第一篇：中國(guó)法律思想史教學(xué)大綱

《中國(guó)法律思想史》教學(xué)大綱

課程英文名稱：History of the Chinese legal thinking syllabus 課程編碼：013A2180

學(xué)時(shí)：36學(xué)時(shí)

學(xué)分：2學(xué)分

一、課程教學(xué)對(duì)象

適用法學(xué)專業(yè)本科生

二、課程的性質(zhì)、目的和任務(wù)

中國(guó)法律思想史課程是本科法學(xué)專業(yè)的一門(mén)選修課。

開(kāi)設(shè)本課程，旨在以馬克思列寧主義、毛澤東思想為指導(dǎo)，根據(jù)高等本科教育的要求，按照理論聯(lián)系實(shí)際的原則，依據(jù)客觀歷史事實(shí)，實(shí)事求是地闡述和評(píng)價(jià)中國(guó)歷史上的各種法律理論和觀點(diǎn)。通過(guò)對(duì)中國(guó)歷代法律思想的教授，使學(xué)生系統(tǒng)掌握中國(guó)法律思想史的基本內(nèi)容，從中吸取有借鑒意義的東西，為加強(qiáng)社會(huì)主義法制建設(shè)服務(wù)；同時(shí)，努力擴(kuò)大知識(shí)面，提高學(xué)生的業(yè)務(wù)素質(zhì)，增強(qiáng)學(xué)生的民族自尊心和愛(ài)國(guó)主義思想。

三、對(duì)先修課的要求

學(xué)生在學(xué)習(xí)本課程之前，應(yīng)先修課程：大學(xué)語(yǔ)文

四、課程的主要內(nèi)容、基本要求和學(xué)時(shí)分配建議（總學(xué)時(shí)數(shù)：36）

正確認(rèn)識(shí)和理解本課程的性質(zhì)、任務(wù)及研究對(duì)象，全面了解課程的體系、結(jié)構(gòu)，這是學(xué)好本課程的關(guān)鍵。通過(guò)學(xué)習(xí)中國(guó)法律思想史，了解中國(guó)法律的演變和發(fā)展。

第1章

夏、商、西周的神權(quán)法思想

（2學(xué)時(shí)）１、夏奴隸主的“天命”、“天罰”思想

（A）２、商奴隸主的“天命”、“天罰”思想

（A）３、西周“以德配天”的君權(quán)神授說(shuō)

（A）

第2章

維護(hù)宗法等級(jí)的禮治與“明德慎罰”思想

（2學(xué)時(shí)）１、以“親親”、“尊尊”為原則的禮治

（A）２、周公的“明德慎罰”思想

（A）

第3章

春秋時(shí)期革新家的法律思想

（2學(xué)時(shí)）１、管仲的改革舊禮和以法統(tǒng)政思想

（A）２、子產(chǎn)的立法救世思想

（A）３、鄧析的“不是禮義”思想

（A）第4章

儒家的法律思想

（2學(xué)時(shí)）１、儒家法律思想的特點(diǎn)及其演變

（A）２、孔丘以仁、禮為核心的法律思想

（A）３、孟軻以“仁政”為中心的法律思想

（A）４、荀況的禮法統(tǒng)一觀

（A）

第5章

墨家的法律思想

（2學(xué)時(shí)）１、墨家以“兼愛(ài)”為核心的法律觀

（B）２、墨家的立法和司法思想

（A）

第6章

道家的法律思想

１、《老子》以道為本、無(wú)為而治的法律思想

（B）２、《莊子》對(duì)嚴(yán)刑峻法的批判和法律虛無(wú)主義思想

（B）

第7章

法家的法律思想

１、法家的法律觀和“法治”思想

（B）２、商鞅變法和“法治”思想

（B）３、慎到的尚法和重勢(shì)思想

４、韓非的“法治”思想

（B）

第8章

秦漢時(shí)期法律思想的發(fā)展與封建正統(tǒng)法律思想的形成 １、秦朝“事皆決于法”的“法治”思想

（B）

２、漢初黃老學(xué)派的法律思想

（B）３、《淮南子》中的法律思想

（A）

4、封建正統(tǒng)法律思想的形成（A）

5、董仲舒“大德而小刑”的法律思想

（A）

第9章

三國(guó)、兩晉、南北朝時(shí)期的法律思想

１、晉代律學(xué)和劉頌的法律思想

（A）

2、拓跋宏政治改革中的法律思想

（A）

第10章

隋唐時(shí)期封建正統(tǒng)法律思想的發(fā)展

１、楊堅(jiān)除削煩苛的立法和司法主張

（A）２、李世民及其統(tǒng)治集團(tuán)的法律思想

（A）３、《唐律疏議》中的法律思想

（A）

第11章

理學(xué)的興起與封建正統(tǒng)法律思想的進(jìn)一步發(fā)展

１、理學(xué)的興起及其對(duì)封建法律思想的影響

（A）２、朱熹以“存天理、滅人欲”為核心的法律思想

（A）

第12章

宋明時(shí)期改革家的法律思想

１、范仲淹“革故鼎新”的法律思想

（A）２、王安石“大明法度、眾建賢才”的法律思想

（A）３、張居正“信賞罰、一號(hào)令”的法律思想

（A）

第13章

遼、金、元各統(tǒng)治集團(tuán)的法律思想

（2學(xué)時(shí)）（2學(xué)時(shí)）（2學(xué)時(shí)）

（1學(xué)時(shí)）

（2學(xué)時(shí)）（2學(xué)時(shí)）（1學(xué)時(shí)）（1學(xué)時(shí)）

１、完顏雍嚴(yán)格治吏的法律思想

（A）２、耶律楚材的法律思想及其實(shí)踐

（A）

第14章

明清之際啟蒙思想家的法律思想

（2學(xué)時(shí)）１、黃宗羲的啟蒙法律思想

（A）２、王夫之“趨時(shí)更新”的法律思想

（A）

第15章

近代地主階級(jí)改革派的法律思想

（2學(xué)時(shí)）１、龔自珍的“更法改圖”思想

（A）２、魏源的“因勢(shì)變法”理論

（A）

第16章

洋務(wù)派的法律思想

（2學(xué)時(shí)）

１、曾國(guó)藩“一秉于禮”的法律思想

（A）２、張之洞以“中體西用”為核心的法律思想

（A）

第18章

資產(chǎn)階級(jí)改良派的法律思想

（2學(xué)時(shí)）１、康有為的“變法維新”論

（A）２、梁?jiǎn)⒊淖兎▓D存思想

（A）

３、譚嗣同“沖決一切封建網(wǎng)羅”的法律思想

（A）

第19章

清末禮、法兩派在法律思想上的斗爭(zhēng)

（2學(xué)時(shí)）

１、清末修律中的禮法之爭(zhēng)

（A）２、沈家本“會(huì)通中外”的法律思想

（A）

第20章

資產(chǎn)階級(jí)革命派的法律思想

（2學(xué)時(shí)）

1、孫中山的三民主義和五權(quán)憲法學(xué)說(shuō)

（A）２、章太炎的法律思想

（A）

五、教材及參考書(shū) 理論課教材

武樹(shù)臣 中國(guó)法律思想史[M] 北京：法律出版社，2004 主要參考文獻(xiàn)

［1］楊鶴皋 中國(guó)法律思想史[M] 北京：北京大學(xué)出版社，2006 ［2］崔永東 中國(guó)法律思想史[M] 北京：北京大學(xué)出版社，2004 ［3］曾憲義 中國(guó)法制史[M] 北京：北京大學(xué)出版社，2004

六、考核方式

以閉卷考試為主（占70%），結(jié)合平時(shí)作業(yè)（小論文）和課堂表現(xiàn)（占30%）綜合評(píng)定成績(jī)

執(zhí)筆人：鐘健仁

編寫(xiě)日期：2007-3-16 3

第二篇：中國(guó)法律思想史課程教學(xué)大綱

“中國(guó)法律思想史”課程教學(xué)大綱 教研室主任： 執(zhí)筆人：

一、課程基本信息 開(kāi)課單位：法學(xué)院 課程名稱：中國(guó)法律思想史 課程編號(hào)：

英文名稱：The History of Chinese Legal Thoughts 課程類(lèi)型：專業(yè)基礎(chǔ)課

總 學(xué) 時(shí)：42 理論學(xué)時(shí)：30 實(shí)驗(yàn)學(xué)時(shí)：12 學(xué) 分：3 開(kāi)設(shè)專業(yè)：法學(xué) 先修課程：

二、課程任務(wù)目標(biāo)

（一）課程任務(wù)

中國(guó)法律思想史是全國(guó)高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)開(kāi)設(shè)的十四門(mén)主干課之一，是針對(duì)法學(xué)本科生開(kāi)設(shè)的必修課。中國(guó)法律思想史是關(guān)于中國(guó)古代、近現(xiàn)代法律思想內(nèi)容及其發(fā)展變化的歷史?！耙磺袣v史都是當(dāng)代史?！睂W(xué)者、哲學(xué)家李澤厚說(shuō)，之所以對(duì)傳統(tǒng)保持尊重和敬意，是為“保存本民族的生存經(jīng)驗(yàn)”。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的豐富資源對(duì)于今天的法治建設(shè)有著不可估量的重要價(jià)值。思想更是法律文化的核心。中國(guó)人對(duì)法律的認(rèn)識(shí)，對(duì)待法律的態(tài)度，在處理法律與其它社會(huì)關(guān)系的關(guān)系時(shí)的選擇，比如法律與政治，與權(quán)力，與倫理，等等，也都可以從傳統(tǒng)的法律思想中找到答案。中國(guó)人的人生態(tài)度，處世哲學(xué)，國(guó)民性格，都可以從這里面發(fā)現(xiàn)它的遺傳基因。掌握中國(guó)法律思想史，對(duì)于一個(gè)法學(xué)專業(yè)的學(xué)生來(lái)說(shuō)，是十分必要的。

（二）課程目標(biāo)

通過(guò)本課程的學(xué)習(xí)要求學(xué)生基本了解中國(guó)歷史上各個(gè)時(shí)期的法律思想的發(fā)展，掌握一些重要的學(xué)派思想和價(jià)值理論，提高分析歷史問(wèn)題的能力，能夠運(yùn)用馬克思主義的立場(chǎng)、觀點(diǎn)和方法論分析研究各種法律思想，找出規(guī)律性的東西，總結(jié)歷史經(jīng)驗(yàn)，古為今用，為今天的法治提供有益的經(jīng)驗(yàn)。

三、教學(xué)內(nèi)容和要求

第一章 夏商西周時(shí)期的法律思想(3課時(shí))教學(xué)要點(diǎn)：夏、商、西周時(shí)期的法律思想經(jīng)歷了一個(gè)漫長(zhǎng)而復(fù)雜的過(guò)程，神權(quán)法和宗法思想占統(tǒng)治地位是這一時(shí)期的基本特點(diǎn)。本章學(xué)習(xí)的目的是了解夏、商和西周時(shí)期的奴隸主“天命”“天罰”思想的內(nèi)容和神權(quán)法思想的變化，以及周公法律思想對(duì)后世的影響。

教學(xué)內(nèi)容：

第一節(jié) 夏商時(shí)期的神權(quán)法思想

一、夏商時(shí)期的神權(quán)法思想概述

二、神權(quán)法思想的特點(diǎn)及其功能

第二節(jié) 西周對(duì)于夏商神權(quán)法思想的繼承和發(fā)展

一、明德慎罰思想

二、禮治思想

三、周公思想的影響 考核要求 掌握：

1.夏、商、西周奴隸主“天命”“天罰”思想 2.周公的明德慎罰思想的內(nèi)容 3.何謂禮不下庶人，刑不上大夫 思考：

1.為什么說(shuō)周公法律思想是儒家思想的源頭

2.中國(guó)夏商周時(shí)期神權(quán)法思想與西方神權(quán)法思想的有何變化 第二章 春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的法律思想(12課時(shí))教學(xué)要點(diǎn)：春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期是中國(guó)奴隸社會(huì)開(kāi)始向封建社會(huì)轉(zhuǎn)變的時(shí)期。這時(shí)的學(xué)術(shù)界學(xué)派林立，思想活躍。本章的學(xué)習(xí)目的就是要掌握儒、道、墨、法的思想，研究其法律思想，探索其理論價(jià)值。掌握本章有兩點(diǎn)需要注意：一是注意各學(xué)派之間的比較研究，比如儒家的仁愛(ài)和墨家的兼愛(ài)，道家對(duì)于人定法、對(duì)于禮德的態(tài)度，儒法對(duì)于道德和法的不同態(tài)度；二是要注意先秦諸子思想對(duì)于當(dāng)今法治的影響和借鑒意義。

儒家學(xué)派的法律思想 第一節(jié)

孔子

一、禮與仁結(jié)合的思想

二、德主刑輔的思想

三、為政在人 第二節(jié)

孟子

一、仁政思想

二、民貴君輕說(shuō)和暴君放伐論

三、尊賢使能和徒法不足以自行

四、重教化、省刑罰

五、性善論 第三節(jié)

荀子

一、唯物主義自然觀和禮法起源論

二、重禮思想

三、重法思想

四、賢人治國(guó)論

五、性惡論

道家學(xué)派的法律思想 第四節(jié)

老子和莊子

一、崇尚自然法

二、抨擊人定法

三、無(wú)為而治和愚民政策 墨家學(xué)派的法律思想 第五節(jié)

墨子

一、兼相愛(ài)交相利

二、法律起源論

三、立法原則

四、司法原則 法家學(xué)派的法律思想 第六節(jié) 商鞅

一、重法思想

二、垂法而治的法治論

三、刑無(wú)等級(jí)的思想

四、重刑思想和以刑去刑

五、以吏為師以法為教 第七節(jié) 韓非

一、韓非法制觀的理論基礎(chǔ)——?dú)v史進(jìn)化論和人性論

二、以君為主，法術(shù)勢(shì)結(jié)合

三、韓非法治思想的主要內(nèi)容

四、韓非法治觀對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的影響 考核內(nèi)容 儒家學(xué)派 掌握 孔子禮與仁結(jié)合的法律思想 2 孔子的德主刑輔思想 3 孟子的民貴君輕說(shuō) 4 孟子的仁政思想 5 孟子和荀子的人性觀 6 荀子的禮法起源論 思考： 孔子為政在人思想的影響 孔子父子相隱思想對(duì)于當(dāng)今訴訟制度的借鑒意義 3 荀子對(duì)于孔孟思想的發(fā)展 4 孔子無(wú)訟法律思想對(duì)于后世的影響 道家學(xué)派 掌握： 老子的道法自然思想 2 老子無(wú)為而治的主張 思考 老子的辯證法思想對(duì)于中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的意義和影響 墨家學(xué)派 掌握 墨子兼相愛(ài)、交相利的法律思想 2 墨子一統(tǒng)天下義的法律起源論 思考： 比較儒家的仁愛(ài)和墨家的兼愛(ài) 2 墨子法律思想的消極因素 為什么作為顯學(xué)的墨家法律思想后來(lái)失去了影響力 法家思想 掌握： 商鞅刑無(wú)等級(jí)的思想 2 商鞅的重刑思想 3 以吏為師以法為教 韓非以君為主，法術(shù)勢(shì)結(jié)合 5 韓非的人性論 韓非法治思想的主要內(nèi)容 思考： 法家法治思想對(duì)后世的影響 法家的法治思想與我們今天所談的法治的不同

第三章 秦漢時(shí)期的法律思想(6課時(shí))教學(xué)目的：通過(guò)本章的學(xué)習(xí)使學(xué)生了解我國(guó)封建正統(tǒng)法律思想的確立過(guò)程。由秦朝的法家思想，到漢初的黃老思想，到漢武帝時(shí)期確立了獨(dú)尊儒術(shù)的法律思想。這一思想的最終確立，使得儒學(xué)成為封建社會(huì)的正統(tǒng)思想。封建正統(tǒng)思想有兩個(gè)主要特點(diǎn)：一是以三綱五常為立法和司法的指導(dǎo)原則；二是主張禮法結(jié)合、德主刑輔。第一節(jié) 秦始皇與李斯

一、廢除分封制，實(shí)行郡縣制

二、維護(hù)極端君主專制

三、崇尚法治，推行嚴(yán)刑峻法 第二節(jié) 賈誼

一、民為國(guó)本和攻守異勢(shì)說(shuō)

二、禮法結(jié)合，以禮為主

三、黥劓之罪不及大夫的特權(quán)思想

第三節(jié) 劉恒

一、獎(jiǎng)勵(lì)農(nóng)耕，輕徭薄賦

二、約法省刑，去嚴(yán)除苛

三、嚴(yán)于律己，虛懷納諫

第四節(jié) 董仲舒

一、罷黜百家與獨(dú)尊儒術(shù)二、三綱五常說(shuō)

三、德主刑輔說(shuō)

四、《春秋決獄》與原心定罪 第五節(jié) 王充

一、批判君權(quán)神授與天罰論

二、主張德主刑輔，反對(duì)專任刑罰

三、法律觀上的命定論 掌握： 董仲舒的三綱五常說(shuō) 2 何謂春秋決獄 3 何謂原心定罪 4 王充法律上的命定觀 思考： 董仲舒對(duì)于封建正統(tǒng)法律思想形成的主要貢獻(xiàn)是什么 2 如何理解《春秋》決獄對(duì)于傳統(tǒng)法律文化的歷史影響 第四章 魏晉南北朝時(shí)期的法律思想(3課時(shí))教學(xué)目的：從東漢到隋朝的建立，是中國(guó)封建制進(jìn)一步發(fā)展的時(shí)期，也是中國(guó)歷史由統(tǒng)一走向分裂，又由分裂走向統(tǒng)一的時(shí)期。通過(guò)學(xué)習(xí)本章，學(xué)生要掌握在這樣特殊的時(shí)期，正統(tǒng)的法律思想以多樣的形式出現(xiàn)，先后出現(xiàn)了強(qiáng)調(diào)名法、崇尚玄學(xué)和注重律學(xué)等不同的理論主張。重點(diǎn)掌握張斐的法律思想。

第一節(jié) 曹操

一、治定之化、以禮為首；撥亂之政，以政為先

二、唯才是舉與選明達(dá)法理者持典刑

三、賞罰分明，以法治軍

第二節(jié) 諸葛亮

一、審勢(shì)立法，厲行法治

二、科教嚴(yán)明，賞罰必信

第三節(jié) 杜預(yù)

一、“文約而例直，聽(tīng)省而禁簡(jiǎn)”

二、立法“必審刑名”

三、“律以正罪名，令以存事例”

第四節(jié) 張斐

一、“以理統(tǒng)法”與“以禮率律”

二、《刑名篇》的內(nèi)容和意義

三、若干法律術(shù)語(yǔ)的界定

掌握 治定之化，以禮為首；撥亂之政，以刑為先 2 “以理統(tǒng)法”與“以禮率律”

思考：1 中國(guó)古代律學(xué)與西方中世紀(jì)注釋法學(xué)的區(qū)別 2 張斐對(duì)于律學(xué)理論的主要貢獻(xiàn)是什么

第五章 隋唐時(shí)期的法律思想(3課時(shí))教學(xué)要點(diǎn)： 中國(guó)封建社會(huì)發(fā)展到隋唐時(shí)期，已經(jīng)到了鼎盛時(shí)期，這一時(shí)期的法律思想也有一個(gè)發(fā)展變化過(guò)程，立法趨漸完善，禮法結(jié)合已用法典形式固定下來(lái)。本章學(xué)習(xí)的重點(diǎn)是唐代法律思想的基本特點(diǎn)，了解李世民、柳宗元、劉禹錫法律思想的內(nèi)容和特點(diǎn)。

第一節(jié) 唐太宗

一、“君依于國(guó)，國(guó)依于民”的重民思想

二、法務(wù)寬簡(jiǎn)的立法思想

三、納諫任賢

第二節(jié) 韓愈

一、道統(tǒng)說(shuō)與人性三品說(shuō) 二是“自生”說(shuō)

三、禮法兼用，以禮德為先

四、“君言必信”，“法令大行”

第三節(jié) 柳宗元

一、國(guó)家、君主與法律起源論

二、反對(duì)天罰論和司法時(shí)令說(shuō)

三、禮法統(tǒng)一論

四、定經(jīng)界，核名實(shí)，均賦稅 第四節(jié) 劉禹錫

一、刑、禮、道迭相為用

二、先富后教，止獄措刑

三、理大罪，赦小過(guò)

四、慎選司法官吏

掌握：1 韓愈性三品說(shuō)的法律意義 2 解析柳宗元的司法時(shí)令說(shuō) 劉禹錫的樸素唯物主義思想在法律思想上的體現(xiàn) 思考：柳宗元的禮法起源論

第六章 宋元時(shí)期的法律思想(6課時(shí))教學(xué)要點(diǎn)：我國(guó)的封建社會(huì)到了宋朝開(kāi)始已經(jīng)進(jìn)入衰落時(shí)期，與宋元時(shí)期的社會(huì)狀況相適應(yīng)，在法律思想方面有幾個(gè)特點(diǎn)是本章的學(xué)習(xí)重點(diǎn)，其中要注意朱熹理學(xué)法律思想的主要內(nèi)容，宋時(shí)期改革法律思想家的核心內(nèi)容及其歷史地位。第一節(jié)

包拯

一、立法當(dāng)以恤民為本

二、肅吏治，選清官

三、執(zhí)法嚴(yán)明、不避權(quán)貴

第二節(jié) 王安石

一、革除弊政、因時(shí)立法

二、創(chuàng)立善法，抑制兼并

三、禮法兼用，德主刑輔

四、“有司議罪，惟當(dāng)守法”

五、“吏不良，則有法而莫守”

第三節(jié) 朱熹

一、“法者，天下之理”

二、德治與重刑并用

三、變法改革與人治

四、義理決獄，明謹(jǐn)用刑

五、恤民與省賦

掌握：1 如何評(píng)價(jià)王安石變法 2 朱熹法律思想的內(nèi)容 3 朱熹的存天理、滅人欲思想 4 義理決獄

思考：為什么說(shuō)朱熹的法律思想是封建正統(tǒng)法律思想在封建社會(huì)晚期的主要形態(tài)

第七章 明末清初的法律思想(5課時(shí))教學(xué)要點(diǎn)：明清時(shí)期是我國(guó)封建制進(jìn)一步衰落的時(shí)期，統(tǒng)治者加強(qiáng)了思想上的鉗制，法律思想方面也進(jìn)一步顯示出各種文化的沖突，學(xué)習(xí)本章后要求學(xué)生在理解明清時(shí)期背景的前提下掌握這一時(shí)期的法律思想的特點(diǎn)，尤其是黃宗羲法律思想的基本內(nèi)容和特征。

教學(xué)內(nèi)容： 第一節(jié) 丘浚

第一，圣人制法的起源論和“養(yǎng)民”、“安良”的目的論。第二，德禮刑政，始終相成的立法并用說(shuō)。第三，立法為民和“明理”守法論。第四，“民窮犯法”的犯罪論。

第五，原情定罪、慎刑恤獄的刑罰論。

第二節(jié) 黃宗羲

一、批判君主專制

二、君臣共治

三、學(xué)校議政

四、立“天下之法”，去“一家之法”

五、工商皆本 第三節(jié) 顧炎武

一、唯物主義哲學(xué)

二、批判君主專制

二、思想與經(jīng)世致用之學(xué)

三、立眾治之法，以禮為先，疏法省刑

第四節(jié)王夫之的法律思想

一、樸素唯物主義思想與“天理寓于人欲”說(shuō)。

二、“趨時(shí)更新”，因時(shí)立法。

三、“必循天下之公”的立法原則。

四、“法貴簡(jiǎn)而能禁，刑貴輕而必行”。

五、任法與任人結(jié)合，嚴(yán)以治吏

掌握：1 黃宗羲“以天下之法取代一家之法”的法律意義 2 黃宗羲學(xué)校議政的思想

思考：明末清初中國(guó)法律思想啟蒙與西方近代法律思想啟蒙有何異同 第八章近代的法律思想(5課時(shí))教學(xué)要點(diǎn)： 自1840年到1919年是中國(guó)歷史上的近代時(shí)期，也是中國(guó)傳統(tǒng)法律思想受到西方資產(chǎn)階級(jí)學(xué)說(shuō)強(qiáng)烈影響的時(shí)期。本章的學(xué)習(xí)就是要理順中國(guó)近代歷史上法律思想變革的脈絡(luò)和歷史背景，主要掌握康有為、梁?jiǎn)⒊淖兎ňS新思想和君主立憲思想，沈家本法律思想的基本內(nèi)容和孫中山的“五權(quán)憲法”思想和“權(quán)能分立”說(shuō)。

第一節(jié) 梁?jiǎn)⒊?/p>

一、救亡圖存的變法維新思想

二、提倡民權(quán)和君主立憲

三、法治與人治相結(jié)合的思想

第二節(jié)沈家本

一、重視法理學(xué)研究

二、中西結(jié)合的修律思想 第三節(jié) 孫中山

一、法治與民主相結(jié)合的思想 二、五權(quán)憲法與權(quán)能分立

三、銳意改革法律制度 掌握： 沈家本中西結(jié)合的修律思想 2 孫中山權(quán)能分立的思想 思考： 沈家本對(duì)法律文化近代化的歷史貢獻(xiàn) 孫中山的五權(quán)憲法與西方資本主義三權(quán)分立的異同

第三篇：中國(guó)法律思想史演講稿

1.“有明之無(wú)善治，自高皇帝罷丞相始也”

明朝之所以沒(méi)能好好的治理，是從朱元璋廢除丞相制度開(kāi)始的。

2.“天子之所是未必是，天子之所非未必非，天子亦遂不敢自為非是而公其非是于學(xué)校。是故養(yǎng)士為學(xué)校之一事，而學(xué)校不僅為養(yǎng)士而設(shè)也”

天子認(rèn)為正確的不一定是正確的，天子認(rèn)為錯(cuò)誤的不一定是錯(cuò)誤的，即便天子也不能把自己的是非作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)當(dāng)在學(xué)校公議事情的是非。

對(duì)于學(xué)校功能、作用的看法，是黃宗羲民主思想的一個(gè)重要內(nèi)容。他說(shuō)：“學(xué)校，所以養(yǎng)士也。然古之圣王，其意不僅此也，必使治天下之具皆出于學(xué)校，而后設(shè)學(xué)校之意始備。非謂班朝，布令，養(yǎng)老，恤孤，訊馘，大師旅則會(huì)將士，大獄訟則期吏民，大祭祀則享始祖，行之自辟雍也。蓋使朝廷之上，閭閻之細(xì)，漸摩濡染，莫不有詩(shī)書(shū)寬大之氣；天子之所是未必是，天子之所非未必非，天子亦遂不敢自為非是而公其非是于學(xué)校。是故養(yǎng)士為學(xué)校之一事，而學(xué)校不僅為養(yǎng)士而設(shè)也?！保ā睹饕拇L錄·學(xué)校》，以下只注篇名）這就把學(xué)校在國(guó)家政治生活中的重要作用說(shuō)得十分清楚了。學(xué)校不僅是養(yǎng)士的地方，還要讓“治天下之具”都出于學(xué)校。天下的大是大非，不是天子說(shuō)了算，而是公之于學(xué)校。兩者的意見(jiàn)相沖突時(shí)，以學(xué)校的意見(jiàn)為準(zhǔn)。

3.“東漢太學(xué)三萬(wàn)人，危言深論，不隱豪強(qiáng)，公卿避其貶議；宋諸生伏闕槌鼓，請(qǐng)起李綱?！?東漢的時(shí)候，全國(guó)有大學(xué)生三萬(wàn)人。他們議論國(guó)事既尖銳又深刻，不替既得利益集團(tuán)開(kāi)脫。當(dāng)時(shí)的高干們都很怕被他們議論。宋代的時(shí)候，大學(xué)生們跪在國(guó)務(wù)院門(mén)前，擊鼓請(qǐng)?jiān)福笳钡睦罹V同志出來(lái)主持工作。

4.“太學(xué)祭酒，推擇當(dāng)世大儒，其重與宰相等，或宰相退處為之。每朔日，天子臨幸太學(xué)，宰相、六卿、諫議皆從之。祭酒南面講學(xué)，天子亦就弟子之列。政有缺失，祭酒直言無(wú)諱。” 太學(xué)祭酒，即國(guó)家最高學(xué)府的校長(zhǎng)，由貨真價(jià)實(shí)、數(shù)一數(shù)二的學(xué)者而不是靠抄襲論文評(píng)上教授職稱的“學(xué)術(shù)混混”擔(dān)任，其地位和宰相同等，每月初一，他都要給包括皇帝在內(nèi)的中央領(lǐng)導(dǎo)舉辦一場(chǎng)專題講座，同時(shí)對(duì)政府的失誤提出批評(píng)，切實(shí)履行參政議政、輿論監(jiān)督的職責(zé)。需要說(shuō)明的是，賦予學(xué)校一定的政治功能，不等于學(xué)?！罢位?，這是截然不同的兩件事情。粗略地說(shuō)，學(xué)?！罢位庇袃煞N情形：一是荒廢學(xué)業(yè)，天天搞運(yùn)動(dòng)，學(xué)校淪為政治斗爭(zhēng)的場(chǎng)所和工具。其二，運(yùn)動(dòng)是不搞了，但沒(méi)有學(xué)術(shù)自由，一切按“最高指示”辦，用黃宗羲的話來(lái)說(shuō)，就是“天下之是非一出于朝廷”，知識(shí)分子喪失了獨(dú)立的人格，喪失了對(duì)權(quán)力說(shuō)不的勇氣，學(xué)術(shù)淪為政治的附庸和婢女。

5.“一方之財(cái)，自供一方”；“一方之兵，自供一方”

目的是將中央的財(cái)權(quán)和軍權(quán)分派于地方，用擴(kuò)大地方權(quán)力的措施，減少中央集權(quán)之弊。

6.“出而仕也，為天下，非為君也；為萬(wàn)民，非為一姓也”

我們出來(lái)做官，是為天下百姓服務(wù)，而不是為君主一人服務(wù)；是為萬(wàn)民蒼生工作，不是為一姓一朝工作。

7.“臣不與子并稱乎？曰：非也?！?/p>

有的人說(shuō)：“臣子難道不應(yīng)該與人子一樣嗎？”“不是的8.“夫治天下猶曳大木然，前者唱邪，后者唱許。君與臣，共曳木之人也。”

治理天下，就像牽拉大木頭一樣，前面的人出力喊“耶”，后面的人就要跟著出力喊“許”，君主和臣子，就是一起拉木頭的人啊！如果手不拉緊繩索，腳不踏穩(wěn)地面，在前面帶路的人（指君主）只是在嬉戲，而在后面跟隨的人（指臣子）還認(rèn)為是對(duì)的，那么就會(huì)荒廢了牽拉木頭的工作。

9.“出而仕於君也，不以天下為事，則君之仆妾也；以天下為事，則君之師友也。”

如果出仕成為了君王的臣子的人，卻不能以天下大道為行事準(zhǔn)則，那么也不過(guò)是君主的仆妾罷了；但如果是能夠以天下大道為行事準(zhǔn)則，那就可以算是君王的帝師摯友了。

10“天下之治亂，不在一姓之興亡，而在萬(wàn)民之憂樂(lè)。”

其實(shí)天下的安定混亂，關(guān)鍵不是在于皇室一姓的興亡，而是在于千萬(wàn)百姓的憂患安樂(lè)。

11.“三代之法，藏天下于天下者也：······法愈疏而亂愈不作，所謂無(wú)法之法也?！?/p>

“三代之法”是“天下之法”，所謂“天下之法”，是為天下人民謀利防亂的公平之法，而 “一家之法”，則是專為帝王一家謀私利的專制之法。

黃宗羲所謂 “藏天下于天下者”，一方面包含著天下是人民之天下，應(yīng)由人民共同治理的民治思想，另一方面則包含了治理天下之法為萬(wàn)民之公法的思想。

由于立法是為天下之人而不是為君王自己，法并不是君王拿來(lái)對(duì)付老百姓的，而是協(xié)調(diào)百姓之間的關(guān)系，共求大利，所以不須將法律弄得十分細(xì)密?chē)?yán)苛，只需簡(jiǎn)約明了即可。這一法治環(huán)境就顯得十分寬松和諧，因?yàn)樗皇墙⒃诰駥?duì)立的基礎(chǔ)上，而是體現(xiàn)了兩者根本利益的一致。

12.“后世之法，藏天下于筐篋者也；利不欲其遺于下，福必欲其斂于上；······法愈密而天下之亂即生于法之中，所謂非法之法也?！?/p>

三代以下之法，一言以蔽之，是一個(gè)私字，是為帝王一家立法。法是君王拿來(lái)維護(hù)自己一家的利益、對(duì)付臣下和百姓的工具，因此，越是細(xì)密?chē)?yán)苛，對(duì)君王就越有利。但這一做法只是君王自己的一廂情愿。因?yàn)檫@個(gè)一家之法是建立在君民對(duì)立、為君王一家牟利、損害百姓和天下之大利的基礎(chǔ)上，其法越是細(xì)密?chē)?yán)苛，這種對(duì)立狀況就越是劇烈，所以黃宗羲說(shuō)，天下之亂就生于這一非法之法中。一家之法乃非法之法、是亂世之源的說(shuō)法，是對(duì)傳統(tǒng)法家思想的徹底摒棄。

13．“論者謂有治人無(wú)治法，吾以謂有治法而后有治人。自非法之法桎梏天下人之手足，即有能治之人，終不勝其牽挽嫌疑之顧盼，有所設(shè)施，亦就其分之所得，安于茍簡(jiǎn)，而不能有度外之功名。使先王之法而在，莫不有法外之意存乎其間。其人是也，則可以無(wú)不行之意；其人非也，亦不至深刻羅網(wǎng)，反害天下。故曰有冶法而后有治人。”

考“治人”“治法”之說(shuō)，倡自荀子。《荀子》書(shū)稱：“有治人無(wú)治法?！雹?論者以為，荀子的這一論斷與黃宗羲的“有治法而后有治人”恰好構(gòu)成反命題，二人的觀點(diǎn)是對(duì)立的。事實(shí)上并非如此。

何謂“治法”？何謂“治人”？荀子稱：“法者，治之端也；君子者，法之原也?！雹?又說(shuō)：“故有良法而亂者有之矣，有君子而亂者，自古及今，未嘗聞也?！雹?可見(jiàn)，“治法”，即“良法”。具體所指，便是荀子、黃宗羲所津津樂(lè)道的“先王之法”、“三代之法”、“天下之法”?！爸稳恕?，即“君子”，或者說(shuō)，指有德有能有位的人，亦即黃宗羲所說(shuō)的“能治之人”。⑤荀子之世，去古不遠(yuǎn)。他總結(jié)三代至戰(zhàn)國(guó)的歷史經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)為三代有圣人創(chuàng)制之“治法”，又有“治人”來(lái)實(shí)施這種“治法”，故而天下大治。戰(zhàn)國(guó)之世，天下大亂，問(wèn)題不在于沒(méi)有“治法”，而在于缺少“治人”。所以，他說(shuō)：“三代雖亡，治法猶存?！雹?因而，致治之方，不是“急得其勢(shì)”，重新立法，而應(yīng)急得其人，充分發(fā)揮像他那樣的“大儒”、“治人”的作用，切實(shí)貫徹執(zhí)行三代之“治法”。

黃宗羲意識(shí)到，他生活的時(shí)代與荀子之世已完全不同：“夫古今之變，至秦而一盡，至元而又一盡，經(jīng)此二盡之后，古圣王之所惻隱愛(ài)人而經(jīng)營(yíng)者蕩然無(wú)具??”⑦ 他的結(jié)論是：“三代以上有法，三代以下無(wú)法?！雹?這里的“無(wú)法”指無(wú)“治法”，或曰無(wú)“先王之法”、“天下之法”，有的只是專制君主的“一家之法”，這是一種“非法之法”。他指出，在“非法之法”的桎梏下，即便有“能治人之人”，也難以有所作為。因此，黃宗羲疾呼，當(dāng)務(wù)之急是恢復(fù)先王之“治法”。

荀子在“治法猶存”的時(shí)代重視“治人”，黃宗羲在“治法”“蕩然無(wú)具”的情況下強(qiáng)調(diào)恢復(fù)“治法”。這兩位相隔1800年左右的思想家從思路到結(jié)論都不是對(duì)立的，而是互補(bǔ)和發(fā)展的。

首先，他們?cè)谥螄?guó)先應(yīng)有“治法”這一點(diǎn)上相同，只是荀子認(rèn)為，三代“治法”在他的時(shí)代原本就存在著，黃宗羲則看到他的時(shí)代全無(wú)“治法”，須先一一恢復(fù)之。

其次，他們關(guān)于“治法”的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)是一致的，都推崇三代“先王之法”。

最后，他們還都認(rèn)為，“治法”須得“治人”才能發(fā)揮作用。黃宗羲說(shuō)，有了“治法”之

后，“其人是也，則可以無(wú)不行之意；其人非也，亦不至深刻羅網(wǎng)，反害天下?！雹帷捌淙耸且病钡摹叭恕?，指“治人”。有了“治人”，“治法”才“可以無(wú)不行之意”，達(dá)到良好的實(shí)施狀態(tài)。荀子也曾說(shuō)，“有君子，則法雖省，足以遍矣。”⑩ 兩人說(shuō)的是一樣的意思。

梨洲所抨擊的不是倡言“有治人無(wú)治法”論的荀子，而是死抱著1800年前的“有治人無(wú)治法”這句話不放的與他同時(shí)代的“即論者”。用時(shí)下的話語(yǔ)來(lái)說(shuō)，這“即論者”就是不折不扣的教條主義者、思想僵化者。其《明夷待訪錄》之旨，正是在新的時(shí)代背景下，將荀子的“治法”與“治人”思想進(jìn)行了新的闡釋，以解決時(shí)代所面臨的新的問(wèn)題。

提出該設(shè)想的原因：

封建社會(huì)里，充斥著崇拜上帝和皇帝的迷信，維系宗法、強(qiáng)行族權(quán)、重視血緣的偏私，講出身、憑門(mén)第、定尊卑的特權(quán)

君權(quán)是罪惡之源，是禍亂之本。君主自私自利，將天下視為自己的私產(chǎn)，無(wú)情的剝削，壓榨民眾。

黃宗羲認(rèn)為君主應(yīng)是為天下人興利除害，而不為自己謀私利的恢復(fù)宰相，以分君權(quán)

賢明的宰相，倘若天子之子不賢，尚能以之補(bǔ)救。明太祖廢除在想的制度是腐敗的開(kāi)始，宦官控制了入閣大臣，入閣大臣無(wú)法起到宰相的作用，宦官攫取了宰相的實(shí)權(quán)，導(dǎo)致了朝廷黑暗。所以，只有加重相權(quán)，才能避免朝廷的黑暗，是國(guó)家更加的安定。

學(xué)校議政，以限君權(quán)

學(xué)校不僅是培養(yǎng)人才的場(chǎng)所，也應(yīng)當(dāng)是表達(dá)民意、議論朝政、幫助天子治理天下的機(jī)構(gòu)。應(yīng)當(dāng)繼承東漢、北宋時(shí)期太學(xué)生議論和干預(yù)國(guó)事的傳統(tǒng)，提高學(xué)校的政治地位。

君主應(yīng)定期親臨太學(xué)，體察民情、聽(tīng)從勸諫

地方分治，以治集權(quán)

分封制不利于中央政教通達(dá)與地方；郡縣制易造成天下征伐不息

倘若在邊境重地設(shè)立地方分鎮(zhèn)，可以克服分封制與郡縣制的弊病，對(duì)內(nèi)可以促進(jìn)發(fā)展，對(duì)外足以抵御防患，而且有利于防止君權(quán)的過(guò)度膨脹只有將兩者結(jié)合，才能加強(qiáng)地方的獨(dú)立性和自主性

君臣共治，以弱君權(quán)

天下之大，非君子一人所能治理君臣應(yīng)當(dāng)以興天下之利、除天下之害為己任

黃宗羲反對(duì)將君臣關(guān)系等同于父子關(guān)系，反對(duì)君主獨(dú)斷專行，強(qiáng)調(diào)君與臣應(yīng)當(dāng)相互協(xié)作，共同向天下人負(fù)責(zé)。大臣不可以只向君主個(gè)人效忠.黃宗羲,顧炎武,王夫之的思想本質(zhì)共同點(diǎn)包括：

1.“經(jīng)世致用”思想:

主張學(xué)以致用,關(guān)注現(xiàn)實(shí)問(wèn)題.針對(duì)明代八股取士,讀書(shū)人只知誦讀程朱注解,嚴(yán)重脫離社會(huì)現(xiàn)實(shí)的情況,他們主張為學(xué)應(yīng)求務(wù)實(shí),應(yīng)關(guān)乎國(guó)計(jì)民生,致力于社會(huì)變革.主張“工商皆本”.明末商品經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展,工商業(yè)地位日漸突出,明末進(jìn)步思想家提出“工商皆本”的主張.影響:經(jīng)世致用思潮影響深遠(yuǎn).其實(shí)事求是,博學(xué)考據(jù)的治學(xué)方法開(kāi)清代考證學(xué)術(shù)之風(fēng)氣,而立足現(xiàn)實(shí),學(xué)以致用的觀念也為后世提供了重要的思想源泉.2.君主批判思想:

君主的橫征暴斂和專斷加劇了王朝的危機(jī),他們逐漸認(rèn)識(shí)到君主專制制度是諸多弊病的根源,從而無(wú)情地揭露專制帝王的罪惡.提出種種限制君權(quán)的理論和設(shè)想.其中最主要的觀念是倡導(dǎo)言論自由,建立自下而上的監(jiān)督機(jī)構(gòu),以保證各級(jí)政權(quán)機(jī)關(guān)清正廉潔,決策正確和國(guó)家社會(huì)安定.影響:以顧,黃,王為代表的君主批判意識(shí)是在明清之際政治經(jīng)濟(jì)天崩地裂的社會(huì)環(huán)境下產(chǎn)生的,對(duì)君主專制統(tǒng)治造成了強(qiáng)烈的沖擊.他們的思想在其后數(shù)百年間仍具有振聾發(fā)聵的啟蒙作用,給后世民眾以深刻的啟迪.

第四篇：中國(guó)法律思想史名詞解釋

名詞解釋 表。A30、安人寧國(guó)

B12、不法先王，不是禮義

B9、罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)

C42、參考古今，博稽中外

C56、春秋決獄P271

C8、《春秋》決獄

D18、兼相愛(ài)，交相利

D63、道法自然P115

D64、道統(tǒng)P116

D74、道統(tǒng)論P(yáng)357

F16、父子相隱

F52、父子相隱P61

F68、法令滋彰，盜賊多有P124

H17、化性起偽

H25、黃老學(xué)派

J45、節(jié)制資本

J53、兼愛(ài)P100

J72、禁奸止過(guò)，莫若重刑P174

K65、康有為P529

L11、禮不下庶人，刑不上大夫

L5、律學(xué)

L6、理學(xué)

L67、律學(xué)P292

M4、明德慎罰

M49、明德慎罰P14-15

M75《明夷待訪錄》P455

M76天罰

Q54、齊物P135

Q58、丘浚P401

S

26、三綱五常

S10、神權(quán)法

S24、事皆決于法

S37、師夷長(zhǎng)技以制夷

S44、三民主義

S55、賞譽(yù)同軌，非誅懼行P158

S62、尚同P98

S66、三民主義P569

S69、三不足P424

T19、天志

T34、天變不足畏

T40、托古改制

T41、太平之世不立刑

T48、天命

T73、天人感應(yīng)P265

W14、為國(guó)以禮

W15、為政以德

W20、無(wú)為而治

W27、文武張?jiān)O(shè)

W46、五權(quán)憲法

W51、五倫P45

W70、五權(quán)憲法P578

X22、信賞必罰

X57、玄學(xué)P309

X60、循名責(zé)實(shí)P42

Y1、以德配天

Y21、以刑去刑

Y28、以禮率律

Y29、以輕代重，化死為生

Y31、德禮政刑

Y32、原情定罪

Y35、一家之法

Y36、有治法而后有治人

Y43、有其法者，尤貴有其人

Y50、以德配天

Z13、《竹刑》

Z2、宗法

Z23、治民無(wú)常、唯法為治

Z3、周公制禮

Z33、祖宗不足法

Z38、《資政新篇》

Z39、中學(xué)為體，西學(xué)為用

Z59、中體西用P522

Z61、子產(chǎn)P28-29

Z7、鑄刑書(shū)

Z71、章太炎P58

3問(wèn)題解答與論述題

D11道家的法律思想

D6、試述董仲舒法律思想的歷史地位。

F5、封建正統(tǒng)法律思想的基本內(nèi)容有哪些？

H14、試評(píng)黃宗羲的啟蒙法律思想。

J10“兼相愛(ài)，交相利”在社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)各方面的具體L1、試述儒家法律思想的特點(diǎn)。L24、試述儒家法律思想的特點(diǎn)。P43 L4、儒法兩家法律思想的對(duì)立表現(xiàn)在哪些方面。M3、墨家以“兼愛(ài)”為核心的法令思想有哪些內(nèi)容。M7墨家的法律思想S15、對(duì)沈家本的法律思想應(yīng)如何評(píng)價(jià)。S16、試評(píng)孫中山的五權(quán)憲法學(xué)說(shuō)。S20商朝的神權(quán)法思想T9 天志是墨家的理想法W13、試述王安石變法改革思想的主要內(nèi)容。W21、試論述我國(guó)古代法律思想中民主性因素W25、論述我國(guó)封建正統(tǒng)的法律思想有哪些內(nèi)容？ W3、試綜合分析評(píng)價(jià)我國(guó)近代法律思想家對(duì)“代議制”的態(tài)度。P531、P539、P540 X19 夏朝的神權(quán)法思想X2、為什么荀況法律思想具有儒法合流的特點(diǎn)。X22、試論先秦儒家思想與法家思想的異同。P43+P142 Y8“一同天下之義”的法律起源論Z12、試述朱熹“存天理，滅人欲”的法律思想。Z17中國(guó)傳統(tǒng)法律思想形成的原因Z18 中國(guó)傳統(tǒng)法律思想的歷史形態(tài)

五、材料題

1、試根據(jù)下列材料，分析韓非法、勢(shì)、術(shù)相結(jié)合的法律思想，注意分析韓非為什么不贊成單純的法治和勢(shì)治。P193

2、分析明清啟蒙思想家法律思想中包涵的民主因素。

3、閱讀以下兩段文字材料，指出它們會(huì)別是誰(shuí)的法律思想，分析其中所闡述了怎樣的法律思想，對(duì)它們作也評(píng)述，并指出它們的區(qū)別。P271、P296

4、刑書(shū)、鑄刑鼎的材料題

第五篇：中國(guó)法律思想史讀書(shū)筆記

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治社會(huì)的構(gòu)建

改革開(kāi)放二十多年來(lái)，我國(guó)在各個(gè)方面都取得了令人矚目的成就，而最令法學(xué)界興奮和充滿激情的，莫過(guò)于中國(guó)的法治化進(jìn)程。從開(kāi)始的法治合法性認(rèn)證，到現(xiàn)在的法治進(jìn)程與方案的初評(píng)研究，法學(xué)界對(duì)建設(shè)法治國(guó)家和建構(gòu)法治秩序表現(xiàn)出了特有的濃重情懷，諸如中國(guó)法治的道路和模式選擇、對(duì)法治本土資源（包括民間法）的關(guān)注、司法改革的探求等等，這些洞見(jiàn)無(wú)疑對(duì)當(dāng)下中國(guó)法治里程起到了重大的理論推動(dòng)作用。

對(duì)于今日中國(guó)而言，民主與法治已成為一種主流話語(yǔ)，尤其在政治生活領(lǐng)域和社會(huì)精英層面；“依法治國(guó)“的戰(zhàn)略決策也在緊鑼密鼓地實(shí)施，尤其在立法、司法制度改革等方面。它代表著中國(guó)擺脫”邊緣化“而進(jìn)行世界性平等對(duì)話、實(shí)現(xiàn)強(qiáng)國(guó)富民藍(lán)圖的已久欺盼和渴望。然而，冷靜地觀察、體驗(yàn)和分析難免會(huì)使我們產(chǎn)生這樣一個(gè)疑問(wèn)：法治離我們到底還有多遠(yuǎn)？答案似乎并不十分樂(lè)觀，其中最突出的就是法治的“表層化”現(xiàn)象。

法治是在既定規(guī)則之下實(shí)現(xiàn)權(quán)利保障和權(quán)力制約的一項(xiàng)社會(huì)系統(tǒng)工程，從根本上講，它是體現(xiàn)自由平等和正義精神的秩序化、總體性的社會(huì)生活狀態(tài)。而我們?cè)谕七M(jìn)“依法治國(guó)”戰(zhàn)略決策的過(guò)程中，卻出現(xiàn)了“表層化”現(xiàn)象。由于在實(shí)踐操作層面上往往把“依法治國(guó)”簡(jiǎn)單地等同于法治，就難免出現(xiàn)了“法律工具主義”和“法律實(shí)用主義”的不良傾向。大量迅速的立法不僅存在著與現(xiàn)實(shí)脫節(jié)而難以實(shí)施的狀況“即只是”紙面上的法律“而非”生活中的法律“），而且還存在著明顯的”權(quán)力擴(kuò)張法律化“現(xiàn)象（包括部門(mén)、地方爭(zhēng)分權(quán)力、擴(kuò)張權(quán)力的一些立法）；司法體制改革并沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展，雖然警察和檢察官都穿上了新制服，法官也法袍加身，但他們的職業(yè)思維、工作程式、法律操作技術(shù)等等即便不是依然故我，也是無(wú)根本性的改變；雖然“依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”已上升為治國(guó)設(shè)計(jì)圖，但是在一些領(lǐng)導(dǎo)者、執(zhí)法司法者的思想意識(shí)中，還是把具有官本位傾向的“依法治理”等同于以自由、平等權(quán)利保障為軸心的法治，缺少權(quán)力在法律之下的觀念，而社會(huì)公眾也缺少限制權(quán)力和維護(hù)權(quán)利的信念等等。于是，在從“依法治國(guó)”——“依法治省“——“依法治市”——“依法治縣”——“依法治鄉(xiāng)”等等的“依法治理”熱潮中，出現(xiàn)了“治上不治下、治外不治內(nèi)、治民不治官”的“三治三不治”現(xiàn)象。就是說(shuō)，民主和法治的呼聲不斷充斥于耳，而民主和法治的現(xiàn)實(shí)卻未能映入眼簾，更難以有切身的感受和體驗(yàn)，很多情況下是“新瓶裝舊酒”，真正的法治社會(huì)離我們還有相當(dāng)?shù)木嚯x。導(dǎo)致這種法治“表層化”現(xiàn)象的根本原因，就在于我們只偏重于法律制度的建構(gòu)（盡管這是十分必要的），而忽略了法治的運(yùn)行機(jī)制及其得以生成，運(yùn)行和發(fā)展變化的社會(huì)根基。許多轉(zhuǎn)型國(guó)家的法治化進(jìn)程也表明，僅是簡(jiǎn)單地移植和建立完備的法律制度、法律規(guī)范體系并不能必然帶來(lái)法治。再完美的現(xiàn)代制度和組織原則，如果沒(méi)有其得以運(yùn)營(yíng)的社會(huì)根基和缺少賦予這些制度與組織原則以真實(shí)生命力的現(xiàn)代心理基礎(chǔ)，也會(huì)變成一堆廢紙或?qū)е禄伟l(fā)展。由此看來(lái)，探尋和構(gòu)筑法治的社會(huì)根基就

成為中國(guó)法治進(jìn)程的關(guān)鍵。

眾所周知：中國(guó)一個(gè)有著2000多年的封建歷史，從封建社會(huì)結(jié)束到現(xiàn)在還不到100年的時(shí)間，封建思想在中國(guó)人民的思想中依然發(fā)揮著很重要的作用?？梢?jiàn)，要構(gòu)建一個(gè)良好的社會(huì)法治根基還存在很大的問(wèn)題。但是最重要的還是因?yàn)槿藗兎梢庾R(shí)發(fā)生偏離，這主要是受到中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的影響。

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化與傳統(tǒng)文化密不可分,是傳統(tǒng)文化這棵大樹(shù)上的一個(gè)分枝,并深深植于我國(guó)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的土壤里,受到政治、地理等諸多因素的影響在封建經(jīng)濟(jì)的土壤中孕育的封建文化是為封建統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)的。其主要表現(xiàn)在這幾個(gè)方面:第一,中國(guó)歷代統(tǒng)治階級(jí)主張道德治國(guó),隆禮抑法。為了維護(hù)社會(huì)秩序,統(tǒng)治者要尋找一種與自然經(jīng)濟(jì)和宗法制度相適應(yīng)的調(diào)整社會(huì)關(guān)系的模式和結(jié)構(gòu),這就是禮,是謂“道德仁義,非禮不成;君臣上下、父子兄弟,非禮不定;宦學(xué)是師,非禮不親;班朝治軍蒞官行法,非禮威嚴(yán)不行?！鼻貪h以后,儒家學(xué)說(shuō)大力宣揚(yáng)三綱五常,強(qiáng)調(diào)“君君、臣臣、父父、子子”,將君權(quán)、族權(quán)、夫權(quán)父權(quán)融為一體。家庭和人類(lèi)關(guān)系的倫理居于主導(dǎo)地位,其結(jié)果導(dǎo)致個(gè)人喪失獨(dú)立的人格,以家族意志代替?zhèn)€人意志個(gè)人完全成為了附屬物?？梢哉f(shuō),歷代封建王朝無(wú)不將儒家經(jīng)典奉為教義,成為傳統(tǒng)封建文化的核心學(xué)說(shuō)。第二,中國(guó)傳統(tǒng)文化強(qiáng)調(diào)重義輕利,崇公非私,“存天理,滅人欲”,片面追求道德價(jià)值,竭力否定和貶低個(gè)人利益?！板X(qián)財(cái)如糞土、仁義值千金”“君子喻于義、小人喻于利”成為千古古訓(xùn)舍利求義,大公無(wú)私成為國(guó)人的行為準(zhǔn)則。傳統(tǒng)文化將“義”和“利”嚴(yán)重

對(duì)立起來(lái),反對(duì)個(gè)人擁有自己的物質(zhì)利益認(rèn)為利乃罪惡之源。中國(guó)深厚的傳統(tǒng)文化,嚴(yán)重窒息了個(gè)人的權(quán)利觀念,義務(wù)本位大行其道。第三,我國(guó)傳統(tǒng)文化注重人與天、人與社會(huì)、人與自然的統(tǒng)一和協(xié)調(diào),即“天人合一”觀念成為中國(guó)傳統(tǒng)文化的主流觀念。儒家經(jīng)典《周易》有云:“有天地然后有萬(wàn)物,有萬(wàn)物然后有男女,有男女然后有夫婦,有婦夫然后有父子,有父子然后有君臣,有君臣然后有上下,有上下然后禮儀有所錯(cuò)?！碧斓?、萬(wàn)物以及以禮儀為行為規(guī)范的人群是一個(gè)完整的統(tǒng)一體,而天則是這個(gè)統(tǒng)一體的主宰、本源,而實(shí)現(xiàn)“大一統(tǒng)”則要依靠國(guó)王。因此在社會(huì)政治生活中要“以人隨君”,“以君隨天”,君是現(xiàn)實(shí)世界代替天統(tǒng)御臣民和萬(wàn)物的主宰。宋明理學(xué)使儒家學(xué)說(shuō)更加哲理化。理學(xué)家把“天人合一”觀又向前推進(jìn)一步,他們不再停留在直觀地講“天”,而是把“理”(天理)或“吾心”(良知)作為哲學(xué)的最高范疇。在這多重立體的封建思想壓迫下,國(guó)人順從統(tǒng)治,逃遁現(xiàn)實(shí),進(jìn)而追求內(nèi)心的完美和自身的完善。

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的特點(diǎn)是：“禮法結(jié)合”，并且以“禮”為主，以“刑”為輔。禮是積極的規(guī)矩，“禮以勸善”；刑是消極的制裁，“刑以懲惡”。即所謂“出禮入刑”。禮是維護(hù)以尊卑、貴賤為基礎(chǔ)的等級(jí)制度的社會(huì)倫理體系，其精神原則是“親親父為首”與“尊尊君為首”。禮治精神深入人心，對(duì)家盡“孝”，對(duì)國(guó)盡“忠”，成了人們行為的最高道德要求。可見(jiàn)，禮所強(qiáng)調(diào)的是特權(quán)、順從、義務(wù)，而不是平等、自由、權(quán)利等現(xiàn)代法治觀念。古代的“法”主要指刑，其主要作用在于鎮(zhèn)壓百姓，而不是維護(hù)權(quán)利。一般百姓會(huì)談“法”色

變，對(duì)法充滿了恐懼感，認(rèn)為訴訟是“丟人”、“不光彩”的事情。惟恐避之不及，更勿論對(duì)法律的信仰。“無(wú)訟、息訟”是其目標(biāo)，“和睦”、“和諧”是其向往的境界！久而久之，百姓逐漸對(duì)法律失去了認(rèn)同感、依歸感。他們無(wú)正義的觀念，只有服從的義務(wù)。

正是以上情況的存在，使中國(guó)具有濃重的“東方專制主義”傳統(tǒng)，國(guó)家主義興盛而社會(huì)權(quán)利明顯闕如。在國(guó)家利益（皇權(quán)利益）至上的同質(zhì)社會(huì)中，根本不存在多元利益、多元社會(huì)權(quán)利對(duì)國(guó)家利益、國(guó)家權(quán)力的分享、分割與制衡，人們的權(quán)力思維和倫理思維優(yōu)于權(quán)利思維和法律思維，鄉(xiāng)土禮俗的生活方式濃重而法理社會(huì)的生活方式式微，造成了“人治”的文化傳統(tǒng)、思維歷史慣性。這是中國(guó)法治進(jìn)程的最大障礙和法治“表層化”的深層原因。

但是要推進(jìn)中國(guó)法治進(jìn)程，就不能只注重于制度建構(gòu)、觀念啟蒙或本土資源挖掘，而更重要的則是應(yīng)構(gòu)筑法治的深層本土社會(huì)根基。這就要求大力推進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和加速社會(huì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，尤其要加速市民社會(huì)走出國(guó)家綜合狀態(tài)的分離、解放進(jìn)程，培育進(jìn)多元利益、多元群體、多元價(jià)值追求并存互競(jìng)的異質(zhì)社會(huì)的形成，培育和促進(jìn)多元社會(huì)權(quán)利（包括個(gè)人權(quán)利、經(jīng)濟(jì)組織權(quán)利、民間組織權(quán)利、新聞媒介權(quán)利、民主黨派權(quán)利、基層自治權(quán)利、地方自治權(quán)利等等）的生長(zhǎng)、壯大并對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行分解、分割和制衡，借此形成權(quán)利保障和權(quán)力制約的社會(huì)條件與基礎(chǔ)。在此之上，建立健全與國(guó)際接軌的現(xiàn)代法律制度和司法體制，關(guān)注中國(guó)的法治本土化因素，培養(yǎng)領(lǐng)導(dǎo)者、執(zhí)法司法人員和全民的法律意識(shí)和信仰，從而使法治早日在中國(guó)大地生根和發(fā)展。尤

其是要把提高全民的法律意識(shí)和信仰放在更為突出的位置，用現(xiàn)代的教育、經(jīng)濟(jì)生活、文化生活等來(lái)消除封建殘余思想的影響，使人民對(duì)法律能有一種歸屬感，讓法在人們的生活中發(fā)揮更大的作用。