飾公司曾口共通知推遲地下室外墻拆模時間，并因鋼筋進場延誤工期、吊車停

吊、砌筑磚或砂漿未到場等原因?qū)е赂C工及延誤工期；2.《協(xié)議書》，證明因群

盛裝飾公司拖欠工程勞務費導致工人討要工資及最終被迫退場：

3、該公司于2

008年11月2 7日發(fā)給某裝飾公司的《關于施工工期的順延及工程款補償?shù)膱蟾妗?/p>

（以下簡稱<順延工期及工程款補償報告》），主要內(nèi)容為：由于圖紙不斷改變，造成泰興某公司工程人工費及管理成本增加、施工材料費用的增加、施工工期的順延等問題，要求某裝飾公司盡快予以解決。

該報告下方有史某手寫“此函已收到”及其手寫簽名。證明因某裝飾

公司不斷改變施工圖紙構成違約，泰興某公司曾向該公司提出索賠。對于上述證

據(jù)，某裝飾公司的質(zhì)證意見為：證據(jù)

1、認可其中有其項目經(jīng)理史某、滕云簽字的部分材料的真實性，對其他人簽署的均不予認可，且對其證明內(nèi)容均不認可；

證據(jù)

2、認可真實性，不認可證明事項，不能證明其證明目的，恰可證明某裝飾

公司系基于泰關中興公司管理松散、不專業(yè)施工導致工期延誤才勸其退場，雙方

協(xié)商一致由某裝飾公司另行委托其他施工單位繼續(xù)施工及返工；證據(jù)

3、認可真

實性，但不認可泰興某公司的證明目的。

某裝飾公司就違約責任的歸屬提交如下證據(jù)：1，泰興某公司分別于2

008年10月3日、5日做出的《承諾書》各一份。其甲2008年1 0月3日《承

諾書》的主要內(nèi)容為：“后期由于我公司技術人員的失誤以及勞動力組織和配置

方面的問題，導致施工進度比計劃延誤3-5天。在確保施工安全和質(zhì)量的前提下，保證在2 008年11月1 5日前完成結構封頂。如果因為我方的原因造成工期延誤，導致建設單位做出經(jīng)濟處罰，我方將承擔一切責任?！保? 008年1 0月5《承諾書》的主要內(nèi)容為：“自2 008年9月1 2日開工以來，由于受氣候、材料供應及其它

各方面的影響，導致施工進度比計劃滯后3-5天。在貴司材料供應及時和天氣正

常的情況下，本公司承諾本項目結構在2008年11月1 5日順利封頂”；上述證

據(jù)證明因泰興某公司愿因?qū)е卵诱`工期；

2、《協(xié)議書》，證明泰興某公司違反合同約定延誤工期，管理松散導致勞務工人聚眾滋事，至2009年1月1 7日仍未

完工，某裝飾公司遂與其協(xié)商終止《分包協(xié)議》并約定結算事宜；

3、解放軍總

醫(yī)院西院多功能廳翻建工程監(jiān)理單位北京雙圓工程咨詢監(jiān)理有限公司、中國人民

解放軍總醫(yī)院西院康復樓改造工程項目監(jiān)理部發(fā)出的《監(jiān)理通知》6份；解放軍

總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程建設單位北京房地集團有限公司（以下簡稱北京房

地集團）六項目部及某裝飾公司發(fā)出的《工作聯(lián)系單》10份；北京房地集團六

項目部發(fā)出的《質(zhì)量（隱患）整改通知單》24份；由施工單位代表、建設單：

位代表、監(jiān)理單位代表、監(jiān)督員于2 008年11月11日制作的《工程質(zhì)量監(jiān)督記

錄表》；北京房地集團項目管理部于2 008年12月10日制作的《檢查記錄》；北

京房地集團六項目部作為移交單位與江4蘇飛天網(wǎng)架工程有限公司（接收單位）

于2 008年1 2月1 9日制作^的《交接檢查記錄》。上述證據(jù)顯示泰興某公司在施工過程中存在直螺紋加工操作人員未培訓及無操作證書、加工絲頭無專用檢測

工具、施工單位對直螺紋加工管理極其不規(guī)范、施工中技術措施滯后，現(xiàn)場施工

人員對施工方法及規(guī)范要求不清楚、所有的柱模制作不合格、基礎柱混凝土爛根

等質(zhì)量問題，需進行檢查整改、返工、修復等措施，并存在c項工作鋼筋綁扎緩

慢影響施工進度、勞動力人員不足等問題。另，某裝飾公司提交雙方于2 008年

12月11日簽訂的《協(xié)議》一份，證明泰興某公司未完成約定任務，依約應向其

支付11.5萬元違約金。該《協(xié)議》除逐項列明工作內(nèi)容外，還在每項后手寫標

注其完成情況及比例，落款處有某裝飾公司項目負責人騰云手寫簽名，并手寫補

記“以上八項完成及未完成項目均有現(xiàn)場記錄”，泰興某公司項目負責人孫慶中、徐宇勇手寫簽名。泰興某公司對某裝飾公司提交上述證據(jù)的證明目的均不認可，但亦未能提供反證。某裝飾公司就其因泰興某公司的違約行為遭受罰款損失一

節(jié)，提交如下證據(jù)予以證明：1.2008年1 2月2日，北京房地集團六項目部向泰

興某公司就飲用水問題發(fā)出的《工作聯(lián)系單》．主要內(nèi)容為“請你公司管理好食

堂的飲用水，若再次出現(xiàn)水：龍頭不關，任水自流的情況，造成業(yè)主方給本項目

停水而引起的一切問題由你方承擔”；

2、北京人民解放軍總醫(yī)院西院建設辦公室

（以下簡稱解放軍總醫(yī)院西院建設辦）于2008年1 2月1 2日發(fā)出的、關于工地

浪費水現(xiàn)象嚴室、如再發(fā)現(xiàn)類似情況，將處以每次5000元罰款的函件；

3、解放

軍總醫(yī)院西院建設辦分別于2008年11月9日、12月1 0日，向北京房地集團分

別發(fā)出的《關于首：層柱子施工質(zhì)量問題的處理通知》和《對冬施存在問題處罰的通F知》，分別就存在的質(zhì)量問題罰款2萬元；

4、2009年1月1 3日，解放軍

總醫(yī)院西院建設辦向各參建單位發(fā)出的《通告》，主要內(nèi)容為：某裝飾公司工人

三番五次以討要工錢為由圍攻東大門，影響正常行政秩序，造成惡劣影響，為此，決定對某裝飾公司處以10萬元罰款，今后任何參建單位再出現(xiàn)類似情況，一律

罰款10萬元。另，某裝飾公司提交《文件簽收記錄》，輔證上述文件簽收過程，即泰興某公司應對此為明知。經(jīng)質(zhì)證，泰興某公司不認可某裝飾公司出具上述證

據(jù)的證明目的，主張上述證據(jù)恰能證明某裝飾公司存在拖欠勞務費、不斷變更圖

紙等違約行為。

上述事實，有雙方當事人的陳述、《分包合同》、《補充協(xié)議書>、《腳手架搭

設、租賃協(xié)議書》、《協(xié)議書》、《結算書》、《關于結算的報告》、《工作聯(lián)系單》、《順延工期及工程款補償報告》、《承諾書》、《監(jiān)理通知》、《質(zhì)量（隱患）整改通

知單》、《工程質(zhì)量監(jiān)督記錄表》、《交接檢查記錄》、《關于首層柱子施工質(zhì)量問題的處理通知》、《對冬施存在問題處罰的通知》、《通告》等證據(jù)材料在案佐證。

本院認為，當事人對自己提出的訴訟主張所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟

請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事

人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。本案中，雙方訂立的《分包合同》、《補充協(xié)議書》、《腳手架搭設、租賃協(xié)議書》、《協(xié)議書》均系簽約

雙方的真實意思表示，且未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應力合法有效，可以作為確認雙方權利義務內(nèi)容的依據(jù)。綜觀本案，雙方的爭議焦點可歸結為兩

項，一是結算的數(shù)額，二是延期的責任歸屬及應當支付的相應的違約金的數(shù)額。

針對結算數(shù)額：首先，泰興某公司提交了有史某手寫簽字的《關于結算的報告》，群成裝飾公司對簽字的真實性提出異議。經(jīng)本院核對，該簽字確與其他證據(jù)上所

載簽字有明顯差異，故本院對于該份證據(jù)的效力捍有異議；其次，泰興某公司于

庭審時提交了《結算書》，群成巖飾公司收到該份證據(jù)，應當視為泰興某公司履

行了送達手續(xù)。則依據(jù)合同的約定，其應在2 8天內(nèi)進行核實，并給予確認或提

出修改意見。訴訟中，本院已給予雙方足夠的核實期間，但某裝飾公司僅在質(zhì)證

時提出異議，但并未就其異議成立提供反證，無法推翻泰興某公司的結算資料，故本院對其相關異議無法予以采信，并據(jù)此對《結算書>所載結算數(shù)額予以確認。

最后，雙方對于已付款項的數(shù)額存有爭議，即對于以許國輝名義借款的人民幣

769元是否計入持有不同意見，依據(jù)證據(jù)規(guī)則，某裝飾公司應當對其主張的合理性承擔舉證責任，現(xiàn)其未能提供相關證據(jù)，本院亦無法予以支持，并據(jù)此確認

已結款項為人民幣1 7 5萬元。因雙方在《協(xié)議書》中對于提前終止合同的結算

時間未予明確，且本院未對泰興某公司所主張的送達《結算書》的時間予以采信，故本院因此對其主張的利息及違約金的訴訟請求均不予支持。

針對雙方的另一爭議焦點：首先，就雙方關于違約責任歸屬的爭議，雖然泰興某公司亦提交了證明某裝飾公司具有變更圖紙、建材延期到場、拖欠工

程款、單方終止雙方合同關系等行為的證據(jù)，但綜合雙方的證據(jù)可知，泰興某公

司工作人員技術能力不足，導致大量整改、返工、修復是施王延期的主要乃至決

定性原因，并最終導致雙方合同關系的終止。因此，本院認定應當由泰興某公司

承擔違約責任。其次，就泰興某公司所應承擔的違約責任的具體數(shù)額，如前所述，因本院認定其應對延期交工承擔違約責任，故對于某裝飾公司要求其支付延期交

工違約金的反訴請求，本院應予支持；施工期間，因泰興某公司確存在管理不規(guī)

范、工作人員技術能力不足等問題，違反了雙方合同約定的其他義務，故其亦應

依據(jù)約定支付相應違約金人民幣5萬元；依據(jù)《協(xié)議書》及《結算書》，泰興某

公司確未完成全部施工項目，并由某裝飾公司委托他人完成，故依據(jù)約定，泰興

某公司亦應支付相應的違約金人民幣5萬元；依據(jù)雙方所簽訂的《協(xié)議》，顯示

泰興某公司認可其應支付未完成約定任務違約金人民幣11.5萬元，現(xiàn)其雖提出

異議，但未能提供反證，本院對其異議不予采信，故其理應如約支付；另施工期

間，因泰興某公司員工行為不當，致某裝飾公司被罰款，亦應由泰興某公司予以

賠償，故本院對于某裝飾公司主張賠償反訴請求亦予以支持。綜上所述，依據(jù)《中

華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條、<最高人民法院關于民事訴訟證

據(jù)的若干規(guī)定>第二條之規(guī)定，判決如下：

一、北京某裝飾工程有限公司于本判決生效后三十日內(nèi)向泰興市某建

設勞務有限公司支付工程款人民幣一百一十三萬零六百六十七元五角；

二、泰興市某建設勞務有限公司于本判決生效后三十日內(nèi)向北京某裝

飾工程有限公司支付違約金、賠償金共計人民幣四十四萬五千九百八十九元八

角；

三、駁回泰興市某建設勞務有限公司的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民

共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，如倍支付述延履行期間的債務利息。

本訴案件受理費一萬五千四百二十六元，由泰興市某建設勞務有限公

司負擔七百七十一元，已交納；由北京群成裝飾工秸有限公司負擔一萬四千六百

五十五元，于本判決生效后七日內(nèi)交納。

反訴案件受理費七千九百九十元，由泰興市某建設勞務有限公司負擔，于本判決生效后七日內(nèi)交納。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，交納上訴案件受理費，上訴于北京市第一中級

人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴案件受理費，按自動撤回上訴處理。

審判長方巖

人民陪審員周保山

人民陪審員賈玉英

書記員陸金偉

第二篇：劉超律師成功代理建設工程分包合同糾紛 判決書

北京市國漢律師事務所

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劉超律師代理建設工程分包合同糾紛一案，成功追回工程款

泰興市某建設勞務有限公司訴北京某裝飾工程有限公司建設工程分包合同糾紛一案，國漢律師事務所劉超律師作為泰興市某建設勞務有限公司的委托代理人，參與本案全程訴訟過程，通過對本案細致的法律分析，獨到的法律見解，為委托人追回了工程款項。

北京市海淀區(qū)人民法院

民事判決書

(2010)海民初字第96 7 3號

原告（反訴被告）泰興市某建設勞務有限公司，住所地泰興市泰興鎮(zhèn)X路X號。注冊號：XXXXXX

法定代表人倪某，董事長。

委托代理人劉超，北京市國漢律師事務所律師。

委托代理人孫某，男，本公司職工，住本公司宿舍。

被告（反訴原告）北京某裝飾工程有限公司，住所地北京市海淀區(qū)清河東X路甲X號，注冊號：XXXXXXX

法定代表人王某，總經(jīng)理。

委托代理人張某，北京市XX律師事務所律師。

委托代理人王某，北京市XX律師事務所律師。

原告泰興市某建設勞務有限公司（以下簡稱泰興某公司）訴被告北京某裝飾工程有限公司（以下簡稱某裝飾公司）建設工程分包合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告泰興某公司之委托代理人劉超、孫某；被告某裝飾公司之委托代理人張某、王某均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

泰興某公司訴稱，2008年9月2日，某裝飾公司將“解放軍總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程”中勞務部分發(fā)包給我公司，雙方簽訂“建設工程施工勞務分包合同》，就分包范圍、機具設備提供、舍同價款、違約責任等予以約定。2008年1 0月，雙方簽訂《補充協(xié)議書》，對《建設工程施工勞務分包合同》約定的承包范圍和項目費用進行了調(diào)整。2008年1 2月1 2日，雙方簽訂《腳手架搭設、租賃協(xié)議》，作為以上合同的補充就腳手架等材料提供、租賃費用負擔及退場費等予以約定。合同簽訂后，我公司認真履行自己的義務，而某裝飾公司多次變更施工圖紙，致使我公司施工成本大大增加，加之其多次供應材料不按時，致使工期嚴重延誤。2009年春節(jié)過后，某裝飾公司自行組織施工，拒絕我公司繼續(xù)施工，并單方終止《建設工程施工勞務分包合同》。我公司遂向其提交《結算書》，但雖經(jīng)我公司多次催告，其均拒絕結算，截至目前尚拖欠我公司工程款人民幣

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1130667.5元。綜上，某裝飾公司提供材料遲延、無故單方終止合同、不按期進行工程結算、無故拖欠工程款的行為，嚴重違反了合同約定，極大侵害了我公司的合法利益，故訴請法院依法判令某裝飾公司：

1、支付拖欠工程款1130667.5元，并按年利率5.4%支付該款自2 009年2月3日至實際給付之日止的利息；

2、支付違約金5萬元；

3、承擔本案訴訟費。

某裝飾公司辯稱，我公司已足額向泰興某公司支付了工程款總計1819769元；因泰興某公司施工幣專業(yè)導致施工質(zhì)量存在嚴重問題而大量返工，且其管理極端松散，出現(xiàn)施工人員強行斷電、聚眾鬧事、罷工等現(xiàn)象，造成工期延誤；且因上述原因致雙方合同終止。2009年1月1 7日，我公司與建設單位、監(jiān)理單位再三督促泰興某公司，并要求其更正不當行為，但其仍未能按時完工，為搶工期，我公司協(xié)商勸其退場，故當天雙方達成撤場協(xié)議書，并確認其在合同內(nèi)沒有完成的工作量，由我公司另行委派其他勞務企業(yè)完成剩余工作并進行返工。故我公司不同意泰興某公司的全部訴訟請求，并提起反訴，請求法院依法判令泰興某公司：

1、支付延期交工違約金90 989.8元、不按約定履行合同其他義務違約金5萬元、未完成約定任務違約金11.5萬元；

2、負擔我公司委派其他勞務企業(yè)完成剩余工作及返工違約金5萬元；

3、賠償因其不當違約行為給我公司帶來的建設單位罰款14萬元；并承擔本案反訴費用。

泰興某公司針對某裝飾公司的反訴辯稱，我公司依約完成了施工義務，違約責任應當由某裝飾公司承擔，其違約行為包括：不斷變更施工圖紙、延期提供建筑材料、拖欠工人勞務工資、不按時支付工程款、無正當理由要求我公司退場。我公司是迫于某裝飾公司的強行違約才退場的，并不存在違約行為。建設單位對其的處罰與我公司無關。綜上，我公司不同意其全部反訴請求。

經(jīng)審理查明，2008年9月2日，泰興某公司作為勞務承包人與勞務發(fā)包人某裝飾公司就解放軍總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程簽訂《建設工程施工勞務分包合同》（以下簡稱《分包合同》），約定：工程自2008年9月21日至2 008年11月30日止；合同價款為人民幣1183668元，其中于2 008年11月1 5日前支付30%，2008年12月15日前支付20%，2009年1月26日前支付45%，2009年6月30日前結清全部款項；勞務發(fā)包人應在勞務分包工作開工3天前，向勞務承包人提供與分包工程有關的圖紙1套；勞務發(fā)包人應按照施工計劃向勞務承包人提供質(zhì)量、品種、規(guī)格、型號、數(shù)量完全符合要求的材料、設備機具、構配件；如勞務發(fā)包人不能按時提供，則應相應延長工期并賠償誤工費用；施工中所需的中小型機具在施工開始前3日內(nèi)由泰興某公司提供，并出具清單雙方確認；施工中所需的周轉(zhuǎn)、低值易耗材料由某裝飾公司提供，并出具清單雙方確認；勞務作業(yè)工作完成，勞務承包人向勞務發(fā)包人遞交完整的結算資料，雙方按照本合同約定的計價方式，進行合同價款的最終支付；勞務發(fā)包人收到勞務承包人遞交的結算資料后28天內(nèi)進行核實，給予確認或提出修改意見；勞務發(fā)包人確認結算資料后28天內(nèi)向勞務承包人支付合同價款尾款。合同中第1 2條違約責任條款還約定如下：1 2.1當發(fā)生下列情形之一時，勞務發(fā)包人應承擔違約責任：勞

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務發(fā)包人違反合同約定，不按時向勞務承包人支付合同價款；勞務發(fā)包人不能按時提供質(zhì)量、品種、規(guī)格、型號、數(shù)量完全符合要求的材料、設備機具、構配件造成窩工的；勞務發(fā)包人不能提供足夠的工作面，造成窩工的；12.2勞務發(fā)包人不按約定核實勞務承包人完成的工程量或不按約定支付合同價款，應按勞務承包人同期向銀行貸款利率向勞務承包人支付拖欠合同價款的利息，并按拖欠金額向勞務承包人支付違約金；12.3勞務發(fā)包人不履行或不按約定履行合同義務的其他情況時，應向勞務承包人支付違約金j萬元，勞務發(fā)包人順延延誤的勞務承包人工作時間：12.4當發(fā)生下列情況之一時，勞務承包人座承擔違約責任：勞務承包人固自身臣固延期交工的，每延誤一日，應向勞務發(fā)包人支付違約金j萬元，最高不超過合同總金額的5%；勞務承包人施工質(zhì)量不符合本合同約定的質(zhì)量標準，勞務發(fā)包人可以要求勞務承包人返工，勞務承包人無法完成的，勞務發(fā)包人可以委派其他勞務企業(yè)完成，產(chǎn)生的費用由勞務承包人承擔；由此給勞務發(fā)包人造成損失的，勞務承包人應向勞務發(fā)包人支付違約金5萬元，最高不超過合同總金額的5%，延誤的勞務承包人工作時間不予順延；勞務承包人不履行或不按約定履行合同的其他義務時，應向勞務發(fā)包人支付違約金5萬元，最高不超過合同總金額的5%，延誤的勞務承包人工作時間不予順延。該“分包合同》還對雙方的具體義務、安全施工與檢查、安全防護、事故處理等內(nèi)容進行了約定。008年1 0月，雙方訂立(補充協(xié)議書》，就解放軍總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程的承包范圍增加項目及其計費標準、付款方式等予以約乏．其甲因增加施工項目共計支付補償費61萬元，取一自《分包合同》中關于現(xiàn)場材料、設備機具保管費8400元。2008年12月12日，雙方訂立《腳手架搭設、租賃協(xié)議書》，就解放軍總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程之鋼網(wǎng)架、屋面板安裝工程所需要的腳手架的提供、租期、品種、數(shù)量、費用等予以約定。

009年1月1 7日，泰興某公司作為合同乙方與某裝飾公司（合同甲方）簽訂《協(xié)議書》，約定：根據(jù)《分包合同>和《補充協(xié)議書》，存在尚未完工部分和甲方為乙方墊資部分，甲方同意給乙方再預支45萬元，用于支付工人勞務費，乙方承諾將此款項全部用于支付該工程的勞務費，并保證不再發(fā)生任何勞務人員聚眾滋事事件，否則，由乙方承擔一切因此帶來的經(jīng)濟處罰和法律后果；乙方所有管理、施工人員及與施工無關物資在2009午春節(jié)前全部撤出，不能撤出的，在2 009年春節(jié)前由甲乙雙方現(xiàn)場進行清點數(shù)量，交由甲方進行保管；對乙方合同內(nèi)尚未完成的工程量，由甲乙雙方各派代表，在此協(xié)議簽訂后三日內(nèi)進行現(xiàn)場簽證：結算工程價款時，所有的增項及扣款要有甲乙雙方現(xiàn)場管理人員簽字確認及在工程中與工程有關的事實為準，并遵循雙方所簽訂的合同約定。

泰興某公司就某裝飾公司拖欠工程款的主張，提交本公司于2 009年1月5日編制的《結算書》及于2009年4月5日做出的《關于解放軍總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程結算的報告》（以下簡稱<關于結算的報告》）。其中，《結算書》分“合約內(nèi)工程款”、“合約內(nèi)材料款”、“洽商變更匯總”、“協(xié)議變更匯總”、“簽證匯總”五部分，合計結算總金額為2 880 677.5元。<關于結算的報告>的主要

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內(nèi)容為提請某裝飾公司盡快就其施工的工程項目內(nèi)容進行工程勞務結算。該報告下方有手寫“此件已收到”、“6／4”及署名為史某的手寫簽名。某裝飾公司主張沒有收到過泰興某公司提供的任何有關結算的文件，針對《結算書》中結算數(shù)據(jù)的真實性、合理性提出異議，如合約內(nèi)工程款的計價平米數(shù)應為3435.36而非3472.洽商變更匯總不符合雙方的約定和造價要求、協(xié)議變更匯總應當是1 78 000元而非307 295.2元、簽證匯總的子項中有些并未實際發(fā)生且主張的價格畸高，但并未提供反證以證明其異議成立。經(jīng)核對，《關于結算的報告》上史某的筆跡與其他文本上史某的筆跡有明顯不同。

就工程款的給付，某裝飾公司出示郭某作為借款人《借款單》10份及對應轉(zhuǎn)賬支票存根1 4份，累計金額為1 7 5萬元；日期力2 008年1 2月1 7日、金額為69 769元的《借款單》1份及日期為2008年12月2日、收款人為許國琿的轉(zhuǎn)賬支票存根1份，證明其已付工程款共計1 81 9 769元。泰興某公司認可以郭某的名義借款的1 7 5萬元部分，對于收款人為許國輝的69 769元，則以其并非本公司職員、借款單與轉(zhuǎn)賬支票存根日期不對應為由不予認可。某裝飾公司未就該筆款項亦應視為向泰興某公司支付的事實提交其他輔證。

雙方對于工程延期的事實均予以確認，但對于責任歸屬存有較大爭議，均指責應由對方承擔違約責任。泰興某公司提交如下證據(jù)：

1、由徐余勇、滕云、史某等人簽字的《工作聯(lián)系單>及梧關簽收記錄、簽證單若干，證明施工期間某裝飾公司曾口共通知推遲地下室外墻拆模時間，并因鋼筋進場延誤工期、吊車停吊、砌筑磚或砂漿未到場等原因?qū)е赂C工及延誤工期；2.《協(xié)議書》，證明因群盛裝飾公司拖欠工程勞務費導致工人討要工資及最終被迫退場：

3、該公司于2 008年11月2 7日發(fā)給某裝飾公司的《關于施工工期的順延及工程款補償?shù)膱蟾妗罚ㄒ韵潞喎Q<順延工期及工程款補償報告》），主要內(nèi)容為：由于圖紙不斷改變，造成泰興某公司工程人工費及管理成本增加、施工材料費用的增加、施工工期的順延等問題，要求某裝飾公司盡快予以解決。

該報告下方有史某手寫“此函已收到”及其手寫簽名。證明因某裝飾公司不斷改變施工圖紙構成違約，泰興某公司曾向該公司提出索賠。對于上述證據(jù)，某裝飾公司的質(zhì)證意見為：證據(jù)

1、認可其中有其項目經(jīng)理史某、滕云簽字的部分材料的真實性，對其他人簽署的均不予認可，且對其證明內(nèi)容均不認可；證據(jù)

2、認可真實性，不認可證明事項，不能證明其證明目的，恰可證明某裝飾公司系基于泰關中興公司管理松散、不專業(yè)施工導致工期延誤才勸其退場，雙方協(xié)商一致由某裝飾公司另行委托其他施工單位繼續(xù)施工及返工；證據(jù)

3、認可真實性，但不認可泰興某公司的證明目的。

某裝飾公司就違約責任的歸屬提交如下證據(jù)：1，泰興某公司分別于2 008年10月3日、5日做出的《承諾書》各一份。其甲2008年1 0月3日《承諾書》的主要內(nèi)容為：“后期由于我公司技術人員的失誤以及勞動力組織和配置方面的問題，導致施工進度比計劃延誤3-5天。在確保施工安全和質(zhì)量的前提下，保證在2 008年11月1 5日前完成結構封頂。如果因為我方的原因造成工期延誤，由 北京市國漢律師事務所 提供

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導致建設單位做出經(jīng)濟處罰，我方將承擔一切責任。”；2 008年1 0月5《承諾書》的主要內(nèi)容為：“自2 008年9月1 2日開工以來，由于受氣候、材料供應及其它各方面的影響，導致施工進度比計劃滯后3-5天。在貴司材料供應及時和天氣正常的情況下，本公司承諾本項目結構在2008年11月1 5日順利封頂”；上述證據(jù)證明因泰興某公司愿因?qū)е卵诱`工期；

2、《協(xié)議書》，證明泰興某公司違反合同約定延誤工期，管理松散導致勞務工人聚眾滋事，至2009年1月1 7日仍未完工，某裝飾公司遂與其協(xié)商終止《分包協(xié)議》并約定結算事宜；

3、解放軍總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程監(jiān)理單位北京雙圓工程咨詢監(jiān)理有限公司、中國人民解放軍總醫(yī)院西院康復樓改造工程項目監(jiān)理部發(fā)出的《監(jiān)理通知》6份；解放軍總醫(yī)院西院多功能廳翻建工程建設單位北京房地集團有限公司（以下簡稱北京房地集團）六項目部及某裝飾公司發(fā)出的《工作聯(lián)系單》10份；北京房地集團六項目部發(fā)出的《質(zhì)量（隱患）整改通知單》24份；由施工單位代表、建設單：位代表、監(jiān)理單位代表、監(jiān)督員于2 008年11月11日制作的《工程質(zhì)量監(jiān)督記錄表》；北京房地集團項目管理部于2 008年12月10日制作的《檢查記錄》；北京房地集團六項目部作為移交單位與江4蘇飛天網(wǎng)架工程有限公司（接收單位）于2 008年1 2月1 9日制作^的《交接檢查記錄》。上述證據(jù)顯示泰興某公司在施工過程中存在直螺紋加工操作人員未培訓及無操作證書、加工絲頭無專用檢測工具、施工單位對直螺紋加工管理極其不規(guī)范、施工中技術措施滯后，現(xiàn)場施工人員對施工方法及規(guī)范要求不清楚、所有的柱模制作不合格、基礎柱混凝土爛根等質(zhì)量問題，需進行檢查整改、返工、修復等措施，并存在c項工作鋼筋綁扎緩慢影響施工進度、勞動力人員不足等問題。另，某裝飾公司提交雙方于2 008年12月11日簽訂的《協(xié)議》一份，證明泰興某公司未完成約定任務，依約應向其支付11.5萬元違約金。該《協(xié)議》除逐項列明工作內(nèi)容外，還在每項后手寫標注其完成情況及比例，落款處有某裝飾公司項目負責人騰云手寫簽名，并手寫補記“以上八項完成及未完成項目均有現(xiàn)場記錄”，泰興某公司項目負責人孫慶中、徐宇勇手寫簽名。泰興某公司對某裝飾公司提交上述證據(jù)的證明目的均不認可，但亦未能提供反證。某裝飾公司就其因泰興某公司的違約行為遭受罰款損失一節(jié)，提交如下證據(jù)予以證明：1.2008年1 2月2日，北京房地集團六項目部向泰興某公司就飲用水問題發(fā)出的《工作聯(lián)系單》．主要內(nèi)容為“請你公司管理好食堂的飲用水，若再次出現(xiàn)水：龍頭不關，任水自流的情況，造成業(yè)主方給本項目停水而引起的一切問題由你方承擔”；

2、北京人民解放軍總醫(yī)院西院建設辦公室（以下簡稱解放軍總醫(yī)院西院建設辦）于2008年1 2月1 2日發(fā)出的、關于工地浪費水現(xiàn)象嚴室、如再發(fā)現(xiàn)類似情況，將處以每次5000元罰款的函件；

3、解放軍總醫(yī)院西院建設辦分別于2008年11月9日、12月1 0日，向北京房地集團分別發(fā)出的《關于首：層柱子施工質(zhì)量問題的處理通知》和《對冬施存在問題處罰的通F知》，分別就存在的質(zhì)量問題罰款2萬元；

4、2009年1月1 3日，解放軍總醫(yī)院西院建設辦向各參建單位發(fā)出的《通告》，主要內(nèi)容為：某裝飾公司工人三番五次以討要工錢為由圍攻東大門，影響正常行政秩序，造成惡劣影響，為此，由 北京市國漢律師事務所 提供

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決定對某裝飾公司處以10萬元罰款，今后任何參建單位再出現(xiàn)類似情況，一律罰款10萬元。另，某裝飾公司提交《文件簽收記錄》，輔證上述文件簽收過程，即泰興某公司應對此為明知。經(jīng)質(zhì)證，泰興某公司不認可某裝飾公司出具上述證據(jù)的證明目的，主張上述證據(jù)恰能證明某裝飾公司存在拖欠勞務費、不斷變更圖紙等違約行為。

上述事實，有雙方當事人的陳述、《分包合同》、《補充協(xié)議書>、《腳手架搭設、租賃協(xié)議書》、《協(xié)議書》、《結算書》、《關于結算的報告》、《工作聯(lián)系單》、《順延工期及工程款補償報告》、《承諾書》、《監(jiān)理通知》、《質(zhì)量（隱患）整改通知單》、《工程質(zhì)量監(jiān)督記錄表》、《交接檢查記錄》、《關于首層柱子施工質(zhì)量問題的處理通知》、《對冬施存在問題處罰的通知》、《通告》等證據(jù)材料在案佐證。

本院認為，當事人對自己提出的訴訟主張所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。本案中，雙方訂立的《分包合同》、《補充協(xié)議書》、《腳手架搭設、租賃協(xié)議書》、《協(xié)議書》均系簽約雙方的真實意思表示，且未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應力合法有效，可以作為確認雙方權利義務內(nèi)容的依據(jù)。綜觀本案，雙方的爭議焦點可歸結為兩項，一是結算的數(shù)額，二是延期的責任歸屬及應當支付的相應的違約金的數(shù)額。針對結算數(shù)額：首先，泰興某公司提交了有史某手寫簽字的《關于結算的報告》，群成裝飾公司對簽字的真實性提出異議。經(jīng)本院核對，該簽字確與其他證據(jù)上所載簽字有明顯差異，故本院對于該份證據(jù)的效力捍有異議；其次，泰興某公司于庭審時提交了《結算書》，群成巖飾公司收到該份證據(jù)，應當視為泰興某公司履行了送達手續(xù)。則依據(jù)合同的約定，其應在2 8天內(nèi)進行核實，并給予確認或提出修改意見。訴訟中，本院已給予雙方足夠的核實期間，但某裝飾公司僅在質(zhì)證時提出異議，但并未就其異議成立提供反證，無法推翻泰興某公司的結算資料，故本院對其相關異議無法予以采信，并據(jù)此對《結算書>所載結算數(shù)額予以確認。最后，雙方對于已付款項的數(shù)額存有爭議，即對于以許國輝名義借款的人民幣69 769元是否計入持有不同意見，依據(jù)證據(jù)規(guī)則，某裝飾公司應當對其主張的合理性承擔舉證責任，現(xiàn)其未能提供相關證據(jù)，本院亦無法予以支持，并據(jù)此確認已結款項為人民幣1 7 5萬元。因雙方在《協(xié)議書》中對于提前終止合同的結算時間未予明確，且本院未對泰興某公司所主張的送達《結算書》的時間予以采信，故本院因此對其主張的利息及違約金的訴訟請求均不予支持。

針對雙方的另一爭議焦點：首先，就雙方關于違約責任歸屬的爭議，雖然泰興某公司亦提交了證明某裝飾公司具有變更圖紙、建材延期到場、拖欠工程款、單方終止雙方合同關系等行為的證據(jù)，但綜合雙方的證據(jù)可知，泰興某公司工作人員技術能力不足，導致大量整改、返工、修復是施王延期的主要乃至決定性原因，并最終導致雙方合同關系的終止。因此，本院認定應當由泰興某公司承擔違約責任。其次，就泰興某公司所應承擔的違約責任的具體數(shù)額，如前所述，因本院認定其應對延期交工承擔違約責任，故對于某裝飾公司要求其支付延期交

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工違約金的反訴請求，本院應予支持；施工期間，因泰興某公司確存在管理不規(guī)范、工作人員技術能力不足等問題，違反了雙方合同約定的其他義務，故其亦應依據(jù)約定支付相應違約金人民幣5萬元；依據(jù)《協(xié)議書》及《結算書》，泰興某公司確未完成全部施工項目，并由某裝飾公司委托他人完成，故依據(jù)約定，泰興某公司亦應支付相應的違約金人民幣5萬元；依據(jù)雙方所簽訂的《協(xié)議》，顯示泰興某公司認可其應支付未完成約定任務違約金人民幣11.5萬元，現(xiàn)其雖提出異議，但未能提供反證，本院對其異議不予采信，故其理應如約支付；另施工期間，因泰興某公司員工行為不當，致某裝飾公司被罰款，亦應由泰興某公司予以賠償，故本院對于某裝飾公司主張賠償反訴請求亦予以支持。綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第一百零七條、<最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>第二條之規(guī)定，判決如下：

一、北京某裝飾工程有限公司于本判決生效后三十日內(nèi)向泰興市某建設勞務有限公司支付工程款人民幣一百一十三萬零六百六十七元五角；

二、泰興市某建設勞務有限公司于本判決生效后三十日內(nèi)向北京某裝飾工程有限公司支付違約金、賠償金共計人民幣四十四萬五千九百八十九元八角；

三、駁回泰興市某建設勞務有限公司的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，如倍支付述延履行期間的債務利息。

本訴案件受理費一萬五千四百二十六元，由泰興市某建設勞務有限公司負擔七百七十一元，已交納；由北京群成裝飾工秸有限公司負擔一萬四千六百五十五元，于本判決生效后七日內(nèi)交納。

反訴案件受理費七千九百九十元，由泰興市某建設勞務有限公司負擔，于本判決生效后七日內(nèi)交納。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，交納上訴案件受理費，上訴于北京市第一中級人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴案件受理費，按自動撤回上訴處理。

審

判

長

方

巖

人民陪審員

周保山

人民陪審員

賈玉英

書

記

員

陸金偉

由 北京市國漢律師事務所 提供

第三篇：建設工程分包合同糾紛一案代理詞

建設工程分包合同糾紛一案代理詞

審判長、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國律師法》和《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規(guī)定，北京陳曉瓊律師事務所接受被上訴人宋士祥的委托，并指派我出庭參加上訴人北京城建安裝工程有限公司與被上訴人宋士祥建設工程分包合同糾紛一案的訴訟活動。根據(jù)剛才法庭調(diào)查的結果，現(xiàn)在，本代理人發(fā)表以下代理意見：

一、原審判決認定事實清楚，訴訟主體正確

2003年3月6日，張虎、付海濤以北京城建安裝工程有限公司鍋爐管 道一公司通州項目部施工一部(未依法辦理工商注冊登記)的名義，將由北京城建安裝工程有限公司總承包的北京市通州區(qū)衛(wèi)星城污水管工程濱河路污水截流管工程的部分工程分包給其下屬的、不具有獨立法人資格的鍋爐管道分公司施工，被上訴人張虎、付海濤分別作為21號---24號井段的項目經(jīng)理與技術負責人組織了該井段的施工。2003年3月，被上訴人張虎和付海濤又將該工程的部分工程發(fā)包給被上訴人宋士祥進行施工，當時雙方為簽訂建設施工合同。2003年6月5日，張虎與被上訴人對被上訴人宋士祥施工已完成的21號—24號井段工程量進行驗收，張虎在被上訴人宋士祥的施工工程量清單上簽字認可，同時，該清

單上也記載了被上訴人宋士祥施工工程的工程量及施工中存在的質(zhì)量問題。2003年8月份，被上訴人張虎和付海濤在被上訴人宋士祥出具的濱河路污水管線工程21號---24號井段已完成工程量清單上簽字，該清單上記載了被上訴人在21號---24號井段施工的工程量及相應的施工技術參數(shù)，但對被上訴人宋士祥的施工造價未確認。由于當時被上訴人宋士祥委托雇傭人員姚士順對工地進行現(xiàn)場管理，在2004年5月，被上訴人宋士祥本著誰負責的施工工地誰清欠施工費用的管理原則，受雇人員姚士順以其名義就本案事實向法院提起訴訟。因姚士順不能證明其與上訴人存在權利義務關系，且本案上訴人的被告主體不合格，依法駁回了姚士順的起訴。上述事實，有被上訴人宋士祥在原審法院提供的相關證據(jù)相佐證。

而上訴人在上訴狀中認為“原審判決事實認定不清，導致訴訟主體錯誤”的是“上訴人與被上訴人之間不存在任何合同權利義務關系”的主要理由，是與本案事實不符的。其理由是：

第一、上訴人沒有任何證據(jù)證明，被上訴人宋士祥只是“濮陽藍盾公司的一名施工人員”。上訴人沒有與被上訴人宋士祥簽訂施工合同，不等于被上訴人宋士祥與其下屬鍋爐管道分公司施工的工作人員張虎和付海濤實際履行了施工工程合同，并進行了相關的交接手續(xù)。

第二、上訴人一再聲稱“與濮陽藍盾公司之間有勞務分包合同” 等，這與本案沒有任何關系，與被上訴人宋士祥更不存在任何關聯(lián)，是上訴人的另外民事行為。

第三、有無建設施工資質(zhì)，與被上訴人宋士祥是否提供了勞務，并承包了該項目工程，不存在著必然的聯(lián)系。也就是說，不能以被上訴人宋士祥沒有建設施工資質(zhì)，就否認了被上訴人宋士祥實際施工的事實，而社會上那些有施工資質(zhì)的單 位，就以此來認定該項目工程是他們施工的。案件注重的是事實，而不是什么資質(zhì)。

第四、上訴人在上訴狀中稱被上訴人張虎和付海濤與被上訴宋士祥人簽定的完成21號---24號工程量清單及相應的施工技術參數(shù)，“不等于確認被上訴人宋士祥已完成的工程量，而只是確認濮陽藍盾公司的工程量，”那么，被上訴人要問了，既然如上訴人所說，被上訴人宋士祥與上訴人沒有合同關系，僅是濮陽藍盾公司的一名施工人員，被上訴人張虎和付海濤還有什么理由與被上訴人宋士祥確認施工工程量及提供施工技術參數(shù)呢?況且被上訴人宋士祥已年逾50歲，自己還有一個加工廠，他有必要給濮陽藍盾公司打工嗎?更何況到目前為止，上訴人沒有提供出任何有力證據(jù)證實，被上訴人宋士祥是濮陽藍盾公司的施工人員。

因此，一審判決認定事實清楚，雙方均符合訴訟主體資

格。

二、原審判決不存在對證據(jù)認定有誤一說，上訴人沒有提供出其訴訟主張的抗辯證據(jù)。

首先，在2004年姚士順向法院起訴上訴人給付工程款，提交王子木提交濮陽藍盾公司于2003年8月17日簽字的21號---24號井段的工程決算單，與被上訴人宋士祥在原審法院提交的施工工程量清單，不是一個事實上的法律關系。一是兩個案件的主體不一樣;二是要證明的事實不一樣，姚士順案件是將王子木誤認為是上訴人公司的代表，而并非什么濮陽藍盾公司;三是這張決算單與本案沒有直接的關聯(lián)性。上訴人引用最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第8條第1款的規(guī)定，是強加給被上訴人意愿的一種行為，被上訴人從來也沒有在本案的訴訟過程中表示承認上訴人所說的所謂事實。上訴人不能夠提供證據(jù)，王子木也未出庭作證，王子木與上訴人也均未提供被上訴人宋士祥與濮陽藍盾公司的關系，上訴人憑什么說原審判決對證據(jù)認定有誤呢? 更為簡單的是，上訴人口口聲聲說他只與濮陽藍盾公司有承包合同，而被上訴人宋士祥只是濮陽藍盾公司的一名施工人員，那既然這樣，上訴人就讓濮陽藍盾公司或王子木出具被上訴人與其關系證明，或者勞動合同關系，或者工資關系不就足夠了么? 還干嗎讓濮陽藍盾公司或王子木羞羞答答的躲躲閃閃呢?看來，上訴人在這一點上還是底氣不足。

其次、至于王子木提供的21號---24號井段工程決算單，無論是否存在差價問題，這與本案沒有什么關系。也就是說，上訴人與誰結算，結算多少工程款，包括是否真的結算了，這與本案都沒無關，除非上訴人有證據(jù)證明他與被上訴人宋士祥已經(jīng)就該項目工程款結算完畢了。其實，上訴人也不必要一個勁的篼圈子了，既然斷定被上訴人宋士祥是濮陽藍盾公司的一名施工人員，上訴人也已經(jīng)與濮陽藍盾公司結算請工程款了，那就把濮陽藍盾公司找來，讓其把被上訴人宋士祥與張虎、付海濤簽訂的手續(xù)要回去，并當著法庭的面說清楚，被上訴人宋士祥到底是何許人也，不久結了嘛，還用的著絮絮叨叨的、拐彎抹角的來來回回的說個沒完沒了嗎?

三、原審判決符合法定程序，判決結果實公正的欠賬還錢，這歷來都是天經(jīng)地義的，一個幾十萬元的工程承包費，對于建筑領域里是司空見慣的。從被上訴人提供的證據(jù)上看，本案事實清楚，權利義務關系也非常明確。如果說，上訴人硬要把被上訴人編造成是濮陽藍盾公司的一名施工人員，那不但有點亂了套數(shù)，上訴人還想用攪混水的手段來逃避債務。原審法院在審理案件中究竟應當適用什么程序，不是因是否涉及到什么專業(yè)問題，況且本案也不涉及到專業(yè)問題，就是一個給付工程款普通之訴。至于上訴人認為本案案情復雜、爭議較大，就由此也來左右法院去這樣認定，這就未免太過分了，也么有法律依據(jù)。同時，法庭多次開庭，對所有的證據(jù)都進行了質(zhì)證。原審判決符合法定程序。綜上，本代理人認為，原審判決認定事實清楚，證據(jù)充分，適用法律正確，請求法院駁回上訴人的上訴，維持原判，以維護被上訴人的合法權益。

以上意見，望合議庭合議時予以充分的考慮。代理人：陳曉瓊律師

工作單位：北京陳曉瓊律師事務所

第四篇：遼寧工程律師劉政偉談建設工程合同糾紛如何處理

建設工程合同糾紛一個最不好處理的糾紛，處理得好皆大歡喜，處理不好受到重大的損失。我們應該如何保障自己的權益呢。下面，我們就讓沈陽遼寧工程律師劉政偉劉政偉為我們講解一下吧！

1.工程中各種檢查驗收報告和各種技術鑒定報告。工程水文地質(zhì)勘探報告、土質(zhì)分析報告、文物和化石的發(fā)現(xiàn)記錄、地質(zhì)承載力試驗報告、隱 蔽工程驗 收報告、材料試驗報告、材料設備開箱驗收報告、工程驗收報告等，它們能證明工程質(zhì)量。

2.招標文件、合同文本及附件，其他各種簽約（備忘錄、修正案等），業(yè)主認可的工程實施計劃，各種工程圖紙（包括圖紙修改指令），技術規(guī)范 等； 承包商的報價文件，包括各種工程預算和其他作為報價依據(jù)的資料，如環(huán)境調(diào)查資料、標前會議和澄清會議資料等。

3.來往信件（書信、電子郵件等）。如業(yè)主的變更指令，各種認可信、通知，對承包商問題的答復信等。這里注意，商討性的和意向性的信件通 常不能 作為變更指令或合同變更文件。

在合同實施過程中，承包商對業(yè)主和工程師的口頭指令、傳真件、電子郵件等和對工程問題的處理意見要及時索取書面證據(jù)。來信的信封也要 封存，信封 上的郵戳記載著發(fā)信和收信的準確日期，起證明作用。

4.各種會議紀要。在標前會議和決標前的澄清會議上，業(yè)主對承包商問題的書面答復，或雙方簽署的會談紀要；在合同實施過程中，業(yè)主、工 程師和各 承包商定期會商，研究實際情況，作出決議或決定。它們可作為合同的補充。但會談紀要須經(jīng)各方簽署才有法律效力。

5.施工進度計劃和實際施工進度記錄。包括總進度計劃，開工后業(yè)主的工程師批準的詳細的進度計劃、每月進度修改計劃、實際施工進度記錄、月進度 報表等。這不僅是工程的施工順序、各工序的持續(xù)時間，還包括勞動力、管理人員、施工機械設備、現(xiàn)場設施的安排計劃和實際情況，材料的采購定貨、運輸、使用計劃和實際情況等。

6.施工現(xiàn)場的工程文件，如施工記錄、施工備忘錄、施工日報、工長和檢查員的工作日記、監(jiān)理工程師填寫的施工記錄和各種簽證等。它們應 能全面反 映工程施工中的各種情況，如勞動力數(shù)量與分布、設備數(shù)量與使用情況、進度、質(zhì)量、特殊情況及處理。各種工程統(tǒng)計資料，如周報、旬報、月報。這些 報表通常包括本期中以及至本期末的工程實際和計劃進度對比、實際和計劃成本對比和質(zhì)量分析報告、合同履行。情況評價等。

7.工程照片。如表示工程進度的照片、隱蔽工程覆蓋前的照片、業(yè)主責任造成返工和工程損壞的照片等。

劉政偉主任對建設工程合同糾紛如何處理的講解就到此結束了，如果您還有什么不明白的地方可以隨時咨詢劉政偉律師。

第五篇：建設工程合同糾紛律師應當注意的問題

建設工程合同糾紛中律師應注意的問題：

建設工程合同，又稱基本建設工程合同，基本建設工程承攬合同，是指建設工程的發(fā)包方為完成工程建設而與承建工程的承包方訂立的關于承包人進行工程建設，發(fā)包人接受該項工程并支付價款的合同。它是由建設單位提供投資計劃，計劃任務書，設計資料和其他必要的工作條件，由施工單位按照合同的約定，按質(zhì)，按量，按期完成雙方商定的工程建設項目，由建設單位按時驗收并支付約定報酬的協(xié)議，可分為建設工程勘察合同，工程設計合同和建筑施工合同3大類。

一．建設工程勘察設計合同是指建設單位（委托方）與勘察設計單位（承包方）為完成一定的建設工程勘察設計任務而簽訂的明確雙方權利義務的協(xié)議。

(一)．律師擔任建設工程勘察設計合同承包方的代理人，應注意委托方的違約責任。常見的委托方的責任有：

1，提供的不準確，未按期提供勘察設計必須的資料或工作條件而造成勘察設計的返工

停工，窩工或修改設計，委托方應按照承包方實際消耗的工作量增付費用。

2，委托方的，應償付

(二)．律師擔任建設工程勘察設計合同委托方的代理人，應注意承包方的違約責任：

1，因勘察設計質(zhì)量低劣引起的返工或未按期提交勘察設計文件拖延工期造成損失，由勘察設計單位繼續(xù)完成勘察設計任務，并應視造成損失浪費的大小減收或免收勘察設計費。對于因勘察設計錯誤而造成工程重大質(zhì)量事故者，勘察設計單位除應免收損失部分的勘察設計費外，還應支付與直接受損失部分勘察設計費相等的賠償金。

2，勘察設計合同如果是，律師應該掌握處理的原則，合同沒有實際履行的不得履

行，已經(jīng)履行或者履行完畢，應按各自的過錯承擔責任，發(fā)包方已經(jīng)支付報酬的，勘察人設計人應當返還給發(fā)包人

二．建設工程施工合同，是指建設單位（發(fā)包方）與施工單位（承包方）之間，為完成特點的建筑安裝工程任務而明確雙方權利義務關系的協(xié)議。

（一）。對建設工程施工合同糾紛，律師應查明合同是否符合國家的法律法規(guī)，當事人雙方是否具有法人資格，是否有履行合同的能力。

（二）。律師代理承包方處理糾紛時應注意：

1，發(fā)包方未按照承包合同的規(guī)定履行應負的責任，除竣工日期得以順延外，還應賠償承包方因此所受的實際損失。

2，工程或由于以及造成的返工，應采取措施失，同時賠償承包方由此造成的停工窩工返工倒運人員和機械設備調(diào)遷，材料和構件積壓的實際損失。

3，工程未經(jīng)驗收，發(fā)包方提前使用或擅自動用，由此發(fā)生的質(zhì)量或其他問題，由發(fā)包方承擔責任。

4，5，6，律師應當注意審查發(fā)包方在開工前是否已經(jīng)辦理，按《建筑法》規(guī)定，規(guī)劃

許可證應由建設人即發(fā)包人辦理，過錯責任應在發(fā)包方，發(fā)包方應當承擔主要責任

（三）。律師代理發(fā)包方處理糾紛時應注意：

1，工程合同規(guī)定的，承包方應負責2，由于修理或返工造成逾期交付的，償付

（四）。律師在代理建設工程合同糾紛過程中，應當注意審查以下事項：

1，組織項目公司是否具備法定條件

2，發(fā)展商項目的3，承包方的資質(zhì)等級

4，外省市承包商是否有在本市的5，勘察設計單位是否具備設計的6，聯(lián)建單位是否符合