第一篇：建設工程施工合同簽訂應注意的事項

建設工程施工合同簽訂應注意的事項建設工程施工合同是承、發(fā)包雙方為完成商定的建筑安裝工程項目，規(guī)定建設方與施工方權力與義務的法律文書，對雙方都有嚴格的約束力。合同條款是否合法、完備、嚴謹、明確、及時，都會對合同的履行、雙方利益產(chǎn)生直接、重要的影響。簽訂嚴密、合理、合法的工程施工合同，是中標后進行價格管理的重要一步。為此，必須引起建設方與施工方的高度重視。

目前從審計掌握的情況來看，我區(qū)各建設單位在建設合同簽訂方面應注意以下事項：

1、合同簽訂前，應對工程量清單計價方式下施工合同履行期間可能遇到的問題進行研究，通過對合同條款的約束，降低實施風險。首先，就投標文件的不完全性和其他瑕疵的談判成果以合同條款的形式固定下來，避免結算審計時產(chǎn)生爭議。其次，結合自身條件和項目情況，逐條研究合同通用條款，將不利因素在專用條款中加以合理限制。

2、施工合同的簽訂必須以招標文件和投標書為依據(jù)，合同的內(nèi)容必須與招標文件和投標書一致。這是中標后承包合同簽訂的一個基本要求，合同雙方應十分注意和重視。

3、簽訂施工合同后至竣工結算這一階段的工作重點應注意三個方面：一是工程量計量。計量是以施工圖紙為依據(jù)，以質量合格為前提。二是工程變更的審核和反索賠。做好此項工作要有預見性，要以合同為依據(jù)，實事求是，注意時效和程序。三是竣工結算的審核。結算應

以施工合同和《工程量清單計價規(guī)范》中有關工程結算的原則處理，如果承發(fā)包雙方都能按《工程量清單計價規(guī)范》的要求合理計價報價，認真簽訂施工合同，嚴格實施合同，竣工結算工作就可順利完成。

4、各項目建設單位在與施工單位簽訂工程承包合同時，應明確簽訂施工單位編制結算資料虛報造價的違約責任條款，即：審計凈核減額超過送審造價的10%以上的項目，超出部分作為結算資料失實追究責任，其凈核減的10%作為違約金，由建設單位從應付工程價款中代扣，統(tǒng)一上繳區(qū)財政。

5、建設工程合同采用文本合同，并在簽訂合同后五個工作日內(nèi)將建設工程合同及廉政責任書報小型建設工程管理中心備案，小型建設工程管理中心出具回執(zhí)。嚴禁隨意拋開中標結果，簽訂施工合同或通過簽訂補充合同變相否定招標結果的行為。嚴禁先開工后招標和開小標干大工程等不合規(guī)招標行為的發(fā)生。

6、建設主管部門應負責審查施工合同的主要條款與招標文件、投標文件和中標通知書是否一致。建設單位應依法加強對施工總包、分包的管理，項目分包應按國家法律法規(guī)及實施細則的有關要求組織實施，建設單位不得指定分包單位。

第二篇：簽訂《建設工程施工合同》的注意事項

發(fā)包是指建設工程合同的訂立過程中，發(fā)包人將建設工程的勘察、設計、施工一并交給一個工程總承包單位完成或者將建設工程勘察、設計、施工的一項或幾項交給一個承包單位完成的行為。

建設施工合同簽訂四項注意

建設施工領域目前出現(xiàn)的眾多有關工程款清欠、簽證、索賠等施工合同糾紛，一方面是由于施工企業(yè)的市場地位、建設領域的經(jīng)營習慣和行業(yè)慣例等經(jīng)濟因素造成的，另一方面則是由于當事人在簽訂合同、履行合同的過程中缺乏相關的意識、知識和經(jīng)驗，埋下法律風險而造成。

一、簽訂合同時應當審查施工合同主體

案例：甲公司2002年9月取得二級建筑幕墻工程專業(yè)承包企業(yè)資質，2005年12月取得一級資質;乙公司不具有幕墻工程專業(yè)承包企業(yè)資質。2005年11月，乙公司以甲公司的名義獲得一筆1萬平方米的幕墻工程業(yè)務;隨后，甲公司與乙公司之間簽訂了一份內(nèi)部承包協(xié)議。工程竣工結算時，發(fā)包方認為甲公司超越資質等級承攬工程，施工合同無效，拒付工程款。

評析：上述案例中，甲公司超越資質簽訂的合同本屬無效，但由于甲公司在工程竣工之前取得了必要的資質，根據(jù)《最高院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的司法解釋》，此類合同會按有效處理。不過，由于涉案合同歸根結底是乙公司為承攬業(yè)務而借用甲公司名義簽訂的，如果發(fā)包方有證據(jù)證明這個事實，則乙方行為根據(jù)上述司法解釋屬于借用資質行為，合同仍會被認定為無效。

此外，如何認定甲公司和乙公司之間的內(nèi)部承包協(xié)議的效力?在實踐中，內(nèi)部承包協(xié)議存在多種形式。第一種形式，兩個沒有關聯(lián)關系的法人之間簽訂的內(nèi)部承包協(xié)議，這屬“名為內(nèi)部承包，實為非法轉包”的情況，合同無效，本案即屬此例。第二種形式，集團公司內(nèi)部承包給下屬子公司或其他關聯(lián)公司。由于這類協(xié)議仍然是兩個獨立法人之間簽訂的，所以這種形式仍然應當被認定為非法轉包。第三種形式，內(nèi)部項目部承包工程。在項目部負責人和技術負責人本身是公司員工的情況下，內(nèi)部承包協(xié)議合法有效。在項目部負責人和技術負責人不是員工的情況下，簽訂內(nèi)部承包協(xié)議屬于借用資質的行為，因而無效。

盡管由于承包人資質問題而導致施工合同無效的情形，在司法實踐中可以參照合同約定結算工程款，但當事人仍然存在著承擔行政責任、項目虧損、質量事故責任、刑事責任等各類法律風險。因此，發(fā)包人(無論是業(yè)主還是施工企業(yè)作為總包方)在簽約時，應當嚴格審查承包人資質。除此之外，還需要審查其資信、業(yè)績。并且，在審查時應注意采取相關核查措施，僅僅看締約對方報送的文件，是遠遠不夠的。

二、注意約定合理的付款方式

案例一：甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同，約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關于工程款的支付，雙方有這樣的約定：“獲得驗收合格證后7個工作日內(nèi)，付至經(jīng)造價師審核的已完工作量總價的85%?！?案例二：甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同，約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關于工程款的支付，雙方約定：“銀行轉賬，分11期每月定額支付，具體支付金額及時間見合同補充條款?！?/p>

評析：“案例一”中有關付款方式的支付，其后半部分“經(jīng)造價師審核”這個約定是不明確和無法掌控的，如果發(fā)生了7個工作日之后造價師的審核工作仍未完成的情形，將會使條款陷于自相矛盾的境地。此時爭議的產(chǎn)生將無法避免?！鞍咐睂⒏犊顣r間固定下來，但其約定的付款進度卻沒有結合工程進度，對于發(fā)包方而言，存在很大的法律風險。如果工程進度出現(xiàn)了延誤，但發(fā)包方卻依約無法延付工程款，這種不合理的約定極易導致合作雙方產(chǎn)生糾紛。

因此，當事人應注意約定合理的付款方式，確保付款節(jié)點的可明確性及其合理性。

三、工期和工期調(diào)整的約定技巧 案例：甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同，約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關于工期，雙方約定：“開工日期為2008年12月1日，工期300天。” 評析：關于工期，要注意兩個方面：第一，案例合同中的開工日期應當注明“暫定”;第二，通常施工合同中都會約定發(fā)包方在開工前辦理施工許可證的義務。但如果發(fā)包方在未辦出施工許可證時要求承包方施工，這在司法實踐中，如沒有特別約定的，在沒有辦出施工許可證的這段時間內(nèi)的施工期，應計入工期。因此，作為施工方，首先應堅持無證不施工的原則，但如果基于特別的原因只能施工的，可以同發(fā)包方約定，在施工許可證未辦出時施工的，施工時間不應算入工期。此外，當事人在約定工期調(diào)整的時候，應當明確，對于施工方遞交的工期調(diào)整報告，發(fā)包方應當在幾日內(nèi)回復，如不回復視為認可。這樣可以有效保護施工方的合法權益。

四、簽訂建設施工合同時應注意的其他問題

1、質量條款不應采取主觀標準

質量條款通常包括 “質量等級”、“驗收標準”、“特殊標準”的約定。關于“特殊標準”，曾經(jīng)有一個案子，合同中約定要達到國外某專家認可的標準，這就給施工企業(yè)帶來了很大風險，因為這個標準是一個主觀標準，不確定的、無法預見的。對此，我們在施工合同簽訂時要防止這種情況的產(chǎn)生。

2、多種方式結合約定承包范圍 承包范圍條款應當通過結合“文字描述”、“施工圖紙”、“工程量清單”、“界面劃分”多種方式進行約定?！敖缑鎰澐帧陛^多的發(fā)生在工程總承包領域，工程總承包單位將土建、安裝、鋼結構分包給不同單位施工時，各分包單位之間的界面劃分就十分重要，而且工程總承包往往存在邊設計邊施工的情形。

3、違約責任應當約定具體

違約責任的約定方式有：“概況性約定”、“具體約定”兩種方式。建議對于主要義務分別做具體的約定，不要使用概況性約定。此外，違約責任條款還要明確具體的責任方式，比如違約金的計算、違約行為與施工企業(yè)權利的銜接等。

總之，對于企業(yè)經(jīng)營管理者、項目經(jīng)理、建造師來說，一定要跳出傳統(tǒng)的合同簽訂、工程管理的定勢思維，逐漸嘗試從法律的角度來審視工程管理及合同簽訂。只有這樣，我們在簽訂施工合同時，才能夠把問題處理得更妥善，從而在法律層面上做到萬無一失。

二、關于支付款的注意事項

1、定金條款的規(guī)定：

在簽訂合同時，當事人若采用定金的擔保方式的，定金數(shù)額一般以合同總額的20%為限，且交付時間要在承攬人進行加工定作之前。同時規(guī)定，若是承攬人違反合同時，應雙倍返還定作人定金；若是定作人違反合同時，承攬人不返還定金。

2、關于結算方式應注意：

結算方式是指價金和其它費用的清結方式，包括現(xiàn)金結算和轉帳結算兩種。要注意，除了國家允許使用現(xiàn)金履行義務的以外，承攬合同的結算必須通過銀行轉帳結算。

簽訂《建設工程施工合同》的注意事項

時間：2011-02-13 20:24:41

一、建設工程合同主體

1、在簽訂建設工程合同中發(fā)包人應切實注意承包人的資格。因為一項工程，事關重大，其不僅關涉到財產(chǎn)的損失，而且關涉到工程使用者的生命安全，合同當事人的選擇在建設工程合同中至關重要，選擇建設工程合同的主體應從以下幾個方面考慮：

（1）資質能力，是否具有從事建設工程的資格；（2）施工能力；

（3）財務情況，承包人的資金狀況；（4）承包人的人才技術狀；（5）承包人的社會信譽；

注意：承包方的二級公司和工程處不能對外簽訂合同。

2、更應注意承包商的主體資格和履約能力。

3、合同簽字、蓋章的主體應與發(fā)包人、承包人主體相一致。

二、建設工程總包與分包 在合同的簽訂形式上、就存在總包合同和分包合同兩種具體形式。它分別由勘察、設計、施工三項工程組成。可以包給一個單位簽訂總包合同再由總包單位與其他單位簽訂分包合同，各分包單位在勘察、設計、施工的進度、質量，以及工程造價等方面、對總包單位全面負責。根據(jù)《合同法》規(guī)定，發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。

三、建設工程合同的主要條款 其合同的主要條款，即合同的主要內(nèi)容和核心，確定了雙方當事人的權利與義務。它既是順利履行合同的保障，也是合同爭議時解決糾紛的依據(jù)。對此必須詳細明確的加以規(guī)定。

1、關于監(jiān)理

工程建設實行監(jiān)理制度，對保證工程質量關系重大。《合同法》專門規(guī)定，建設工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人應當與監(jiān)理采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人的權利和義務以及法律責任，應當依照《合同法》委托合同以及其他有關法律(如建筑法)、行政法規(guī)的規(guī)定。

2、關于工期

（1）、開工日期前明確。（2）、竣工日期需要明確。

3、合同價款應注意：

（1）、《協(xié)議書》第5條“合同價款”的填寫，應依據(jù)建設部第107號令第11條規(guī)定，非招標工程合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)工程預算在協(xié)議書內(nèi)約定?！保?）、合同價款是雙方共同約定的條款，要求第一要協(xié)議，第二要確定。暫定價、暫估價、概算價、都不能作為合同價款，約而不定的造價不能作為合同價款。

4、發(fā)包人工作與承包人工作條款應注意：

（1）、雙方各自工作的具體時間要填寫準確。

（2）、雙方所做工作的具體內(nèi)容和要求應填寫詳細。

（3）、雙方不按約定完成有關工作應賠償對方損失的范圍、具體責任和計算方法要填寫清楚。

5、對工程進度撥款和竣工結算程序做出詳細規(guī)定。

一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認撥款數(shù)額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理，往往缺少詳細的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應特別注重撥款和結算的程序約定。

6、合同價款及調(diào)整條款應注意：

填寫第23條款的合同價款及調(diào)整時應按《通用條款》所列的固定價格、可調(diào)價格、成本加酬金三種方式，約定一種寫入本款。注意事項：

（1）、采用固定價格應注意明確包死價的種類。如：總價包死、單價包死，還是部分總價包死，以免履約過程中發(fā)生爭議。（2）、采用固定價格必須把風險范圍約定清楚。

（3）、應當把風險費用的計算方法約定清楚。雙方應約定一個百分比系數(shù)，也可采用絕對值法。

（4）、對于風險范圍以外的風險費用，應約定調(diào)整方法。

7、工程預付款條款應注意：

（1）、填寫第24條款的依據(jù)是建設部第107號令。

（2）、填寫約定工程預付款的額度應結合工程款、建設工期及包工包料情況來計算。

（3）、應準確填寫發(fā)包人向承包人撥付款項的具體時間或相對時間。（4）、應填寫約定扣回工程款的時間和比例。

8、工程進度款條款應注意：

（1）、填寫第26條款的依據(jù)是《合同法》第286條、《建筑法》第18條、建設部第107號15條

（2）、工程進度款的撥付應以發(fā)包方代表確認的已完工程量，相應的單價及有關計價依據(jù)計算。

（3）、工程進度款的支付時間與支付方式以形象進度可選擇：按月結算、分段結算、竣工后一次結算（小工程）及其它結算方式。

9、材料設備供應條款應注意：

（1）、填寫第27、28條款時應詳細填寫材料設備供應的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價、質量等級、提供的時間和地點。（2）、應約定供應方承擔的具體責任。

（3）、雙方應約定供應材料和設備的結算方法（可以選擇預結法、現(xiàn)結法、后結法或其他方法）。

10、違約條款應注意：（1）、在合同第35.1款中首先應約定發(fā)包人對《通用條款》第24條（預付款）、第26條（工程進度款）、第33條（竣工結算）的違約應承擔的具體違約責任。（2）、在合同第35.2款中應約定承包人對《通用條款》第14條第2款、第15條第1款的違約應承擔的具體違約責任。（3）、還應約定其它違約責任。

（4）、違約金與賠償金應約定具體數(shù)額和具體計算方法，要越具體越好，具有可操作性，以防止事后產(chǎn)生爭議。

11、爭議與工程分包條款應注意：

（1）、填寫第37條款爭議的解決方式是選擇仲裁方式，還是選擇訴訟方式，雙方應達成一致意見。

（2）、如果選擇仲裁方式，當事人可以自主選擇仲裁機構。仲裁不受級別地域管轄限制。

（3）、如果選擇訴訟方式，應當選定有管轄權的人民法院（訴訟是地域管轄）。（4）、合同第38條分包的工程項目須經(jīng)發(fā)包人同意，禁止分包單位將其承包的工程再分包。

12、關于合同生效 本合同雙方約定“合同雙方蓋章后生效”。

作用：不要寫“合同雙方簽章后生效”或“合同雙方簽字及蓋章后生效”，避免合同無效的可能性。

13、合同訂立地點填寫“本方”。

作用：日后一旦發(fā)生糾紛，公司所在地法院擁有訴訟管轄權。

14、關于補充條款：

（1）、需要補充新條款或哪條、哪款需要細化、補充或修改，可在《補充條款》內(nèi)盡量補充，按順序排列如49、50……。

（2）、補充條款必須符合國家、現(xiàn)行的法律、法規(guī)，另行簽訂的有關書面協(xié)議應與主體合同精神相一致。要杜絕“陰陽合同”。

建筑法》第二十四條規(guī)定，提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。但何謂肢解，未作出明確的界定?！督ㄔO工程質量管理條例》第七十八條對肢解發(fā)包界定為，“是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為”。這一解釋雖然比較具體了，但實踐中仍有不同理解。爭議的焦點是“應當由一個承包單位完成的建設工程'和"由一個單位可以（或者能夠）完成的建設工程是否有區(qū)別。一種意見認為，從建筑法的立法目的看，兩者無實質的區(qū)別。當時規(guī)定禁止肢解工程，有兩個目的：一是為了保證工程質量。一個工程有多個單位同時施工，不僅施工進度會相互影響，而且因相《互之間的不銜接，也會影響工程質量。再者工程質量出現(xiàn)問題，也不好界定責任主體，不便于管理。二是為了減少建設單位因肢解發(fā)包而收受賄賂、吃回扣的機會。因為多一個承包單位，就多一次吃回扣的機會。此處的”應當“就是指“可以或能夠”，即一個單位可以或能夠承包的建設工程，建設單位就不應當將其肢解，分別發(fā)包給多個承包單位。另一種意見認為，條例在界定肢解發(fā)包的含義時，之所以未采用“可以或能夠”，而采用了“應當”，是因為在解釋禁止肢解發(fā)包的規(guī)則時，除考慮到承包單位的施工能力、保證工程質量等因素外，還有正當性考慮。例如，建設單位將地基加固打樁工程發(fā)包給具有專業(yè)資質的承包企業(yè)，不僅不會違背立法目的，而且在工期、造價、質量上可能會取得更好地效果。類似的還有相對獨立的通風工程。換句話說，對有些單項或單位工程，建設單位將其分別發(fā)包給不同的承包單位，可能比全部發(fā)包給一個單位，再由此單位去分包更具有正當性。按照條例對肢解發(fā)包的界定，應理解為禁止肢解是一般原則，但當肢解更具有合理性時，也可以例外。這也是目前各地對肢解發(fā)包行為查處較少的原因之一。

兩種理解各有一定的道理。一般來說，禁止性規(guī)定是不應有例外的，應當性規(guī)定可以有例外。建筑法上用了禁止的表述方式，而條例卻在解釋時用了應當，所以讓人不知該理解好了。不過從實證角度看，后一種理解更符合目前的管理實際，也更容易被相對人所接受。

（一）開、竣工日期的確定

1、開工日期、竣工日期、完工日期

（1）開工日期：通俗地講，指開始進場施工的日期。（2）完工日期：通俗地講，指完成工程施工的日期。（3）竣工日期：通俗地講，指完成工程施工并通過竣工驗收的日期或指驗收通過情形下承包人提交竣工報告的日期。

完工日期與竣工日期是完全不同的概念，工期中涉及到的日期指竣工日期。

不同之處在于：竣工日期與驗收通過有關，驗收不通過談不上竣工日期；而完工日期，與驗收通過與否無關，但程序上有關，因為完工后才能夠進行竣工驗收。

兩者關系為：先有完工日期后有竣工日期。

2、實際開工日期的認定（1）承包人有證據(jù)證明實際開工日期的，則應認定該日期為實際開工日期。

承包人的證據(jù)可以是發(fā)包人向承包人發(fā)出的通知、工程監(jiān)理的記錄、當事人的會議紀要、施工許可證等；

（2）承包人雖無證據(jù)證明實際開工日期，但有開工報告，則應認定開工報告中記載的開工日期為實際開工日期；

（3）若承包人無任何證據(jù)證明實際開工日期，亦無開工報告，則應以合同約定的開工日期為準。

從上述認定辦法，我們可以看出如何就實際開工日期進行舉證。

3、竣工日期的認定

《司法解釋》第十四條規(guī)定認定方法：（1）雙方確認的日期為竣工日期；

（2）建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（注意是經(jīng)蓋章的驗收報告的時間，不是竣工驗收備案日期，因為竣工驗收備案是由建設單位來報送）

（3）承包人提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

（4）未經(jīng)過竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。理由如下：

I)發(fā)包人在工程未經(jīng)竣工驗收的情況下擅自使用工程，違反了法律規(guī)定，應承擔相應的責任；

II)發(fā)包人使用工程，表明其已經(jīng)實現(xiàn)合同的目的； III)發(fā)包人使用工程后，若再進行竣工驗收，便可能出現(xiàn)質量責任不清晰的問題。

因此，從合法原則、誠實信用原則考慮，應認定發(fā)包人使用的日期即該工程轉移占有的日期為竣

淺談建設工程施工合同中開工時間的認定問題

伊樂林 作者：宜陽縣人民法院 發(fā)布時間：2013-05-03 08:02:23

建設工程施工合同的雙方一般都會在施工合同中對工程的開工時間作明確約定，除此之外，還有開工報告上的開工日期、開工令中的開工日期、施工許可證中的開工日期、竣工報告上的開工日期等等，但由于種種原因總會導致實際開工時間與約定的開工時間不一致，這就會直接引發(fā)工程款的結算、工期計算、違約等問題。因此，對開工時間的認定具有十分重要的現(xiàn)實意義。

對于開工時間的認定，學者們觀點不一。有的學者認為開工時間應按照領取施工許可證的時間來確定，理由之一先要保障合同有法律效力，根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第九條規(guī)定，建設單位應當自領取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工。理由之二如果沒有頒發(fā)施工許可證，或者說領取施工許可證的時間在合同開工時間之后開工了，那么就相當于無證施工了。然而，有的學者認為建筑工程施工許可證要在工程開工之前發(fā)放，在工程開工之后發(fā)放的叫做補辦施工許可證，是要受到相應處罰的，但建筑工程開工時間應該是合同開工時間。

實踐中，各地方對開工時間的認定也不統(tǒng)一?！墩憬「呒壢嗣穹ㄔ好袷聦徟械谝煌リP于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第五條規(guī)定，“建設工程施工合同的開工時間以開工通知或開工報告為依據(jù)。開工通知或開工報告發(fā)出后，仍不具備開工條件的，應以開工條件成就時間確定。沒有開工通知或開工報告的，應以實際開工時間確定?！鄙钲谑兄屑壢嗣穹ㄔ骸蛾P于建設工程合同若干問題的指導意見》第九條規(guī)定，“建設工程開工時間一般以發(fā)包人簽發(fā)的《開工報告》確認的時間為準，但如果發(fā)包人簽發(fā)的《開工報告》確認的開工時間早于《施工許可證》確認的開工時間，則以《施工許可證》確定的開工時間作為建設工程開工時間。承包人在領取《施工許可證》之前已實際施工，且雙方約定以實際施工日為工期起算時間的，依照約定。如果發(fā)包人簽發(fā)開工報告后，遲延履行合同的約定義務而無法施工，工期順延。”

綜上，筆者以為實際開工日期的認定，應遵循以下三點：

其一，承包人有證據(jù)證明實際開工日期的，則應認定該日期為實際開工日期。承包人的證據(jù)可以是發(fā)包人向承包人發(fā)出的通知、工程監(jiān)理的記錄、當事人的會議紀要、施工許可證等；

其二，承包人雖無證據(jù)證明實際開工日期，但有開工報告，則應認定開工報告中記載的開工日期為實際開工日期；

其三，若承包人無任何證據(jù)證明實際開工日期，亦無開工報告，則應以合同約定的開工日期為準。

第三篇：簽訂《建設工程施工合同》的注意事項

發(fā)包是指建設工程合同的訂立過程中，發(fā)包人將建設工程的勘察、設計、施工一并交給一個工程總承包單位完成或者將建設工程勘察、設計、施工的一項或幾項交給一個承包單位完成的行為。

建設施工合同簽訂四項注意

建設施工領域目前出現(xiàn)的眾多有關工程款清欠、簽證、索賠等施工合同糾紛，一方面是由于施工企業(yè)的市場地位、建設領域的經(jīng)營習慣和行業(yè)慣例等經(jīng)濟因素造成的，另一方面則是由于當事人在簽訂合同、履行合同的過程中缺乏相關的意識、知識和經(jīng)驗，埋下法律風險而造成。

一、簽訂合同時應當審查施工合同主體

案例：甲公司2002年9月取得二級建筑幕墻工程專業(yè)承包企業(yè)資質，2005年12月取得一級資質;乙公司不具有幕墻工程專業(yè)承包企業(yè)資質。2005年11月，乙公司以甲公司的名義獲得一筆1萬平方米的幕墻工程業(yè)務;隨后，甲公司與乙公司之間簽訂了一份內(nèi)部承包協(xié)議。工程竣工結算時，發(fā)包方認為甲公司超越資質等級承攬工程，施工合同無效，拒付工程款。

評析：上述案例中，甲公司超越資質簽訂的合同本屬無效，但由于甲公司在工程竣工之前取得了必要的資質，根據(jù)《最高院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的司法解釋》，此類合同會按有效處理。不過，由于涉案合同歸根結底是乙公司為承攬業(yè)務而借用甲公司名義簽訂的，如果發(fā)包方有證據(jù)證明這個事實，則乙方行為根據(jù)上述司法解釋屬于借用資質行為，合同仍會被認定為無效。

此外，如何認定甲公司和乙公司之間的內(nèi)部承包協(xié)議的效力?在實踐中，內(nèi)部承包協(xié)議存在多種形式。第一種形式，兩個沒有關聯(lián)關系的法人之間簽訂的內(nèi)部承包協(xié)議，這屬“名為內(nèi)部承包，實為非法轉包”的情況，合同無效，本案即屬此例。

第二種形式，集團公司內(nèi)部承包給下屬子公司或其他關聯(lián)公司。由于這類協(xié)議仍然是兩個獨立法人之間簽訂的，所以這種形式仍然應當被認定為非法轉包。

第三種形式，內(nèi)部項目部承包工程。在項目部負責人和技術負責人本身是公司員工的情況下，內(nèi)部承包協(xié)議合法有效。在項目部負責人和技術負責人不是員工的情況下，簽訂內(nèi)部承包協(xié)議屬于借用資質的行為，因而無效。

盡管由于承包人資質問題而導致施工合同無效的情形，在司法實踐中可以參照合同約定結算工程款，但當事人仍然存在著承擔行政責任、項目虧損、質量事故責任、刑事責任等各類法律風險。因此，發(fā)包人(無論是業(yè)主還是施工企業(yè)作為總包方)在簽約時，應當嚴格審查承包人資質。除此之外，還需要審查其資信、業(yè)績。并且，在審查時應注意采取相關核查措施，僅僅看締約對方報送的文件，是遠遠不夠的。

二、注意約定合理的付款方式

案例一：甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同，約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關于工程款的支付，雙方有這樣的約定：“獲得驗收合格證后7個工作日內(nèi)，付至經(jīng)造價師審核的已完工作量總價的85%。”

案例二：甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同，約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關于工程款的支付，雙方約定：“銀行轉賬，分11期每月定額支付，具體支付金額及時間見合同補充條款。”

評析：“案例一”中有關付款方式的支付，其后半部分“經(jīng)造價師審核”這個約定是不明確和無法掌控的，如果發(fā)生了7個工作日之后造價師的審核工作仍未完成的情形，將會使條款陷于自相矛盾的境地。此時爭議的產(chǎn)生將無法避免。

“案例二”將付款時間固定下來，但其約定的付款進度卻沒有結合工程進度，對于發(fā)包方而言，存在很大的法律風險。如果工程進度出現(xiàn)了延誤，但發(fā)包方卻依約無法延付工程款，這種不合理的約定極易導致合作雙方產(chǎn)生糾紛。

因此，當事人應注意約定合理的付款方式，確保付款節(jié)點的可明確性及其合理性。

三、工期和工期調(diào)整的約定技巧

案例：甲乙雙方簽訂工程施工總承包合同，約定乙方作為某寫字樓工程的總承包人。關于工期，雙方約定：“開工日期為2008年12月1日，工期300天?！?/p>

評析：關于工期，要注意兩個方面：第一，案例合同中的開工日期應當注明“暫定”;第二，通常施工合同中都會約定發(fā)包方在開工前辦理施工許可證的義務。但如果發(fā)包方在未辦出施工許可證時要求承包方施工，這在司法實踐中，如沒有特別約定的，在沒有辦出施工許可證的這段時間內(nèi)的施工期，應計入工期。因此，作為施工方，首先應堅持無證不施工的原則，但如果基于特別的原因只能施工的，可以同發(fā)包方約定，在施工許可證未辦出時施工的，施工時間不應算入工期。

此外，當事人在約定工期調(diào)整的時候，應當明確，對于施工方遞交的工期調(diào)整報告，發(fā)包方應當在幾日內(nèi)回復，如不回復視為認可。這樣可以有效保護施工方的合法權益。

四、簽訂建設施工合同時應注意的其他問題

1、質量條款不應采取主觀標準

質量條款通常包括 “質量等級”、“驗收標準”、“特殊標準”的約定。關于“特殊標準”，曾經(jīng)有一個案子，合同中約定要達到國外某專家認可的標準，這就給施工企業(yè)帶來了很大風險，因為這個標準是一個主觀標準，不確定的、無法預見的。對此，我們在施工合同簽訂時要防止這種情況的產(chǎn)生。

2、多種方式結合約定承包范圍

承包范圍條款應當通過結合“文字描述”、“施工圖紙”、“工程量清單”、“界面劃分”多種方式進行約定?！敖缑鎰澐帧陛^多的發(fā)生在工程總承包領域，工程總承包單位將土建、安裝、鋼結構分包給不同單位施工時，各分包單位之間的界面劃分就十分重要，而且工程總承包往往存在邊設計邊施工的情形。

3、違約責任應當約定具體

違約責任的約定方式有：“概況性約定”、“具體約定”兩種方式。建議對于主要義務分別做具體的約定，不要使用概況性約定。

此外，違約責任條款還要明確具體的責任方式，比如違約金的計算、違約行為與施工企業(yè)權利的銜接等。

總之，對于企業(yè)經(jīng)營管理者、項目經(jīng)理、建造師來說，一定要跳出傳統(tǒng)的合同簽訂、工程管理的定勢思維，逐漸嘗試從法律的角度來審視工程管理及合同簽訂。只有這樣，我們在簽訂施工合同時，才能夠把問題處理得更妥善，從而在法律層面上做到萬無一失。

一、關于定作物的問題

1、原材料的消耗定額問題：

若是定作人提供原材料的，為了防止承攬人在工作中浪費定作人的原材料，可以在簽訂合同時規(guī)定承攬人使用原材料的消耗定額。要求承攬人本著經(jīng)濟節(jié)約原則使用原材料，如果超過原材料消耗定額的應承擔相應責任。

2、定作物樣品的封存保管問題：

若存在定作物樣品的，樣品應進行封存并當場由承攬人和定作人確認后簽字。此外，樣品的保管問題一般是定作人提供的樣品一般由承攬人保管，承攬人提供的樣品一般由定作人保管。因此，在簽訂合同時要規(guī)定保管人保管義務，并要求若保管不當造成損失或丟失的應承擔相應責任。

3、定作物的后期保證問題：

因有些定作物無法在檢驗當時就發(fā)現(xiàn)問題，所以定作人可以在合同中規(guī)定在一段期限內(nèi)承攬人要保證定作物的質量合格問題，除了是因定作人使用、保管不當造成定作物存在問題以外，承攬人應負責定作物的無償修復或更換。此外，質量缺陷造成定作人損失的，承攬人還應負賠償責任。

二、關于支付款的注意事項

1、定金條款的規(guī)定：

在簽訂合同時，當事人若采用定金的擔保方式的，定金數(shù)額一般以合同總額的20%為限，且交付時間要在承攬人進行加工定作之前。同時規(guī)定，若是承攬人違反合同時，應雙倍返還定作人定金；若是定作人違反合同時，承攬人不返還定金。

2、關于結算方式應注意： 結算方式是指價金和其它費用的清結方式，包括現(xiàn)金結算和轉帳結算兩種。要注意，除了國家允許使用現(xiàn)金履行義務的以外，承攬合同的結算必須通過銀行轉帳結算。

三、關于合同中提交定作物的規(guī)定

1、提交期限問題：

在約定定作物提取日期時應注意計算定作人必要的途中時間；

2、提前或延期提交問題：

合同中應規(guī)定若是定作人或者承攬人要求提前或延期提交定作物，應當在事先與對方達成協(xié)議,并按協(xié)議執(zhí)行。

簽訂《建設工程施工合同》的注意事項

時間：2011-02-13 20:24:41 文章分類：財產(chǎn)分割

一、建設工程合同主體

1、在簽訂建設工程合同中發(fā)包人應切實注意承包人的資格。因為一項工程，事關重大，其不僅關涉到財產(chǎn)的損失，而且關涉到工程使用者的生命安全，合同當事人的選擇在建設工程合同中至關重要，選擇建設工程合同的主體應從以下幾個方面考慮：

（1）資質能力，是否具有從事建設工程的資格；

（2）施工能力；

（3）財務情況，承包人的資金狀況；（4）承包人的人才技術狀；（5）承包人的社會信譽；

注意：承包方的二級公司和工程處不能對外簽訂合同。

2、更應注意承包商的主體資格和履約能力。

3、合同簽字、蓋章的主體應與發(fā)包人、承包人主體相一致。

二、建設工程總包與分包 在合同的簽訂形式上、就存在總包合同和分包合同兩種具體形式。它分別由勘察、設計、施工三項工程組成?？梢园o一個單位簽訂總包合同再由總包單位與其他單位簽訂分包合同，各分包單位在勘察、設計、施工的進度、質量，以及工程造價等方面、對總包單位全面負責。根據(jù)《合同法》規(guī)定，發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。

三、建設工程合同的主要條款

其合同的主要條款，即合同的主要內(nèi)容和核心，確定了雙方當事人的權利與義務。它既是順利履行合同的保障，也是合同爭議時解決糾紛的依據(jù)。對此必須詳細明確的加以規(guī)定。

1、關于監(jiān)理

工程建設實行監(jiān)理制度，對保證工程質量關系重大。《合同法》專門規(guī)定，建設工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人應當與監(jiān)理采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人的權利和義務以及法律責任，應當依照《合同法》委托合同以及其他有關法律(如建筑法)、行政法規(guī)的規(guī)定。

2、關于工期

（1）、開工日期前明確。（2）、竣工日期需要明確。

3、合同價款應注意：

（1）、《協(xié)議書》第5條“合同價款”的填寫，應依據(jù)建設部第107號令第11條規(guī)定，非招標工程合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)工程預算在協(xié)議書內(nèi)約定?！保?）、合同價款是雙方共同約定的條款，要求第一要協(xié)議，第二要確定。暫定價、暫估價、概算價、都不能作為合同價款，約而不定的造價不能作為合同價款。

4、發(fā)包人工作與承包人工作條款應注意：（1）、雙方各自工作的具體時間要填寫準確。

（2）、雙方所做工作的具體內(nèi)容和要求應填寫詳細。

（3）、雙方不按約定完成有關工作應賠償對方損失的范圍、具體責任和計算方法要填寫清楚。

5、對工程進度撥款和竣工結算程序做出詳細規(guī)定。

一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認撥款數(shù)額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理，往往缺少詳細的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應特別注重撥款和結算的程序約定。

6、合同價款及調(diào)整條款應注意：

填寫第23條款的合同價款及調(diào)整時應按《通用條款》所列的固定價格、可調(diào)價格、成本加酬金三種方式，約定一種寫入本款。注意事項：（1）、采用固定價格應注意明確包死價的種類。如：總價包死、單價包死，還是部分總價包死，以免履約過程中發(fā)生爭議。（2）、采用固定價格必須把風險范圍約定清楚。

（3）、應當把風險費用的計算方法約定清楚。雙方應約定一個百分比系數(shù)，也可采用絕對值法。

（4）、對于風險范圍以外的風險費用，應約定調(diào)整方法。

7、工程預付款條款應注意：

（1）、填寫第24條款的依據(jù)是建設部第107號令。

（2）、填寫約定工程預付款的額度應結合工程款、建設工期及包工包料情況來計算。

（3）、應準確填寫發(fā)包人向承包人撥付款項的具體時間或相對時間。（4）、應填寫約定扣回工程款的時間和比例。

8、工程進度款條款應注意：

（1）、填寫第26條款的依據(jù)是《合同法》第286條、《建筑法》第18條、建設部第107號15條

（2）、工程進度款的撥付應以發(fā)包方代表確認的已完工程量，相應的單價及有關計價依據(jù)計算。

（3）、工程進度款的支付時間與支付方式以形象進度可選擇：按月結算、分段結算、竣工后一次結算（小工程）及其它結算方式。

9、材料設備供應條款應注意：

（1）、填寫第27、28條款時應詳細填寫材料設備供應的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價、質量等級、提供的時間和地點。（2）、應約定供應方承擔的具體責任。

（3）、雙方應約定供應材料和設備的結算方法（可以選擇預結法、現(xiàn)結法、后結法或其他方法）。

10、違約條款應注意：

（1）、在合同第35.1款中首先應約定發(fā)包人對《通用條款》第24條（預付款）、第26條（工程進度款）、第33條（竣工結算）的違約應承擔的具體違約責任。（2）、在合同第35.2款中應約定承包人對《通用條款》第14條第2款、第15條第1款的違約應承擔的具體違約責任。（3）、還應約定其它違約責任。

（4）、違約金與賠償金應約定具體數(shù)額和具體計算方法，要越具體越好，具有可操作性，以防止事后產(chǎn)生爭議。

11、爭議與工程分包條款應注意：

（1）、填寫第37條款爭議的解決方式是選擇仲裁方式，還是選擇訴訟方式，雙方應達成一致意見。

（2）、如果選擇仲裁方式，當事人可以自主選擇仲裁機構。仲裁不受級別地域管轄限制。

（3）、如果選擇訴訟方式，應當選定有管轄權的人民法院（訴訟是地域管轄）。（4）、合同第38條分包的工程項目須經(jīng)發(fā)包人同意，禁止分包單位將其承包的工程再分包。

12、關于合同生效

本合同雙方約定“合同雙方蓋章后生效”。

作用：不要寫“合同雙方簽章后生效”或“合同雙方簽字及蓋章后生效”，避免合同無效的可能性。

13、合同訂立地點填寫“本方”。

作用：日后一旦發(fā)生糾紛，公司所在地法院擁有訴訟管轄權。

14、關于補充條款：

（1）、需要補充新條款或哪條、哪款需要細化、補充或修改，可在《補充條款》內(nèi)盡量補充，按順序排列如49、50……。

（2）、補充條款必須符合國家、現(xiàn)行的法律、法規(guī)，另行簽訂的有關書面協(xié)議應與主體合同精神相一致。要杜絕“陰陽合同”。

第四篇：淺談《建設工程施工合同(范本)》簽訂的注意事項

淺談《建設工程施工合同（范本）》簽訂的注意事項

作者:tigerlawyer

建設工程施工合同訂立過程中，通常要經(jīng)過招標、投標、定標這幾個過程，形成招標文件、投標文件、中標通知書三個主要文件。中標通知書對招標人和中標人均具有法律效力。依據(jù)《中華人民共和國招投標法》第四十六條：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內(nèi)容的其他協(xié)議”。由此，我們可以看出，從合同法角度分析，招標文件是要約邀請、投標文件是要約、中標通知書是承諾，所以，依據(jù)合同法，中標通知書的發(fā)出就表示合同成立。但考慮我國傳統(tǒng)觀念，或招標文件中有“以簽訂正式合同書為合同成立”的約定，所以要十分注意建設工程施工合同的簽訂工作，維護自身權益，防

范合同風險。

目前，發(fā)包人和承包人多采用由建設部與國家工商行政管理局共同制定的《建設工程施工合同（范本）》（GF-1999-0201）簽訂施工合同，下面筆者擬從

協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分淺談合同簽訂的注意事項。

第一部分 協(xié)議書

《建設工程施工合同（范本）》（以下簡稱《施工合同》）由四部分組成，即協(xié)議書、通用條款、專用條款、附件。協(xié)議書作為《施工合同》第一部分，在整個合同中具有最高法律效力，簽訂其應注意以下幾個方面：

一、合同主體

協(xié)議書中發(fā)包人、承包人應與中標通知書上所確認的招標人、中標人相吻合，更應注意其主體資格和履約能力。合同簽字、蓋章的主體應與發(fā)包人、承包

人主體相一致。

二、合同工期

合同工期應與投標文件、中標通知書所確定的工期相同，并應在“開工日期”這一欄明確“以書面開工通知為準”的條款，以避免因發(fā)包人自身原因，致

使承包人不能如期進場施工的被動局面和糾紛。

三、工程質量標準

工程質量標準應達到國家標準規(guī)定的合格標準，但發(fā)包人亦有在招標文件中提出更高要求，在簽訂此條款時，可以約定“合格，力爭獲獎”，以降低風險。

四、合同價款

此條款應是被發(fā)包人經(jīng)招標程序確認的承包人投標報價，若合同為可調(diào)價格

合同，在此處可注明“暫定”字樣。

五、組成合同的文件

《施工合同》以列舉方式表述合同組成文件，包括本合同協(xié)議書、中標通知書、投標書及其附件、本合同專用條款、本合同通用條款、標準、規(guī)范及有關技術文件、圖紙、工程量清單、工程報價單或預算書，以及雙方有關工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件。這里要強調(diào)的是，協(xié)議書中這一條款與通用條款第2.1條以及專用條款第2條相呼應，更是這兩個條款的基礎。發(fā)包人在一些特殊情況下，還要求將招標文件納入合同組成文件，在這種情形下，要結合工程實際情況，決定合同組成文件以及排列順序，排列順序也非常重要，其關系到合同產(chǎn)生歧義的優(yōu)先解釋順序。在這里還應注意一個問題，即“雙方有關工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分”，這里要注意洽商、變更文件的效力和送達問題，洽商、變更應采取書面形式，經(jīng)雙方授權的代表人員簽字，并加蓋發(fā)包人、承包人公章。特別應注意合同一方當事人單方面發(fā)出的信函或文件的送達問題，一般雙方可以在專用條款中明確約定“聯(lián)系電話、傳真、郵寄地址，以及通訊地址及方式若發(fā)生變更，則應以書面方式通知對方，不通知則視為送達地址”，應采取特快專遞的形式郵寄，在郵寄詳單中注明所寄物品的名稱及內(nèi)容，并妥善保管此詳單。

第二部分 通用條款

《施工合同》中第二部分通用條款，是明確發(fā)包方與承包方權利義務的綱領性文件，從詞語定義及合同文件、雙方一般權利和義務、施工組織設計和工期、質量與檢驗、安全施工、合同價款與支付等十一個方面闡述雙方權利義務，多采

用固定格式和內(nèi)容，此處不再贅述。

第三部分 專用條款

專用條款是在協(xié)議書、通用條款的基礎上，充分尊重合同雙方的意思自治，將協(xié)商的權利交給雙方的體現(xiàn)，其以協(xié)議書、通用條款為基礎，又是一種升華。

因此，重點闡述其注意事項：

一、工程師條款

在《施工合同》中，通用條款1.8條，明確了工程師在合同中是指“本工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行本合同的代表，其具體身份和職權由發(fā)包人承包人在專用條款中約定”，在專用條款中則將工程師分為監(jiān)理單位委派的工程師和發(fā)包人派駐的工程師兩類，在簽訂該條款時，應注意明確工程師的職權范圍，監(jiān)理工程師的職權可以約定“依據(jù)發(fā)包人與監(jiān)理單位簽訂的《工程監(jiān)理合同》履行職責，將《工程監(jiān)理合同》作為本合同的附件”。而約定發(fā)包人派駐工程師的職權時，則應注意避免與監(jiān)理工程師職權相交叉，對于工程師的人員，可要求發(fā)包人向承包人出具《法人授權委托書》，載明受托人姓名，職權，并約定如果工程師人員變更，則發(fā)包人應另行出具《法人授權委托書》。

二、施工組織設計和工期

發(fā)包人、承包人雙方應約定承包人提供施工組織設計和進度計劃的時間，同時約定工程師的確認時間，并明確工程師在約定時間內(nèi)未予認可，且未提出修改

意見，視為認可。

三、合同價款與支付

依據(jù)建設部107號令《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》，可將合同價分為固定價、可調(diào)價、成本加酬金三種模式。

（一）固定價格合同，依據(jù)《施工合同》通用條款第23.2條，是指雙方在專用條款內(nèi)約定合同價款包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整。風險范圍以外的合同價款調(diào)整方法，應當在專用條款內(nèi)約定。依照財建[2004]369號《建設工程價款結算暫行辦法》第八條，將固定價格合同分為固定總價與固定單價，固定總價是以設計圖紙、工程量及規(guī)范等為依據(jù)，雙方協(xié)商認可一個固定總價，除因設計和工程范圍發(fā)生變更的情況，施工單價和施工量都不可調(diào)整，承包方要承擔工程量、工程單價變化的風險。固定單價則是指以工程量清單和工程單價表為基礎和依據(jù)來計算合同價格，工程量是暫估的，即工程量可以根據(jù)實際工程量予以調(diào)整的。而依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條“當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持”。這一司法解釋的意義在于，雙方約定為固定總價合同，則無法申請司法鑒定，權利人喪失司法鑒定的途徑，如果約定為固定單價合同，則可請求法院對工程的工程量進行司法鑒定。所以在簽訂合同時，應明確是固定總價還是固定單價，注明風險調(diào)整的因素和方法，要特別注意專用條款第25條，工程量確認的約定，注意施工中的簽證。

（二）可調(diào)價格合同

可調(diào)價合同是指合同總價或合同單價，在合同實施期內(nèi)根據(jù)合同約定的辦法調(diào)整，即在合同實施過程中可以按照約定，進行調(diào)整。

（三）成本加酬金合同

成本加酬金合同是將工程項目時將投資劃分成直接成本費與承包方完成工作后應得酬金兩部分。

（四）工程款（進度款）的支付

在施工中，大量存在承包人墊資行為，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第六條明確了對墊資行為的法律意見，第六條共分三款，表述了三層含義，其一，發(fā)包人、承包人對墊資和墊資利息有約定的，承包人有權請求按照約定返還墊資及其利息，但法律不保護超出中國人民銀行發(fā)布的同期貸款利率部分的利息約定；其二，發(fā)包人、承包人對墊資沒有約定的，按工程欠款處理，則如當事人如對前款利息有約定，則依照約定，如沒有約定，按照中國人民銀行發(fā)布的同期貸款利率計息。其三，當事人對墊資利息沒有約定的，承包人請求支付利息的，不予支持。所以對于墊資行為，應在施工合同中予以明確，因施工墊資行為在我國是被法律禁止的，所以可在合同進度即支付節(jié)點上約定進度款支付比例，如果發(fā)包人支付工程進度款低于行政主管部門要求支付的比例，則可認定為承包方墊資行為，并在合同中約定欠款利息計算標準，則使墊資行為能夠得到法律保護，維護承包人自身權利。

（五）工程分包

依據(jù)建設部令第124號《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》

第四條、第五條規(guī)定，所稱施工分包，是指施工總承包企業(yè)將其所承包的房屋建筑和市政基礎設施工程中的專業(yè)工程或者勞務作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動，分為專業(yè)工程分包和勞務作業(yè)分包。在這個管理辦法中，專業(yè)工程分包是指施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應資質的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。但現(xiàn)建設單位多將專業(yè)工程分包直接發(fā)包給相應的施工企業(yè)，且不賦予總承包企業(yè)管理權，而要求施工總承包企業(yè)與專業(yè)工程承包人簽訂分包施工合同，并承擔連帶責任。這種行為實際是違反了該辦法第七條，“建設單位不得直接指定分包工程承包人。任何單位和個人不得對依法實施的分包活動進行干預”之規(guī)定，針對這種行為，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十二條第（三）款規(guī)定了建設單位有直接指定分包人分包專業(yè)工程，造成建設工程質量缺陷，應承擔過錯責任。所以，在簽訂分包合同時，可以采用建設單位、總包方、分包方三方簽訂協(xié)議，在施工過程中注意建設單位直接指定分包的證據(jù)，以保護總包方自身權益。

綜上所述，《施工合同》是目前建筑行業(yè)通用的建設工程施工合同藍本，其以通用條款使發(fā)包人、承包人雙方權利、義務趨于平衡，又以專用條款充分尊重雙方的意思自治。在簽訂施工合同時，應注意以《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招投標法》、《中華人民共和國建筑法》以及《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》等法律、法規(guī)為依據(jù)，結合工程實際情況，維護自身合法權益，防范合同風險。

第五篇：簽訂建設工程施工合同的注意事項

簽訂建設工程施工合同的注意事項

建設工程施工，是建設項目在完成工程設計和施工招標后進行建筑產(chǎn)品生產(chǎn)的最后實施階段，具有投資大、周期長、涉及面廣、管理難度大的特點。簽訂好建設施工合同，無論對發(fā)包人(建設單位)還是對承包人(施工單位)都是十分重要的。

訂立工程合同前，要細心研究合同條款，要結合項目特點和當事人自身情況，設想在履行中可能出現(xiàn)的問題，事先提出解決的措施。合同條款用詞要準確，發(fā)包人和承包人的義務、責任、權利要寫清楚，切不要因準備不足或疏忽而使合同條款留下漏洞，給合同履行帶來困難，使施工單位合法權益蒙受損失。簽訂建設工程施工合同，應充分注意并處理好下列問題：

一、仔細閱讀使用的合同文本，掌握有關建設工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。

目前簽訂建設工程施工合同，普遍采用建設部與國家工商局共同制定的GF一1999—0201《建設工程施工合同》示范文本。該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解“通用條款”十分重要。因為這一部分內(nèi)容不僅注明合同用語的確切含義，引導合同雙方如何簽訂“專用條款”，更重要的是當“專用條款”中某一條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。

有關建設工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定主要有：《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《建設工程質量管理條例》、《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》、《建筑業(yè)企業(yè)資質等級標準》(試行)、《建筑安裝工程總分包實施辦法》、《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》、《工程建設項目實施階段程序管理暫行規(guī)定》等。

二、嚴格審查發(fā)包人資質等級及履約信用。

施工單位在簽訂《建設工程施工合同》時，對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導致合同偽裝的坑穴和風險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確地履行奠定一個良好的基礎。

根據(jù)我國法律規(guī)定，從事房地產(chǎn)開發(fā)的企業(yè)必須取得相應的資質等級，承包人承包的項目應當是經(jīng)依法批準的合法項目。違反這些規(guī)定，將因項目不合法而導致所簽訂的建設工程施工合同無效。因此，在訂立合同時，應先審查建設單位是否依法領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得相應的經(jīng)營資格和等級證書，審查建設單位簽約代表人的資格，審查工程項目的合法性。其次還應對發(fā)包方的履約信用進行審查。

三、關于工期，質量、造價的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。

“工期、質量、造價”是建設工程施工永恒的主題，有關這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內(nèi)容。

1、實踐中關于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產(chǎn)生。開工日期有“破土之日”、“驗線之日”、“進場之日”之說，竣工日期有“驗收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用何種說法，均應在合同中予以明確，并約定開工、竣工應辦理哪些手續(xù)、簽署何種文件。對中間交工的工程也應按上述方法作出約定。

2、根據(jù)國務院《建設工程質量管理條例》的規(guī)定，工程質量監(jiān)督部門不再是工程竣工驗收和工程質量

評定的主體，竣工驗收將由建設單位組織勘察、設計、施工、監(jiān)理單位進行。因此，合同中應明確約定參加驗收的單位、人員，采用的質量標準，驗收程序，須簽署的文件及產(chǎn)生質量爭議的處理辦法等。

3、建設工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程中都不可避免設計變更、現(xiàn)場簽證和材料差價的發(fā)生，所以均難以“一次性包死，不作調(diào)整’。合同中必須對價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設計變更、現(xiàn)場簽證、材料價格的簽發(fā)、確認作出明確規(guī)定。

四、對工程進度撥款和竣工結算程序做出詳細規(guī)定。

一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認撥款數(shù)額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理，往往缺少詳細的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應特別注重撥款和結算的程序約定。

五、總包合同中應具體規(guī)定發(fā)包方，總包方和分包方各自的責任和相互關系。

盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自的責任和相互關系也有原則性規(guī)定，但實踐中仍常常發(fā)生分包方不接受發(fā)包方監(jiān)督和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現(xiàn)象，因此，在總包合同中應當將各方責任和關系具體化，便于操作，避免糾紛。

六、明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責和權限。

《民法通則》明確規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定代表人及其它工作人員的經(jīng)營行為承擔民事責任。建設工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與生產(chǎn)管理的工程技術人員和管理人員較多，但往往職責和權限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。合同中應明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責和權限，特別應將具有變更、簽證、價格確認等簽認權的人員、簽認范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。

七、不可抗力要量化。

施工合同《通用條款》對不可抗力發(fā)生后當事人責任、義務、費用等如何劃分均作了詳細規(guī)定，發(fā)包人和承包人都認為不可抗力的內(nèi)容就是這些了。于是，在《專用條款》上打“√”或填上“無約定”比比皆是。國內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、**、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常見的是風、雨、雪、洪、震等自然災害。達到什么程度的自然災害才能被認定為不可抗力，《通用條款》未明確，實踐中雙方難以形成共識，雙方當事人在合同中對可能發(fā)生的風、雨、雪、洪、震等自然災害的程序應予以量化。如幾級以上的大風、幾級以上的地震、持續(xù)多少天達到多少毫米的降水等等，才可能認定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。

八、運用擔保條件，降低風險系數(shù)。

在簽訂《建設工程施工合同》時，可以運用法律資源中的擔保制度，來防范或減少合同條款所帶來的風險。如施工企業(yè)向業(yè)主提供履約擔保的同時，業(yè)主也應該向施工企業(yè)提供工程款支付擔保。

除上述八個方面外，簽訂合同時對材料設備采購、檢驗，施工現(xiàn)場安全管理，違約責任等條款也應充分重視，作出具體明確的約定。任何一份施工合同都難以做到十分詳盡、完美，合同履行中還應根據(jù)實際情況需要及時簽訂補充協(xié)議、變更協(xié)議，調(diào)整各方權利義務。