第一篇：民訴習(xí)題 案例

《民事訴訟法》練習(xí)題二

一、名詞解釋（或概念辨析）

民事訴訟、民事訴訟法律關(guān)系、訴訟上的法律事實(shí)、訴訟行為、合議庭、訴訟標(biāo)的、本證、反證、證明責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)、司法救助、缺席判決、督促程序、除權(quán)判決、強(qiáng)制執(zhí)行、執(zhí)行擔(dān)保執(zhí)行和解、執(zhí)行回轉(zhuǎn)、司法協(xié)助、訴權(quán)與訴訟權(quán)利、訴訟標(biāo)的與訴訟標(biāo)的物、主管與管轄、級(jí)別管轄與地域管轄、移送管轄與管轄權(quán)轉(zhuǎn)移、訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力、直接證據(jù)與間接證據(jù)、證據(jù)能力與證明能力、期間與期日、法院調(diào)解與當(dāng)事人和解、重審與再審、不予受理與駁回起訴、駁回起訴與駁回訴訟請(qǐng)求、申請(qǐng)撤訴與放棄訴訟請(qǐng)求、起訴與上訴、撤回起訴與撤回上訴、訴訟中止于訴訟終結(jié)、民事裁定與民事判決

二、簡(jiǎn)答題

1、在我國(guó)民事訴訟中，反訴成立的條件是什么？

2、簡(jiǎn)述辯論原則的內(nèi)容。

3、簡(jiǎn)述處分原則的內(nèi)容。

4、協(xié)議管轄?wèi)?yīng)當(dāng)符合哪些條件？

5、按照民訴法的相關(guān)規(guī)定，哪些情況下需要上級(jí)法院指定管轄？

6、舉例說明共同訴訟人的兩個(gè)種類。

7、舉例說明第三人的兩個(gè)種類。

8、民事訴訟證據(jù)的學(xué)理分類有哪些？

9、法定訴訟代理人與委托訴訟代理人有什么不同？

10、、簡(jiǎn)述本證與反證的區(qū)別與聯(lián)系。

11、民事訴訟中的證明對(duì)象、免證的事實(shí)有哪些？

12、什么叫自認(rèn)？當(dāng)事人在何種情形下可以撤回其自認(rèn)？

13、民事訴訟法對(duì)法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍是如何規(guī)定的？

14、訴前財(cái)產(chǎn)保全與訴訟中財(cái)產(chǎn)保全有何不同？

15、先于執(zhí)行應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？

16、適用拘傳應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？

17、妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件有哪些？

18、法院對(duì)妨害民事訴訟行為可以采取哪些強(qiáng)制措施？

19、簡(jiǎn)述起訴的條件。

20、可以適用缺席判決的情形有哪些？

21、簡(jiǎn)述民事強(qiáng)制執(zhí)行的特征。

22、簡(jiǎn)述執(zhí)行和解的條件和效力

23、民事訴訟法對(duì)司法協(xié)助的根據(jù)和原則是如何規(guī)定的？

24、司法協(xié)助的內(nèi)容有哪些？

三、論述題

1、試述訴訟審判程序與非訟審判程序之區(qū)別。

2、試述訴的要素及其實(shí)踐意義。

3、試論訴訟標(biāo)的理論的實(shí)踐意義。

4、試述當(dāng)事人程序適格與實(shí)體適格的含義及實(shí)踐意義。

5、試析法定代理人與委托代理人之間的區(qū)別。

6、試述要件事實(shí)與證明責(zé)任分配的關(guān)系。

7、試述我國(guó)民事訴訟中證明責(zé)任分配的規(guī)則并舉例說明。

8、試述開庭審理各個(gè)階段的主要任務(wù)。

9、試述第一審程序與第二審程序的聯(lián)系和區(qū)別。

10、第二審法院對(duì)上訴案件應(yīng)如何裁判？

11、試述民事強(qiáng)制執(zhí)行程序和民事審判程序之間的聯(lián)系和區(qū)別。

四、案例分析題

案例一：張小毛因父母離異二隨母親生活，法院判令其父每月給付撫育費(fèi)200元。兩年后，隨著張小毛入學(xué)初中，該撫育費(fèi)已不足以供其生活學(xué)習(xí)之用，為此張母多次要求張父增加撫育費(fèi)，但均遭拒絕，出于無奈，只得通過訴訟解決此事。問：

1、應(yīng)如何確定本案訴訟參加人的訴訟地位？

2、張父在舉證期限內(nèi)向法院提交了反訴狀，聲稱自己已經(jīng)下崗，要求減少撫育費(fèi)50元，此反訴能否成立？為什么？

3、張父雖經(jīng)法院傳票傳喚，但無正當(dāng)理由拒不到庭，對(duì)此，法院應(yīng)作出如何處理？

4、在以后的訴訟中，雙方當(dāng)事人在庭外就增加撫育費(fèi)達(dá)成了和解協(xié)議，此時(shí)應(yīng)以何種方式結(jié)束訴訟？

案例二：王甲、王乙兩兄弟通過繼承，對(duì)父母遺下的一套老式紅木家具擁有共同的所有權(quán)。后王甲因賭博欠債，便背著王乙將該家具賣給了張三，結(jié)果因交付家具款發(fā)生糾紛，王甲將張三告到了法院。訴訟中，王乙聞知了此事。問：

1、假如王乙追認(rèn)王甲的出賣行為，法院在程序上應(yīng)如何處理？

2、假如王乙不同意王甲的出賣行為，他應(yīng)如何來維護(hù)自己的合法權(quán)利？

3、假如該套家具在訴訟前已被張三賣給了李四，李四是否應(yīng)當(dāng)參加訴訟？為什么？

案例三：李先生將王小姐告上法庭，要求返還所借的數(shù)碼相機(jī)一臺(tái)，李先生的朋友邱先生出庭作證，稱其曾見過李先生將數(shù)碼相機(jī)交予王小姐之事，王小姐對(duì)于受到相機(jī)并不否認(rèn)，但認(rèn)為這是自己生日時(shí)李先生給予的饋贈(zèng)，為此，王小姐當(dāng)庭出示李先生所寫的生日賀卡，其中確有“奉上數(shù)碼相機(jī)一臺(tái)，聊表慶賀之意”的內(nèi)容，可李先生卻提出該賀卡是偽造的，其筆跡非自己所書。問：

1、從證據(jù)的分類角度，邱先生的所言和王小姐出示的賀卡分別屬于何種證據(jù)？

2、從證據(jù)的種類來分析，邱先生的所言、王小姐出示的賀卡及李先生認(rèn)為的偽造筆跡分別屬于何種證據(jù)？

案例四：趙先生與錢女士于2005年6月結(jié)婚，2006年2月生一女孩。2006年9月，趙先生以兩人感情破裂為由向法院提起訴訟，要求與錢女士離婚。法院立案審查并于2006年12月作出判決不予準(zhǔn)許。判決后，雙方均未上訴。此后，趙先生便經(jīng)常不回家，并故意與錢女士爭(zhēng)吵。2007年4月，錢女士起訴至法院要求與趙先生離婚，法院經(jīng)審查認(rèn)為，錢女士起訴距上次法院作出判決不滿6個(gè)月，故裁定不予受理。問：

1、趙先生的起訴應(yīng)否受理？為什么？

2、法院不受理錢女士的起訴是否正確？為什么？

案例五：住臨江市仙臺(tái)區(qū)的張先生將自己居住的一間住房賣給陳小姐，雙方為此簽定了賣房協(xié)議，陳向張支付了買房定金。后張先生反悔，便離家出走，致陳小姐尋其無著。一年后，陳小姐向自己住所地的西城區(qū)法院起訴，要求張先生履行協(xié)議，法院便指派李法官獨(dú)任審理本案。李法官遂通知二年前即與張先生訂有三年租約的黃女士作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。由于被告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，因此李法官便決定不再開庭審理而逕行判決，支持了陳小姐的訴訟請(qǐng)求。黃女士接到判決到后，以一審判決未改變其與張先生的租賃關(guān)系為由，提起了上訴。臨江市中級(jí)人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，原審判決正確，故作出了駁回上訴，維持原判的裁定。請(qǐng)指出上述案例中違反民事訴訟法的錯(cuò)誤之處，并簡(jiǎn)要說明理由。

案例六：2004年初，家住上海金山的張三（甲方）與家住閔行的李四（乙方）簽訂房屋租賃合同，李四將位于松江區(qū)大學(xué)城的一處300平米的二層樓租給張三經(jīng)營(yíng)飯店。合同中除約定了租賃事宜外，還約定：“甲方租賃過程中如果決定購(gòu)買該房，按每平米5000元的價(jià)格購(gòu)買，具體事項(xiàng)另行協(xié)商”。

張三的飯店開業(yè)后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買下長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。但因房?jī)r(jià)上漲，李四不同意出賣。張三將房?jī)r(jià)款150萬元辦理了提存公證。李四仍不同意出賣。后李四以每平方米7500元的價(jià)格與廣福林實(shí)業(yè)公司簽訂了房屋買賣合同。張三為阻止李四與廣福林公司成交，向松江人民法院提交訴訟。要求認(rèn)定租賃合同中的買賣條款有效并判決李四履行協(xié)助辦理房屋過戶后續(xù)的義務(wù)。

法院受理后，李四提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書，一審法院經(jīng)審理認(rèn)定，原被告之間構(gòu)成了預(yù)約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買賣關(guān)系，故判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求，張三不服，提出上訴。回答以下問題：

1、本案訴訟過程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？

2、如果二審維持原判，張三在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過何種訴訟手段獲得法律救濟(jì)？

3、如果本案二審法院判張三勝訴，張三申請(qǐng)執(zhí)行，廣福林公司能否申請(qǐng)?jiān)賹?？為什么？廣福林公司能否提出執(zhí)行異議？為什么？

4、張三在起訴前為了阻止李四與廣福林公司成交，可申請(qǐng)法院采取何種法律手段？法院準(zhǔn)許其申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)具備何種條件？法院應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)許和執(zhí)行？

5、如果二審維持原判，此后張三與李四雙方經(jīng)過協(xié)商，達(dá)成了按每平方米7500元價(jià)格賣房的合同，該合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)？為什么？

案例七：原告王甲訴稱，其于2004年3月1日上午駕車去被告處（某加油站）加油，趁排隊(duì)間隙在加油站內(nèi)閑逛，不料被被告用來看門的狼狗咬傷，致身心受到侵害，故起訴要求賠償，被告認(rèn)可以上事實(shí)，但辯稱原告未就被告主觀上存在過錯(cuò)而提出證據(jù)加以證明，故要求法院駁回原告之訴請(qǐng)。問：

1、該案應(yīng)由何地法院管轄？

2、根據(jù)法律，法院應(yīng)如何分配本案的證明責(zé)任？（以上兩問，均需說明理由）

案例八：對(duì)某銀行訴某房地產(chǎn)開發(fā)公司借款糾紛一案，人民法院于2007年10月做出來生效調(diào)解書，確定某房地產(chǎn)開發(fā)公司應(yīng)于2007年12月底之前償還本金和利息。某房地產(chǎn)開發(fā)公司按照調(diào)解書履行了歸還本金的義務(wù)，但對(duì)于利息雙方另外達(dá)成了還款協(xié)議。約定房地產(chǎn)開發(fā)公司于2008年7月底之前償還全部利息。后某房地產(chǎn)開發(fā)公司沒有按協(xié)議歸還利息，某銀行擬向人民法院申請(qǐng)對(duì)調(diào)解書所確定的利息部分進(jìn)行執(zhí)行。問：

1、雙方有關(guān)利息達(dá)成的還款協(xié)議是否屬于執(zhí)行和解？

2、某銀行最遲應(yīng)在什么時(shí)候申請(qǐng)執(zhí)行？

3、若已經(jīng)超過了執(zhí)行的申請(qǐng)期期限，某銀行擬采取起訴要求某房地產(chǎn)開發(fā)公司履行還款協(xié)議的策略來尋求救濟(jì)，是否可行？

案例九：海州市平安區(qū)居民王富貴在家招待好朋友陸全順、李金水吃飯。當(dāng)開啟第五瓶“水晶”牌啤酒（該啤酒為鄰省A市某啤酒廠生產(chǎn)）時(shí)意外發(fā)生了。該啤酒瓶突然發(fā)生爆炸，玻璃碎片將王富貴、陸全順和李金水三人不同程度地?fù)魝?。三人立即被送往了附近的市人民醫(yī)院治療。傷勢(shì)痊愈后不久，王富貴來到出售該啤酒的勤豐副食品商店（使用的是海州市玉山食品公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照）進(jìn)行交涉。商店認(rèn)為該事故的產(chǎn)生是因?yàn)槠【破勘旧泶嬖谫|(zhì)量問題，責(zé)任應(yīng)該在啤酒生產(chǎn)廠家，而非經(jīng)銷商。因此拒絕承擔(dān)責(zé)任。讓王富貴找廠家索賠。王富貴本人因傷住院一個(gè)多星期，共花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)3000多元，其朋友陸全順和李金水也分別花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)數(shù)百元。幾番交涉無，王富貴、陸全順和李金水三人經(jīng)商量，決定向人民法院起訴。問：

1、本案應(yīng)當(dāng)符合確定各當(dāng)事人的訴訟地位？

2、本案會(huì)形成何種共同訴訟？

3、若王富貴認(rèn)為應(yīng)該起訴經(jīng)銷商，而陸全順和李金水認(rèn)為應(yīng)該起訴啤酒生產(chǎn)廠家，分別提起訴訟后，可否合并審理后一并判決。

案例十：2006年11月原告A電腦公司起訴被告B光電公司，要求B光電公司支付貨款35000元，但B光電公司辯稱本公司的網(wǎng)絡(luò)工程是由C電腦公司承接的，雙方已經(jīng)進(jìn)行了結(jié)算。自己與A電腦公司并不存在買賣關(guān)系。法院審理后發(fā)現(xiàn)原告A電腦公司起訴所依據(jù)的送貨單上確系被告B光電公司人員的簽名。但B光電公司解釋說簽收送貨單是因?yàn)镃電腦公司無人在場(chǎng)，于是應(yīng)A電腦公司的要求簽名，只是證明這些貨送到了工地上，并且在B光電公司此后與C電腦公司的工程決算費(fèi)中已經(jīng)包括有這批貨款。問：

1、A電腦公司起訴B光電公司是否會(huì)導(dǎo)致其對(duì)C電腦公司就該筆貨款進(jìn)行請(qǐng)求的訴訟時(shí)效中斷？為什么？

2、在訴B光電公司案件審理過程中，若A電腦公司就該筆貨款又另行起訴C電腦公司，法院應(yīng)否受理？為什么？

3、若A電腦公司分別起訴B光電公司和C電腦公司，均有可能面臨敗訴的風(fēng)險(xiǎn)（前案中法院可能認(rèn)定A電腦公司與B光電公司不存在買賣關(guān)系，后案中可能無法證明貨物已交付C電腦公司）你認(rèn)為A電腦公司應(yīng)采取何種訴訟策略才能避免這種風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)自身權(quán)益？

案例十一：香山公司（住所位于甲市A區(qū)）與紅葉公司（住所位于乙市B區(qū)）簽訂了一份建筑合同，由紅葉公司承建香山公司丙市分公司的辦公樓（位于丙市C區(qū)）。雙方同時(shí)還約定因履行該建筑合同發(fā)生的爭(zhēng)議，雙方協(xié)商解決；協(xié)商不成的，雙方可以向甲市A區(qū)法院起訴或者向乙市B區(qū)法院起訴。辦公樓建成后，因辦公區(qū)的附屬設(shè)施質(zhì)量不符合合同約定，香山公司與紅葉公司協(xié)商無果，香山公司向法院起訴。訴訟中雙方主動(dòng)申請(qǐng)法院調(diào)解，在調(diào)解中紅葉公司承認(rèn)工程所用水泥不合要求，因而影響了工程質(zhì)量，但雙方就賠償無法達(dá)成協(xié)議。問：

1、哪些法院對(duì)此案具有管轄權(quán)？

2、紅葉公司在調(diào)解中主動(dòng)承認(rèn)了工程存在的質(zhì)量問題，在隨后的審理中是否可以作為自認(rèn)對(duì)待？

3、如果雙方在二審中庭外達(dá)成了賠償協(xié)議，可以哪些方面結(jié)案？

案例十二：王某與張某的借款糾紛一案經(jīng)人民法院判決，債務(wù)人張某應(yīng)在判決書生效后10日內(nèi)向王某償還借款10萬元，并支付自2007年10月10日至履行之日的利息。判決經(jīng)送達(dá)雙方當(dāng)事人后于2008年4月10日生效。此后雙方就還款達(dá)成協(xié)議，約定張某在2008年10月底之前償還5萬元及相應(yīng)利息，余款5萬元及相應(yīng)利息在2009年2月底還清。但在2008年10月底之前。張某只歸還了3萬本金。問：

1、雙方就還款達(dá)成協(xié)議后，王某還可不可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行？

2、王某向法院申請(qǐng)執(zhí)行的期限何時(shí)屆滿？

3、進(jìn)入執(zhí)行程序后，若法院對(duì)張某名下的某處房產(chǎn)采取執(zhí)行措施準(zhǔn)備拍賣，而張某認(rèn)為此房是其唯一住房，法院不可以拍賣，應(yīng)當(dāng)如何尋求救濟(jì)？

案例十三：提示與要求：實(shí)踐中，提起一個(gè)訴，通常具體表現(xiàn)為當(dāng)事人向法院提交書面訴狀，訴狀之內(nèi)容可以反映出一個(gè)案件的基本情況。閱讀下面的這份民事起訴書，然后回答相關(guān)問題。

民事起訴書

原告：上海神指實(shí)業(yè)有限公司

住所：上海市徐匯區(qū)衡山路1500號(hào)

法定代表人：徐達(dá)，董事長(zhǎng)

被告：上海慧眼紡織有限公司

住所：上海市南匯區(qū)萬祥鎮(zhèn)育才路330號(hào)

法定代表人：康生，總經(jīng)理

訴訟請(qǐng)求

1、判令被告向原告償付貨款人民幣166，300元和承擔(dān)遲延付款的滯納金人民幣23293元（滯納金按照相應(yīng)遲延付款的日萬分之四計(jì)算，計(jì)算至2007年5月31日）。

2、判令被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

事實(shí)與理由

自2005年1月份開始，被告經(jīng)常通過打電話方式訂購(gòu)原告的棉紗。每次被告在常州紡織品交易市場(chǎng)驗(yàn)收了由原告送來的貨物后向原告出具“預(yù)約付款憑單”，然后再根據(jù)被告資金周轉(zhuǎn)情況向原告付款，付款時(shí)收回相應(yīng)的“預(yù)約付款憑單”。經(jīng)原告銷售和財(cái)務(wù)部門核查，被告尚拖欠原告貨款人民幣166，300元，有被告2005年12月、2006年7月分別向原告開具的“預(yù)約付款憑單”為據(jù)。就上述欠款，之前原告曾數(shù)次催促請(qǐng)求被告支付，但被告總以各種理由一拖再拖，遲至今日未付。無奈之下，原告現(xiàn)依法將被告訴至貴院，誠(chéng)望判如所請(qǐng)。

此致

上海市南匯區(qū)人民法院

具狀人：上海神指實(shí)業(yè)有限公司

2007年5月25日

附件：

1、起訴書副本一份

2、證據(jù)材料——預(yù)約付款憑單二份

請(qǐng)回答以下問題：

1、以簡(jiǎn)潔明確的語(yǔ)言，具體指出本案之訴的要素、訴的種類。

2、本案是否構(gòu)成共同管轄？為什么？

案例十四：2005年3月，恒生科技公司（位于A市甲區(qū)）、實(shí)華實(shí)業(yè)總公司（位于B市乙區(qū)）與城建建筑有限公司（位于C市）簽訂一份建筑工程合同。合同約定：恒生科技公司與實(shí)華實(shí)業(yè)總公司共同投資100萬元，由城建建筑公司在A市丁區(qū)黃金地段興建一棟辦公大樓；工程期為五個(gè)月。2005年9月，辦公大樓必須能投入使用。2005年8月初，辦公大樓已經(jīng)完工，但因市場(chǎng)建筑材料捷克上漲較大，城建公司除要求按合同給付工程款外，還要求增加給付部分建筑工程款；恒生科技公司與實(shí)華總公司則提出因此城建公司偷工減料，工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，要求賠償損失。雙方就此發(fā)生較大爭(zhēng)議。2005年8月底，此減少?zèng)Q定提起訴訟，遂向A

市的法院和B市的法院均遞交了起訴狀，A市法院和B市法院對(duì)該案的管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議。

在管轄爭(zhēng)議解決后，法院進(jìn)行了開庭審理，但實(shí)華總公司內(nèi)部財(cái)務(wù)問題，經(jīng)法院傳票傳喚后，既不說明理由，也不參加開庭審理。一審法院作出判決，支持城建公司的訴訟請(qǐng)求，判決按合同給付工程款外，還增加部分建筑工程款。恒生公司不服一審判決，提起上訴。在二審法院審理過程中，因?qū)嵢A總公司財(cái)務(wù)危機(jī)加劇，為擺脫困境，恒生公司與實(shí)華總公司合并成恒實(shí)科技實(shí)業(yè)公司（以下簡(jiǎn)稱恒實(shí)公司）。合并完成后，恒實(shí)公司繼續(xù)進(jìn)行訴訟，對(duì)城建公司提起反訴，要求賠償因工程質(zhì)量問題給己方帶來的損失。二審法院開庭審理，判決駁回上訴，維持原判。

判決生效后，恒實(shí)公司并沒有履行判決確定的義務(wù)，城建公司向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，服飾公司進(jìn)行了重組，原來的服飾公司分立成恒華投資公司和實(shí)恒產(chǎn)業(yè)公司。問：

1、對(duì)于本案哪些法院有管轄權(quán)？

2、如果在案件的管轄權(quán)爭(zhēng)議未解決之前，A市法院卻搶先對(duì)該案作出了判決，對(duì)于該判決應(yīng)如何處理？

3、實(shí)華總公司不參加開庭審理，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

4、在恒實(shí)公司對(duì)城建公司提起反訴后，二審法院如何處理？

5、在本案的執(zhí)行過程中，恒實(shí)公司發(fā)生分立后，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

案例十五：張綱，A市人，1999年與李芳登記結(jié)婚。2004年來H市務(wù)工后與當(dāng)?shù)嘏嗄晡杭t產(chǎn)生感情。2006年2月，在張綱稱已和李芳辦理離婚后，魏紅與其在H市登記結(jié)婚。但婚后魏紅發(fā)現(xiàn)張綱染上毒癮，遂于2009年4月向H市法院起訴離婚。法語(yǔ)啊了審理后，判決解除張綱與魏紅的婚姻關(guān)系，丙對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了分割。2010年2月，魏紅發(fā)現(xiàn)張綱于2008年在A市購(gòu)置有房產(chǎn)一處，遂向H市中級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?，?qǐng)求法院確認(rèn)該處房產(chǎn)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并進(jìn)行分割。問：

1、對(duì)于魏紅的請(qǐng)求，該上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

2、若有關(guān)A市房產(chǎn)的爭(zhēng)議經(jīng)法院審判后，在對(duì)該房產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行過程中，李芳提出自己并未同張綱離婚，她對(duì)該房產(chǎn)享有權(quán)利，應(yīng)如何向法院主張？

3、有關(guān)法院對(duì)第2問中李芳提出的主張經(jīng)審查后確認(rèn)成立的，該如何處理？

4、如果張綱與李芳真的沒有離婚，現(xiàn)張綱以此為由向法院申請(qǐng)對(duì)與魏紅的離婚判決進(jìn)行再審，法院應(yīng)否受理？為什么？

5、如果張綱與魏紅結(jié)婚屬重婚，對(duì)于本案的離婚判決該如何糾正？

第二篇：民訴習(xí)題

以下4題，請(qǐng)同學(xué)們先做出選擇，再說明理由：

1.在我國(guó)，下列哪些主體不具有訴訟權(quán)利能力，不能作為民事訴訟當(dāng)事人？（）

A．居住在北京大學(xué)內(nèi)的外國(guó)留學(xué)生B．中外合資蘇州菲飛浦公司

C．中華人民共和國(guó)公民D．個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和個(gè)人合伙

2.12歲小童甲在學(xué)校不慎將同學(xué)乙眼睛弄傷，雙方父母因賠償問題訴至法院。請(qǐng)問本案如何確定當(dāng)事人？（）

A．乙為原告；甲為被告B．乙父母為原告；甲父母為被告

C．乙父母為原告；甲為被告D．乙為原告；甲父母為被告

3.蘇某出國(guó)訪問前將自己的一臺(tái)純平大彩電委托給劉某保管，后電視被劉某的鄰居朱某借用，不慎損壞。蘇某回國(guó)后起訴劉某，要求賠償損失。請(qǐng)問：朱某在本案中處于什么地位？（）

A．與劉某共同為被告B．是無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

C．是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人D．是與本案無關(guān)的案外人

4.牛老漢去世后，他的7個(gè)兒子因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，訴訟至法院。小兒子牛七告大兒子侵犯了他的繼承權(quán)。法院受理本案后，通知其余5個(gè)兒子應(yīng)訴，其中牛三和牛四明確表示放棄實(shí)體權(quán)利，不參加訴訟；牛二和牛五不表態(tài)；牛六愿意參加訴訟。請(qǐng)問：本案中誰(shuí)是原告？

第三篇：民訴案例

【案情】上海市日用化工廠退休工人郭漢先有子女五人：長(zhǎng)子郭松林、長(zhǎng)女郭朋娣和二女郭朋英在上海市工作，次子郭松根在重慶市沙坪壩區(qū)工作，三女郭朋秀在河南省鄭州工作。五個(gè)子女均已完婚成家。1996年8月郭漢先病故后，在上海市某區(qū)遺有一樓一底的瓦房一棟（四間臥室、一間廚房、一個(gè)陽(yáng)臺(tái)）及家具等物。女子五人在辦理喪事之后，為遺產(chǎn)繼承問題發(fā)生了分歧。兄妹五人多次開家庭會(huì)議協(xié)商，并經(jīng)街道調(diào)解，始終未能達(dá)成一致意見。郭松林向上海市某區(qū)法院提起訴訟，以其弟郭松根為被告，請(qǐng)求法院判決自己繼承房屋的三分之二。某區(qū)法院立案后，因被告郭松根接單位電報(bào)返回重慶，便以“被告不在我市居住，現(xiàn)已返回重慶”為由，將案件移送給重慶沙坪壩區(qū)法院審理?！締栴}】 1．本案移送是否正確？ 2．本案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄？

①不正確，遺產(chǎn)糾紛屬于專屬地管轄，上海某區(qū)法院有管轄權(quán)，重慶市沙坪區(qū)法院沒有管轄權(quán)

②對(duì)于以不動(dòng)產(chǎn)為訴訟標(biāo)的的訴訟應(yīng)該以不動(dòng)產(chǎn)所在地的法院為管轄法院,即山海某區(qū)法院

【案情】1996年8月，甲市星光廠采購(gòu)員與乙縣木材供應(yīng)站法定代表人賀玉在丙縣簽訂一份買賣木材合同。按合同規(guī)定，星光廠當(dāng)即交付定金10萬元，木材站必須于同年11月發(fā)貨。合同約定，驗(yàn)收地為乙縣火車站，到站地為甲市鄰近之縣丁縣，然后由供方以汽車運(yùn)輸至甲市，交貨地點(diǎn)為甲市。一旦雙方發(fā)生爭(zhēng)議，由合同簽訂地和原告或被告住所地人民法院管轄。后因合同履行發(fā)生爭(zhēng)議，星光廠準(zhǔn)備向法院起訴。【問題】1．合同協(xié)議管轄的內(nèi)容是否有效？ 2．合同履行地應(yīng)如何確定？ 3．哪個(gè)法院對(duì)本案有管轄權(quán)？ ①無效約定履行地不明確

②因合同無確定的履行地，所以以交貨地為履行地即甲市

③被告住所地乙縣和合同履行地甲市有管轄權(quán)

【案情】原告北方電鍍廠，從1996年起，為該縣汽車方向盤廠加工電鍍零配件，到1998年7月，汽車方向盤廠欠北方電鍍廠的加工費(fèi)已達(dá)8萬余元。1998年8月，汽車方向盤廠與汽車油箱廠合并，改名東風(fēng)汽車制造廠。北方電鍍廠向東風(fēng)汽車制造廠追索欠款時(shí)，該廠法定代表人以“原廠已撤銷，廠長(zhǎng)已換人，汽車方向盤廠所欠的債務(wù)與本廠無關(guān)”為由，拒絕償還債務(wù)。為此，北方電鍍廠在多次追索欠款均遭東方汽車制造廠拒絕的情況下，于1999年起訴到某區(qū)法院。法院審理此案過程中，原告提出申請(qǐng)，要求參加合議庭成員之一的陪審員王小梅回避，理由是：王小梅是被告東方汽車廠廠長(zhǎng)張大林的妻妹。經(jīng)法院決定，準(zhǔn)予原告的回避申請(qǐng)。對(duì)此，被告不服，提出復(fù)議申請(qǐng)，理由是：1．王小梅是陪審員而非法院審判員，不應(yīng)適用民事訴訟法有關(guān)回避的規(guī)定；2．本案當(dāng)事人是東風(fēng)汽車制造廠不是東風(fēng)汽車制造廠的廠長(zhǎng)，陪審員王小梅雖說是與張廠長(zhǎng)有姻親關(guān)系，但這里有個(gè)公私分明的問題。法院經(jīng)復(fù)議，仍維持原決定。【問題】1．被告申請(qǐng)有無道理？ 2．法院決定是否正確？

①?zèng)]有道理，根據(jù)《民訴法》39條規(guī)定：陪審員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)，陪審員與東風(fēng)汽車制造廠的廠長(zhǎng)有姻親關(guān)系，應(yīng)當(dāng)回避。

②正確《民訴法》44條：審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請(qǐng)他們回避：“

（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬的；“

（二）與本案有利害關(guān)系的；“

（三）與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。

【案情】劉向華居住在甲市A區(qū)，有一幢一樓一底祖遺樓房共10間。1997年11月，劉向華去南京女兒處探親，臨行前將房屋交由自己的大兒子文學(xué)代管。1998年1月，文學(xué)家的鄰居陳平向文學(xué)介紹了工商局干部王初存，并以居間人的身份要求文學(xué)將10間房屋以30萬元的價(jià)格賣給王初存。文學(xué)認(rèn)為有利可圖，便與其弟文才商量，同時(shí)征得文才的同意將其母所有的房屋10間以30萬元的價(jià)格賣給了王初存。王初存購(gòu)得房屋本欲住人，后發(fā)現(xiàn)房屋出租更為合算，又以每間房租500元的價(jià)格出租給陳豐收，租賃期限5年。1998年10月，劉向華從女兒處探親歸來，文學(xué)、文才向其母敘說房屋買賣經(jīng)過，劉向華表示堅(jiān)決不同意，于同年11月底向人民法院提起訴訟。

【問題】1．該案的被告是誰(shuí)？2．陳平、王初存、陳豐收的訴訟地位如何確定？

① 原告應(yīng)為劉向華,其兩個(gè)兒子為被告,訴訟請(qǐng)求房屋買賣在房主不在的情況下,無權(quán)做主買賣房屋.②王初存和陳豐收作為第三人參加，陳平夠作為證人（引薦人促進(jìn)了買賣的進(jìn)行）

【案情】1992年7月13日凌晨，在某公路上，發(fā)生了一起交通肇事案，事故現(xiàn)場(chǎng)有被害人的尸體和被害人騎的摩托車，尸體旁邊有被害人的血跡。尸體不遠(yuǎn)處有汽車急剎車留下的摩擦痕跡。被害人手腕上的手表已被摔壞，時(shí)針指在5點(diǎn)50分。偵查人員對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了勘驗(yàn)，拍攝了一張現(xiàn)場(chǎng)全景照片。法醫(yī)鑒定結(jié)論：被害人系被汽車撞擊而死。有婦女張某對(duì)偵查人員說，她丈夫告訴她，事故發(fā)生時(shí)，他行走在離事故現(xiàn)場(chǎng)50米處，目擊一輛解放牌大卡車撞倒被害人后逃離而去。事故現(xiàn)場(chǎng)不遠(yuǎn)處有里程碑記明事故發(fā)生地距A市15公里。A市交通管理局查明，5點(diǎn)50分左右曾有二輛解放牌大卡車經(jīng)過事故現(xiàn)場(chǎng)處。其中有一輛A市某廠車輛。經(jīng)偵查人員查看，該車上有一處漆皮新脫落的痕跡。廠調(diào)度證明司機(jī)劉某13日早晨5點(diǎn)55分回廠。偵查人員詢問劉某和與司機(jī)同車的趙某，兩人均否認(rèn)他們當(dāng)天早上發(fā)生過交通肇事?！締栴}】本案中哪些屬于物證？哪些證據(jù)屬于書證？哪些證據(jù)屬于直接證據(jù)？

(1)物證有： A被害人的尸體，B被害人血跡，C路面上剎車的痕跡；D解放牌大卡車；E解放牌大客車漆皮脫落痕跡；F被害人騎的摩托車G被害人手上被掉壞的手表．

(2)書證有：A被害人手上指明時(shí)間的手表；B肖山某廠的出車表；C證明離肖山15公里的里程碑．(3)直接證據(jù)有：A婦女張某的證言；B司機(jī)劉某的陳述；C與司機(jī)同車的趙某的證言；D法醫(yī)的鑒定結(jié)論。

【案情】章某是河南遂平縣農(nóng)民，劉某是重慶市江津縣農(nóng)民，兩人為連襟關(guān)系（即其妻為兩姐妹）。1987年1月劉某寫信給章某，稱四川木材便宜，但資金不足，讓章某貸款二萬元，自己出資一萬元，合伙做木材生意。同年3月初，章某在河南遂平縣工商銀行貸款二萬元匯入劉某的銀行賬戶。同年四月底，兩人外出做木材生意未成，各自回家后因結(jié)算發(fā)生糾紛，章某將劉某訴自重慶市江津縣法院，要求劉某歸還尚欠的八千元人民幣。其理由是：他匯給劉某的二萬元，經(jīng)多次催要，劉某只匯回一萬二千元，剩下的八千元拒不歸還。劉某辯稱：我除匯給章某一萬二千元外，章某還拿走了六千元現(xiàn)金，兩人外出做生意所花的二千多元差旅費(fèi)均由我墊付，根本不存在我欠章某錢的問題，為做木材生意我在外面跑了半年，他還應(yīng)付我的工資才對(duì)。

【問題】此案中當(dāng)事人的舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)如何分配？

民事訴訟提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，即“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”所以，章某作為訴訟當(dāng)事人，負(fù)有舉證責(zé)任

【案情】龍江縣已退休老干部有私房4間，因患病急需治療費(fèi)。1996年5月，該退休干部唐豐作將自己的4間私房賣給其進(jìn)城做生意的表弟唐豐業(yè)，雙方協(xié)議，先辦理房屋產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，唐豐業(yè)付房款8萬元，待唐豐作死后，才將房屋交付給唐豐業(yè)。1997年8月，唐豐作患病治療無效死亡。唐豐作死后其大兒子搬進(jìn)這4間房屋住，欲全部繼承該4間房屋。唐豐作的小兒子知道情況后，要求兩人各繼承一半。但大兒子唐偉亮堅(jiān)決不同意，堅(jiān)持自己一人繼承，無奈小兒子唐偉明向法院提起訴訟，要求繼承遺產(chǎn)。一審判決后，大兒子唐偉亮不服，提出上訴。在上訴案件審理中，唐豐業(yè)知道此事后，即到二審法院找到辦理該案的審判人員，說明他以購(gòu)買該房的情況，并要參加訴訟?！締栴}】唐豐業(yè)能否在二審中參加訴訟? 不能，若唐豐業(yè)在二審中參加訴訟則必須要有訴訟地位。一審漏列的主體，人民法院可進(jìn)行調(diào)節(jié)；不能調(diào)節(jié)的應(yīng)發(fā)回重審

【案情】蘇沖球與羅小葉1995年11月相識(shí)并戀愛，1997年6月登記結(jié)婚，同年10月1日雙方舉行了結(jié)婚儀式?；楹螅K沖球與羅小葉一起共同生活了20天，于1997年1月羅小葉以夫妻感情破裂為由向人民法院提起訴訟，要求判決與被告蘇沖球離婚，并依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。法院立案受理后，因被告下落不明，決定用普通程序?qū)徖?，用公告方式送達(dá)了起訴狀副本。在公告期內(nèi)，被告蘇沖球出現(xiàn)，并到庭應(yīng)訴。被告辯稱，夫妻感情沒有破裂，不同意離。被告出現(xiàn)后，法院認(rèn)為，本案原、被告結(jié)婚時(shí)間短，婚后雙方共同生活才20天，而且財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議不大，于是，決定使用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?。?jīng)過開庭審理后，依法判決準(zhǔn)予原、被告離婚。

【問題】1．法院開始決定用普通程序?qū)徖硎欠裾_? 2．法院后來決定改用簡(jiǎn)易程序?qū)徖硎欠窈侠? ①正確，普通程序用于一般的第一審民事案件和重大疑難的第一民事案件。法院因被告下落不明采用普通程序勝利是正確的。②不合理，簡(jiǎn)易程序可以改用普通程序，但是普通程序不能改用簡(jiǎn)易程序。

原告A對(duì)于自己提出的訴訟請(qǐng)求有舉證的責(zé)任，包括：自己受有損害的事實(shí)，電視機(jī)爆炸的事實(shí)，損害是由于電視機(jī)爆炸引起的。根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)?，產(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。因此，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)產(chǎn)品無缺陷或自己無過錯(cuò)的舉證責(zé)任?！景盖椤繌埿』ㄅc其丈夫孔大軍經(jīng)多年共同勞動(dòng)經(jīng)營(yíng)，購(gòu)房屋7間，存款6萬元。1985年孔大軍病故。當(dāng)時(shí)并未分割財(cái)產(chǎn)。張小花仍與其兩個(gè)兒子共同生活。1986年張小花又與兩個(gè)兒子共建兩間房屋。其后不久，張小花的兩個(gè)兒子為財(cái)產(chǎn)歸屬問題經(jīng)常發(fā)生爭(zhēng)吵，張小花于是向人．民法院提起訴訟，要求解決家庭財(cái)產(chǎn)糾紛，把家庭財(cái)產(chǎn)一次分割清。某區(qū)人民法院受理此案后，認(rèn)定案件性質(zhì)為家庭財(cái)產(chǎn)糾紛，將9間房屋和存款都認(rèn)為是張小花和其兩個(gè)兒子的家庭共有財(cái)產(chǎn)，判決三人各分配三分之一財(cái)產(chǎn)。張小花不服一審判決，認(rèn)為其中7間房屋及存款是她與丈夫多年共同勞動(dòng)所得，自己應(yīng)多分財(cái)產(chǎn)，即向市中級(jí)人民法院提出上訴。二審法院受理，認(rèn)為原審法院認(rèn)定事實(shí)有錯(cuò)，于是，裁定撤銷原判，發(fā)回重審?！締栴}】1．二審法院的處理是否正確? 2．對(duì)該案，二審法院可否改判? ①正確，原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，二審法院可以裁定撤銷原判決，發(fā)回重審。②可以第二審人民法院適用判決：原判認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)依法改判；原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，第二審人民法院可以直接查清事實(shí)后改判

原告朱偉林與被告王大綱房屋產(chǎn)權(quán)糾紛一案，東江市東城區(qū)人民法院一審判決，駁回原告朱偉林的訴訟請(qǐng)求。朱偉林不服一審判決，依法提出上訴。東江市中級(jí)人民法院經(jīng)過開庭審理后認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，作出判決，駁回上訴，維持原判。大約一年以后，原審原告朱偉林又向東城區(qū)人民法院提出再審申請(qǐng)，并提出了新的證據(jù)，再次主張自己對(duì)房屋的所有權(quán)，東城區(qū)人民法院認(rèn)為，第二審人民法院維持了本院的判決，便對(duì)原審原告朱偉林的再審申請(qǐng)進(jìn)行了審查，且認(rèn)為再審申請(qǐng)符合我國(guó)民事訴訟法第179條第項(xiàng)規(guī)定“有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定”，遂由院長(zhǎng)批準(zhǔn)，決定對(duì)該案再審。【問題】該案的再審程序有何錯(cuò)誤？為什么？

第一：東城區(qū)人民法院對(duì)朱偉林的再審進(jìn)行了審查錯(cuò)誤，對(duì)于上級(jí)法院的審判，元神判一審法院無權(quán)受理 第二：原告朱偉林在大約一年后提出再審申請(qǐng)，根據(jù)《民訴法》205條規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個(gè)月內(nèi)提出。

1998年12月5日，A從B商場(chǎng)選購(gòu)一臺(tái)彩色電視機(jī)。除夕之夜，正當(dāng)A觀看晚會(huì)時(shí)，電視機(jī)突然發(fā)生爆炸，將A炸傷。1999年3月，A向法提起訴訟，訴稱其損害是由于電視機(jī)質(zhì)量問題造成的，要求B賠償一切損失。但是，B認(rèn)為這是由于A使用不當(dāng)造成的，堅(jiān)決不予賠償?！締栴}】本案的舉證責(zé)任如何分擔(dān)？

銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)?，產(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。因此，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)產(chǎn)品無缺陷或自己無過錯(cuò)的舉證責(zé)任。

甲物貿(mào)公司訴乙實(shí)業(yè)公司貨款糾紛案。原告甲物貿(mào)公司訴稱：1998年8月8日，被告乙實(shí)業(yè)公司派其所屬陶瓷裝飾分公司工作人員沈成到原告處購(gòu)買“川路牌”排水管等材料，價(jià)款共計(jì)人民幣8萬余元。被告取走材料后未給付材料款，雖然原告方多次催收貨款，被告找借口予以拒絕，故起訴至人民法院，請(qǐng)求判令被告立即給付貨款，并支付利息。在訴訟中，被告辯稱：我公司從未派人到原告處購(gòu)貨，也未收到該批貨，故不承擔(dān)責(zé)任。原告甲物貨公司提供了以下證據(jù)：（1）被告乙實(shí)業(yè)公司將該批貨物全部銷售給丙建筑公司所屬設(shè)備安裝分公司，并于同年8月30日向丙建筑工程公司開出了13份發(fā)票，其貨物名稱、規(guī)格、單位、數(shù)量均與原告供的貨一致；（2）同年10月15日，丙建筑工程公司將部分貨款3萬元?jiǎng)澋揭覍?shí)業(yè)公司帳戶。法院調(diào)查收集的證據(jù)有：（1）1999年3月25日下午，法院審判人員對(duì)沈成進(jìn)行詢問，制作詢問筆錄，沈成承認(rèn)銷售給丙建筑工程的排水管材料是從甲物貿(mào)公司購(gòu)進(jìn)的那批貨；（2）1999年3月30日上午，對(duì)丙建筑工程公司設(shè)備安裝分公司20號(hào)工程工段長(zhǎng)王平所作的詢問筆錄，工段長(zhǎng)王平說，丙建筑工程公司設(shè)備安裝分公司所購(gòu)的排水管材料為“川路牌”，是由沈成經(jīng)辦的，時(shí)間大概是8、9月份。在審理中，被告乙實(shí)業(yè)公司提出銷售給丙建筑工程公司的材料是從吳曉處購(gòu)得，但卻稱現(xiàn)找不到此人，也未提供相應(yīng)的證據(jù)?！締栴}】

1．本案的證明對(duì)象是什么？應(yīng)由誰(shuí)負(fù)舉證責(zé)任？

2．根據(jù)上述證據(jù)，能否認(rèn)定原告所主張的事實(shí)？(理由展開)（1）對(duì)象是：1998.8.8，乙實(shí)業(yè)公司向甲物貿(mào)公司購(gòu)買了“川路牌”排水管等材料，根據(jù)“高度蓋然性”，應(yīng)由甲物貿(mào)公司負(fù)舉證責(zé)任。

（2）根據(jù)甲物貿(mào)公司提供的，乙實(shí)業(yè)公司向丙建筑工程銷售的貨物名稱，規(guī)格，單位，數(shù)量構(gòu)成與原告的貨一致。同年，丙建筑公司劃款到乙實(shí)業(yè)公司賬戶。且法院審判人員對(duì)沈成的詢問中，沈成承認(rèn)事實(shí)，而且工程王平說，丙建筑工程公司設(shè)備由沈成經(jīng)辦的材料為“川路牌”被告指的所購(gòu)材料、但未提供相應(yīng)證據(jù)。

第四篇：民訴指導(dǎo)性案例

指導(dǎo)案例34號(hào)

李曉玲、李鵬裕申請(qǐng)執(zhí)行廈門海洋實(shí)業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司、廈門海洋實(shí)業(yè)總公司執(zhí)行復(fù)議案

（最高人民法院審判委員會(huì)討論通過 2014年12月18日發(fā)布）

關(guān)鍵詞

民事訴訟 執(zhí)行復(fù)議 權(quán)利承受人 申請(qǐng)執(zhí)行

裁判要點(diǎn)

生效法律文書確定的權(quán)利人在進(jìn)入執(zhí)行程序前合法轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，債權(quán)受讓人即權(quán)利承受人可以作為申請(qǐng)執(zhí)行人直接申請(qǐng)執(zhí)行，無需執(zhí)行法院作出變更申請(qǐng)執(zhí)行人的裁定。

相關(guān)法條

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百三十六條第一款

基本案情

原告投資 2234中國(guó)第一號(hào)基金公司（Investments 2234 China Fund ⅠB.V.，以下簡(jiǎn)稱2234公司）與被告廈門海洋實(shí)業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱海洋股份公司）、廈門海洋實(shí)業(yè)總公司（以下簡(jiǎn)稱海洋實(shí)業(yè)公司）借款合同糾紛一案，2012年1月11日由最高人民法院作出終審判決，判令：海洋實(shí)業(yè)公司應(yīng)于判決生效之日起償還2234公司借款本金2274萬元及相應(yīng)利息；2234公司對(duì)蜂巢山路3號(hào)的土地使用權(quán)享有抵押權(quán)。在該判決作出之前的2011年6月8日，2234公司將其對(duì)于海洋股份公司和海洋實(shí)業(yè)公司的2274萬元本金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給李曉玲、李鵬裕，并簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。2012年4月19日，李曉玲、李鵬裕依據(jù)上述判決和《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》向福建省高級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱福建高院）申請(qǐng)執(zhí)行。4月24日，福建高院向海洋股份公司、海洋實(shí)業(yè)公司發(fā)出（2012）閩執(zhí)行字第8號(hào)執(zhí)行通知。海洋股份公司不服該執(zhí)行通知，以執(zhí)行通知中直接變更執(zhí)行主體缺乏法律依據(jù)，申請(qǐng)執(zhí)行人李鵬裕系公務(wù)員，其受讓不良債權(quán)行為無效，由此債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效為主要理由，向福建高院提出執(zhí)行異議。福建高院在異議審查中查明：李鵬裕系國(guó)家公務(wù)員，其本人稱，在債權(quán)轉(zhuǎn)讓中，未實(shí)際出資，并已于2011年9月退出受讓的債權(quán)份額。

福建高院認(rèn)為：

一、關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱《紀(jì)要》）第六條關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓不良債權(quán)存在“受讓人為國(guó)家公務(wù)員、金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)工作人員”的情形無效和《中華人民共和國(guó)公務(wù)員法》第五十三條第十四項(xiàng)明確禁止國(guó)家公務(wù)員從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng)等相關(guān)規(guī)定，作為債權(quán)受讓人之一的李鵬裕為國(guó)家公務(wù)員，其本人購(gòu)買債權(quán)受身份適格的限制。李鵬裕稱已退出所受讓債權(quán)的份額，該院受理的執(zhí)行案件未做審查仍將李鵬裕列為申請(qǐng)執(zhí)行人顯屬不當(dāng)。

二、關(guān)于執(zhí)行通知中直接變更申請(qǐng)執(zhí)行主體的問題。最高人民法院（2009）執(zhí)他字第1號(hào)《關(guān)于判決確定的金融不良債權(quán)多次轉(zhuǎn)讓人民法院能否裁定變更申請(qǐng)執(zhí)行主體請(qǐng)示的答復(fù)》（以下簡(jiǎn)稱1號(hào)答復(fù)）認(rèn)為：“《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡(jiǎn)稱《執(zhí)行規(guī)定》），已經(jīng)對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人的資格予以明確。其中第18條第1款規(guī)定：?人民法院受理執(zhí)行案件應(yīng)當(dāng)符合下列條件：……（2）申請(qǐng)執(zhí)行人是生效法律文書確定的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受人。?該條中的?權(quán)利承受人?，包含通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式承受債權(quán)的人。依法從金融資產(chǎn)管理公司受讓債權(quán)的受讓人將債權(quán)再行轉(zhuǎn)讓給其他普通受讓人的，執(zhí)行法院可以依據(jù)上述規(guī)定，依債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議以及受讓人或者轉(zhuǎn)讓人的申請(qǐng)，裁定變更申請(qǐng)執(zhí)行主體”。據(jù)此，該院在執(zhí)行通知中直接將本案受讓人作為申請(qǐng)執(zhí)行主體，未作出裁定變更，程序不當(dāng)，遂于2012年8月6日作出（2012）閩執(zhí)異字第1號(hào)執(zhí)行裁定，撤銷（2012）閩

執(zhí)行字第8號(hào)執(zhí)行通知。

李曉玲不服，向最高人民法院申請(qǐng)復(fù)議，其主要理由如下：

一、李鵬裕的公務(wù)員身份不影響其作為債權(quán)受讓主體的適格性。

二、申請(qǐng)執(zhí)行前，兩申請(qǐng)人已同2234公司完成債權(quán)轉(zhuǎn)讓，并通知了債務(wù)人（即被執(zhí)行人），是合法的債權(quán)人；根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》有關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)人只要提交生效法律文書、承受權(quán)利的證明等，即具備申請(qǐng)執(zhí)行人資格，這一資格在立案階段已予審查，并向申請(qǐng)人送達(dá)了案件受理通知書；1號(hào)答復(fù)適用于執(zhí)行程序中依受讓人申請(qǐng)變更的情形，而本案申請(qǐng)人并非在執(zhí)行過程中申請(qǐng)變更執(zhí)行主體，因此

不需要裁定變更申請(qǐng)執(zhí)行主體。

裁判結(jié)果

最高人民法院于2012年12月11日作出（2012）執(zhí)復(fù)字第26號(hào)執(zhí)行裁定：撤銷福建高院（2012）閩執(zhí)異字第1號(hào)執(zhí)行裁定書，由福建高院向兩被執(zhí)行人重新發(fā)出執(zhí)行通知書。

裁判理由

最高人民法院認(rèn)為：本案申請(qǐng)復(fù)議中爭(zhēng)議焦點(diǎn)問題是，生效法律文書確定的權(quán)利人在進(jìn)入執(zhí)行程序前合法轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，債權(quán)受讓人即權(quán)利承受人可否作為申請(qǐng)執(zhí)行人直接申請(qǐng)執(zhí)行，是否需要裁定變更申請(qǐng)執(zhí)行主體，以及執(zhí)行中如何處理債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力爭(zhēng)議問題。

一、關(guān)于是否需要裁定變更申請(qǐng)執(zhí)行主體的問題。變更申請(qǐng)執(zhí)行主體是在根據(jù)原申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)已經(jīng)開始了的執(zhí)行程序中，變更新的權(quán)利人為申請(qǐng)執(zhí)行人。根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第18條、第20條的規(guī)定，權(quán)利承受人有權(quán)以自己的名義申請(qǐng)執(zhí)行，只要向人民法院提交承受權(quán)利的證明文件，證明自己是生效法律文書確定的權(quán)利承受人的，即符合受理執(zhí)行案件的條件。這種情況不屬于嚴(yán)格意義上的變更申請(qǐng)執(zhí)行主體，但二者的法律基礎(chǔ)相同，故也可以理解為廣義上的申請(qǐng)執(zhí)行主體變更，即通過立案階段解決主體變更問題。1號(hào)答復(fù)的意見是，《執(zhí)行規(guī)定》第18條可以作為變更申請(qǐng)執(zhí)行主體的法律依據(jù)，并且認(rèn)為債權(quán)受讓人可以視為該條規(guī)定中的權(quán)利承受人。本案中，生效判決確定的原權(quán)利人2234公司在執(zhí)行開始之前已經(jīng)轉(zhuǎn)讓債權(quán)，并未作為申請(qǐng)執(zhí)行人參加執(zhí)行程序，而是權(quán)利受讓人李曉玲、李鵬裕依據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第18條的規(guī)定直接申請(qǐng)執(zhí)行。因其申請(qǐng)已經(jīng)法院立案受理，受理的方式不是通過裁定而是發(fā)出受理通知，債權(quán)受讓人已經(jīng)成為申請(qǐng)執(zhí)行人，故并不需要執(zhí)行法院再作出變更主體的裁定，然后發(fā)出執(zhí)行通知，而應(yīng)當(dāng)直接發(fā)出執(zhí)行通知。實(shí)踐中有的法院在這種情況下先以原權(quán)利人作為申請(qǐng)執(zhí)行人，待執(zhí)行開始后再作出變更主體裁定，因其只是增加了工作量，而并無實(shí)質(zhì)性影響，故并不被認(rèn)為程序上存在問題。但不能由此反過來認(rèn)為沒有

作出變更主體裁定是程序錯(cuò)誤。

二、關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力爭(zhēng)議問題，原則上應(yīng)當(dāng)通過另行提起訴訟解決，執(zhí)行程序不是審查判斷和解決該問題的適當(dāng)程序。被執(zhí)行人主張轉(zhuǎn)讓合同無效所援引的《紀(jì)要》第五條也規(guī)定：在受讓人向債務(wù)人主張債權(quán)的訴訟中，債務(wù)人提出不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效抗辯的，人民法院應(yīng)告知其向同一人民法院另行提起不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效的訴訟；債務(wù)人不另行起訴的，人民法院對(duì)其抗辯不予支持。關(guān)于李鵬裕的申請(qǐng)執(zhí)行人資格問題。因本案在異議審查中查明，李鵬裕明確表示其已經(jīng)退出債權(quán)受讓，不再參與本案執(zhí)行，故后續(xù)執(zhí)行中應(yīng)不再將李鵬裕列為申請(qǐng)執(zhí)行人。但如果沒有其他因素，該事實(shí)不影響另一債權(quán)受讓人李曉玲的受讓和申請(qǐng)執(zhí)行資格。李曉玲要求繼續(xù)執(zhí)行的，福建高院應(yīng)以李曉玲為申請(qǐng)執(zhí)行人繼續(xù)執(zhí)行。

指導(dǎo)案例35號(hào)

廣東龍正投資發(fā)展有限公司與廣東景茂拍賣行有限公司委托拍賣執(zhí)行復(fù)議案

（最高人民法院審判委員會(huì)討論通過 2014年12月18日發(fā)布）

關(guān)鍵詞

民事訴訟 執(zhí)行復(fù)議 委托拍賣 惡意串通 拍賣無效

裁判要點(diǎn)

拍賣行與買受人有關(guān)聯(lián)關(guān)系，拍賣行為存在以下情形，損害與標(biāo)的物相關(guān)權(quán)利人合法權(quán)益的，人民法院可以視為拍賣行與買受人惡意串通，依法裁定該拍賣無效：（1）拍賣過程中沒有其他無關(guān)聯(lián)關(guān)系的競(jìng)買人參與競(jìng)買，或者雖有其他競(jìng)買人參與競(jìng)買，但未進(jìn)行充分競(jìng)價(jià)的；（2）拍賣標(biāo)的物的評(píng)估價(jià)明顯低于實(shí)際價(jià)格，仍以該評(píng)估價(jià)成交的。

相關(guān)法條

《中華人民共和國(guó)民法通則》第五十八條

《中華人民共和國(guó)拍賣法》第六十五條

基本案情

廣州白云荔發(fā)實(shí)業(yè)公司（以下簡(jiǎn)稱荔發(fā)公司）與廣州廣豐房產(chǎn)建設(shè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱廣豐公司）、廣州銀豐房地產(chǎn)有限公司（以下簡(jiǎn)稱銀豐公司）、廣州金匯房產(chǎn)建設(shè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱金匯公司）非法借貸糾紛一案，廣東省高級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱廣東高院）于1997年5月20日作出（1996）粵法經(jīng)一初字第4號(hào)民事判決，判令廣豐公司、銀豐公司共同清償荔發(fā)公司借款160647776.07元及利息，金匯公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

廣東高院在執(zhí)行前述判決過程中，于1998年2月11日裁定查封了廣豐公司名下的廣豐大廈未售出部分，面積18851.86m2。次日，委托廣東景茂拍賣行有限公司（以下簡(jiǎn)稱景茂拍賣行）進(jìn)行拍賣。同年6月，該院委托的廣東粵財(cái)房地產(chǎn)評(píng)估所出具評(píng)估報(bào)告，結(jié)論為：廣豐大廈該部分物業(yè)在1998年6月12日的拍賣價(jià)格為102493594元。后該案因故暫停處置。

2001年初，廣東高院重新啟動(dòng)處置程序，于同年4月4日委托景茂拍賣行對(duì)廣豐大廈整棟進(jìn)行拍賣。同年11月初，廣東高院在報(bào)紙上刊登擬拍賣整棟廣豐大廈的公告，要求涉及廣豐大廈的所有權(quán)利人或購(gòu)房業(yè)主，于2001年11月30日前向景茂拍賣行申報(bào)權(quán)利和登記，待廣東高院處理。根據(jù)公告要求，向景茂拍賣行申報(bào)的權(quán)利有申請(qǐng)交付廣豐大廈預(yù)售房屋、回遷房屋和申請(qǐng)返還購(gòu)房款、工程款、銀行借款等，金額高達(dá)15億多元，其中，購(gòu)房人繳納的購(gòu)房款逾2億元。

2003年8月26日，廣東高院委托廣東財(cái)興資產(chǎn)評(píng)估有限公司（即原廣東粵財(cái)房地產(chǎn)評(píng)估所）對(duì)廣豐大廈整棟進(jìn)行評(píng)估。同年9月10日，該所出具評(píng)估報(bào)告，結(jié)論為：整棟廣豐大廈（用地面積3009m2，建筑面積34840m2）市值為3445萬元，建議拍賣保留價(jià)為市值的70%即2412萬元。同年10月17日，景茂拍賣行以2412萬元將廣豐大廈整棟拍賣給廣東龍正投資發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱龍正公司）。廣東高院于同年10月28日作出（1997）粵高法執(zhí)字第7號(hào)民事裁定，確認(rèn)將廣豐大廈整棟以2412萬元轉(zhuǎn)給龍正公司所有。2004年1月5日，該院向廣州市國(guó)土房管部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，要求將廣豐大廈整棟產(chǎn)權(quán)過戶給買受人龍正公司，并聲明原廣豐大廈的所有權(quán)利人，包括購(gòu)房人、受讓人、抵押權(quán)人、被拆遷人或拆遷戶等的權(quán)益，由該院依法處理。龍正公司取得廣豐大廈后，在原主體框架結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上繼續(xù)投入資金進(jìn)行續(xù)建，續(xù)建完成后更名為“時(shí)代國(guó)際大廈”。

2011年6月2日，廣東高院根據(jù)有關(guān)部門的意見對(duì)該案復(fù)查后，作出（1997）粵高法執(zhí)字第7-1號(hào)執(zhí)行裁定，認(rèn)定景茂拍賣行和買受人龍正公司的股東系親屬，存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。廣豐大廈兩次評(píng)估價(jià)格差額巨大，第一次評(píng)估了廣豐大廈約一半面積的房產(chǎn)，第二次評(píng)估了該大廈整棟房產(chǎn)，但第二次評(píng)估價(jià)格僅為第一次評(píng)估價(jià)格的35%，即使考慮市場(chǎng)變化因素，其價(jià)格變化也明顯不正常。根據(jù)景茂拍賣行報(bào)告，拍賣時(shí)有三個(gè)競(jìng)買人參加競(jìng)買，另外兩個(gè)競(jìng)買人均未舉牌競(jìng)價(jià)，龍正公司因而一次舉牌即以起拍價(jià)2412萬元競(jìng)買成功。但經(jīng)該院協(xié)調(diào)有關(guān)司法機(jī)關(guān)無法找到該二人，后書面通知景茂拍賣行提供該二人的競(jìng)買資料，景茂拍賣行未能按要求提供；景茂拍賣行也未按照《拍賣監(jiān)督管理暫行辦法》第四條“拍賣企業(yè)舉辦拍賣活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)于拍賣日前七天內(nèi)到拍賣活動(dòng)所在地工商行政管理局備案，……拍賣企業(yè)應(yīng)當(dāng)在拍賣活動(dòng)結(jié)束后7天內(nèi)，將競(jìng)買人名單、身份證明復(fù)印件送拍賣活動(dòng)所在地工商行政管理局備案”的規(guī)定，向工商管理部門備案?，F(xiàn)有證據(jù)不能證實(shí)另外兩個(gè)競(jìng)買人參加了競(jìng)買。綜上，可以認(rèn)定拍賣人景茂拍賣行和競(jìng)買人龍正公司在拍賣廣豐大廈中存在惡意串通行為，導(dǎo)致廣豐大廈拍賣不能公平競(jìng)價(jià)、損害了購(gòu)房人和其他債權(quán)人的利益。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民法通則》）第五十八條、《中華人民共和國(guó)拍賣法》（以下簡(jiǎn)稱《拍賣法》）第六十五條的規(guī)定，裁定拍賣無效，撤銷該院2003年10月28日作出的（1997）粵高法執(zhí)字第7號(hào)民事裁定。對(duì)此，買受人龍正公司和景茂拍賣行分別向廣東高院提出異議。

龍正公司和景茂拍賣行異議被駁回后，又向最高人民法院申請(qǐng)復(fù)議。主要復(fù)議理由為：對(duì)廣豐大廈前后兩次評(píng)估的價(jià)值相差巨大的原因存在合理性，評(píng)估結(jié)果與拍賣行和買受人無關(guān)；拍賣保留價(jià)也是根據(jù)當(dāng)時(shí)實(shí)際情況決定的，拍賣成交價(jià)是當(dāng)時(shí)市場(chǎng)客觀因素造成的；景茂拍賣行不能提供另外兩名競(jìng)買人的資料，不違反《拍賣法》第五十四條第二款關(guān)于“拍賣資料保管期限自委托拍賣合同終止之日起計(jì)算，不得少于五年”的規(guī)定；拍賣廣豐大廈的拍賣過程公開、合法，拍賣前曾四次在報(bào)紙上刊出拍賣公告，法律沒有禁止拍賣行股東親屬的公司參與競(jìng)買。故不存在拍賣行與買受人惡意串通、損害購(gòu)房人和其他債權(quán)人利益的事實(shí)。廣東高院推定競(jìng)買人與拍賣行存在惡意串通行為是錯(cuò)誤的。

裁判結(jié)果

廣東高院于2011年10月9日作出（2011）粵高法執(zhí)異字第1號(hào)執(zhí)行裁定：維持（1997）粵高法執(zhí)字第7-1號(hào)執(zhí)行裁定意見，駁回異議。裁定送達(dá)后，龍正公司和景茂拍賣行向最高人民法院申請(qǐng)復(fù)議。最高人民法院于2012年6月15日作出（2012）執(zhí)復(fù)字第6號(hào)執(zhí)行裁定：駁回龍正公司和景茂拍賣行的復(fù)議請(qǐng)求。

裁判理由

最高人民法院認(rèn)為：受人民法院委托進(jìn)行的拍賣屬于司法強(qiáng)制拍賣，其與公民、法人和其他組織自行委托拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行的拍賣不同，人民法院有權(quán)對(duì)拍賣程序及拍賣結(jié)果的合法性進(jìn)行審查。因此，即使拍賣已經(jīng)成交，人民法院發(fā)現(xiàn)其所委托的拍賣行為違法，仍可以根據(jù)《民法通則》第五十八條、《拍賣法》第六十五條等法律規(guī)定，對(duì)在拍賣過程中惡意串通，導(dǎo)致拍賣不能公平競(jìng)價(jià)、損害他人合法權(quán)益的，裁定該拍賣無效。

買受人在拍賣過程中與拍賣機(jī)構(gòu)是否存在惡意串通，應(yīng)從拍賣過程、拍賣結(jié)果等方面綜合考察。如果買受人與拍賣機(jī)構(gòu)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，拍賣過程沒有進(jìn)行充分競(jìng)價(jià)，而買受人和拍賣機(jī)構(gòu)明知標(biāo)的物評(píng)估價(jià)和成交價(jià)明顯過低，仍以該低價(jià)成交，損害標(biāo)的物相關(guān)權(quán)利人合法權(quán)益的，可以認(rèn)定雙方存在惡意串通。

本案中，在景茂拍賣行與買受人之間因股東的親屬關(guān)系而存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的情況下，除非能夠證明拍賣過程中有其他無關(guān)聯(lián)關(guān)系的競(jìng)買人參與競(jìng)買，且進(jìn)行了充分的競(jìng)價(jià)，否則可以推定景茂拍賣行與買受人之間存在串通。該競(jìng)價(jià)充分的舉證責(zé)任應(yīng)由景茂拍賣行和與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的買受人承擔(dān)。2003年拍賣結(jié)束后，景茂拍賣行給廣東高院的拍賣報(bào)告中指出，還有另外兩個(gè)自然人參加競(jìng)買，現(xiàn)場(chǎng)沒有舉牌競(jìng)價(jià)，拍賣中僅一次叫價(jià)即以保留價(jià)成交，并無競(jìng)價(jià)。而買受人龍正公司和景茂拍賣行不能提供其他兩個(gè)競(jìng)買人的情況。經(jīng)審核，其復(fù)議中提供的向工商管理部門備案的材料中，并無另外兩個(gè)競(jìng)買人參加競(jìng)買的資料。拍賣資料經(jīng)過了保存期，不是其不能提供競(jìng)買人情況的理由。據(jù)此，不能認(rèn)定有其他競(jìng)買人參加了競(jìng)買，可以認(rèn)定景茂拍賣行與買受人龍正公司之間存在串通行為。

鑒于本案拍賣系直接以評(píng)估機(jī)構(gòu)確定的市場(chǎng)價(jià)的70%之保留價(jià)成交的，故評(píng)估價(jià)是否合理對(duì)于拍賣結(jié)果是否公正合理有直接關(guān)系。之前對(duì)一半房產(chǎn)的評(píng)估價(jià)已達(dá)一億多元，但是本次對(duì)全部房產(chǎn)的評(píng)估價(jià)格卻只有原來一半房產(chǎn)評(píng)估價(jià)格的35%。拍賣行明知價(jià)格過低，卻通過親屬來購(gòu)買房產(chǎn)，未經(jīng)多輪競(jìng)價(jià)，嚴(yán)重侵犯了他人的利益。拍賣整個(gè)樓的價(jià)格與評(píng)估部分房產(chǎn)時(shí)的價(jià)格相差懸殊，拍賣行和買受人的解釋不能讓人信服，可以認(rèn)定兩者間存在惡意串通。同時(shí)，與廣豐大廈相關(guān)的權(quán)利有申請(qǐng)交付廣豐大廈預(yù)售房屋、回遷房屋和申請(qǐng)返還購(gòu)房款、工程款、銀行借款等，總額達(dá)15億多元，僅購(gòu)房人登記所交購(gòu)房款即超過2億元。而本案拍賣價(jià)款僅為2412萬元，對(duì)于沒有優(yōu)先受償權(quán)的本案申請(qǐng)執(zhí)行人毫無利益可言，明顯屬于無益拍賣。鑒于景茂拍賣行負(fù)責(zé)接受與廣豐大廈相關(guān)的權(quán)利的申報(bào)工作，且買受人與其存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，可認(rèn)定景茂拍賣行與買受人對(duì)上述問題也應(yīng)屬明知。因此，對(duì)于此案拍賣導(dǎo)致與廣豐大廈相關(guān)的權(quán)利人的權(quán)益受侵害，景茂拍賣行與買受人龍正公司之間構(gòu)成惡意串通。

綜上，廣東高院認(rèn)定拍賣人景茂拍賣行和買受人龍正公司在拍賣廣豐大廈中存在惡意串通行為，導(dǎo)致廣豐大廈拍賣不能公平競(jìng)價(jià)、損害了購(gòu)房人和其他債權(quán)人的利益，是正確的。故（1997）粵高法執(zhí)字第7-1號(hào)及（2011）粵高法執(zhí)異字第1號(hào)執(zhí)行裁定并無不當(dāng)，景茂拍賣行與龍正公司申請(qǐng)復(fù)議的理由不能成立。

指導(dǎo)案例36號(hào)

中投信用擔(dān)保有限公司與海通證券股份有限公司等證券權(quán)益糾紛執(zhí)行復(fù)議案

（最高人民法院審判委員會(huì)討論通過 2014年12月18日發(fā)布）

關(guān)鍵詞

民事訴訟 執(zhí)行復(fù)議 到期債權(quán) 協(xié)助履行

裁判要點(diǎn)

被執(zhí)行人在收到執(zhí)行法院執(zhí)行通知之前，收到另案執(zhí)行法院要求其向申請(qǐng)執(zhí)行人的債權(quán)人直接清償已經(jīng)法院生效法律文書確認(rèn)的債務(wù)的通知，并清償債務(wù)的，執(zhí)行法院不能將該部分已清償債務(wù)納入執(zhí)行范圍。

相關(guān)法條

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十四條第一款

基本案情

中投信用擔(dān)保有限公司（以下簡(jiǎn)稱中投公司）與海通證券股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱海通證券）、海通證券股份有限公司福州廣達(dá)路證券營(yíng)業(yè)部（以下簡(jiǎn)稱海通證券營(yíng)業(yè)部）證券權(quán)益糾紛一案，福建省高級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱福建高院）于2009年6月11日作出（2009）閩民初字第3號(hào)民事調(diào)解書，已經(jīng)發(fā)生法律效力。中投公司于2009年6月25日向福建高院申請(qǐng)執(zhí)行。福建高院于同年7月3日立案執(zhí)行，并于當(dāng)月15日向被執(zhí)行人海通證券營(yíng)業(yè)部、海通證券發(fā)出（2009）閩執(zhí)行字第99號(hào)執(zhí)行通知書，責(zé)令其履行法律文書確定的義務(wù)。

被執(zhí)行人海通證券及海通證券營(yíng)業(yè)部不服福建高院（2009）閩執(zhí)行字第99號(hào)執(zhí)行通知書，向該院提出書面異議。異議稱：被執(zhí)行人已于2009年6月12日根據(jù)北京市東城區(qū)人民法院（以下簡(jiǎn)稱北京東城法院）的履行到期債務(wù)通知書，向中投公司的執(zhí)行債權(quán)人潘鼎履行其對(duì)中投公司所負(fù)的到期債務(wù)11222761.55元，該款匯入了北京東城法院賬戶；上海市第二中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱上海二中院）為執(zhí)行上海中維資產(chǎn)管理有限公司與中投公司糾紛案，向其發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，并于2009年6月22日扣劃了海通證券的銀行存款8777238.45元。以上共計(jì)向中投公司的債權(quán)人支付了2000萬元，故其與中投公司之間已經(jīng)不存在未履行（2009）閩民初字第3號(hào)民事調(diào)解書確定的付款義務(wù)的事實(shí)，福建高院向其發(fā)出的執(zhí)行通知書應(yīng)當(dāng)撤銷。為此，福建高院作出（2009）閩執(zhí)異字第1號(hào)裁定書，認(rèn)定被執(zhí)行人異議成立，撤銷（2009）閩執(zhí)行字第99號(hào)執(zhí)行通知書。申請(qǐng)執(zhí)行人中投公司不服，向最高人民法院提出了復(fù)議申請(qǐng)。申請(qǐng)執(zhí)行人的主要理由是：北京東城法院的履行到期債務(wù)通知書和上海二中院的協(xié)助執(zhí)行通知書，均違反了最高人民法院給江蘇省高級(jí)人民法院的（2000）執(zhí)監(jiān)字第304號(hào)關(guān)于法院判決的債權(quán)不適用《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第300條規(guī)定（以下簡(jiǎn)稱意見第300條）的復(fù)函精神，福建高院的裁定錯(cuò)誤。

裁判結(jié)果

最高人民法院于2010年4月13日作出（2010）執(zhí)復(fù)字第2號(hào)執(zhí)行裁定，駁回中投信用擔(dān)保有限公司的復(fù)議請(qǐng)求，維持福建高院（2009）閩執(zhí)異字第1號(hào)裁定。

裁判理由

最高人民法院認(rèn)為：最高人民法院（2000）執(zhí)監(jiān)字第304號(hào)復(fù)函是針對(duì)個(gè)案的答復(fù)，不具有普遍效力。隨著民事訴訟法關(guān)于執(zhí)行管轄權(quán)的調(diào)整，該函中基于執(zhí)行只能由一審法院管轄，認(rèn)為經(jīng)法院判決確定的到期債權(quán)不適用意見第300條的觀點(diǎn)已不再具有合理性。對(duì)此問題正確的解釋應(yīng)當(dāng)是：對(duì)經(jīng)法院判決（或調(diào)解書，以下通稱判決）確定的債權(quán)，也可以由非判決法院按照意見第300條規(guī)定的程序執(zhí)行。因該到期債權(quán)已經(jīng)法院判決確定，故第三人（被執(zhí)行人的債務(wù)人）不能提出債權(quán)不存在的異議（否認(rèn)生效判決的定論）。本案中，北京東城法院和上海二中院正是按照上述精神對(duì)福建高院（2009）閩民初字第3號(hào)民事調(diào)解書確定的債權(quán)進(jìn)行執(zhí)行的。被執(zhí)行人海通證券無權(quán)對(duì)生效調(diào)解書確定的債權(quán)提出異議，不能對(duì)抗上海二中院強(qiáng)制扣劃行為，其自動(dòng)按照北京東城法院的通知要求履行，也是合法的。

被執(zhí)行人海通證券營(yíng)業(yè)部、海通證券收到有關(guān)法院通知的時(shí)間及其協(xié)助有關(guān)法院執(zhí)行，是在福建高院向其發(fā)出執(zhí)行通知之前。在其協(xié)助有關(guān)法院執(zhí)行后，其因（2009）閩民初字第3號(hào)民事調(diào)解書而對(duì)于申請(qǐng)執(zhí)行人中投公司負(fù)有的2000萬元債務(wù)已經(jīng)消滅，被執(zhí)行人有權(quán)請(qǐng)求福建高院不得再依據(jù)該調(diào)解書強(qiáng)制執(zhí)行。

綜上，福建高院（2009）閩執(zhí)異字第1號(hào)裁定書認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。故駁回中投公司的復(fù)議請(qǐng)求，維持福建高院（2009）閩執(zhí)異字第1號(hào)裁定。

指導(dǎo)案例37號(hào)

上海金緯機(jī)械制造有限公司與瑞士瑞泰克公司仲裁裁決執(zhí)行復(fù)議案（最高人民法院審判委員會(huì)討論通過 2014年12月18日發(fā)布）

關(guān)鍵詞

民事訴訟 執(zhí)行復(fù)議 涉外仲裁裁決 執(zhí)行管轄 申請(qǐng)執(zhí)行期間起算

裁判要點(diǎn)

當(dāng)事人向我國(guó)法院申請(qǐng)執(zhí)行發(fā)生法律效力的涉外仲裁裁決，發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，我國(guó)法院即對(duì)該案具有執(zhí)行管轄權(quán)。當(dāng)事人申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行的時(shí)效期間，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)被申請(qǐng)執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)之日起算。

相關(guān)法條

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百三十九條、第二百七十三條

基本案情

上海金緯機(jī)械制造有限公司（以下簡(jiǎn)稱金緯公司）與瑞士瑞泰克公司（RETECH Aktiengesellschaft，以下簡(jiǎn)稱瑞泰克公司）買賣合同糾紛一案，由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)于2006年9月18日作出仲裁裁決。2007年8月27日，金緯公司向瑞士聯(lián)邦蘭茨堡（Lenzburg）法院（以下簡(jiǎn)稱蘭茨堡法院）申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行該仲裁裁決，并提交了由中國(guó)中央翻譯社翻譯、經(jīng)上海市外事辦公室及瑞士駐上?？傤I(lǐng)事認(rèn)證的仲裁裁決書翻譯件。同年10月25日，蘭茨堡法院以金緯公司所提交的仲裁裁決書翻譯件不能滿足《承認(rèn)及執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》（以下簡(jiǎn)稱《紐約公約》）第四條第二點(diǎn)關(guān)于“譯文由公設(shè)或宣誓之翻譯員或外交或領(lǐng)事人員認(rèn)證”的規(guī)定為由，駁回金緯公司申請(qǐng)。其后，金緯公司又先后兩次向蘭茨堡法院遞交了分別由瑞士當(dāng)?shù)胤g機(jī)構(gòu)翻譯的仲裁裁決書譯件和由上海上外翻譯公司翻譯、上海市外事辦公室、瑞士駐上?？傤I(lǐng)事認(rèn)證的仲裁裁決書翻譯件以申請(qǐng)執(zhí)行，仍被該法院分別于2009年3月17日和2010年8月31日，以仲裁裁決書翻譯文件沒有嚴(yán)格意義上符合《紐約公約》第四條第二點(diǎn)的規(guī)定為由，駁回申請(qǐng)。

2008年7月30日，金緯公司發(fā)現(xiàn)瑞泰克公司有一批機(jī)器設(shè)備正在上海市浦東新區(qū)展覽，遂于當(dāng)日向上海市第一中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱上海一中院）申請(qǐng)執(zhí)行。上海一中院于同日立案執(zhí)行并查封、扣押了瑞泰克公司參展機(jī)器設(shè)備。瑞泰克公司遂以金緯公司申請(qǐng)執(zhí)行已超過《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟法》）規(guī)定的期限為由提出異議，要求上海一中院不受理該案，并解除查封，停止執(zhí)行。

裁判結(jié)果

上海市第一中級(jí)人民法院于2008年11月17日作出（2008）滬一中執(zhí)字第640－1民事裁定，駁回瑞泰克公司的異議。裁定送達(dá)后，瑞泰克公司向上海市高級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行復(fù)議。2011年12月20日，上海市高級(jí)人民法院作出（2009）滬高執(zhí)復(fù)議字第2號(hào)執(zhí)行裁定，駁回復(fù)議申請(qǐng)。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)是我國(guó)法院對(duì)該案是否具有管轄權(quán)以及申請(qǐng)執(zhí)行期間應(yīng)當(dāng)從何時(shí)開始起算。

一、關(guān)于我國(guó)法院的執(zhí)行管轄權(quán)問題

根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，我國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行。鑒于本案所涉仲裁裁決生效時(shí)，被執(zhí)行人瑞泰克公司及其財(cái)產(chǎn)均不在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，因此，人民法院在該仲裁裁決生效當(dāng)時(shí)，對(duì)裁決的執(zhí)行沒有管轄權(quán)。

2008年7月30日，金緯公司發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人瑞泰克公司有財(cái)產(chǎn)正在上海市參展。此時(shí)，被申請(qǐng)執(zhí)行人瑞泰克公司有財(cái)產(chǎn)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的事實(shí)，使我國(guó)法院產(chǎn)生了對(duì)本案的執(zhí)行管轄權(quán)。申請(qǐng)執(zhí)行人依據(jù)《民事訴訟法》“一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決的，對(duì)方當(dāng)事人可以向被申請(qǐng)人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行”的規(guī)定，基于被執(zhí)行人不履行仲裁裁決義務(wù)的事實(shí)，行使民事強(qiáng)制執(zhí)行請(qǐng)求權(quán)，向上海一中院申請(qǐng)執(zhí)行。這符合我國(guó)《民事訴訟法》有關(guān)人民法院管轄涉外仲裁裁決執(zhí)行案件所應(yīng)當(dāng)具備的要求，上海一中院對(duì)該執(zhí)行申請(qǐng)有管轄權(quán)。

考慮到《紐約公約》規(guī)定的原則是，只要仲裁裁決符合公約規(guī)定的基本條件，就允許在任何締約國(guó)得到承認(rèn)和執(zhí)行?！都~約公約》的目的在于便利仲裁裁決在各締約國(guó)得到順利執(zhí)行，因此并不禁止當(dāng)事人向多個(gè)公約成員國(guó)申請(qǐng)相關(guān)仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。被執(zhí)行人一方可以通過舉證已經(jīng)履行了仲裁裁決義務(wù)進(jìn)行抗辯，向執(zhí)行地法院提交已經(jīng)清償債務(wù)數(shù)額的證據(jù)，這樣即可防止被執(zhí)行人被強(qiáng)制重復(fù)履行或者超標(biāo)的履行的問題。因此，人民法院對(duì)該案行使執(zhí)行管轄權(quán)，符合《紐約公約》規(guī)定的精神，也不會(huì)造成被執(zhí)行人重復(fù)履行生效仲裁裁決義務(wù)的問題。

二、關(guān)于本案申請(qǐng)執(zhí)行期間起算問題

依照《民事訴訟法》（2007年修正）第二百一十五條的規(guī)定，“申請(qǐng)執(zhí)行的期間為二年。”“前款規(guī)定的期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計(jì)算?！辫b于我國(guó)法律有關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行期間起算，是針對(duì)生效法律文書作出時(shí)，被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的一般情況作出的規(guī)定；而本案的具體情況是，仲裁裁決生效當(dāng)時(shí)，我國(guó)法院對(duì)該案并沒有執(zhí)行管轄權(quán)，當(dāng)事人依法向外國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行該裁決而未能得到執(zhí)行，不存在怠于行使申請(qǐng)執(zhí)行權(quán)的問題；被執(zhí)行人一直拒絕履行裁決所確定的法律義務(wù)；申請(qǐng)執(zhí)行人在發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有財(cái)產(chǎn)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)之后，即向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行?？紤]到這類情況下，外國(guó)被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)何時(shí)會(huì)再次進(jìn)入我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，具有較大的不確定性，因此，應(yīng)當(dāng)合理確定申請(qǐng)執(zhí)行期間起算點(diǎn)，才能公平保護(hù)申請(qǐng)執(zhí)行人的合法權(quán)益。

鑒于債權(quán)人取得有給付內(nèi)容的生效法律文書后，如債務(wù)人未履行生效文書所確定的義務(wù)，債權(quán)人即可申請(qǐng)法院行使強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，實(shí)現(xiàn)其實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)，此項(xiàng)權(quán)利即為民事強(qiáng)制執(zhí)行請(qǐng)求權(quán)。民事強(qiáng)制執(zhí)行請(qǐng)求權(quán)的存在依賴于實(shí)體權(quán)利，取得依賴于執(zhí)行根據(jù)，行使依賴于執(zhí)行管轄權(quán)。執(zhí)行管轄權(quán)是民事強(qiáng)制執(zhí)行請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)和前提。在司法實(shí)踐中，人民法院的執(zhí)行管轄權(quán)與當(dāng)事人的民事強(qiáng)制執(zhí)行請(qǐng)求權(quán)不能是抽象或不確定的，而應(yīng)是具體且可操作的。義務(wù)人瑞泰克公司未履行裁決所確定的義務(wù)時(shí)，權(quán)利人金緯公司即擁有了民事強(qiáng)制執(zhí)行請(qǐng)求權(quán)，但是，根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，對(duì)于涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁申請(qǐng)執(zhí)行，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行。此時(shí)，因被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，我國(guó)法院對(duì)該案沒有執(zhí)行管轄權(quán)，申請(qǐng)執(zhí)行人金緯公司并非其主觀上不愿或怠于行使權(quán)利，而是由于客觀上糾紛本身沒有產(chǎn)生人民法院執(zhí)行管轄連接點(diǎn)，導(dǎo)致其無法向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。人民法院在受理強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)審查申請(qǐng)是否在法律規(guī)定的時(shí)效期間內(nèi)提出。具有執(zhí)行管轄權(quán)是人民法院審查申請(qǐng)執(zhí)行人相關(guān)申請(qǐng)的必要前提，因此應(yīng)當(dāng)自執(zhí)行管轄確定之日，即發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)之日，開始計(jì)算申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)執(zhí)行期限。

最高人民法院印發(fā)《關(guān)于人民法院在審判執(zhí)行活動(dòng)中主動(dòng)接受案件當(dāng)事人監(jiān)督的若干規(guī)定》的通知

（法發(fā)〔2014〕13號(hào)）

（相關(guān)資料: 地方法規(guī)2篇）

各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院：

現(xiàn)將《關(guān)于人民法院在審判執(zhí)行活動(dòng)中主動(dòng)接受案件當(dāng)事人監(jiān)督的若干規(guī)定》予以印發(fā)，請(qǐng)結(jié)合實(shí)際，認(rèn)真遵照?qǐng)?zhí)行。

最高人民法院

二○一四年七月十五日

最高人民法院 關(guān)于人民法院在審判執(zhí)行活動(dòng)中主動(dòng)接受案件當(dāng)事人監(jiān)督的若干規(guī)定

為規(guī)范人民法院在審判執(zhí)行活動(dòng)中主動(dòng)接受案件當(dāng)事人監(jiān)督的工作，促進(jìn)公正、高效、廉潔、文明司法，根據(jù)《中華人民共和國(guó)法官法》，制定本規(guī)定。

第一條 人民法院及其案件承辦部門和辦案人員在審判執(zhí)行活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行廉政紀(jì)律，不斷改進(jìn)司法作風(fēng)，主動(dòng)接受案件當(dāng)事人監(jiān)督。

第二條 人民法院應(yīng)當(dāng)在本院訴訟服務(wù)大廳、立案大廳、派出人民法庭等場(chǎng)所公布人民法院的紀(jì)律作風(fēng)規(guī)定、舉報(bào)受理電話和舉報(bào)受理網(wǎng)址。

第三條 在案件立案、審理程序中，人民法院應(yīng)當(dāng)通過適當(dāng)方式，及時(shí)將立案審查結(jié)果、訴訟保全及程序變更等關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)信息主動(dòng)告知案件當(dāng)事人。

第四條 在案件執(zhí)行程序中，人民法院應(yīng)當(dāng)通過適當(dāng)方式，及時(shí)將執(zhí)行立案、變更與追加被執(zhí)行人、執(zhí)行措施實(shí)施、執(zhí)行財(cái)產(chǎn)查控、執(zhí)行財(cái)產(chǎn)處置、終結(jié)本次執(zhí)行、終結(jié)本次執(zhí)行案件的恢復(fù)執(zhí)行、終結(jié)執(zhí)行等關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)信息主動(dòng)告知案件當(dāng)事人。

第五條 案件當(dāng)事人需要向人民法院了解辦案進(jìn)度的，人民法院案件承辦部門及辦案人員應(yīng)當(dāng)告知。第六條 人民法院案件承辦部門應(yīng)當(dāng)在向案件當(dāng)事人送達(dá)相關(guān)案件受理法律文書時(shí)，向案件當(dāng)事人發(fā)送

廉政監(jiān)督卡。案件當(dāng)事人也可以根據(jù)需要到人民法院訴訟服務(wù)大廳、立案大廳、派出人民法庭直接領(lǐng)取廉政監(jiān)督卡。

廉政監(jiān)督卡應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院規(guī)定的格式進(jìn)行制作。

第七條 案件當(dāng)事人可以在案件辦理期間或者案件辦結(jié)之后，將填有本人意見的廉政監(jiān)督卡直接寄交人民法院監(jiān)察部門。

人民法院監(jiān)察部門應(yīng)當(dāng)對(duì)案件當(dāng)事人反映的廉政監(jiān)督意見進(jìn)行統(tǒng)一處置和管理。

第八條 人民法院應(yīng)當(dāng)按照本院每年辦案總數(shù)的一定比例，從當(dāng)年審結(jié)或者執(zhí)結(jié)的案件中隨機(jī)抽取部分案件進(jìn)行廉政回訪，主動(dòng)聽取案件當(dāng)事人對(duì)辦案人員執(zhí)行紀(jì)律作風(fēng)規(guī)定情況的評(píng)價(jià)意見。

第九條 人民法院除隨機(jī)抽取案件進(jìn)行廉政回訪外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)年審結(jié)或者執(zhí)結(jié)的下列案件進(jìn)行廉政回訪：

（一）社會(huì)廣泛關(guān)注的案件；

（二）案件當(dāng)事人反映存在違反廉政作風(fēng)規(guī)定的案件；

（三）其他有必要進(jìn)行回訪的案件。

第十條 廉政回訪可以采取約談回訪、上門回訪、電話回訪、信函回訪等方式進(jìn)行。對(duì)案件當(dāng)事人在回訪中反映的意見應(yīng)當(dāng)記錄在案。

第十一條 廉政回訪工作由人民法院監(jiān)察部門會(huì)同案件承辦部門共同組織實(shí)施。

第十二條 人民法院監(jiān)察部門對(duì)案件當(dāng)事人在廉政監(jiān)督卡和廉政回訪中提出的意見，應(yīng)當(dāng)按照下列方式

進(jìn)行處置：

（一）對(duì)提出的批評(píng)意見，轉(zhuǎn)案件承辦部門查明情況后酌情對(duì)被監(jiān)督人進(jìn)行批評(píng)教育；

（二）對(duì)提出的表?yè)P(yáng)意見，轉(zhuǎn)案件承辦部門查明情況后酌情對(duì)被監(jiān)督人進(jìn)行表?yè)P(yáng)獎(jiǎng)勵(lì)；

（三）對(duì)反映的違紀(jì)違法線索，會(huì)同案件承辦部門廉政監(jiān)察員進(jìn)行核查處理；

（四）對(duì)反映的辦案程序、法律適用及事實(shí)認(rèn)定等方面問題，依照相關(guān)規(guī)定分別移送案件承辦部門、審判監(jiān)督部門或者審判管理部門處理。

第十三條 人民法院案件承辦部門對(duì)案件當(dāng)事人反映的批評(píng)意見進(jìn)行處置后，應(yīng)當(dāng)適時(shí)向案件當(dāng)事人反饋處置情況。

人民法院監(jiān)察部門在對(duì)案件當(dāng)事人反映的違紀(jì)違法線索進(jìn)行處置后，應(yīng)當(dāng)適時(shí)向案件當(dāng)事人反饋處置情況。

因案件當(dāng)事人反映問題不實(shí)而給被反映人造成不良影響的，人民法院監(jiān)察部門和案件承辦部門應(yīng)當(dāng)通過適當(dāng)方式為被反映人澄清事實(shí)。

第十四條 人民法院監(jiān)察部門應(yīng)當(dāng)定期對(duì)案件當(dāng)事人在廉政監(jiān)督卡和廉政回訪中提出的意見進(jìn)行梳理分析，并結(jié)合分析發(fā)現(xiàn)的普遍性問題向本院黨組提出進(jìn)一步改進(jìn)工作的意見建議。

第十五條 人民法院監(jiān)察部門應(yīng)當(dāng)對(duì)本院各部門及其工作人員落實(shí)本規(guī)定的情況進(jìn)行檢查督促。人民法院政工部門應(yīng)當(dāng)將本院各部門及其工作人員落實(shí)本規(guī)定的情況納入考核范圍。

第十六條 尚未設(shè)立監(jiān)察部門的人民法院，由本院政工部門承擔(dān)本規(guī)定賦予監(jiān)察部門的各項(xiàng)職責(zé)。第十七條 本規(guī)定所稱案件當(dāng)事人，包括刑事案件中的被告人、被害人、自訴人、附帶民事訴訟的原告

人和被告人；民事、行政案件中的原告、被告及第三人；執(zhí)行案件中的申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人、案外人。

受案件當(dāng)事人的委托，辯護(hù)人、訴訟代理人可以代表案件當(dāng)事人接收、填寫廉政監(jiān)督卡或者接受廉政回訪。

第十八條 人民法院在辦理死刑復(fù)核案件、國(guó)家賠償案件中主動(dòng)接受案件當(dāng)事人監(jiān)督的工作另行規(guī)定。第十九條 各高級(jí)人民法院可以依照本規(guī)定制定本院及轄區(qū)法院主動(dòng)接受案件當(dāng)事人監(jiān)督工作的實(shí)施

細(xì)則。

第二十條 本規(guī)定自發(fā)布之日起實(shí)施，由最高人民法院負(fù)責(zé)解釋。

最高人民法院關(guān)于公布失信被執(zhí)行人名單信息的若干規(guī)定

（法釋〔2013〕17號(hào) 2013年7月1日最高人民法院審判委員會(huì)第1582次會(huì)議通過）

為促使被執(zhí)行人自覺履行生效法律文書確定的義務(wù)，推進(jìn)社會(huì)信用體系建設(shè)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的規(guī)定，結(jié)合人民法院工作實(shí)際，制定本規(guī)定。第一條 被執(zhí)行人具有履行能力而不履行生效法律文書確定的義務(wù)，并具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其納入失信被執(zhí)行人名單，依法對(duì)其進(jìn)行信用懲戒：

（一）以偽造證據(jù)、暴力、威脅等方法妨礙、抗拒執(zhí)行的；

（二）以虛假訴訟、虛假仲裁或者以隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等方法規(guī)避執(zhí)行的；

（三）違反財(cái)產(chǎn)報(bào)告制度的；

（四）違反限制高消費(fèi)令的；

（五）被執(zhí)行人無正當(dāng)理由拒不履行執(zhí)行和解協(xié)議的；

（六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文書確定義務(wù)的。

（相關(guān)資料: 司法解釋2篇）

第二條 人民法院向被執(zhí)行人發(fā)出的《執(zhí)行通知書》中，應(yīng)當(dāng)載明有關(guān)納入失信被執(zhí)行人名單的風(fēng)險(xiǎn)提示內(nèi)容。

申請(qǐng)執(zhí)行人認(rèn)為被執(zhí)行人存在本規(guī)定第一條所列失信行為之一的，可以向人民法院提出申請(qǐng)將該被執(zhí)行人納入失信被執(zhí)行人名單，人民法院經(jīng)審查后作出決定。人民法院認(rèn)為被執(zhí)行人存在本規(guī)定第一條所列失信行為之一的，也可以依職權(quán)作出將該被執(zhí)行人納入失信被執(zhí)行人名單的決定。

人民法院決定將被執(zhí)行人納入失信被執(zhí)行人名單的，應(yīng)當(dāng)制作決定書，決定書自作出之日起生效。決定書應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法規(guī)定的法律文書送達(dá)方式送達(dá)當(dāng)事人。

第三條 被執(zhí)行人認(rèn)為將其納入失信被執(zhí)行人名單錯(cuò)誤的，可以向人民法院申請(qǐng)糾正。被執(zhí)行人是自然人的，一般應(yīng)由被執(zhí)行人本人到人民法院提出并說明理由；被執(zhí)行人是法人或者其他組織的，一般應(yīng)由被執(zhí)行人的法定代表人或者負(fù)責(zé)人本人到人民法院提出并說明理由。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為理由成立的，應(yīng)當(dāng)作出決定予以糾正。

第四條 記載和公布的失信被執(zhí)行人名單信息應(yīng)當(dāng)包括：

（一）作為被執(zhí)行人的法人或者其他組織的名稱、組織機(jī)構(gòu)代碼、法定代表人或者負(fù)責(zé)人姓名；

（二）作為被執(zhí)行人的自然人的姓名、性別、年齡、身份證號(hào)碼；

（三）生效法律文書確定的義務(wù)和被執(zhí)行人的履行情況；

（四）被執(zhí)行人失信行為的具體情形；

（五）執(zhí)行依據(jù)的制作單位和文號(hào)、執(zhí)行案號(hào)、立案時(shí)間、執(zhí)行法院；

（六）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)記載和公布的不涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的其他事項(xiàng)。

第五條 各級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)將失信被執(zhí)行人名單信息錄入最高人民法院失信被執(zhí)行人名單庫(kù)，并通過該名單庫(kù)統(tǒng)一向社會(huì)公布。

各級(jí)人民法院可以根據(jù)各地實(shí)際情況，將失信被執(zhí)行人名單通過報(bào)紙、廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)、法院公告欄等其他方式予以公布，并可以采取新聞發(fā)布會(huì)或者其他方式對(duì)本院及轄區(qū)法院實(shí)施失信被執(zhí)行人名單制度的情況定期向社會(huì)公布。

第六條 人民法院應(yīng)當(dāng)將失信被執(zhí)行人名單信息，向政府相關(guān)部門、金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)、金融機(jī)構(gòu)、承擔(dān)行政職能的事業(yè)單位及行業(yè)協(xié)會(huì)等通報(bào)，供相關(guān)單位依照法律、法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，在政府采購(gòu)、招標(biāo)投標(biāo)、行政審批、政府扶持、融資信貸、市場(chǎng)準(zhǔn)入、資質(zhì)認(rèn)定等方面，對(duì)失信被執(zhí)行人予以信用懲戒。

人民法院應(yīng)當(dāng)將失信被執(zhí)行人名單信息向征信機(jī)構(gòu)通報(bào)，并由征信機(jī)構(gòu)在其征信系統(tǒng)中記錄。

失信被執(zhí)行人是國(guó)家工作人員的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其失信情況通報(bào)其所在單位。

失信被執(zhí)行人是國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企業(yè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其失信情況通報(bào)其上級(jí)單位或者主管部門。

第七條 失信被執(zhí)行人符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其有關(guān)信息從失信被執(zhí)行人名單庫(kù)中刪除：

（一）全部履行了生效法律文書確定義務(wù)的；

（二）與申請(qǐng)執(zhí)行人達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議并經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人確認(rèn)履行完畢的；

（三）人民法院依法裁定終結(jié)執(zhí)行的。

第五篇：民訴案例分析

1、歷年考點(diǎn)分布及2011年考點(diǎn)預(yù)測(cè)

【小結(jié)】

1、基本概念和適用條件，綜合考察。

2、聯(lián)系比較，強(qiáng)化細(xì)節(jié)，并且考察比較和辨析能力

3、實(shí)體法和程序法的結(jié)合，如合同履行地的確定

二、真題解析

2009年真題

【案情】甲市A縣的劉某與乙市B區(qū)的何某簽訂了房屋買賣合同，購(gòu)買何某位于丙市C區(qū)的一套房屋。合同約定，因合同履行發(fā)生的一切糾紛，應(yīng)提交設(shè)立于甲市的M仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。之后，劉某與何某又達(dá)成了一個(gè)補(bǔ)充協(xié)議，約定合同發(fā)生糾紛后也可以向乙市B區(qū)法院起訴。

劉某按約定先行支付了部分房款，何某卻遲遲不按約定辦理房屋交付手續(xù)，雙方發(fā)生糾紛。劉某向M仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求何某履行交房義務(wù)，M仲裁委員會(huì)受理了此案。在仲裁庭人員組成期間，劉某、何某各選擇一名仲裁員，仲裁委員會(huì)主任直接指定了一名仲裁員任首席仲裁員組成合議庭。第一次仲裁開庭審理過程中，劉某對(duì)何某選擇的仲裁員提出了回避申請(qǐng)。劉某申請(qǐng)理由成立，仲裁委員會(huì)主任直接另行指定一名仲裁員參加審理。第二次開庭審理，劉某請(qǐng)求仲裁程序重新進(jìn)行，何某則對(duì)仲裁協(xié)議的效力提出異議，主張仲裁協(xié)議無效，請(qǐng)求駁回劉某的仲裁申請(qǐng)。

經(jīng)審查，仲裁庭認(rèn)為劉某申請(qǐng)仲裁程序重新進(jìn)行、何某主張仲裁協(xié)議無效理由均不成立。仲裁庭繼續(xù)進(jìn)行審理并作出裁決：何某在30日內(nèi)履行房屋交付義務(wù)。因何某在義務(wù)履行期間內(nèi)拒不履行房屋交付義務(wù)，劉某向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，何某則向法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決。問題：

1.劉某、何某發(fā)生糾紛后依法應(yīng)當(dāng)通過什么方式解決糾紛？理由是什么？

2．劉某提出的回避申請(qǐng)和重新進(jìn)行仲裁程序的申請(qǐng)，何某提出的仲裁協(xié)議效力的異議，分別應(yīng)由誰(shuí)審查并作出決定或裁定？

3．如何評(píng)價(jià)仲裁庭（委）在本案審理中的做法？理由是什么？

4．劉某可以向哪個(gè)法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行？何某可以向哪個(gè)法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決？對(duì)于劉某、何某的申請(qǐng)，法院在程序上如何操作？理由是什么？

5．如法院認(rèn)為本案可以重新仲裁，應(yīng)當(dāng)如何處理？理由是什么？

6．如法院撤銷仲裁裁決，劉某、何某可以通過什么方式解決他們的糾紛？理由是什么？

【參考答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)】

1．根據(jù)本案情況，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過訴訟解決糾紛，因?yàn)殡p方的仲裁協(xié)議無效。但劉某向M仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，何某未在仲裁庭首次開庭前提出異議的，仲裁協(xié)議有效，當(dāng)事人可通過仲裁解決糾紛?！?分】

2．仲裁員的回避應(yīng)當(dāng)由仲裁委員會(huì)主任決定；重新進(jìn)行仲裁程序由仲裁庭決定；仲裁協(xié)議的效力由仲裁委員會(huì)決定?！?分】

3．（1）仲裁委員會(huì)直接指定首席仲裁員是錯(cuò)誤的。因?yàn)橹挥须p方當(dāng)事人共同委托仲裁委員會(huì)主任或者在規(guī)定期間內(nèi)沒有選定首席仲裁員的情況下，仲裁委員會(huì)才能指定仲裁員。

【1分】（2）仲裁員回避后，仲裁委員會(huì)主任直接另行指定一名仲裁員是錯(cuò)誤的。【1分】因?yàn)橹俨脝T回避后，仍應(yīng)當(dāng)由何某選任仲裁員，只有在何某委托仲裁委主任指定或者在規(guī)定期間內(nèi)沒有選定仲裁員的情況下，仲裁委員會(huì)主任才能直接指定。（3）仲裁庭繼續(xù)進(jìn)行仲裁的做法是正確的?！?分】理由有二：一是即使仲裁協(xié)議無效，當(dāng)事人也只能在第一次開庭前提出，在此之后提出不影響仲裁庭的審理；二是仲裁員回避后的程序進(jìn)行問題由仲裁庭決定。

4．（1）劉某應(yīng)當(dāng)向乙市中級(jí)法院或丙市中級(jí)法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。【1分】因?yàn)楦鶕?jù)司法解釋規(guī)定，對(duì)仲裁裁決的申請(qǐng)執(zhí)行，由被執(zhí)行人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)法院管轄。（2）何某應(yīng)當(dāng)向甲市中級(jí)法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決?！?分】因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，仲裁裁決的撤銷由仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)法院管轄。（3）受理執(zhí)行的法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行?！?分】甲市中級(jí)法院裁定撤銷仲裁裁決的，受理執(zhí)行的法院裁定終結(jié)執(zhí)行。甲市中級(jí)法院裁定駁回何某撤銷仲裁申請(qǐng)的，受理執(zhí)行的法院裁定恢復(fù)執(zhí)行。

5．如法院通知仲裁庭重新仲裁，且仲裁庭重新仲裁的，法院應(yīng)裁定中止撤銷程序；仲裁庭拒絕仲裁的或仲裁庭未在指定的期間內(nèi)開始仲裁的，法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序?！?分】

6．仲裁裁決被撤銷后，當(dāng)事人可以向法院起訴解決，【2分】也可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁?！?分】因?yàn)?，一方面原仲裁協(xié)議和管轄協(xié)議都是無效的，另一方面，仲裁裁決被撤銷后，原協(xié)議即已失效，只能重新達(dá)成協(xié)議方能申請(qǐng)仲裁。

2010年真題（本題20分）

【案情】甲省A縣大力公司與乙省B縣鐵成公司，在丙省C縣簽訂煤炭買賣合同，由大力公司向鐵成公司出售3,000噸煤炭，交貨地點(diǎn)為C縣。雙方約定，因合同所生糾紛，由A縣法院或C縣法院管轄。

合同履行中，為便于裝船運(yùn)輸，鐵成公司電話告知大力公司交貨地點(diǎn)改為丁省D縣，大力公司同意。大力公司經(jīng)海運(yùn)向鐵成公司發(fā)運(yùn)2,000噸煤炭，存放于鐵成公司在D縣碼頭的貨場(chǎng)。大力公司依約要求鐵成公司支付已發(fā)煤款遭拒，遂決定暫停發(fā)運(yùn)剩余1,000噸煤炭。

在與鐵成公司協(xié)商無果情況下，大力公司向D縣法院提起訴訟，要求鐵成公司支付貨款并請(qǐng)求解除合同。審理中，鐵成公司辯稱并未收到2,000噸煤炭，要求駁回原告訴訟請(qǐng)求。大力公司向法院提交了鐵成公司員工季某（季某是鐵成公司業(yè)務(wù)代表）向大力公司出具的收貨確認(rèn)書，但該確認(rèn)書是季某以長(zhǎng)遠(yuǎn)公司業(yè)務(wù)代表名義出具的。經(jīng)查，長(zhǎng)遠(yuǎn)公司并不存在，季某承認(rèn)長(zhǎng)遠(yuǎn)公司為其杜撰。據(jù)此，一審法院追加季某為被告。經(jīng)審理，一審法院判決鐵成公司向大力公司支付貨款，季某對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。

鐵成公司不服一審判決提起上訴，要求撤銷一審判決中關(guān)于責(zé)令自己向大力公司支付貨款的內(nèi)容，大力公司、季某均未上訴。經(jīng)審理，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款并解除合同的訴訟請(qǐng)求。

二審判決送達(dá)后第10天，大力公司負(fù)責(zé)該業(yè)務(wù)的黎某在其手機(jī)中偶然發(fā)現(xiàn)，自己存有與季某關(guān)于2,000噸煤炭驗(yàn)收、付款及剩余煤炭發(fā)運(yùn)等事宜的談話錄音，明確記錄了季某代表鐵成公司負(fù)責(zé)此項(xiàng)煤炭買賣的有關(guān)情況，大力公司遂向法院申請(qǐng)?jiān)賹彛瑘?jiān)持要求鐵成公司支付貨款并解除合同的請(qǐng)求。

問題

1、本案哪個(gè)（些）法院有管轄權(quán)？為什么？ 2．一審法院在審理中存在什么錯(cuò)誤？為什么？

3．分析二審當(dāng)事人的訴訟地位。

4．二審法院的判決有何錯(cuò)誤？為什么？

5．大力公司可以向哪個(gè)（些）法院申請(qǐng)?jiān)賹彛?/p>

6．法院對(duì)大力公司提出的再審請(qǐng)求如何處理？為什么？

【參考答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)】

1．B縣和D縣法院有管轄權(quán)。當(dāng)事人雙方約定了兩個(gè)法院，管轄協(xié)議無效。本案為合同糾紛，屬特殊地域管轄，由被告住所地或合同的履行地管轄。

2．一審法院追加季某為被告是錯(cuò)誤的，因?yàn)楸景覆⒉皇潜匾餐V訟；一審法院漏判當(dāng)事人解除合同的請(qǐng)求是錯(cuò)誤的，因?yàn)榕袥Q應(yīng)針對(duì)當(dāng)事人請(qǐng)求作出。

3．本案中，上訴人為鐵成公司；被上訴人為大力公司；季某按原審訴訟地位列明。

4．二審法院對(duì)一審漏審的原告解除合同的請(qǐng)求進(jìn)行判決是錯(cuò)誤的。對(duì)這一請(qǐng)求二審法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判發(fā)回重審。

5．大力公司可以向丁省高院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

6．法院應(yīng)當(dāng)裁定再審，因當(dāng)事人有新證據(jù)；法院應(yīng)當(dāng)就解除合同的請(qǐng)求進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)撤銷一、二審判決，發(fā)回原審法院重審。

三、預(yù)測(cè)突破

【案情】原告唐某與余某合伙承包村里的水塘養(yǎng)蝦，在調(diào)查蝦塘周圍的環(huán)境時(shí)，發(fā)現(xiàn)某市造漆廠的工業(yè)廢水排入塘內(nèi)，這將嚴(yán)重威脅蝦苗的生長(zhǎng)和生命，為此，唐、余二人要求造漆廠采取排污措施。造漆廠以所排廢水量有限，不致毒死蝦苗，以及資金困難為由，拒絕了唐、余二人的要求。在唐、余二人的再三要求下，造漆廠同意根據(jù)國(guó)家環(huán)境污染防治的有關(guān)法律規(guī)定，與唐、余二人簽訂防治廢水污染蝦塘的協(xié)議。協(xié)議規(guī)定：造漆廠于2003年底前對(duì)排水渠道作改道處理。在此之前，唐、余二人投放蝦苗時(shí)，應(yīng)事先通知造漆廠派員觀看。其后如有蝦苗死亡，應(yīng)及時(shí)通知廠方，由雙方驗(yàn)證是否為廠方所排廢水毒死。否則，造漆廠不負(fù)任何責(zé)任。1998年5月，唐、余二人在未通知造漆廠的情況下，投放蝦苗30000尾。投放后，唐、余二人精心管理，日夜看護(hù)。10天后，二人發(fā)現(xiàn)塘內(nèi)有少量的死蝦出現(xiàn)，當(dāng)即撈起部分死蝦送造漆廠檢驗(yàn)。造漆廠雖然對(duì)唐、余二人沒有通知廠方即投放蝦苗的行為表示不滿，但廠方仍派員一同到現(xiàn)場(chǎng)查看。經(jīng)雙方估算，塘內(nèi)漂浮和打撈上岸的死蝦約5000尾。廠方把死蝦送市商品檢驗(yàn)處化驗(yàn)，化驗(yàn)結(jié)論是：蝦苗死亡可能是排出的廢水毒死，但不能肯定。但市環(huán)保部門對(duì)造漆廠排出廢水的檢驗(yàn)結(jié)果是：造漆廠排出的廢水量沒有超過國(guó)家規(guī)定的排污標(biāo)準(zhǔn)。由于唐、余二人同造漆廠之間關(guān)于如何賠償問題不能達(dá)成一致意見，唐、余向法院起訴，要求賠償損失。訴訟中，原告唐、余二人提供的證據(jù)材料有：(1)1998年5月16日購(gòu)買30000尾蝦的發(fā)票，發(fā)票載明了單價(jià)及總金額；(2)原告與村里簽訂的承包合同；

(3)估算死蝦5000尾的書面材料，原告及被告派到現(xiàn)場(chǎng)查看人員都在上面有簽名；(4)賠償費(fèi)用一覽表及計(jì)算方法；(5)李某的證言，證明商品檢驗(yàn)處的檢驗(yàn)員蔡某與廠方在案發(fā)后有過兩次私下的接觸。而被告造漆廠不同意賠償，提出了以下證據(jù)材料：(1)原、被告雙方簽訂的防治廢水污染蝦塘的協(xié)議；(2)市商品檢驗(yàn)處的化驗(yàn)報(bào)告；(3)市環(huán)保部門的檢驗(yàn)報(bào)告。在訴訟過程中，原告提出申請(qǐng)重新鑒定蝦的死亡原因，法院指定由省級(jí)有關(guān)部門作出了新的鑒定結(jié)論。

【問題】

1．本案的待證事實(shí)有哪些？

2．原告舉證是否充分？為什么？

3．如果被告提出的證據(jù)均真實(shí)，能否否定原告的訴訟請(qǐng)求？

4．本案涉及了哪些法定的證據(jù)種類？

5．本案中，關(guān)于新證據(jù)的舉證期限如何確定？

6．如果一審法院判決被告造漆廠敗訴，被告不服判決，依法提起上訴，在二審程序中，當(dāng)事人可以依法提出哪些新證據(jù)？

7．原告在訴訟中申請(qǐng)重新鑒定的做法是否違反法律的規(guī)定？