第一篇：我國上市公司管理者收購的分析

我國上市公司管理者收購的分析

從粵美的，到萬家樂、宇通客車、深圳方大，近期一批上市公司已實施或正在發(fā)生經(jīng)理層收購行動，已引起市場各方人士的關(guān)注。由美的集團(tuán)管理層和工會共同出資組建的美托投資公司，受讓粵美的原第一大股東順德市美的控股有限公司14.94%的股份，正式成為粵美的第一大股東。而以客車總經(jīng)理湯玉祥為法人代表、主要出資人均系宇通客車員工的上海宇通創(chuàng)業(yè)投資公司，則通過受讓宇通集團(tuán)89.8%的股份，間接控股宇通客車。深圳方大公司第一大股東將其所持有的全部深圳方大法人股,分別轉(zhuǎn)讓給深圳邦林科技發(fā)展有限公司和深圳市時利和投資有限公司。邦林公司法定代表人熊建明是深圳方大的董事長，其直接與間接持有深圳方大的股權(quán)已高達(dá)29.89%；時利和投資有限公司則是由深圳方大除了熊建明之外的其他高層管理人員及技術(shù)骨干共同出資成立的。上述上市公司實行管理層收購的背景是國有股減持。

我國上市公司普遍存在國有股“一股獨(dú)大”、所有者代表缺位、內(nèi)部人控制、公司治理結(jié)構(gòu)不夠完善等問題，通過國有股減持，不僅使得國有資產(chǎn)作戰(zhàn)略性調(diào)整，而且有利于規(guī)范上市公司治理結(jié)構(gòu)。由于國有股還不能上市流通，按照目前出臺的減持方案，上市流通的國有股份有限，管理層收購無疑為國有股的退出提供了一條新途徑。由于上述上市公司的管理層收購的主要目的在于國有股的減持，所以，與國際通行的MBO相比，還有一定距離。應(yīng)該說，盡管目前一些企業(yè)包括一些上市公司對管理層收購活動進(jìn)行了一些探索和實踐，企業(yè)管理人員通過融資，收購所服務(wù)企業(yè)的股權(quán)，完成了管理者向股東的轉(zhuǎn)變，在一定程度上對于企業(yè)降低代理成本，理順產(chǎn)權(quán)關(guān)系有一定的積極意義。但作為一種企業(yè)并購的方式，一種制度的創(chuàng)新，管理層收購在我國還處于起步階段，對它的進(jìn)一步發(fā)展還需在制度上進(jìn)一步規(guī)范，制定相關(guān)政策和規(guī)定，加強(qiáng)監(jiān)管。

MBO企業(yè)的所有者與經(jīng)營者合一的治理結(jié)構(gòu)，是與其獨(dú)特的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、融資結(jié)構(gòu)相適應(yīng)的，我國上市公司管理層收購并不是真正的MBO，那么其所有者與經(jīng)營者合一的治理結(jié)構(gòu)未必是適合公司發(fā)展的。實際上已有學(xué)者指出，我國上市公司管理層收購會形成新的“一股獨(dú)大”，因為當(dāng)管理層持股達(dá)到一定的程度時，對表決權(quán)的控制會使管理者有足夠的能力保住自己的位置，并以股東財富換取自己利益。比如，深圳方大通過管理層收購，其法人代表方大集團(tuán)現(xiàn)任董事長熊建明已占其總股本的36．14％，而第三、第四大股東的股份僅為8．56％、1．31％，在權(quán)重上無以與之“抗衡”。難怪有人擔(dān)心這些公司是否會出現(xiàn)新的內(nèi)部人控制問題。所以，在達(dá)到了國有股減持的目的后，明智的做法應(yīng)該是盡快改變產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，改變所有者和經(jīng)營者合一的治理結(jié)構(gòu)。

雖然我國目前實踐中對管理層收購的應(yīng)用在產(chǎn)權(quán)改革中居多，而且還不是真正意義上的管理層收購。應(yīng)當(dāng)說目前我國無論是上市公司還是集體企業(yè)的管理層收購，都只是運(yùn)用了MBO的某些功能，以達(dá)到產(chǎn)權(quán)改革的目的，在產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、融資結(jié)構(gòu)上都與MBO不同。因此，它們運(yùn)行機(jī)制和目的也不同。那么真正的管理層收購在我國究竟是否有市場前景呢?

回答是肯定的。首先，是國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性重組和收縮的大前提下，要實現(xiàn)國有資本從一般競爭性領(lǐng)域部門向戰(zhàn)略部門集中，管理層收購大有可為。管理層收購可以用于某些公司的業(yè)務(wù)分拆，資產(chǎn)剝離等，使那些資產(chǎn)負(fù)債過重的企業(yè)通過分拆或剝離缺乏盈利能力或發(fā)展后勁不足的分支部分，得以集中資源發(fā)展核心業(yè)務(wù)，或者轉(zhuǎn)入較高盈利預(yù)期和發(fā)展?jié)摿^大的行業(yè)，提高公司的核心競爭力。其次，管理層收購在公司再造過程中有其相當(dāng)?shù)氖袌龌A(chǔ)，我國公司治理結(jié)構(gòu)不完善，運(yùn)轉(zhuǎn)效率低下，是一個較為普遍的現(xiàn)象，對有些適合MBO治理結(jié)構(gòu)的可通過管理層收購，提高公司的經(jīng)營效率，以使得企業(yè)有一個更大的發(fā)展

第二篇：上市公司收購報告書

上市公司收購報告書

第一章 封面、書脊、扉頁、目錄、釋義

第一條 收購報告書全文文本封面應(yīng)標(biāo)有“

上市公司收購報告書”字樣，并應(yīng)載明以下內(nèi)容：

（一）上市公司的名稱、股票上市地點(diǎn)、股票簡稱、股票代碼；

（二）收購人的姓名或名稱、住所、通訊地址、聯(lián)系電話；

（三）收購報告書簽署日期。

第二條 收購報告書全文文本書脊應(yīng)標(biāo)明“

上市公司收購報告書”字樣。

第三條 收購報告書扉頁應(yīng)當(dāng)刊登收購人如下聲明：

（一）編寫本報告所依據(jù)的法規(guī)；

（二）依據(jù)《證券法》、《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定，本報告書已全面披露了收購人（包括股份持有人、股份控制人以及一致行動人）所持有、控制的上市公司股份；

截至本報告書簽署之日，除本報告書披露的持股信息外，上述收購人沒有通過任何其他方式持有、控制

上市公司的股份；

（三）收購人簽署本報告已獲得必要的授權(quán)和批準(zhǔn)，其履行亦不違反收購人章程或內(nèi)部規(guī)則中的任何條款，或與之相沖突；

（四）涉及須經(jīng)批準(zhǔn)方可進(jìn)行的收購行為，收購人應(yīng)當(dāng)聲明本次收購在獲得有關(guān)主管部門批準(zhǔn)后方可進(jìn)行；涉及觸發(fā)要約收購義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)聲明尚需取得中國證監(jiān)會豁免要約收購義務(wù)；涉及其他法律義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)聲明本次收購生效的條件；

（五）本次收購是根據(jù)本報告所載明的資料進(jìn)行的。除本收購人和所聘請的具有從事證券業(yè)務(wù)資格的專業(yè)機(jī)構(gòu)外，沒有委托或者授權(quán)任何其他人提供未在本報告中列載的信息和對本報告做出任何解釋或者說明。

第四條 收購報告書目錄應(yīng)當(dāng)標(biāo)明各章、節(jié)的標(biāo)題及相應(yīng)的頁碼，內(nèi)容編排也應(yīng)符合通行的中文慣例。

第五條 收購人應(yīng)就投資者理解可能有障礙及有特定含義的術(shù)語作出釋義。收購報告書的釋義應(yīng)在目錄次頁排印。

第二章 收購人介紹

第六條 收購人為法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)披露如下基本情況：

（一）收購人的名稱、注冊地、注冊資本、工商行政管理部門或者其他機(jī)構(gòu)核發(fā)的注冊號碼及代碼、企業(yè)類型及經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、稅務(wù)登記證號碼、股東或者發(fā)起人的姓名或者名稱（如為有限責(zé)任公司或者股份有限公司）、通訊方式；

（二）收購人（包括股份持有人、股份控制人、一致行動人）應(yīng)當(dāng)以方框圖或者其他有效形式，全面披露其相關(guān)的產(chǎn)權(quán)及控制關(guān)系，列出股份持有人、股份控制人及各層之間的股權(quán)關(guān)系結(jié)構(gòu)圖，包括自然人、國有資產(chǎn)管理部門或者其他最終控制人；

收購人應(yīng)當(dāng)以文字簡要介紹收購人的主要股東及其他與收購人有關(guān)的關(guān)聯(lián)人的基本情況，以及其他控制關(guān)系（包括人員控制）。

（三）收購人在最近五年之內(nèi)受過行政處罰（與證券市場明顯無關(guān)的除外）、刑事處罰或者涉及與經(jīng)濟(jì)糾紛有關(guān)的重大民事訴訟或者仲裁的，應(yīng)當(dāng)披露處罰機(jī)關(guān)或者受理機(jī)構(gòu)的名稱，處罰種類，訴訟或者仲裁結(jié)果，以及日期、原因和執(zhí)行情況；

（四）收購人董事、監(jiān)事、高級管理人員（或者主要負(fù)責(zé)人）的姓名、身份證號碼（可以不在媒體公告）、國籍，長期居住地，是否取得其他國家或者地區(qū)的居留權(quán)；

前述人員在最近五年之內(nèi)受過行政處罰（與證券市場明顯無關(guān)的除外）、刑事處罰或者涉及與經(jīng)濟(jì)糾紛有關(guān)的重大民事訴訟或者仲裁的，應(yīng)當(dāng)按照本款第（三）項的要求披露處罰的具體情況。

（五）收購人持有、控制其他上市公司百分之五以上的發(fā)行在外的股份的簡要情況。

第七條 收購人是自然人的，應(yīng)當(dāng)披露以下基本情況：

（一）姓名、國籍、身份證號碼、住所、通訊地址、通訊方式以及是否取得其他國家或者地區(qū)的居留權(quán)等，其中，身份證號碼和住所可以不在媒體公告；

（二）最近五年內(nèi)的職業(yè)、職務(wù)，應(yīng)注明每份職業(yè)的起止日期以及所任職單位的名稱、主營業(yè)務(wù)及注冊地以及是否與所任職單位存在產(chǎn)權(quán)關(guān)系；

（三）最近五年內(nèi)受過行政處罰（與證券市場明顯無關(guān)的除外）、刑事處罰或者涉及與經(jīng)濟(jì)糾紛有關(guān)的重大民事訴訟或仲裁的，應(yīng)披露處罰機(jī)關(guān)或者受理機(jī)構(gòu)的名稱，所受處罰的種類，訴訟或者仲裁的結(jié)果，以及日期、原因和執(zhí)行情況；

（四）收購人持有、控制其他上市公司百分之五以上的發(fā)行在外的股份的簡要情況。

第八條 收購人為多人的，除應(yīng)當(dāng)分別按照本準(zhǔn)則第十八條和第十九條的規(guī)定披露各收購人的情況外，還應(yīng)當(dāng)披露：

（一）各收購人之間在股權(quán)、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等方面的關(guān)系，并以方框圖的形式加以說明；

（二）收購人為一致行動人的，應(yīng)當(dāng)說明一致行動的目的、達(dá)成一致行動協(xié)議或者意向的時間、一致行動協(xié)議或者意向的內(nèi)容（特別是一致行動人行使股份表決權(quán)的程序和方式）、是否已向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請臨時保管各自持有、控制的該上市公司的全部股票以及保管期限。

第三章 收購人持股情況

第九條 收購人應(yīng)當(dāng)披露其持有、控制上市公司股份的詳細(xì)名稱、數(shù)量、占該公司已發(fā)行股份的比例，并說明其是否可對被收購公司的其他股份表決權(quán)的行使產(chǎn)生影響及影響的方式、程度。

第十條 收購人應(yīng)當(dāng)合并計算其持有、控制的被收購公司股份數(shù)量、比例（重復(fù)部分除外）：

（一）各收購人持有的上市公司股份的詳細(xì)名稱、數(shù)量、比例；

（二）各收購人控制的上市公司股份的詳細(xì)名稱、數(shù)量、比例；

（三）各收購人如持有、控制同一上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)移公司債券的，其持有、控制該上市公司股份比例的計算方法為：

（收購人持有、控制的股份數(shù)量+可轉(zhuǎn)換債券有權(quán)轉(zhuǎn)移的股份數(shù)量）/（上市公司已發(fā)行股份總數(shù)+上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券有權(quán)轉(zhuǎn)換的股份數(shù)量）

第十一條 前條第（一）項所述收購人持有的上市公司股份數(shù)量和比例應(yīng)當(dāng)包括收購人及其關(guān)聯(lián)方持有的股份數(shù)量、比例。

前條第（二）項所述收購人控制的上市公司股份數(shù)量和比例，應(yīng)當(dāng)包括收購人以本準(zhǔn)則第二十六條、第二十七條規(guī)定的方式控制被收購公司的股份數(shù)量、比例。

第十二條 通過證券交易所的集中競價交易進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)披露以下基本情況：

（一）其持有、控制股份達(dá)到規(guī)定比例的日期；

（二）所持有、控制股份的詳細(xì)名稱、數(shù)量、比例。

第十三條 通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)披露以下基本情況：

（一）轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主要內(nèi)容，包括協(xié)議當(dāng)事人、轉(zhuǎn)讓股份的數(shù)量、比例、股份性質(zhì)及性質(zhì)變化情況、轉(zhuǎn)讓價款、股份轉(zhuǎn)讓的對價（現(xiàn)金、資產(chǎn)、債權(quán)、股權(quán)或其他）、協(xié)議簽訂時間、生效時間及條件、特別條款等；

（二）本次股份轉(zhuǎn)讓是否附加特殊條件、是否存在補(bǔ)充協(xié)議、協(xié)議雙方是否就股權(quán)行使存在其他安排、是否就出讓人持有、控制的該上市公司的其余股份存在其他安排；

（三）如本次股份轉(zhuǎn)讓需要有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說明批準(zhǔn)部門的名稱。

第十四條 通過資產(chǎn)管理方式進(jìn)行上市公司收購的雙方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)披露資產(chǎn)管理合同或者類似安排的主要內(nèi)容，包括資產(chǎn)管理的具體方式、管理權(quán)限（包括上市公司股份表決權(quán)的行使等）、涉及的股份數(shù)量及占上市公司已發(fā)行股份的比例、合同的期限及變更、終止的條件、資產(chǎn)處理安排、合同簽訂的時間及其他特別條款等。

第十五條 通過股權(quán)控制關(guān)系及其他方式進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)披露取得控制的時間、與控制關(guān)系相關(guān)的協(xié)議（如取得對上市公司股東的實際控制權(quán)所達(dá)成的協(xié)議）的主要內(nèi)容及其生效和終止條件、控制方式（包括相關(guān)股份表決權(quán)的行使權(quán)限）、控制的程度、是否存在其他共同控制人及其身份介紹等。

第十六條 通過國有股權(quán)行政劃轉(zhuǎn)而進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)披露股權(quán)劃出方及劃入方的名稱、劃轉(zhuǎn)股權(quán)的數(shù)量、比例及性質(zhì)、批準(zhǔn)劃轉(zhuǎn)的日期、批準(zhǔn)劃轉(zhuǎn)的機(jī)構(gòu)，如需進(jìn)一步取得有關(guān)部門批準(zhǔn)的，說明其批準(zhǔn)情況。

第十七條 因執(zhí)行司法裁決對上市公司股份采取拍賣措施而取得上市公司實際控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)披露做出裁決的法院或者仲裁機(jī)構(gòu)名稱、裁決的日期、案由、申請執(zhí)行人收到判決的時間、判決書或裁定書的主要內(nèi)容、拍賣機(jī)構(gòu)名稱、拍賣事由、拍賣結(jié)果。

第十八條 通過公開征集受讓人方式取得上市公司實際控制權(quán)的，收購人除應(yīng)當(dāng)按照第二十五條的規(guī)定披露相關(guān)信息外，還應(yīng)當(dāng)披露有關(guān)公開征集行為是否事先報有權(quán)部門同意、有關(guān)本次公開征集行為的信息披露文件所刊載的報刊名稱、日期等。

第十九條 屬于上市公司管理層（包括董事、監(jiān)事、高級管理人員）及員工收購的，收購人應(yīng)當(dāng)披露如下基本情況：

（一）上市公司管理層及員工持有上市公司股份的數(shù)量、比例，以及管理層個人持股的數(shù)量、比例；

如通過上市公司管理層及員工所控制的法人或者其他組織持有上市公司股份的，還應(yīng)當(dāng)披露該控制關(guān)系、股本結(jié)構(gòu)、內(nèi)部組織架構(gòu)、內(nèi)部管理程序、章程的主要內(nèi)容、所涉及的人員范圍、數(shù)量、比例等；

（二）取得上市公司股份的定價依據(jù)；

（三）支付方式及資金來源，如就取得股份簽有融資協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)披露該協(xié)議的主要內(nèi)容，包括融資的條件、金額、還款計劃及資金來源；

（四）除上述融資協(xié)議外，如果就該股份的取得、處分及表決權(quán)的行使與第三方存在特殊安排的，應(yīng)當(dāng)披露該安排的具體內(nèi)容；

（五）如果該股份通過贈與方式取得的，應(yīng)當(dāng)披露贈與的具體內(nèi)容及是否附加條件；

（六）上市公司實行管理層收購的目的及后續(xù)計劃，包括是否將于近期提出利潤分配方案等；

（七）上市公司董事會、監(jiān)事會聲明其已經(jīng)履行誠信義務(wù)，有關(guān)本次管理層及員工持股符合上市公司及其他股東的利益，不存在損害上市公司及其他股東權(quán)益的情形。

第二十條 因根據(jù)股東大會的決議向收購人發(fā)行股份而進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)披露有關(guān)股東大會決議的情況、發(fā)行方案及結(jié)果。

第二十一條 因繼承取得上市公司股份而進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)披露其與被繼承人之間的關(guān)系、繼承開始的時間、是否為遺囑繼承、遺囑執(zhí)行情況的說明等。

第二十二條 收購人應(yīng)當(dāng)披露其持有、控制的上市公司股份是否存在任何權(quán)利限制，包括但不限于股份被質(zhì)押、凍結(jié)。第四章 前六個月內(nèi)買賣掛牌交易股份的情況

第二十三條收購人（包括股份持有人、股份控制人以及一致行動人）在提交報告之日前六個月內(nèi)有買賣上市公司掛牌交易股份行為的，應(yīng)當(dāng)披露如下情況：

（一）每個月買賣股份的數(shù)量（按買入和賣出分別統(tǒng)計）；

（二）交易的價格區(qū)間（按買入和賣出分別統(tǒng)計）。

第二十四條 收購人（包括股份持有人、股份控制人以及一致行動人）及各自的董事、監(jiān)事、高級管理人員（或者主要負(fù)責(zé)人），以及上述人員的直系親屬在提交報告之日前六個月內(nèi)有買賣上市公司掛牌交易股份行為的，應(yīng)當(dāng)按照第三十五條的規(guī)定披露其具體的交易情況。

前款所述收購人的關(guān)聯(lián)方未參與收購決定、且未知悉有關(guān)收購信息的，收購人及關(guān)聯(lián)方可以向中國證監(jiān)會提出免于披露相關(guān)交易情況的申請。

第五章 與上市公司之間的重大交易

第二十五條 收購人（包括股份持有人、股份控制人以及一致行動人）應(yīng)當(dāng)披露各成員以及各自的董事、監(jiān)事、高級管理人員（或者主要負(fù)責(zé)人）在報告日前二十四個月內(nèi)，與下列當(dāng)事人發(fā)生的以下交易：

（一）與上市公司、上市公司的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行資產(chǎn)交易的合計金額高于3000萬元或者高于被收購公司最近經(jīng)審計的合并財務(wù)報表凈資產(chǎn)5%以上的交易的具體情況（前述交易按累計金額計算）；

（二）與上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員進(jìn)行的合計金額超過人民幣5萬元以上的交易；

（三）是否存在對擬更換的上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員進(jìn)行補(bǔ)償或者存在其他任何類似安排；

（四）對上市公司有重大影響的其他正在簽署或者談判的合同、默契或者安排。

第六章 資金來源

第二十六條 收購人應(yīng)當(dāng)披露其為持有、控制上市公司股份所支付的資金總額、資金來源及支付方式，并就下列事項做出說明：

（一）如果其資金或者其他對價直接或者間接來源于借貸，應(yīng)簡要說明以下事項：

借貸協(xié)議的主要內(nèi)容，包括借貸方、借貸數(shù)額、利息、借貸期限、擔(dān)保及其他重要條款、償付本息的計劃，如無此計劃，也須做出說明；

（二）收購人應(yīng)當(dāng)聲明其收購資金是否直接或者間接來源于上市公司及其關(guān)聯(lián)方，如通過與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)置換或者其他交易取得資金；如收購資金直接或者間接來源于上市公司及其關(guān)聯(lián)方，應(yīng)當(dāng)披露相關(guān)的安排；

（三）上述資金或者對價的支付或者交付方式（一次或分次支付的安排或者其他條件）。

第七章 后 續(xù) 計 劃

第二十七條 收購人（包括股份持有人、股份控制人以及一致行動人）應(yīng)當(dāng)披露其收購上市公司的目的和計劃，包括：

（一）是否計劃繼續(xù)購買上市公司股份，或者處置已持有的股份；

（二）是否擬改變上市公司主營業(yè)務(wù)或者對上市公司主營業(yè)務(wù)作出重大調(diào)整；

（三）是否擬對上市公司的重大資產(chǎn)、負(fù)債進(jìn)行處置或者采取其他類似的重大決策；

（四）是否擬改變上市公司現(xiàn)任董事會或者高級管理人員的組成，如果擬更換董事或者經(jīng)理的，應(yīng)當(dāng)披露擬推薦的董事或者經(jīng)理的簡況；

收購人與其他股東之間是否就董事、高級管理人員的任免存在任何合同或者默契；

（五）是否擬對上市公司的組織結(jié)構(gòu)做出重大調(diào)整；

（六）是否擬修改上市公司章程及修改的草案（如有）；

（七）是否與其他股東之間就上市公司其他股份、資產(chǎn)、負(fù)債或者業(yè)務(wù)存在任何合同或者安排；

（八）其他對上市公司有重大影響的計劃。

第八章 對上市公司的影響分析

第二十八條 收購人（包括股份持有人、股份控制人以及一致行動人）應(yīng)當(dāng)就本次收購?fù)瓿珊螅瑢ι鲜泄镜挠绊懠帮L(fēng)險予以充分披露，包括：

（一）本次收購?fù)瓿珊?，收購人與上市公司之間是否人員獨(dú)立、資產(chǎn)完整、財務(wù)獨(dú)立；

上市公司是否具有獨(dú)立經(jīng)營能力，在采購、生產(chǎn)、銷售、知識產(chǎn)權(quán)等方面是否保持獨(dú)立；

收購人與上市公司之間是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易，如對收購人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)存在嚴(yán)重依賴的，應(yīng)當(dāng)說明擬采取減少關(guān)聯(lián)交易的措施；

（二）本次收購?fù)瓿珊?，收購人與上市公司之間是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭；如有，應(yīng)當(dāng)說明為避免或消除同業(yè)競爭擬采取的措施。

第九章 收購人的財務(wù)資料

第二十九條 收購人為法人或者其他組織的，收購人應(yīng)當(dāng)披露其最近三年的財務(wù)會計報表，注明是否經(jīng)審計及審計意見的主要內(nèi)容；其中最近一個會計財務(wù)會計報表應(yīng)經(jīng)審計，并注明審計意見的主要內(nèi)容及采用的會計制度及主要會計政策、主要科目的注釋等。會計師應(yīng)當(dāng)說明公司前兩年所采用的會計制度及主要會計政策與最近一年是否一致，如不一致，應(yīng)做出相應(yīng)的調(diào)整；

如截至收購報告書摘要公告之日，收購人的財務(wù)狀況較最近一個會計的財務(wù)會計報告有重大變動的，收購人應(yīng)提供最近一期財務(wù)會計報告并予以說明；

如果該法人或其他組織成立不足一年或者是專為本次收購而設(shè)立的，則應(yīng)當(dāng)比照前款披露其實際控制人或者控股公司的財務(wù)資料；

收購人為上市公司的，可以免于披露最近三年財務(wù)會計報告；但應(yīng)當(dāng)說明刊登其年報的報刊名稱及時間。

第十章 其他重大事項

第三十條 收購人應(yīng)當(dāng)披露為避免對報告內(nèi)容產(chǎn)生誤解而必須披露的其他信息，以及中國證監(jiān)會或者證券交易所依法要求收購人披露的其他信息。

第三十一條 各收購人的法定代表人（或者主要負(fù)責(zé)人）應(yīng)當(dāng)在收購報告書上簽字、蓋章、簽注日期，并載明以下聲明：

“本人（以及本人所代表的機(jī)構(gòu)）承諾本報告及其摘要不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并對其真實性、準(zhǔn)確性、完整性承擔(dān)個別和連帶的法律責(zé)任?！?/p>

第三十二條 具有從事證券業(yè)務(wù)資格的財務(wù)顧問（如有）及其法定代表人、具體負(fù)責(zé)人員應(yīng)當(dāng)在上市公司收購報告書上簽字、蓋章、簽注日期，并載明以下聲明：

“本人及本人所代表的機(jī)構(gòu)已履行勤勉盡責(zé)義務(wù)，對收購報告書的內(nèi)容進(jìn)行了核查和驗證，未發(fā)現(xiàn)虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并對此承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”

第三十三條 具有從事證券業(yè)務(wù)資格的律師及其律師事務(wù)所（如有）應(yīng)當(dāng)在上市公司收購報告書上簽字、蓋章、簽注日期，并載明以下聲明：

“本人及本人所代表的機(jī)構(gòu)已按照執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的工作程序履行勤勉盡責(zé)義務(wù)，對收購報告書的內(nèi)容進(jìn)行核查和驗證，未發(fā)現(xiàn)虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并對此承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”

第十一章 備 查 文 件

第三十四條 收購人應(yīng)當(dāng)將備查文件的原件或有法律效力的復(fù)印件報送證券交易所及上市公

司。備查文件包括：

（一）收購人（包括股份持有人、股份控制人、一致行動人）的工商營業(yè)執(zhí)照和稅務(wù)登記證；

（二）各具有證券業(yè)務(wù)資格的專業(yè)人員及其機(jī)構(gòu)出具的專業(yè)意見（如有）；

（三）收購人的董事、監(jiān)事、高級管理人員（或者主要負(fù)責(zé)人）的名單及其身份證明；如收購人為自然人的，應(yīng)當(dāng)提供身份證明；

（四）收購人關(guān)于收購上市公司的相關(guān)決定；

（五）收購人最近三年財務(wù)會計報告及最近一個會計經(jīng)審計的財務(wù)會計報告；最近一年經(jīng)審計的財務(wù)會計報告應(yīng)包括審計意見、財務(wù)報表和附注；

如截至收購報告書摘要公告之日，收購人的財務(wù)狀況較最近一個會計的財務(wù)會計報告有重大變動的，收購人應(yīng)提供最近一期財務(wù)會計報告并予以說明；

若收購人設(shè)立不到三年的，應(yīng)提供自其設(shè)立之日至報送本報告當(dāng)年最近一期的財務(wù)會計報告及最近一個會計經(jīng)審計的財務(wù)會計報告；

如果該法人或其他組織成立不足一年或者是專為本次收購而設(shè)立的，則應(yīng)當(dāng)按照前述要求提供該公司的實際控制人或者控股公司的財務(wù)資料；

（六）涉及收購資金來源的協(xié)議，包括借貸協(xié)議、資產(chǎn)置換及其他協(xié)議；

（七）收購人與上市公司、上市公司的關(guān)聯(lián)方之間在報告日前二十四個月內(nèi)發(fā)生的相關(guān)交易的協(xié)議、合同；

收購人與上市公司、上市公司的關(guān)聯(lián)方之間已簽署但尚未履行的協(xié)議、合同，或者正在談判的其他合作意向；

（八）與本次收購有關(guān)的法律文件，包括股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議、行政劃轉(zhuǎn)的決定、司法判決（裁定）、仲裁裁決的有關(guān)判決或裁決書、公開拍賣、遺產(chǎn)繼承、贈與的有關(guān)法律文件；

收購人（包括股份持有人、股份控制人以及一致行動人）就上市公司股份的轉(zhuǎn)讓彼此達(dá)成或與其他人達(dá)成的其他交易合同或做出其他安排的書面文件，如質(zhì)押、股份表決權(quán)行使的委托或其

他安排等；

通過協(xié)議方式進(jìn)行上市公司收購的，有關(guān)當(dāng)事人就本次股份轉(zhuǎn)讓事宜開始接觸的時間、進(jìn)入

實質(zhì)性洽談階段的具體情況說明；

（九）報送材料前六個月內(nèi)，收購人（包括股份持有人、股份控制人以及一致行動人）及各自的董事、監(jiān)事、高級管理人員（或者主要負(fù)責(zé)人）以及上述人員的直系親屬的名單及其持有或買賣該上市公司股份的說明及相關(guān)證明；

收購人還應(yīng)當(dāng)以軟盤的形式報送上述機(jī)構(gòu)和個人在報送材料前六個月內(nèi)的證券交易記錄；

（十）收購人就本次股份協(xié)議收購應(yīng)履行的義務(wù)所做出的承諾（如有）；

（十一）中國證監(jiān)會及證券交易所要求的其他材料。

第三十五條 收購人應(yīng)列示上述備查文件目錄，并告知投資者備置地點(diǎn)。備查文件上網(wǎng)的，應(yīng)披露網(wǎng)址。

管理層收購

管理層收購后，粵美的的總股本沒有變，各類股份的比重也沒有變，沒有涉及控制權(quán)稀釋、收益攤薄等問題，只是股權(quán)在兩個法人實體之間的交換，這種轉(zhuǎn)變的好處： 這里面的“法人股”非別樣的“法人股”可比，它們中的很大部分是由粵美的管理層控制的，這標(biāo)志著政府淡出粵美的，經(jīng)營者成為企業(yè)真正的主人。

管理層在實質(zhì)上成為粵美的的第一大股東。兩次收購之后，盡管從表面上看股權(quán)轉(zhuǎn)讓的結(jié)果只是股權(quán)在兩法人實體之間的變換，盡管看起來美托投資有限公司是作為一個法人實體成為粵美的的第一大股東的，但美托投資實際上是由粵美的的管理層和工會控制的，所以最終管理層確立了對粵美的的所有權(quán)?；浢赖墓芾韺油ㄟ^美托投資間接持有了粵美的17．3％(78％×22．19％)的法人股，粵美的的工會則間接持有粵美的4．88％(22％×22．19％)的法人股。這時的法人股已經(jīng)從簡單的為一個經(jīng)濟(jì)實體所控制的股份，變?yōu)榭刂圃诠芾韺尤藛T的手中。在粵美的的管理層中，法人代表何享健通過美托持有了粵美的5．5％的股權(quán)(25％×22．19％)，持股2690萬股，按照2001年1月1日到6月30日期間每星期五的收盤價的算術(shù)平均值(13．02元)來計，市值達(dá)到3．5億余元。雖然目前我國的法人股不允許上市流通，但同股同權(quán)、同股同利必然是一個發(fā)展趨勢。

降低了信息不對稱的程度，減少了代理成本。管理層收購實現(xiàn)以后，以何享健為代表的粵美的管理層具有了雙重角色：從性質(zhì)上來說變原來的代理人為現(xiàn)在的委托人，但同時他們又在充分了解企業(yè)內(nèi)部的各類信息。雖然其他中小股東對粵美的的一些信息不是十分了解，從這個角度來說信息不對稱依然存在，但第一大股東能夠獲得充分的信息對整個股東集體來說已經(jīng)比原來進(jìn)步了。在這種情況下，由于委托人和代理人在很大程度上重合了，代理成本自然也就降低了。

第三篇：我國上市公司高層管理者激勵約束機(jī)制

我國上市公司高層管理者激勵約束機(jī)制

摘要：在現(xiàn)代企業(yè)理論中，建立一種有效的激勵約束機(jī)制是實現(xiàn)企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展的重要因素。近來我國上市公司高層管理者激勵與約束現(xiàn)狀存在一些問題，它們在公司的發(fā)展道路上產(chǎn)生了影響。本文通過對我國上市公司高層管理者激勵與約束機(jī)制問題的現(xiàn)狀進(jìn)行研究，提出改善我國高層管理者激勵機(jī)制和約束機(jī)制的幾點(diǎn)建議。

一、我國上市公司的現(xiàn)狀

（一）、治理總體平均水平有所提高，即使后進(jìn)者也逐漸呈樂觀趨勢。2012中國上市公司治理總體平均水平有了進(jìn)一步的提升。并且呈現(xiàn)了一個可喜的趨勢。本評估中，公司治理得分的中位數(shù)仍然高于平均分，但是分差比上減少，反映出后進(jìn)者拉低總體得分的程度減輕，這表明，在領(lǐng)先者上市公司進(jìn)入了持續(xù)自我改進(jìn)過程之后，一些后進(jìn)上市公司也開始有所行動。

（二）、中國上市公司的結(jié)構(gòu)繼續(xù)發(fā)生變化：金融上市公司處于領(lǐng)先的趨勢，而國控行業(yè)仍舊落后。屬于國家控股行業(yè)的公司治理得分仍落后于80家其他行業(yè)中的上市公司。

（三）、高層管理者薪酬穩(wěn)定增長。2012的評估數(shù)據(jù)顯示，中國上市公司的高層管理者薪酬總額增長了8.57%。高層管理者報酬基本走出了前兩年的大起大落，趨于穩(wěn)定增長。

（四）、內(nèi)部控制的水平有了很大程度的提升。近幾年來，上市公司響應(yīng)五部委聯(lián)合發(fā)布的有關(guān)上市公司內(nèi)部控制方面的規(guī)范和指引，加大了風(fēng)控的力度。與此同時，上市公司內(nèi)部控制體系的三個矛盾仍舊突出：上市公司文化、信息與溝通、人才缺失。

二、我國上市公司出現(xiàn)的問題及分析

隨著公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，公司的所有權(quán)人與經(jīng)營者利益不再一致，各自為陣。雙方之間的對立和沖突越演越烈，出現(xiàn)了許多對上市公司發(fā)展不利的現(xiàn)象。

（一）公司經(jīng)營者薪酬結(jié)構(gòu)不合理

目前許多上市公司經(jīng)營者薪酬構(gòu)成中期權(quán)等長期激勵的比例過高，經(jīng)營者的變動薪酬占總薪酬的一半以上，出現(xiàn)了經(jīng)營者在考核期內(nèi)采取“焚林而田，竭澤而

漁”的手段，利用社會輿論，釋放虛假內(nèi)部消息，抬高上市公司股票市價，完成上市公司設(shè)置的目標(biāo)，而忽視產(chǎn)品研發(fā)、核心競爭力培養(yǎng)等戰(zhàn)略性問題，從中獲取高額回報；還有以辭職方式來取得拋售“高管股份”等短期行為給上市公司帶來嚴(yán)重?fù)p失。

（二）公司經(jīng)營者報酬與相應(yīng)的責(zé)任不對稱

在中國，由于公司治理的缺陷，出現(xiàn)了經(jīng)營者自己給自己定薪酬的“天價高薪”，經(jīng)營者沒有與自己的高薪相匹配的業(yè)績，沒有承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，這種與責(zé)任對稱的高薪體系尚沒有形成。近兩年，我國總體經(jīng)濟(jì)形勢發(fā)展很好，“水漲船高”，在表面上看，上市公司效益好了，似乎是經(jīng)營者的功勞。

（三）激勵結(jié)構(gòu)較單一，激勵方式缺乏多樣化

以“經(jīng)濟(jì)人觀”看待經(jīng)營者，在這種觀點(diǎn)支持下，我國上市公司往往簡單地以經(jīng)濟(jì)利益作為驅(qū)動經(jīng)營者的唯一手段，而忽略了他們的歸屬需要和成就追求，不重視上市公司內(nèi)部的人際關(guān)系，更不會想到利用客觀存在的非正式組織提高組織的凝聚力和效率。

（四）激勵過度與激勵空缺同時存在目前有的上市公司激勵過度，可是結(jié)果并不理想，過了一段時間后，經(jīng)營者的積極性逐漸減弱，激勵失效，但是如果減少激勵程度，通常都會引起強(qiáng)烈反彈，甚至罷工跳槽，管理層動蕩不止，造成資源浪費(fèi)；而有的上市公司卻激勵不夠，甚至沒有采取激勵措施，直接導(dǎo)致經(jīng)營者消極怠工，跳槽頻繁，不能形成核心競爭力，不利于上市公司的長期發(fā)展。

(五)缺乏溝通，反饋不及時

由于上市公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，很多上市公司中存在多層委托——代理關(guān)系，股東傾向于將上市公司與經(jīng)營者的關(guān)系視為契約關(guān)系，重視工作，注重經(jīng)營者能夠給上市公司帶來多少利益，他們能夠從中分享到多少好處，卻不重視人際關(guān)系，雙方之間缺乏有效的相互溝通機(jī)制，而每個人的性格特點(diǎn)不一樣，對于激勵偏好也就存在一定的差異，這樣就很可能形成上市公司“吃力不討好”，經(jīng)營者不僅得不到激勵，反而衍生出許多新的矛盾，經(jīng)營者對股東不滿意是在情理之中的。

三、我國高管激勵約束機(jī)制的改進(jìn)建議

（一）引入基于EVA的企業(yè)薪酬激勵模式。

即經(jīng)濟(jì)增加值,能夠更加真實地反映上市公司的經(jīng)營業(yè)績,考慮了股東投入的資本成本。學(xué)界推崇EVA紅利銀行和EVA虛擬股票期權(quán)激勵兩種模式。引入EVA對高管業(yè)績進(jìn)行評價能夠客觀,可防止使用報表數(shù)據(jù)的不真實性,且兩種激勵模式使得高管薪酬支付方式更有效。

（二）重視非薪酬激勵的約束作用。

非薪酬激勵包括公平機(jī)制、控制權(quán)機(jī)制、聲譽(yù)機(jī)制、競爭機(jī)制、認(rèn)可機(jī)制。競爭機(jī)制亦有約束作用,高管人員的優(yōu)勝劣汰能夠使得其更加從上市公司的利益著想,以上市公司價值最大化為目標(biāo)制定策略。

（三）完善公司治理結(jié)構(gòu),加強(qiáng)監(jiān)事會的監(jiān)管力。

公司治理結(jié)構(gòu)能對上市公司高管進(jìn)行約束,應(yīng)當(dāng)明確各個主體的權(quán)、責(zé)、利。董事會代表多數(shù)大股東的利益對高管人員的行為進(jìn)行監(jiān)督,監(jiān)事會較廣泛的代表了各利益主體的利益,因此,對高管人員的行為具有較強(qiáng)的約束力。此外,監(jiān)事會的成員要嚴(yán)格控制,避免關(guān)聯(lián)關(guān)系,且保證其有充分獲得的信息能力。

（四）完善相關(guān)法律法規(guī),規(guī)范、約束高管的行為。

高管之所以辭職套現(xiàn)是因為法律未對辭職人員進(jìn)行相關(guān)約束,因此,有學(xué)者建議可嘗試考慮限定辭職后高管出售股權(quán)的期限。另外,也有學(xué)者建議可修正現(xiàn)行法律規(guī)定的高管“離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股票”,將半年期限延長至一年或以上。這些措施都需要經(jīng)過反復(fù)的驗證,考慮其局限性,在加強(qiáng)約束的同時不產(chǎn)生其他新的問題。

四、結(jié)論

由于上市公司在市場經(jīng)濟(jì)中的重要地位，因此支撐整個企業(yè)的核心—高級管理 人員的薪酬激勵約束機(jī)制日益引起了人們的重視。上市公司的獨(dú)特性質(zhì)決定了經(jīng)營目標(biāo)當(dāng)然就具有不同于一般行業(yè)企業(yè)的特點(diǎn)，高管的激勵約束機(jī)制建設(shè)也必然需要不同的設(shè)計。上市公司在中國市場經(jīng)濟(jì)中的特殊地位又使其高管上市公司激勵約束問題的重要性更加彰顯，因此必須切實地 改善高管薪酬激勵與約束機(jī)制，促進(jìn)我國上市公司健康、穩(wěn)定、高速的發(fā)展。

第四篇：我國上市公司財務(wù)報告舞弊分析

一、上市公司財務(wù)報告舞弊的特征和影響

（一）上市公司財務(wù)報告舞弊的特征

上市公司財務(wù)報告舞弊的特征主要有：（1）舞弊的主體是上市公司管理層。盡管上市公司財務(wù)報告舞弊可能出現(xiàn)在各個層面，但舞弊的主體是上市公司的管理層，舞弊通常經(jīng)過精心設(shè)計，并且事后極力隱瞞注冊 會計 師，難以有效識別。（2）舞弊的客體是會計數(shù)據(jù)。舞弊的方式主要有偽造變造上市公司的會計憑證、應(yīng)用不恰當(dāng)?shù)臅嫹椒ê蛺阂庾兏鼤嬚叩?，但最終還是要在對外財務(wù)報告的會計數(shù)據(jù)上做文章。（3）舞弊不能改變 企業(yè) 的真實盈利狀況。財務(wù)報告舞弊是虛構(gòu)或者篡改真實財務(wù)數(shù)據(jù)，不會也不能改變企業(yè)的真實盈利狀況，相反，舞弊帶來的虛假信息反而會干擾破壞正常的經(jīng)營決策，惡化企業(yè)的盈利情況。（4）疏忽行為同屬舞弊行為。勤勉盡責(zé)是代理人 法律 上應(yīng)該承擔(dān)的信托責(zé)任，因此，導(dǎo)致重大誤導(dǎo)性財務(wù)報告的管理當(dāng)局的疏忽行為同樣應(yīng)視為舞弊，在法律上屬于虛假陳述的范疇。需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（二）上市公司財務(wù)報告舞弊的影響

財務(wù)報告舞弊不僅會導(dǎo)致整個社會的會計信息失真，危害社會 經(jīng)濟(jì) 的健康 發(fā)展，而且對相關(guān)的機(jī)構(gòu)和人員也會造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)后果。（1）削弱市場的資源配置功能。市場資源配置功能的發(fā)揮是以真實與公允的信息為前提的，造假的會計報表必然會誤導(dǎo)市場，導(dǎo)致資源的逆向配置。（2）誤導(dǎo)投資者。投資者根據(jù)失實的財務(wù)信息往往會做出錯誤的判斷和決策，從而遭受投資損失。（3）相關(guān)機(jī)構(gòu)受害。上市公司造假曝光后常常要面臨重大罰款，甚至破產(chǎn)，無法正常生產(chǎn)經(jīng)營，因此，同上市公司有業(yè)務(wù)往來的機(jī)構(gòu)必然深受以其害。（4）相關(guān)中介機(jī)構(gòu)受損失。相關(guān)中介機(jī)構(gòu)如對上市公司財務(wù)報告出具審計意見的會計師事務(wù)所等，往往會成為民事訴訟案件中的被告，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（5）相關(guān)人員受重大打擊。上市公司造假曝光后，對于公司高管人員來說，不僅會被監(jiān)管機(jī)構(gòu)裁定為證券市場禁人者，而且要承擔(dān)相應(yīng)的民事和刑事責(zé)任；對公司普通員工來說，凡參加養(yǎng)老基金、員工福利計劃的員工或者其他持有本公司股份的員工在經(jīng)濟(jì)上將受重大打擊。而且，誠實的雇員和誠實的高級管理人員也會受牽連而影響其職業(yè)生涯。（6）造成誠信缺失及投資者對上市公司的不信任。上市公司在大家的監(jiān)督之下都造假，更不要說那些非上市公司了，投資者逐漸對上市公司提供的會計信息失去信任，對上市公司失去信心，長此以往，證券市場、資本市場將日漸蕭條，真正想做企業(yè)的公司將難以融資，對社會造成的危害將是巨大的。

二、上市公司財務(wù)報告舞弊的主要手段

（一）虛增收入，虛增利潤

第一，上市公司通過偽造顧客訂單、發(fā)運(yùn)憑證和銷售合同，開具稅務(wù)部門認(rèn)可的銷售發(fā)票等手段來虛擬銷售對象及交易；或雖以真實客戶為基礎(chǔ)，但在原銷售業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上人為擴(kuò)大銷售數(shù)量，使公司在該客戶下確認(rèn)的收入遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于實際銷售收入；或在報告目前（如年末）做假銷售。同時增加應(yīng)收賬款和營業(yè)收入，再在報告日后（如次年）以質(zhì)量不符合要求等名義作退貨處理，從而虛增當(dāng)期利潤。第二，寅吃卯糧，提前確認(rèn)收入。上市公司出于自身目的需要，不遵守會計準(zhǔn)則和會計制度的規(guī)定，提前或推遲確認(rèn)收入或成本費(fèi)用。

（二）變更會計政策，調(diào)節(jié)利潤

有些上市公司隨意變更固定資產(chǎn)的使用年限、預(yù)計凈殘值和折舊方法，從而在報告多提折舊減少利潤或少提折舊增加利潤。還有些上市公司通過改變發(fā)出貨的計價方法來調(diào)節(jié)利潤。

（三）掩蓋交易或事實 由于財務(wù)報表只能提供貨幣化的定量財務(wù)信息，決策者如果想做出正確的判斷和決策，僅僅依靠財務(wù)報表信息是不夠的，往往需要比報表資料更詳細(xì)、更具體的信息，這些一般在會計報表的附注中體現(xiàn)。但目前公司出于粉飾報表的目的，在報表附注中通常掩飾交易或事實，常見作假手段主要包括對未決訴訟、未決仲裁、擔(dān)保事項、重大投資行為和重大購置資產(chǎn)行為等的隱瞞或不及時披露。

（四）利用資產(chǎn)重組“扭虧為盈”

資產(chǎn)重組是企業(yè)為了優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、完成戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移等目的而實施的資產(chǎn)置換和股權(quán)置換。然而，資產(chǎn)重組已被一些上市公司用于粉飾會計報表。那些陷入pt、st的上市公司企圖通過重組走出虧損狀態(tài)，精心策劃資產(chǎn)重組，精心設(shè)計缺乏正當(dāng)商業(yè)理由的資產(chǎn)置換，利用劣質(zhì)或閑置資產(chǎn)換回優(yōu)質(zhì)或盈利強(qiáng)的資產(chǎn)來增加利潤。資產(chǎn)重組已成為許多上市公司扭虧為盈的工具和免遭摘牌的保護(hù)傘。

（五）假借關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤 我國不少上市公司和關(guān)聯(lián)人扭曲交易條件轉(zhuǎn)移利潤，從而滋生非法或不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易來調(diào)整其賬面利潤，粉飾報表。其中，關(guān)聯(lián)方重組更是虧損公司“扭虧”的捷徑，其手段多種多樣：通過交易安排，設(shè)計有法律依據(jù)、無經(jīng)濟(jì)實質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易，虛構(gòu)經(jīng)營業(yè)務(wù)；上市公司以高價或顯失公允的交易價格與其關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行購銷活動，通過價格差實現(xiàn)利潤轉(zhuǎn)移；收取關(guān)聯(lián)企業(yè)資金占用費(fèi)，或利用低息或高息發(fā)生資金往來，調(diào)節(jié)財務(wù)費(fèi)用；分?jǐn)偣餐M(fèi)用或?qū)⒐芾碣M(fèi)用、廣告費(fèi)用等轉(zhuǎn)嫁給母公司；關(guān)聯(lián)交易外部化——控股方通過自己控制的上市公司從銀行貸款，再讓控制的上市公司互相擔(dān)保貸款，進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，編造業(yè)績。

（六）少計營業(yè)收入，偷逃稅款

一些利潤充盈的績優(yōu)公司為達(dá)到少交增值稅和所得稅的目的，少計收入，藏匿收益。有些在應(yīng)確認(rèn)收入的情況下不確認(rèn)收入，如采用直接收款交貨方式銷售產(chǎn)品，已收到貨款并將發(fā)票賬單和提貨單全部交給對方，已符合收入確認(rèn)條件，卻將貨款記入“預(yù)收賬款”賬戶，延期反映收入；有些以收入直接沖減成本，即以“應(yīng)收賬款”或“銀行存款”賬戶與“庫存商品”賬戶對應(yīng)，不反映銷售業(yè)務(wù)；有些虛構(gòu)銷售退回，以偷梁換柱的假退貨方式截留收入少交稅金；有些對視同銷售業(yè)務(wù)不反映增值稅銷項稅額。

第五篇：淺談我國上市公司協(xié)議收購的現(xiàn)狀、問題和對策

淺談我國上市公司協(xié)議收購的現(xiàn)狀、問題和對策

協(xié)議收購是指以取得上市公司控制權(quán)為目的，收購人以協(xié)議受讓方式購買上市公司一定比例的有表決權(quán)股份的行為，協(xié)議收購是公司收購方式的一種重要形式。

一、上市公司協(xié)議收購程序

1、談判。收購人與目標(biāo)公司的股東(尤其是大股東)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題進(jìn)行協(xié)商，擬定協(xié)議草案。

2、經(jīng)協(xié)議雙方國有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。大宗的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、受讓一般均須經(jīng)買賣各方股東或者董事會批準(zhǔn)。上市公司收購中涉及國家授權(quán)機(jī)構(gòu)持有的股份，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定，須經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。

3、正式簽訂收購協(xié)議。

4、報告與公告。以協(xié)議方式收購上市公司時，達(dá)成協(xié)議后，收購人必須在三日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書面報告，并于公告。在公告前不得履行收購協(xié)議。

5、發(fā)出要約。采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。

6、履行收購協(xié)議。上市公司的股票是實行托管的，買賣雙方應(yīng)到證券登記結(jié)算公司辦理過戶手續(xù)。

7、實施改組或合并計劃。對上市公司實施改組或合并計劃的前提是，收購人須持有足夠的股份，或是絕對控股，或是相對控股。如果協(xié)議收購沒有達(dá)到控股的程度，則不能實施對上市公司改組計劃，更不能實施合并計劃。

二、上市公司協(xié)議收購特點(diǎn)：

1、股份的轉(zhuǎn)讓一般是在證券交易所場外進(jìn)行，不必支付印花稅和其他費(fèi)用，交易成本較低。

2、程序簡單、方便快捷。一般情況下只要交易雙方達(dá)成協(xié)議就可以到相關(guān)

部門辦理股權(quán)過戶手續(xù)，而要約收購則一般需要公布要約、要約期等待、交付股票等若干個步驟，在中國完成一項要約收購至少需要3個月以上的時間。

3、由其性質(zhì)所決定，協(xié)議收購基本都是友好收購，一般不可能發(fā)生惡意收購。

4、協(xié)議收購對上市公司的股票價格不會產(chǎn)生直接影響，可以減少對股市的沖擊。

5、交易行為多發(fā)生在場外，具有隱蔽、不易監(jiān)督的特點(diǎn)。

6、由于協(xié)議收購發(fā)生在場外，協(xié)議價格彈性大，從而有利于收購人實現(xiàn)收購。收購人可以通過協(xié)議收購各個突破，用低成本快速取得股票。

三、我國上市公司協(xié)議收購現(xiàn)狀

我國自20世紀(jì)90年代初期建立深、滬兩個證券交易所以來，除上市證券的場內(nèi)交易外，發(fā)生了大量的以國家股、法人股為標(biāo)的的上市公司股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓活動，并由此促成了上市公司控股權(quán)的變化。

據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，從1991年到1998年6月30日，我國境內(nèi)上市公司股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓共發(fā)生4122筆，轉(zhuǎn)讓總股數(shù)達(dá)120億股（其中無償劃撥60.6億股，有償轉(zhuǎn)讓59.4億股），轉(zhuǎn)讓金額130億元，涉及上市公司535家。其中，因受讓方受讓股份達(dá)到上市公司股份總額的30％而由中國證監(jiān)會豁免全面要約收購義務(wù)的案例，從1993年至1998年6月30日共計53筆。另外，2002上市公司共披露166起控制權(quán)轉(zhuǎn)移的并購事項，其中涉及國家股的公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的130起，涉及法人股的公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的35起。絕大部分的案例都是通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓限制流通的國家股、法人股達(dá)到控股上市公司的目的。

可見，在我國上市公司特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及由此形成的市場分割背景之下，協(xié)議收購已成為上市公司收購的主要形式。

四、案例分析

中遠(yuǎn)置業(yè)是中遠(yuǎn)集團(tuán)于1997年3月27日才成立的大型控股企業(yè)。中遠(yuǎn)集團(tuán)是1993年組建的以中國遠(yuǎn)洋運(yùn)輸企業(yè)為核心的企業(yè)，在國家56家特大型國有集

團(tuán)企業(yè)中排名第五。中遠(yuǎn)集團(tuán)的集裝箱箱位總量居世界第四位。集團(tuán)組建以來實施“下海、登陸、上天”的經(jīng)營戰(zhàn)略，成為我國一個集多種業(yè)務(wù)為一體的跨國家、跨地區(qū)、跨行業(yè)、多層次、多元化經(jīng)營的大型綜合企業(yè)集團(tuán)。上海眾城實業(yè)股份有限企業(yè)是于1991年10月28日在浦東地區(qū)成立的第一批股份制企業(yè)之一，1993年4月7日股票在上海證券交易所掛牌上市。眾城企業(yè)是一家以房地產(chǎn)開發(fā)、經(jīng)營為主，集餐飲、娛樂、商貿(mào)為一體的實業(yè)企業(yè)。其在房地產(chǎn)和實業(yè)的投資上結(jié)構(gòu)比較單一，主要集中于開發(fā)高檔涉外辦公樓、外銷房和大型娛樂場所。由于1994年以來我國房地產(chǎn)業(yè)不景氣導(dǎo)致的市場疲軟以及一些投資決策失誤，眾城實業(yè)外銷房銷售，經(jīng)營業(yè)績連續(xù)大幅度滑坡，資產(chǎn)沉淀達(dá)兩億多人民幣。在轉(zhuǎn)讓前，前四名股東分別是陸家嘴企業(yè)、上海國際信托投資企業(yè)、中國建設(shè)銀行上海市分行第二營業(yè)部、中房上海房地產(chǎn)開發(fā)總企業(yè)，持股比例分別為22.97%、16.70%、16.70%和16.70%。

1997年5月27日中國遠(yuǎn)洋運(yùn)輸集團(tuán)旗下的中原置業(yè)發(fā)展有限企業(yè)（以下簡稱中遠(yuǎn)置業(yè)）以協(xié)議方式受讓了上海眾城實業(yè)股份有限企業(yè)(以下簡稱眾城實業(yè))總股本28.7%的發(fā)起人法人股，成為該上市企業(yè)的第一大股東。這是上海房地產(chǎn)業(yè)的第一起“買殼上市”案，同時為大中型國有企業(yè)利用證券市場發(fā)展壯大自己探索了一條新道路。

五、我國目前上市公司協(xié)議收購中存在的問題

1、收購行為不規(guī)范，有些尚無規(guī)范可循，有些雖有規(guī)范，卻不夠明確具體。

2、資產(chǎn)評估不規(guī)范，轉(zhuǎn)讓價格不合理，造成國有資產(chǎn)價值的低估和流失。

3、信息披露義務(wù)和收購要約義務(wù)的豁免缺乏公開性和透明度。

4、協(xié)議收購中關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象嚴(yán)重，卻缺乏監(jiān)管措施。

5、政府職能不明，對公司購并中政府監(jiān)管功能的規(guī)定尚不健全。

六、對策

針對上市公司協(xié)議收購的上述問題，依據(jù)證劵法公開公平公正的原則，筆者提出建議如下：

1、對場外協(xié)議收購予以明確規(guī)定，公告義務(wù)及強(qiáng)制要約義務(wù)同樣適用于協(xié)議收購，以體現(xiàn)同股同權(quán)原則，同時也為國家股和法人股的上市流通奠定基礎(chǔ)；

2、對場外協(xié)議收購的調(diào)整對象與范圍應(yīng)相當(dāng)廣泛，以加強(qiáng)監(jiān)督，包括收購前后購并方、關(guān)聯(lián)公司、目標(biāo)公司及董事會和股東等行為主體所發(fā)生的各項法律關(guān)系，尤其是對作為上市公司收購活動的重要厲害關(guān)系人的目標(biāo)公司及董事會的權(quán)力予以明確；

3、完善強(qiáng)制收購義務(wù)豁免規(guī)定，現(xiàn)實中證監(jiān)會在沒有法律根據(jù)的情況下做出豁免收購的決定，這顯然屬于權(quán)力濫用；

4、對協(xié)議收購中的關(guān)聯(lián)交易，可以從限制大股東的表決權(quán)進(jìn)行制約，如擁有絕對控股權(quán)的大股東在設(shè)計自身利益時，可以在股東大會上先讓中小股東表決，在中小股東表決同意收購后，再由全體股東表決；

5、對協(xié)議收購進(jìn)行嚴(yán)格控制，比如規(guī)定協(xié)議收購應(yīng)經(jīng)特別批準(zhǔn)，并明確規(guī)定協(xié)議收購的審批機(jī)構(gòu)、審批程序、收購程序等，收購人可以在要約的同時進(jìn)行協(xié)議收購，但是協(xié)議收購的價格不得高于要約價格，否則應(yīng)將要約價格提高到同一水平。