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《中國法律思想史》教學輔導一

教學輔導一的內(nèi)容包括教材的兩部分內(nèi)容：序言、第一章，教學重點在第一章。

序

言

著重介紹了中國法律思想史課程性質(zhì)、研究對象和范圍、中國法律思想的歷史發(fā)展及歷史特點，序言結尾介紹了課程設置與教材體例。

一、中國法律思想史課程性質(zhì)、研究對象和范圍

1．課程性質(zhì)

中國法律思想史是法學專業(yè)的基本課程之一，是一門以中國歷史上各種法律理論和觀點做研究對象的專史，屬于法律史學的范圍。

2．研究對象

中國法律思想史的研究對象是中國歷史上的各種法律理論和觀點，即通過科學方法這些理論和觀點的內(nèi)容、本質(zhì)、作用、特點、演變過程和發(fā)展規(guī)律。

3．研究范圍

1）從時間概念角度看：自夏、商至“五四”運動前，這段時間段內(nèi)由中國人提出所提出的各種主要法律觀點和理論，都屬中國法律思想史所研究范圍。

2）從內(nèi)容角度看：一個社會的法律思想是由統(tǒng)治者、思想家、法律家及民眾的法律思想等四個方面而構成的統(tǒng)一整體，其中統(tǒng)治者及被統(tǒng)治者認可、支持的思想家的法律思想占統(tǒng)治地位，是所謂正統(tǒng)法律思想。本課程以研究正統(tǒng)法律思想為主。

二、中國法律思想的歷史發(fā)展

1．中國法律思想的產(chǎn)生時期——夏商西周中國社會處于奴隸社會。法律思想的主要內(nèi)容或者是表現(xiàn)：神權法思想和“禮治”思想。

2．意識形態(tài)的“百家爭鳴”時期——春秋戰(zhàn)國

中國社會處于大變革時代。法律思想的明顯特點：“法治”與“禮治”是各家爭論的核心，但在維護君權上則是驚人的一致。該時期的法律思想是為日后中國法律思想的發(fā)展提供思想和理論淵源。

3．封建正統(tǒng)法律思想的形成、發(fā)展和衰敗時期——秦漢至鴉片戰(zhàn)爭

秦漢為封建正統(tǒng)法律思想的探索和形成時期，這時中國大統(tǒng)一的封建專制制度剛確立。以儒家思想為主，同時吸收戰(zhàn)國時期其他各家法律思想為一體封建正統(tǒng)法律思想應運而生；其基本特征是：德主刑輔，禮法并用。

魏晉隋唐為封建正統(tǒng)法律思想的完善和成熟時期，這時中國處于封建社會的鼎盛時期。封建正統(tǒng)法律思想成為封建法制的理論基礎，指導著封建王朝的立法和司法活動。

宋元明清為封建正統(tǒng)法律思想的僵化和衰敗時期，此時中國處于封建社會的后期階段。隨著宋明理學的產(chǎn)生和盛行，使封建正統(tǒng)法律思想的原則日益絕對化，也正因為如此，導致了封建正統(tǒng)法律思想的僵化，最后使封建正統(tǒng)法律思想的遭遇了前所未有的挑戰(zhàn)。

4．中國法律思想的轉型時期——鴉片戰(zhàn)爭至“五四”運動

中國社會處于半殖民地半封建社會，社會性質(zhì)變化，必然導致法律思想變化，封建正統(tǒng)法律思想退出歷史舞臺，傳統(tǒng)的法律觀念開始向近現(xiàn)代轉型。中國法律思想從傳統(tǒng)向近現(xiàn)代的轉型過程就是中國正統(tǒng)法律思想與西方資產(chǎn)階級法律思想斗爭、融合的過程。

三、中國法律思想的歷史特點

1．以家族為本位的宗法倫理滲透一切

1）以家族為本位的宗法倫理思想成為支配中國人精神活動的價值淵源之一。中國古代是個宗法社會，奴隸社會的西周強調(diào)“親親”，封建社會自漢朝直至清末歷代統(tǒng)治者無不主張“以孝治天下”，可見宗法倫理思想的盛行不以社會性質(zhì)的不同而有變化。

2）各種維護和體現(xiàn)宗法倫理的法律原則紛紛設立。中國古代的統(tǒng)治者和思想家將宗法倫理上升為法律規(guī)范，并對此必要性從法理學進行了充分論證。

2．皇權至上

皇權至上，法自君出，君主擁有最高的立法權、司法權，成了封建正統(tǒng)法律思想的一條基本原則。

3．平等觀念欠缺，等級特權思想濃厚

中國古代，儒家思想占統(tǒng)治地位，而儒家思想主要源于“禮治”，禮的特點是尊卑貴賤有別，等級森嚴，這也就使得等級特權思想始終貫穿于中國古代法律思想中。

4．重德輕刑

綜觀兩千多年的中國封建社會，無論是統(tǒng)治者，還是思想家，均把德為本、刑為用作為治世的基本信條，把法律看作是治世的輔助手段。

5．重義輕利

宋代朱熹把重義輕利的思想發(fā)展到極端，嚴重地阻礙了法律思想的發(fā)展。法學是有關權利的學問，重義輕利的思想壓抑了人們的權利觀念。

四、學習中國法律思想史的目的中國法律思想史是一門涉及法學、哲學、史學等多學科的交叉學科，學術性極強。之所以要學習這門課程，其目的主要有：

1．批判地繼承我國歷史上的法律思想遺產(chǎn)，吸取歷代治亂興衰的經(jīng)驗教訓，為當前法制建設和法學建設服務。

2．培養(yǎng)學生的民族自尊性和科學態(tài)度。

3．有利于對傳統(tǒng)法律觀念的改造。

4．第一章

夏商西周——中國法律思想的產(chǎn)生

夏商西周的主要法律思想是奴隸主貴族的神權法思想和以宗法為核心的禮治思想。

一、古代先民的的法律觀念

1．早期法律觀念之源

“祭”與“戎”，即祭祀和戰(zhàn)爭，是中國古代社會最重要的日?；顒樱彩侵袊糯捎^念的源泉，并且決定了中國傳統(tǒng)法文化的命運、性質(zhì)：

祭祀——

1）產(chǎn)生神權、宗法觀念，發(fā)展成宗法制；

2）祭祀禮儀產(chǎn)生“禮”的觀念，形成禮制，影響到戰(zhàn)國時期的儒家的“禮治”。

戰(zhàn)爭——

導出“刑”觀念，產(chǎn)生軍法、刑法、刑罰，對戰(zhàn)國時期的法家的“法治”理論產(chǎn)生直接的影響。

2．中國古代法律觀念的特征

1）直觀性與單一性

直觀性：對刑、法的認識僅局限于對兵器、衡石等進行直觀的、物理性的描述，缺乏抽象的理論性。

單一性：“以刑為主”。

2）功利主義與義務本位

功利主義：法律工具論，法律是“權力”的一種手段。

義務本位：重義務，無權利。

二、神權法思想

1．神權法思想的特征

神權觀念是原始社會自然神崇拜的產(chǎn)物，進入文明社會后，王權利用神權并將之作為維護統(tǒng)治的一個重要的精神支柱，與法律聯(lián)系起來，形成了神權法和神權法思想。

神權法和神權法思想的特征：

1）宣揚王權來源于神權，王是按照神意進行統(tǒng)治的；

2）王的法律和命令是神意的體現(xiàn)，任何違法犯罪行為都被視為對是神意的褻瀆而要受到嚴厲的制裁；

3）立法活動的支配者是神祗，法律的制定、修改和廢止，須經(jīng)神祗的決定，而這一過程又是通過特殊的求神儀式來完成的；

4）司法審判也要通過特定的求神儀式祈求神助。

神權法思想形成于夏，極盛于商，動搖于西周。

2．神權法思想的內(nèi)容

“天命”和“天罰”。

3．神權法思想的實質(zhì)

《禮記·曲禮》“敬鬼神畏法令”一語道破了神權法思想的實質(zhì)：敬鬼神是為了使人們畏法令，體現(xiàn)奴隸主階級意志的法被套上了神秘的光環(huán)，一切司法活動都成為鬼神意志的體現(xiàn)，統(tǒng)治者為自己的統(tǒng)治披上了合法的外衣。其最終目的是麻痹被統(tǒng)治者。

三、西周“以德配天”的君權神授說

該學說是對夏商神權法思想的發(fā)展。一方面，西周統(tǒng)治者仍強調(diào)君權神授的“天命”觀，西周政權的建立，是因為文王、武王得到了天命，才

得到了

天下。另一方面，西周統(tǒng)治者吸取商朝滅亡的教訓，提出了“以德配天”的君權神授說。天命屬于誰，就看誰有能使人民歸順的“德”。

這一思想的提出，顯然是在為西周取代商朝制造輿論，但同時也意味著神權的動搖。因而，西周統(tǒng)治者感到單靠神權已不足以維系統(tǒng)治，還必須兼顧人事，重視民心向背，既“敬天”，又“保民”。

四、周公制禮和“禮治”

1.周公制禮

周公是中國早期著名的政治家、思想家，也是我國歷史上第一個提出比較系統(tǒng)的政治法律學說的思想家。西周初年在周公的主持下，對以往的宗法傳統(tǒng)習慣進行了系統(tǒng)整理、補充，厘定成一套以維護宗法等級制度為中心的行為規(guī)范以及相應的典章制度、禮節(jié)儀式，使之成為治國的惟一依據(jù)，將宗法組織和國家組織合而為一，這就是“禮”或者“周禮”。

2．宗法制

宗法源于氏族社會末期父系家長制的傳統(tǒng)。到了西周，宗法因“立嫡以長不以賢，立子以貴不以長”的嫡長繼承制的最終確立而系統(tǒng)化。所謂宗法，是指以血緣為紐帶調(diào)整家族內(nèi)部關系，維護家長、族長的統(tǒng)治地位和世襲特權的行為規(guī)范。換言之，它規(guī)定同姓家族內(nèi)部的尊卑長幼關系不得破壞。

3．分封制

西周實行分封制，首先確立周王為天子，然后在姬姓家族內(nèi)部按照同周王血緣關系的親疏遠近來分配國家權力，通過層層分封，形成以周天子為最高統(tǒng)治者、由諸侯、卿大夫、士構成的寶塔式的等級結構。

西周的分封制基本上按宗法關系進行的，天子、諸侯、卿大夫、士等職位都由嫡長子世襲即世卿大世祿。天子為大宗，諸侯對天子為小宗，但在其本國則為大宗，依次類推，小宗服從大宗，大宗愛護小宗。

分封和宗法的結合，不僅使各級政權都掌握在姬姓家族中，還在天子、諸侯、大夫等政治上的上下級關系外，又加上了一層小宗服從大宗的宗法關系，用族權來加強政權。

宗法制和等級制的結合，形成了一套完整而嚴格的君臣、上下、父子、兄弟、親疏、尊卑、貴賤的禮制。禮制是維護各個不同等級的特權、地位的制度。

4．“禮治”的基本原則、特征

周禮所確立的全部規(guī)范和制度中，始終貫穿著親親、尊尊、長長、男女有別四個原則，其中最基本的是親親、尊尊。

親親是宗法原則，旨在維護家長制；尊尊是等級原則，旨在維護君主制。兩者都是為鞏固宗法等級制服務。親親的核心是孝，尊尊的核心是忠；親親、尊尊二位一體，孝、忠也兩相結合。

親親和尊尊既是周禮的基本原則，也是西周的立法指導思想。與此相對應，孝和忠既是倫理道德規(guī)范，又是法律規(guī)范。

“禮治”的基本特征是“禮不下庶人，刑不上大夫”，它也是西周指導立司法的重要原則，充分說明西周實行的是一種公開不平等的特權法。

五、周公的“明德慎罰”思想

禮治加“以德配天”，反映到法制方面就是“明德慎罰”，即重視道德教化作用，立法、司法都必須寬緩、審慎，執(zhí)行刑罰更要慎重。也就是主張德刑并用，反對專任刑罰。其主要內(nèi)容有：

1．要求對犯罪進行具體分析、區(qū)別對待；

2．對族誅連坐，主張罪至一身；

3．反對亂罰無辜，主張德刑并用，實行教化；

4．對危害宗法等級秩序和私有財產(chǎn)的犯罪嚴懲不赦。