新三板/IPO:關(guān)于員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的備忘錄

一、基本概況

（一）股權(quán)激勵(lì)對(duì)象

公司擬對(duì)核心員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，既包括對(duì)公司發(fā)展作出突出貢獻(xiàn)的老員工，也包括公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵(lì)的其他員工。貴司可以根據(jù)企業(yè)自身情況，列選出合適人員作為股權(quán)激勵(lì)對(duì)象。

（二）股權(quán)激勵(lì)實(shí)施主體

公司實(shí)際控制人現(xiàn)持有【】（下稱“公司”）約100%股權(quán)，現(xiàn)擬股權(quán)激勵(lì)引入員工持股，由員工持有公司部分股權(quán)。

（三）持股比例

依據(jù)公司陳述，股權(quán)激勵(lì)將一次性/分期實(shí)施，員工持有公司股權(quán)合計(jì)比例約【】%左右。

（四）實(shí)施時(shí)間

根據(jù)《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定，股份公司成立后發(fā)起人持有的股權(quán)一年內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓，建議貴司在股份制改造完成前股權(quán)激勵(lì)，有助于企業(yè)在股份公司成立一年后的股權(quán)穩(wěn)定。

二、實(shí)施方案

(一)方案一、設(shè)立專門的員工持股公司

1、操作模式

先由已確定的激勵(lì)對(duì)象成立專門的持股公司，再由公司向該持股公司發(fā)行內(nèi)資股。該持股公司通常為有限責(zé)任公司形式。根據(jù)《中華人民共和國公司法》，在有限責(zé)任公司的形式下，其股東人數(shù)不得超過50人，因此，如果激勵(lì)對(duì)象超過50個(gè)人，則可能需要設(shè)立2個(gè)以上或更多的持股公司。

2、優(yōu)勢(shì)

采用設(shè)立持股公司的方式進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)是上市公司一種較為常用的方式，其優(yōu)點(diǎn)之一在于激勵(lì)對(duì)象直接成為持股公司的股東并間接地持有上市公司的股份，能夠起到有效的激勵(lì)作用，另一方面，也可以在持股公司的章程中作出一些特別約定，對(duì)激勵(lì)對(duì)象所持股權(quán)的轉(zhuǎn)讓、鎖定期、轉(zhuǎn)讓條件等進(jìn)行限制；此外，還可以通過股東之間約定、章程等方式，將持股公司的投票表決權(quán)授權(quán)給部分股東來行使。

3、劣勢(shì)

(1)稅負(fù)成本。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定，持股公司從公司獲得的股息、紅利等權(quán)益投資收益屬于企業(yè)所得稅法的免稅收入，據(jù)此，公司在向持股公司分配股息、紅利時(shí)，持股公司無需就此收益繳納企業(yè)所得稅。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條、《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》第二條的規(guī)定，當(dāng)持股公司拋售所持有的公司股票時(shí)，持股公司需就拋售股票所獲得的收益在扣除投資成本后按照25%的稅率繳納所得稅，當(dāng)持股公司將所獲得的股票拋售收益向其股東，即設(shè)立持股公司的自然人以分配股利的形式返還拋售收益時(shí)，自然人需就該部分收益按照20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。

由此可見，在自然人通過設(shè)立持股公司間接持股的模式下，自然人拋售其間接持有的公司股票時(shí)，需要承擔(dān)雙重賦稅。

(2)在持股公司的模式下，激勵(lì)對(duì)象直接在工商行政管理機(jī)關(guān)登記成為持股公司的股東，其進(jìn)入、退出、每一次持股的增減變化情況，均向工商行政管理機(jī)關(guān)履行相關(guān)的變更登記手續(xù)，會(huì)造成管理上的不便；此外，由于激勵(lì)對(duì)象登記為法律上的股東，過往也經(jīng)常會(huì)產(chǎn)生一些員工持股方面的法律糾紛。

（二）方案二、設(shè)立有限合伙企業(yè)

1、操作模式

先由激勵(lì)對(duì)象成立合伙企業(yè)，再由該合伙企業(yè)直接認(rèn)購公司擬發(fā)行的內(nèi)資股。該合伙企業(yè)通常為有限合伙企業(yè)形式，在有限合伙的形式下，合伙人人數(shù)限制為2-50人，由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人在需就企業(yè)負(fù)債承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人需就企業(yè)負(fù)債承擔(dān)有限責(zé)任。如同有限責(zé)任公司模式一樣，如果激勵(lì)對(duì)象超過50個(gè)人，則可能需要設(shè)立2個(gè)以上或更多的有限合伙企業(yè)。

2、優(yōu)勢(shì)

（1）較通過持股公司間接持股所導(dǎo)致的雙重賦稅相比，采用有限合伙形式賦稅成本低。財(cái)政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財(cái)稅[2008]159號(hào)）第二條規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人為納稅義務(wù)人，而合伙企業(yè)本身為非納稅義務(wù)人，當(dāng)合伙企業(yè)獲得擬上市公司向其分配的股利、紅利時(shí)，或合伙企業(yè)拋售所持有的擬上市公司股票時(shí)，所獲收益僅需由合伙人繳納個(gè)人所得稅。根據(jù)財(cái)政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個(gè)人所得稅的規(guī)定》（財(cái)稅[2000]91號(hào)）第四條的規(guī)定，合伙企業(yè)每一納稅年度的收入總額減除成本、費(fèi)用以及損失后的余額，作為投資者個(gè)人的生產(chǎn)經(jīng)營所得（該生產(chǎn)經(jīng)營所得包括財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得），比照個(gè)人所得稅法的“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項(xiàng)目，適用5%-35%的五級(jí)超額累進(jìn)稅率，計(jì)算征收個(gè)人所得稅。同時(shí)，各地對(duì)于設(shè)立合伙企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資亦頒布相應(yīng)稅收優(yōu)惠政策。

（2）公司可通過合伙協(xié)議、合伙人會(huì)議對(duì)激勵(lì)對(duì)象進(jìn)行有效控制。合伙協(xié)議系經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章，對(duì)全體合伙人具有約束性的法律文件，合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。通過在合伙協(xié)議中設(shè)置一系列的規(guī)則，可以達(dá)到控制合伙企業(yè)的目的，如規(guī)定合伙人入伙、退伙的條件；合伙人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的限制；利潤分配、虧損分擔(dān)的原則等。此外，合伙協(xié)議還可以就合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議的表決方式進(jìn)行約定，通過在合伙協(xié)議中約定的該等表決方式，亦可以獲得對(duì)合伙企業(yè)經(jīng)營管理方面的控制權(quán)。

（三）方案三、自然人直接持股

1、操作模式

激勵(lì)對(duì)象以本人的名義，通過受讓原股東股權(quán)或增資擴(kuò)股方式，出資完成后成為公司股東，直接持有公司的股份或股權(quán)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，直接持股的股東在股份公司設(shè)立后一年內(nèi)持有的股份不得轉(zhuǎn)讓，因此直接持股的自然人股東應(yīng)選擇在公司任職時(shí)間較長或較穩(wěn)定的激勵(lì)對(duì)象。

2、優(yōu)勢(shì)

（1）上市前后未分配利潤轉(zhuǎn)增或現(xiàn)金分紅收入即刻需承擔(dān)人所得稅20%。

（2）上市后套現(xiàn)自由。持股人作為上市公司的股東套現(xiàn)自主，只需遵守禁售期有關(guān)規(guī)定即可。

3、劣勢(shì)

（1）上市前，企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定。持股人直接持股則導(dǎo)致擬上市公司股東數(shù)量較多，開起股東會(huì)比較麻煩，需要股東簽字的時(shí)候，要想湊齊這些簽字很困難，上市前中間一旦有持股人離職或發(fā)生意外而死亡，還要進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股權(quán)結(jié)構(gòu)處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。

（2）上市后，若事先未設(shè)置長期化的后置約束條款，持股人股份已高達(dá)幾百萬、數(shù)千萬甚至上億，股權(quán)激勵(lì)短期化的弊端開始顯現(xiàn)，個(gè)別持股人容易出現(xiàn)辭職減持動(dòng)機(jī)。

三、實(shí)施步驟（以第2種方式為例）

（一）確定股權(quán)激勵(lì)對(duì)象及持股比例

貴司可以根據(jù)企業(yè)自身情況，列選出合適人員進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)對(duì)象。擬激勵(lì)對(duì)象不得以任何方式代他人在有限合伙企業(yè)中占有份額。

（二）董事會(huì)、股東會(huì)批準(zhǔn)

股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃應(yīng)首先經(jīng)董事會(huì)審議通過，并經(jīng)股東會(huì)批準(zhǔn)。在股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃授予條件達(dá)到后，及時(shí)召開董事會(huì)審議相關(guān)授予事項(xiàng)。

（三）簽署合伙協(xié)議及承諾函，成立合伙企業(yè)

合伙協(xié)議系經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章，對(duì)全體合伙人具有約束性的法律文件，合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。通過在合伙協(xié)議中設(shè)置一系列的規(guī)則，可以達(dá)到控制合伙企業(yè)的目的；合伙人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的限制；利潤分配、虧損分擔(dān)的原則等。此外，合伙協(xié)議還可以就合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議的表決方式進(jìn)行約定，通過在合伙協(xié)議中約定的該等表決方式，亦可以獲得對(duì)合伙企業(yè)經(jīng)營管理方面的控制權(quán)。

（四）獲取股權(quán)

有限合伙可通過受讓股權(quán)或增資的方式取得公司股權(quán)。

（五）后續(xù)股權(quán)激勵(lì)

貴司無須再召開董事會(huì)、股東大會(huì)審議相關(guān)事項(xiàng)，在有限合伙企業(yè)層面操作即可。

四、核心條款（以第2種方式為例）

1、執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限為：執(zhí)行事務(wù)合伙人負(fù)責(zé)合伙企業(yè)日常運(yùn)營，對(duì)外代表合伙企業(yè)，包括但不限于以下事項(xiàng)：

（1）改變合伙企業(yè)的名稱；

（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場(chǎng)所的地點(diǎn)；

（3）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；

（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利（包括對(duì)外股權(quán)投資）；

（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；

（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；

（7）對(duì)外代表合伙企業(yè)；

（8）有限合伙人以其在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；

（9）同意合伙人出讓、處置其在合伙企業(yè)的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額；

（10）決定新合伙人的入伙。

2、合伙人會(huì)議由全體合伙人組成，合伙人會(huì)議依照本協(xié)議的規(guī)定行使下列職權(quán)：

（1）對(duì)合伙企業(yè)解散、清算作出決議；

（2）對(duì)合伙企業(yè)的增加或者減少出資作出決議；

（3）除明確授權(quán)執(zhí)行事務(wù)合伙人獨(dú)立決定的事項(xiàng)外，依法修改合伙協(xié)議；

（4）決定執(zhí)行事務(wù)合伙人的人選、除名及更換事項(xiàng)；

（5）合伙權(quán)益繼承；

（6）法律、法規(guī)及本協(xié)議規(guī)定的其他職權(quán)。

執(zhí)行事務(wù)合伙人有一票否決的權(quán)利。

3、激勵(lì)員工持有合伙份額（以工商變更日起算）【2】年內(nèi)未從公司離職或被辭退。

4、若激勵(lì)員工提前離職或被辭退，以及違反約定的其他要求，則持股平臺(tái)有權(quán)強(qiáng)制收回股權(quán)，收購價(jià)格為：

（1）激勵(lì)員工持有合伙企業(yè)的份額（以工商變更日起算）未滿2年，按照其當(dāng)時(shí)認(rèn)購的價(jià)格由實(shí)際控制人收購。

（2）激勵(lì)員工持有合伙企業(yè)的份額（以工商變更日起算）滿2年后，激勵(lì)員工自公司離職或被辭退的，激勵(lì)員工可選擇將所持全部合伙份額出讓給實(shí)際控制人或者激勵(lì)員工可選擇繼續(xù)持全部合伙份額。激勵(lì)員工選擇出讓給實(shí)際控制人的，按合伙份額所對(duì)應(yīng)的公司凈資產(chǎn)（按前一年度經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)情況確認(rèn)，如2017年出讓合伙份額，則按2016年數(shù)值確認(rèn)）或激勵(lì)員工取得合伙份額的成本加上同期銀行存款利息并扣除分紅之后的孰高者作價(jià)。激勵(lì)員工選擇繼續(xù)持有的，則需遵循合伙企業(yè)的約定，由執(zhí)行合伙人根據(jù)市場(chǎng)情況及公司情況決定公司股票拋售時(shí)機(jī)，并依法分享權(quán)益。

若有不正之處，望指正。