第一篇：勞動(dòng)合同簽訂類勞動(dòng)爭(zhēng)議處理技巧

測(cè)試成績(jī)：100.0分。恭喜您順利通過考試！

單選題

1.下列選項(xiàng)中，屬于合法勞動(dòng)者主體的是： √

A

B

C

D 退休人員在校大中專學(xué)生處于懷孕期的勞動(dòng)者兒童

正確答案： C

判斷題

2.自簽訂勞動(dòng)合同起，企業(yè)與員工的勞動(dòng)關(guān)系正式確立。此種說法： √

正確

錯(cuò)誤

正確答案： 錯(cuò)誤

3.為了避免勞動(dòng)爭(zhēng)議，公司有權(quán)對(duì)員工行使知情權(quán)，知道其所有信息。此種說法： √

正確

錯(cuò)誤

正確答案： 錯(cuò)誤

4.勞動(dòng)者對(duì)工資有異議時(shí)，可以隨時(shí)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，不受時(shí)間限制。此種說法： √

正確

錯(cuò)誤

正確答案： 錯(cuò)誤

5.為防止出現(xiàn)誤簽，勞動(dòng)合同必須面對(duì)面簽訂。此種說法： √

正確

錯(cuò)誤

正確答案： 錯(cuò)誤

第二篇：勞動(dòng)合同解除、終止類爭(zhēng)議處理技巧課后測(cè)試

測(cè)試成績(jī)：80.0分。恭喜您順利通過考試！

判斷題

1.用人單位對(duì)員工的解雇通知書一定要送達(dá)員工本人。此種說法： √

正確

錯(cuò)誤

正確答案： 正確

2.公司裁員時(shí)一定要提前通知工會(huì)，并向勞動(dòng)部門備案。此種說法： √

正確

錯(cuò)誤

正確答案： 正確

3.員工離職前沒有履行相應(yīng)的義務(wù)，公司有權(quán)扣除其退工手續(xù)。此種說法： ×

正確

錯(cuò)誤

正確答案： 錯(cuò)誤

4.規(guī)模性裁員涉及人數(shù)較多，通常會(huì)超過30人。此種說法： √

正確

錯(cuò)誤

正確答案： 錯(cuò)誤

5.在員工遞交辭呈滿一個(gè)月的當(dāng)天，公司有義務(wù)為其出據(jù)退工、離職證明。此種說法：

正確

錯(cuò)誤

正確答案： 正確

√

第三篇：假期、員工保護(hù)類勞動(dòng)爭(zhēng)議處理技巧

學(xué)習(xí)導(dǎo)航

通過學(xué)習(xí)本課程，你將能夠：

● 掌握員工假期類勞動(dòng)爭(zhēng)議的處理技巧；

● 了解員工保護(hù)類勞動(dòng)爭(zhēng)議的處理方法。

假期、員工保護(hù)類勞動(dòng)爭(zhēng)議處理技巧

關(guān)于假期及員工保護(hù)類勞動(dòng)爭(zhēng)議有很多，這里重點(diǎn)講解關(guān)于病假和孕期女職工保護(hù)兩種勞動(dòng)爭(zhēng)議的處理技巧。

一、因員工病假引發(fā)爭(zhēng)議的處理

【案例】

由病假引起的勞動(dòng)爭(zhēng)議

某外資企業(yè)A與張三于2005年1月1日簽訂一份為期六年的勞動(dòng)合同（合同到期時(shí)間為2010年12月31日），約定張三的崗位為銷售部經(jīng)理，基本工資5000元，提成按規(guī)章制度執(zhí)行（加上提成，張三平均月收入約為2萬元）。

2009年7月，因張三人際關(guān)系處理及工作表現(xiàn)不佳等問題，公司成立銷售二

部，逐步架空張三權(quán)限。2009年8月1日起，張三連續(xù)向公司提交有正規(guī)醫(yī)院蓋章的病假證明，開始休病假。經(jīng)了解，公司發(fā)現(xiàn)張三實(shí)際上并沒有生病，而是在另一家公司做銷售工作，但公司沒有找到相關(guān)證據(jù)。至2009年9月，公司以張三虛假病假為由，認(rèn)為張三事實(shí)上構(gòu)成連續(xù)曠工，遂對(duì)其做出除名的處理。

2009年11月，張三向區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起申訴，要求A公司：一是

撤銷除名決定，恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系；二是賠償其被公司除名之日起至勞動(dòng)關(guān)系恢復(fù)之日的工資；三是支付病假工資。

上述案例中，張三向公司提供了“假病假”，并在病假期間另謀它職。為了杜絕其他員工仿效，也為了節(jié)約張三的病假工資支出，在沒有證據(jù)的情況下，該公司以張三提供虛假病假、無故曠工為由將其開除。

在這個(gè)過程中，公司的處理方式存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。如果公司在經(jīng)過一番取證后仍無辦法獲得張三假病假的證據(jù)，就可能輸?shù)艄偎?。此外，除名針?duì)的是連續(xù)曠工15天或累計(jì)曠工30天的員工，而只要有嚴(yán)重違紀(jì)的，即可解除勞動(dòng)合同。

針對(duì)上述案例，對(duì)于員工病假方面的爭(zhēng)議，公司要做好應(yīng)急措施，進(jìn)行有效預(yù)防。

1.應(yīng)急方案

對(duì)于員工的虛假生病，公司應(yīng)加大力度去調(diào)查取證，以免出現(xiàn)敗訴的情況。

取證可從兩方面進(jìn)行：第一，從醫(yī)院方取證，公司可以從為張三開病假條的醫(yī)生或醫(yī)院的院長(zhǎng)取證，關(guān)鍵時(shí)刻也可以讓警察與院方進(jìn)行交涉等；第二，在張三生病期間從事的工作上尋找證據(jù)。比如，公司可以派人偽裝成客戶與張三談業(yè)務(wù)，從而獲取證據(jù)等。

2.預(yù)防方案

預(yù)防假病假的最好方法，就是用人單位制定嚴(yán)格的病假管理制度。

一般而言，企業(yè)可以采取以下預(yù)防方案：

第一，明確規(guī)定病假時(shí)間較短者，需提供醫(yī)療機(jī)構(gòu)的病假證明；

第二，病假時(shí)間較長(zhǎng)者除提供醫(yī)療機(jī)構(gòu)的病假證明外，還要提供病歷卡、醫(yī)藥費(fèi)發(fā)票、掛號(hào)證明等；

第三，病假時(shí)間特長(zhǎng)者需到公司指定的醫(yī)院做檢查，并由公司指定專人陪同等。嚴(yán)格的病假管理制度主要應(yīng)對(duì)個(gè)別刁鉆員工，對(duì)待好員工可以適當(dāng)放寬。

此外，制度中還涉及帶薪年休假，企業(yè)要理解法律規(guī)定，如到底什么人有權(quán)休年假，休幾天，社會(huì)工齡怎么界定等，從而將法律的政策和流程轉(zhuǎn)化為企業(yè)內(nèi)部的制度，有效避免因假期引發(fā)的勞動(dòng)爭(zhēng)議。

v

二、因員工懷孕引發(fā)爭(zhēng)議的處理

【案例】

由懷孕引起的勞動(dòng)爭(zhēng)議

馬某與某環(huán)保公司簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同，合同中約定：馬某的工作部

門是公司的公關(guān)部，主要負(fù)責(zé)與主管行政機(jī)關(guān)的聯(lián)系工作，月薪是4000元。她因工作出色很快被提升為公關(guān)部經(jīng)理。

一年后馬某懷孕，公司總監(jiān)知道后，將其調(diào)到辦公室做普通文員，工資從4000

元降到了1500元。馬某一氣之下，從醫(yī)院開出了一張“先兆性流產(chǎn)，建議休假兩周”的證明，并在電話里告訴辦公室主任。主任告訴馬某，按照公司規(guī)章制度的規(guī)

定，休假三天以上的，須向公司副總監(jiān)以上的領(lǐng)導(dǎo)請(qǐng)假才行。馬某生氣地說“你們看著辦吧”，就在家休假了。

兩個(gè)星期后，馬某繼續(xù)上班。不久，公司通知她由于其連續(xù)曠工兩個(gè)星期，違反了公司《員工手冊(cè)》中的請(qǐng)假制度，公司解除與她訂立的勞動(dòng)合同。

馬某以孕婦應(yīng)受法律特殊保護(hù)為由，將公司告上了勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁庭，要求公

司撤銷解除她勞動(dòng)合同的決定，繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同，補(bǔ)發(fā)拖欠的工資差額并支付25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

上述案例，要從解雇的合法性和調(diào)崗降薪的合法性兩方面進(jìn)行分析：

1.公司解雇的合法性

一般來講，公司合法解雇懷孕員工，有以下三種情況：

第一，《勞動(dòng)合同法》第39條中規(guī)定：勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，此條款適用于公司所有員工。

第二，懷孕者自動(dòng)辭職，公司可以解雇員工。

第三，懷孕者與公司簽訂離職協(xié)議，本人已遞交辭職信的，公司也可以解聘員工。在上述案例中，馬某違背了公司的請(qǐng)假制度，沒有向副總監(jiān)以上領(lǐng)導(dǎo)請(qǐng)假就自行休假，這種行為視為曠工，曠工達(dá)到一定的天數(shù)就屬于嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度。因此，公司以曠工為由將其開除是合理的。

2.公司調(diào)崗降薪的合法性

調(diào)崗

一般情況下，公司給員工調(diào)崗需要與當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商，但是公司能夠證明員工不適合、不勝任本崗位時(shí)，可以不需要協(xié)商。

案例中，馬某的崗位是公關(guān)部經(jīng)理，需要出去應(yīng)酬，而在懷孕期間，她不適合此崗位，公司將其調(diào)為普通文員也是合法的。

降薪

我國(guó)法律規(guī)定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同?！边@是法律對(duì)女職工三期保護(hù)的一個(gè)強(qiáng)制性規(guī)定。

在上述案例中，公司對(duì)馬某實(shí)行降薪處理不符合法律規(guī)定，因此馬某的工資應(yīng)該還是4000元。國(guó)家法律規(guī)定了保護(hù)女職工三期的利益，但是其保護(hù)也有一定的條件限制，員工可以在依照法律的前提下進(jìn)行休假，并在法定假期以外的時(shí)間里正常工作，如果有違紀(jì)現(xiàn)象，企業(yè)還是有權(quán)對(duì)其解雇。

第四篇：勞動(dòng)合同的簽訂和爭(zhēng)議資料

勞務(wù)合同的簽訂與爭(zhēng)議

一、專題界定

這一專題主要從勞務(wù)合同與勞動(dòng)合同相區(qū)別的角度，說明了勞務(wù)關(guān)系的特點(diǎn)，勞動(dòng)者與企業(yè)建立勞務(wù)關(guān)系雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以及針對(duì)企業(yè)規(guī)避責(zé)任建立勞務(wù)合同時(shí)，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)等問題。

二、名詞解釋

1.勞務(wù)合同 有廣義與狹義之分。廣義的勞務(wù)合同是指一切與提供活勞動(dòng)服務(wù)（即勞務(wù)）有關(guān)的協(xié)議。狹義的勞務(wù)合同僅指一般的雇傭合同。它是確立雇主和勞務(wù)人員相互間法律關(guān)系、各自的權(quán)利、義務(wù)和職責(zé)的重要文件,是受到法律保護(hù)的。

三、案例分析

案例1 不能用勞務(wù)合同逃避責(zé)任

【案例】上海某公司以勞務(wù)工名義錄用了失業(yè)人員南某，雙方未簽訂書面合同。南某根據(jù)公司的安排正常上班，公司則按該勞務(wù)工待遇按日計(jì)算工資，其他待遇比正式員工低，也沒有繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。一年后，南某因病住院。開始公司尚派人去探望，一個(gè)月后，公司通知南某30天后辦理終止勞務(wù)關(guān)系手續(xù)，并承諾給予南某一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，南某不同意，雙方由此發(fā)生爭(zhēng)議。

南某認(rèn)為，自己與公司已建立了事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)規(guī)定，自己生病正在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，公司不能終止勞動(dòng)關(guān)系。至于雙方未簽勞動(dòng)合同，責(zé)任在公司方。因此，他要求公司補(bǔ)發(fā)工資與福利待遇差額、報(bào)銷醫(yī)療費(fèi)及補(bǔ)繳工作期間的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。公司認(rèn)為，南某與公司建立的是勞務(wù)關(guān)系；未簽合同，雙方都有責(zé)任；在未約定期限的情況下，公司可以提前一個(gè)月通知南某終止勞務(wù)關(guān)系。

【評(píng)析】上海市勞動(dòng)管理部門規(guī)定：用人單位因季節(jié)性、臨時(shí)性、突擊性用工需要，或因單位原因造成難以與所使用的勞動(dòng)者直接簽訂勞動(dòng)合同的用工需要，確需使用本市戶籍勞動(dòng)者為勞務(wù)工的，可以通過勞務(wù)型公司輸入勞務(wù)工，或直接招聘協(xié)議保留社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系人員、停薪留職人員和企業(yè)內(nèi)部退養(yǎng)、退休人員等五類人員。南先生是本市失業(yè)人員，1 不符合勞務(wù)工的規(guī)定。即使公司沒有與他簽訂任何合同，從他們之間的實(shí)際關(guān)系看，完全符合勞動(dòng)關(guān)系的特征。

《上海市勞動(dòng)合同條例》規(guī)定，“書面勞動(dòng)合同而未訂立，但勞動(dòng)者按照用人單位要求履行了勞動(dòng)義務(wù)的，當(dāng)事人的勞動(dòng)合同關(guān)系成立”，上述公司招聘失業(yè)人員南某從事生產(chǎn)性工作，屬于應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同而未訂立的情況，同樣作為勞動(dòng)合同關(guān)系對(duì)待，受勞動(dòng)法律的保護(hù)。同時(shí)，該條例規(guī)定了合同應(yīng)訂未訂對(duì)勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件的確認(rèn)原則：“〈一〉勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件高于用人單位規(guī)章制度、集體合同規(guī)定或者法定勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)相應(yīng)內(nèi)容的，按照實(shí)際已經(jīng)履行的內(nèi)容確認(rèn)；〈二〉勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件低于用人單位規(guī)章制度、集體合同或者法定勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)的，按照有利于勞動(dòng)者的原則確認(rèn)?！备鶕?jù)規(guī)定，南某要求公司補(bǔ)發(fā)工資差額、補(bǔ)發(fā)福利待遇差額、報(bào)銷醫(yī)療費(fèi)及補(bǔ)繳工作期間的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等均為合法合理的要求。

南某與公司未訂立勞動(dòng)合同，根據(jù)《上海市勞動(dòng)合同條例》的規(guī)定，南某可以隨時(shí)終止與公司的勞動(dòng)關(guān)系，公司也可以提前30日通知南某終止勞動(dòng)關(guān)系，但南某正處在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，公司按規(guī)定應(yīng)當(dāng)順延勞動(dòng)關(guān)系至該情形消失，因此，公司在終止勞動(dòng)關(guān)系前應(yīng)當(dāng)繼續(xù)承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)。

案例2 錯(cuò)把勞務(wù)合同當(dāng)勞動(dòng)合同

【案例】袁某，某市一村民。1997年1月，袁某所在村（以下稱乙方）與該市某國(guó)有企業(yè)（以下稱甲方）簽訂了為期一年的“勞務(wù)協(xié)議書”。該協(xié)議書約定，乙方派務(wù)工人員30名（袁某列在其中）到甲方從事裝卸、搬運(yùn)、綠化等工作；甲方按乙方各工人員的實(shí)際出勤天數(shù)計(jì)發(fā)工資（男工每天6.50元）并于當(dāng)月將務(wù)工人員工資匯至乙方，由乙方發(fā)放；還以務(wù)工人員月工資總30%的比例，當(dāng)月付給乙方作為勞動(dòng)保護(hù)費(fèi)用、包括工具費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、病傷假工資、傷殘工資、死亡撫恤金及善后處理等有關(guān)全部費(fèi)用；甲方不再承擔(dān)任何費(fèi)用和經(jīng)濟(jì)責(zé)任。1997年11月，袁某在甲方某車間配合車間加工部件的搬運(yùn)過程中受重傷。事后甲方為治療袁某的傷，在隨后的9個(gè)月中支付醫(yī)療費(fèi)5萬余元。1998年10月，袁某要求甲方落實(shí)工傷保險(xiǎn)待遇時(shí)與企業(yè)發(fā)生爭(zhēng)議，提請(qǐng)仲裁。

【評(píng)析】 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)裁決駁回袁某的申訴請(qǐng)求。本案中甲方與乙方所簽訂的為期一年的“勞動(dòng)協(xié)議書”系勞務(wù)合同而非勞動(dòng)合同。袁某作為乙方輸出到甲方的務(wù)工人員，袁某與甲方之間并無勞動(dòng)關(guān)系，而是平等的一般民事主體。因此，袁某在甲方務(wù)工期間發(fā)生工作，其待遇應(yīng)由勞務(wù)合同當(dāng)事人按照“勞務(wù)協(xié)議書”約定的內(nèi)容協(xié)商解決。如果協(xié)商不成，可直接訴于人民法院。

案例

3、終止勞動(dòng)關(guān)系可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

【案例】1997年8月，申訴人陽萍、劉寧情被招聘到被申訴人中國(guó)人壽平安保險(xiǎn)股份有限公司寧鄉(xiāng)支公司工作，于2001年開始簽訂了《勞務(wù)協(xié)議書》。約定從事內(nèi)勤工作，并按月支付不低于當(dāng)?shù)厣鐣?huì)最低工資標(biāo)準(zhǔn)的工資。從2002年7月份開始，被申訴人沒有征得申訴人同意，單方面將工資降至每月1000元。2004年3月31日用工合同期滿，被申訴人向申訴人發(fā)出了《終止用工合同通知書》。申訴人提出，在工作的幾年時(shí)間內(nèi)，均有法定節(jié)假日加班沒有給予相應(yīng)報(bào)酬的情況，并提交了節(jié)假日值班表。要求給予解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和補(bǔ)發(fā)被申訴人降低的工資以及加班工資。被申訴人認(rèn)為，勞務(wù)合同到期終止，被申訴人無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。被申訴人支付給申訴人報(bào)酬只要不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)即為合法，同時(shí)也沒有違反雙方簽訂的勞務(wù)協(xié)議的約定，不存在補(bǔ)發(fā)工資的問題。爭(zhēng)議無果，提起仲裁。

【評(píng)析】仲裁委經(jīng)審理認(rèn)為，申訴人在被申訴人在被申訴人從事內(nèi)勤工作時(shí)，簽訂了《勞動(dòng)協(xié)議書》，雙方簽訂勞動(dòng)合同時(shí)候約定按月發(fā)放不低于本地區(qū)最低工資水平的勞動(dòng)報(bào)酬，但沒有約定每月發(fā)放固定工資?！秳趧?dòng)法》還規(guī)定，用人單位根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)和經(jīng)濟(jì)效益，依法自主確定本單位的工資分配和工資水平。被申訴人根據(jù)單位經(jīng)營(yíng)狀況調(diào)整申訴人的工資，且不違反雙方《勞動(dòng)協(xié)議書》的約定，應(yīng)予以支持。申訴人的勞動(dòng)合同至2004年3月31日終止，勞動(dòng)合同并沒有明確合同到期終止必須提前30天通知。申訴人的勞動(dòng)合同到期自然終止，依《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》規(guī)定，被申訴人可以不給予申訴人解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。申訴人與被申訴人存在勞動(dòng)關(guān)系，按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者要依法繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。申訴人在法定節(jié)假日加班應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)法規(guī)定發(fā)放加班工資。

案例4 雙層勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)依法得到保護(hù)

【案例】2001年某鎮(zhèn)環(huán)衛(wèi)站聘請(qǐng)孫麗當(dāng)清潔工，每天早上5點(diǎn)至7點(diǎn)打掃街道衛(wèi)生，月工資500元，沒有簽訂勞動(dòng)合同。2003年6月6日孫麗又到該鎮(zhèn)昆山醫(yī)院任清潔工，工作時(shí)間為每天上午9點(diǎn)至下午1點(diǎn)，下午又從6點(diǎn)到7點(diǎn)，雙方約定月工資290元，同樣沒有簽訂勞動(dòng)合同。2004年6月，昆山醫(yī)院辭退孫麗，沒有支付任何補(bǔ)償金，為此，孫麗于2004年7月將昆山醫(yī)院訴至勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，要求昆山醫(yī)院支付辭退補(bǔ)償金，最低工資差額和按200%、300%發(fā)放節(jié)假日、法定假日加班工資。院方卻以孫麗已與環(huán)衛(wèi)站建立了勞動(dòng)關(guān)系，在該院僅是鐘點(diǎn)工為由不予支付。孫麗認(rèn)為，昆山醫(yī)院聘請(qǐng)申訴人時(shí)表明是臨時(shí)工，并非是鐘點(diǎn)工，同時(shí)，申訴人按昆山醫(yī)院的要求盡職盡責(zé)完成了工作任務(wù)，從未安排申訴人休息、休假。因此，昆山醫(yī)院嚴(yán)重違反了勞動(dòng)法律法規(guī)。

【評(píng)析】 昆山醫(yī)院聘請(qǐng)孫麗時(shí)應(yīng)按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定與孫麗簽訂勞動(dòng)合同。同時(shí)，根據(jù)勞動(dòng)法規(guī)有關(guān)規(guī)定，昆山醫(yī)院也可以根據(jù)其工作性質(zhì)的特殊性可以與孫麗簽訂鐘點(diǎn)工勞務(wù)合同書。本案昆山醫(yī)院沒有以書面的形式明確雙方的關(guān)系，因此，孫麗應(yīng)視為昆山醫(yī)院臨時(shí)用工，雙方存在事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)社會(huì)用工形式的多樣化，雙層勞動(dòng)關(guān)系同樣能得到《勞動(dòng)法》的保護(hù)。但申訴人每天工作約5小時(shí)，每周工作綜合時(shí)間不超過40小時(shí)，根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定問題解答》之規(guī)定，申訴人要求按200%、300%的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)發(fā)節(jié)假日、法定假日的加班工資本會(huì)不予支持。裁決：

1、昆山醫(yī)院應(yīng)支付孫麗最低工資差額360元[（320元-290元）×12月]；

2、昆山醫(yī)院應(yīng)支付孫麗辭退補(bǔ)償金320元；

3、昆山醫(yī)院應(yīng)支付孫麗一個(gè)月工資320元（辭退職工應(yīng)提前30天通知）。

案例5 錯(cuò)簽勞務(wù)合同，也可維護(hù)正當(dāng)權(quán)益

【案例】2002年1月，職工張某從市屬企業(yè)辦理內(nèi)退手續(xù)后，次月被市某局聘用為傳達(dá)員，負(fù)責(zé)門衛(wèi)、收發(fā)報(bào)刊信件工作，每月報(bào)酬為280元。該局傳達(dá)室聘用了兩名工作人員，工作時(shí)間實(shí)行對(duì)班倒，沒有休息日。2003年2月，張某向該局提出要求享受最低工資待遇，并按超工時(shí)部分、節(jié)假日未休息的天數(shù)計(jì)發(fā)加班工資。該局以其是勞務(wù)工為由予以拒絕。2003年2月12日，張某向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

【評(píng)析】審理過程中，出現(xiàn)兩種處理意見。其一：張某與新聘用單位不存在勞動(dòng)合同關(guān)系，而是勞務(wù)合同關(guān)系。理由是：張某是市屬企業(yè)內(nèi)退職工，與原單位存在勞動(dòng)合同關(guān)系，存在權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，原單位發(fā)給其內(nèi)退工資，給其繳納社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、社會(huì)醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。張某內(nèi)退后受聘于新單位，屬于勞務(wù)合同性質(zhì)的用工關(guān)系，新單位只發(fā)給其勞務(wù)報(bào)酬，不須為其繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。因此張某不能享受《勞動(dòng)法》有關(guān)規(guī)定的待遇，其勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)需與用工單位協(xié)商確定。

仲裁庭并不這樣認(rèn)為，而采納了第二種意見。即：雙方存在勞動(dòng)合同關(guān)系，應(yīng)享受有關(guān)待遇。理由是：一是勞務(wù)合同關(guān)系一般是用人單位為完成某項(xiàng)工作（如承攬、運(yùn)送、加工等）而臨時(shí)雇請(qǐng)勞動(dòng)者形成的，具有“臨時(shí)性、短期性、一次性”的特點(diǎn)。而張某受聘于單位任傳達(dá)員，具有長(zhǎng)期性。二是張某與原單位形式上存在勞動(dòng)合同關(guān)系，實(shí)質(zhì)上履行勞動(dòng)的義務(wù)已經(jīng)終止，而與新單位的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系中，其勞動(dòng)義務(wù)正在履行。三是張某與原單位存在勞動(dòng)合同關(guān)系并不能否認(rèn)與新單位存在的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。在當(dāng)前，要正確處理雙重勞動(dòng)關(guān)系，原則上對(duì)不是競(jìng)業(yè)禁止的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)肯定其合法性。領(lǐng)取280元工資，低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，且每天工作超過8小時(shí)，沒有節(jié)假日休息，未發(fā)加班工資，其合 法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害。因而，對(duì)張某的申訴請(qǐng)求應(yīng)予以支持。

四、操作實(shí)務(wù)

1.勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同主體資格和相互關(guān)系的區(qū)別：

勞動(dòng)合同的主體只能一方是法人或組織，即用人單位，另一方則必須是勞動(dòng)者個(gè)人，勞動(dòng)合同的主體不能同時(shí)都是自然人。雙方主體間不僅存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在著人身關(guān)系，即行政隸屬關(guān)系。勞動(dòng)者除提供勞動(dòng)之外，還要接受用人單位的管理，服從其安排，遵守其規(guī)章制度等，成為用人單位的內(nèi)部職工；勞務(wù)合同的主體雙方當(dāng)事人可以同時(shí)都是法人、組織、公民，也可以是公民于法人、組織。雙方主體之間只存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系，即經(jīng)濟(jì)關(guān)系彼，彼此之間無從屬性，不存在行政隸屬關(guān)系，勞動(dòng)者提供勞務(wù)服務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報(bào)酬，各自獨(dú)立、地位平等。

2.勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同主體待遇和報(bào)酬確定原則的區(qū)別

勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者除獲得工資報(bào)酬外，還有保險(xiǎn)、福利待遇等；而勞務(wù)關(guān)系中的自然人一般只獲得勞動(dòng)報(bào)酬。關(guān)于確定報(bào)酬的原則，在勞動(dòng)合同中，用人單位按照勞動(dòng)的數(shù)量和質(zhì)量及國(guó)家的有關(guān)規(guī)定給付勞動(dòng)報(bào)酬，體現(xiàn)按勞分配的原則，而勞務(wù)合同中的勞務(wù)價(jià)格是按等價(jià)有償?shù)氖袌?chǎng)原則支付，完全由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定。

3.勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同內(nèi)容和雇主的義務(wù)區(qū)別

勞動(dòng)合同的主要條款則由法律明確規(guī)定，不能由當(dāng)事人協(xié)商，如用人單位要為勞動(dòng)者提供符合國(guó)家規(guī)定的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)用品等。但勞務(wù)合同由合同雙方當(dāng)事人在不違背強(qiáng)行法規(guī)定情況下自由協(xié)商，任意性很強(qiáng)。勞動(dòng)合同履行貫穿著國(guó)家的干預(yù)，為了保護(hù)勞動(dòng)者，《勞動(dòng)法》給用人單位強(qiáng)制性地規(guī)定了許多義務(wù)，如必須為勞動(dòng)者交納養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)、用人單位支付勞動(dòng)者工資不得低于政府規(guī)定的當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)等，這些必須履行的法定義務(wù)，不得協(xié)商變更。勞務(wù)合同的雇主一般沒有上述義務(wù)，當(dāng)然雙方可以約定上述內(nèi)容，也可以不存在上述內(nèi)容。

4.勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同的法律調(diào)整和國(guó)家干預(yù)程度的區(qū)別

勞務(wù)合同主要由民法、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整，而勞動(dòng)法則由社會(huì)法中的勞動(dòng)法來規(guī)范調(diào)整。勞動(dòng)合同的條款及內(nèi)容，國(guó)家常以強(qiáng)制性法律規(guī)范來規(guī)定。如用人單位的強(qiáng)制性義務(wù)及合同 的解除，除雙方當(dāng)事人協(xié)商一致外，用人單位解除勞動(dòng)合同必須符合《勞動(dòng)法》規(guī)定的條件等。勞務(wù)合同受國(guó)家干預(yù)程度低，除違反國(guó)家法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定外，在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當(dāng)事人的意思自治，由雙方當(dāng)事人自由協(xié)商確定。

5.勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同的法律責(zé)任和糾紛的處理方式的區(qū)別

勞動(dòng)合同不履行、非法履行所產(chǎn)生的責(zé)任不僅有民事責(zé)任，而且還有行政責(zé)任，如用人單位支付勞動(dòng)者的工資低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)行政部門限期用人單位補(bǔ)足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的工資，拒絕支付的，勞動(dòng)行政部門同時(shí)還可以給用人單位警告等行政處分。勞務(wù)合同所產(chǎn)生的責(zé)任只有民事責(zé)任——違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，不存在行政責(zé)任。勞動(dòng)合同糾紛發(fā)生后，應(yīng)先到勞動(dòng)機(jī)關(guān)的勞動(dòng)仲裁委員會(huì)仲裁，不服的在法定期間內(nèi)才可以到人民法院起訴，勞動(dòng)仲裁是前置程序；但勞務(wù)合同糾紛出現(xiàn)后可以訴訟，也可以經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商解決。

五、相關(guān)法規(guī)

1.對(duì)使用外地勞動(dòng)力、依法建立勞務(wù)合同的規(guī)定

《上海市單位使用外地勞動(dòng)力管理規(guī)定》

第十一條 單位使用經(jīng)外省市駐滬勞務(wù)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)或者外省市駐滬勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)介紹的外地勞動(dòng)力的，由單位與外地勞動(dòng)力簽訂勞動(dòng)合同。單位使用經(jīng)外省市駐滬勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)直接提供的外地勞動(dòng)力的，由單位與該勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)簽訂勞務(wù)合同。

單位直接到外省市招收勞動(dòng)力，應(yīng)當(dāng)與當(dāng)?shù)貏趧?dòng)行政部門指定的勞務(wù)輸出機(jī)構(gòu)簽訂勞務(wù)合同。

勞務(wù)合同或者勞動(dòng)合同中的務(wù)工期限不超過兩年；需延長(zhǎng)期限的，由使用單位報(bào)市或者區(qū)、縣勞動(dòng)局批準(zhǔn)。

第十二條 被單位使用的外地勞動(dòng)力，由單位向市或者區(qū)、縣勞動(dòng)局統(tǒng)一申領(lǐng)《上海市外來人員就業(yè)證》（以下簡(jiǎn)稱《就業(yè)證》）?！毒蜆I(yè)證》由市勞動(dòng)局統(tǒng)一印制。

第十三條 單位向市或者區(qū)、縣勞動(dòng)局申領(lǐng)《就業(yè)證》，應(yīng)當(dāng)提供下列材料：

（一）批準(zhǔn)使用外地勞動(dòng)力的文件；

（二）勞務(wù)合同或者勞動(dòng)合同；

（三）外地勞動(dòng)力本人的身份證、學(xué)歷證明、戶籍所在地縣以上勞動(dòng)行政部門核發(fā)的就業(yè)登記卡以及本市公安機(jī)關(guān)核發(fā)的《暫住證》。

前款第（三）項(xiàng)中提及的《暫住證》，還需由外地勞動(dòng)力暫住地的鄉(xiāng)鎮(zhèn)衛(wèi)生院或者街道醫(yī)院加蓋健康檢查合格章，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府或者街道辦事處加蓋計(jì)劃生育驗(yàn)證合格章。

2.對(duì)使用外地勞動(dòng)力，企業(yè)的義務(wù)及爭(zhēng)議處理規(guī)定

《上海市單位使用外地勞動(dòng)力管理規(guī)定》

第十四條 使用外地勞動(dòng)力的單位，必須對(duì)外地勞動(dòng)力進(jìn)行上崗前的技術(shù)、安全培訓(xùn)和 法制等方面的教育，落實(shí)勞動(dòng)保護(hù)、衛(wèi)生防疫和對(duì)從事有害作業(yè)人員的定期健康檢查等措施。

第十五條 單位使用外地勞動(dòng)力，應(yīng)當(dāng)保護(hù)外地勞動(dòng)力的合法權(quán)益。履行勞務(wù)合同過程中發(fā)生勞務(wù)爭(zhēng)議的，雙方當(dāng)事人可以自行協(xié)商解決，可以提請(qǐng)市或者區(qū)、縣勞動(dòng)局進(jìn)行調(diào)解也可以依法申請(qǐng)仲裁或者直接向人民法院提起訴訟。

3.對(duì)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定及其勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件的規(guī)定

《上海市勞動(dòng)合同條例》

第二十七條 應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同而未訂立，但勞動(dòng)者按照用人單位要求履行了勞動(dòng)義務(wù)的，當(dāng)事人的勞動(dòng)合同關(guān)系成立，勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件，按照下列規(guī)定確認(rèn)：

(一)勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件高于用人單位規(guī)章制度、集體合同規(guī)定或者法定勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)相應(yīng)內(nèi)容的，按照實(shí)際已經(jīng)履行的內(nèi)容確認(rèn)；

(二)勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件低于用人單位規(guī)章制度、集體合同或者法定勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)的，按照有利于勞動(dòng)者的原則確認(rèn)。

六、問與答

1.問：勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同的真正區(qū)別是什么，與合同期限長(zhǎng)短有關(guān)嗎？

答：勞動(dòng)和社會(huì)保障部門指出：勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同完全是兩種不同的概念，不能混淆視之。

凡檔案在人才中心或街道的，用人單位都應(yīng)該與之簽勞動(dòng)合同；職工有單位，屬于借調(diào)獲派遣至某單位工作的，應(yīng)該簽一次性勞務(wù)合同。如果在工作中出現(xiàn)危險(xiǎn)，屬于勞動(dòng)關(guān)系的，由用人單位承擔(dān)，勞務(wù)關(guān)系則由個(gè)人承擔(dān)。勞務(wù)輸出、停薪留職要簽勞務(wù)合同。勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同不在于時(shí)間的長(zhǎng)短。

2.問：簽了勞務(wù)合同與勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者的權(quán)益有哪些不同？

答：勞務(wù)合同與勞動(dòng)合同是兩類不同性質(zhì)的合同。簡(jiǎn)單來說，通過勞動(dòng)合同，你與用人單位建立了勞動(dòng)關(guān)系，這種關(guān)系用勞動(dòng)法來調(diào)整；但勞務(wù)合同只是一個(gè)經(jīng)濟(jì)合同，由合同法來調(diào)整，即委托單位將一定的任務(wù)交給被委托方，被委托方在合同規(guī)定的時(shí)間完成任務(wù)或者提交結(jié)果，委托方支付給你勞務(wù)費(fèi)，除此之外，委托方?jīng)]有其他義務(wù)。與某個(gè)用人單位簽訂了勞務(wù)合同，完全可能與另外一個(gè)單位簽訂勞務(wù)合同，雙方要遵守的更多的是勞務(wù)合同中規(guī)定的內(nèi)容。

3.問：錯(cuò)簽了勞務(wù)合同，還能維護(hù)自己的權(quán)益嗎？

答：對(duì)一些單位故意用勞務(wù)合同混淆勞動(dòng)合同的作法，只要存在著事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，仍然受《勞動(dòng)法》保護(hù)。但如果只與單位簽勞務(wù)合同而不簽勞動(dòng)合同，一旦自己權(quán)益受損，很容易在法律上處于被動(dòng)。

馮翠玲

第五篇：未簽訂勞動(dòng)合同,如何證明勞動(dòng)關(guān)系實(shí)務(wù)處理

[未簽訂勞動(dòng)合同，如何證明勞動(dòng)關(guān)系實(shí)務(wù)處理]

未簽訂勞動(dòng)合同，如何證明勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)務(wù)處理

勞動(dòng)關(guān)系方面證據(jù)證明的內(nèi)容包括如何證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系、何時(shí)起雙方建立用工關(guān)系兩方面。勞動(dòng)關(guān)系方面的證據(jù)有很多表現(xiàn)形式，并不固定。根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部2005年頒布的《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》相關(guān)規(guī)定，證明勞動(dòng)關(guān)系方面的證據(jù)按證明效力依次排列如下：

1、雙方簽訂的勞動(dòng)合同；

2、工資卡、工資存折、單位蓋章確認(rèn)的工資條或記錄、單位蓋章的職工花名冊(cè)；

3、用人單位為勞動(dòng)者繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；

4、用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

5、勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；

6、用人單位蓋章的考勤記錄；

7、其他勞動(dòng)者的證言等。

如果勞動(dòng)者因用人單位原因仍不能提供上述證據(jù)或證人證言，是否有其它的證據(jù)，或通過其它方式證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系？

律師認(rèn)為勞動(dòng)者可結(jié)合在用人單位實(shí)際工作的情況，在勞動(dòng)仲裁前搜集下列證據(jù)證明勞動(dòng)關(guān)系：

1、記載有勞動(dòng)者名字的用人單位文件

用人單位下發(fā)的各種通知、工作任務(wù)單、任命通知書、介紹信、簽到表等書面資料中只要含有勞動(dòng)者本人的名字，可以說明勞動(dòng)者為用人單位提供勞動(dòng)的事實(shí)。需要注意的是，本類證據(jù)上一定要有單位公章才能確保證明的效力。

2、用人單位與其它單位簽訂的有本人簽名的購(gòu)銷合同或其它類型合同 整理人：趙三康

[未簽訂勞動(dòng)合同，如何證明勞動(dòng)關(guān)系實(shí)務(wù)處理]

在用人單位與其它單位簽訂經(jīng)濟(jì)合同時(shí)，勞動(dòng)者作為用人單位的代表在合同上簽字。如果勞動(dòng)者能提供這些合同原件，可推定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，除非用人單位能夠提供反證證明雙方只是委托代理關(guān)系。如果勞動(dòng)者不能提供合同原件，或合同原件單位未蓋章，勞動(dòng)者可以持合同讓其它單位加蓋公章確認(rèn)真實(shí)性，亦可證明雙方勞動(dòng)關(guān)系。

事實(shí)上，如果與用人單位有業(yè)務(wù)聯(lián)系的單位能出具有關(guān)勞動(dòng)者曾代表用人單位洽談些業(yè)務(wù)方面的證明，也可以證明勞動(dòng)者曾為用人單位提供過勞動(dòng)。此類證據(jù)由于是法人或其它組強(qiáng)開具的，比證人證言效力要高，按證據(jù)規(guī)則的規(guī)定也不需出具單位出庭質(zhì)證，法院或仲裁即可認(rèn)可其效力。

3、工作中在第三方留存的有本人簽名的資料

勞動(dòng)者因工作崗位的不同，對(duì)外代表用人單位開展工作的形式也大不相同，有時(shí)會(huì)在辦理具體事務(wù)時(shí)向第三方提供有單位蓋章和本人簽名的資料。關(guān)于此種類型的證據(jù)，有很多表現(xiàn)形式，比如說代表用人單位向有關(guān)單位或機(jī)關(guān)申報(bào)材料，代表用人單位到第三方處領(lǐng)取支票時(shí)在支票存根處有本人簽名等。勞動(dòng)者如能取得與用人單位有業(yè)務(wù)往來的第三方開具有關(guān)的證明。

4、錄音、錄像、照片

錄音是指在本人與用人單位法定代表人或主要負(fù)責(zé)人協(xié)商談判具體事宜時(shí)錄音。只要錄音能夠清楚反映用人單位法定代表人或主要負(fù)責(zé)人承認(rèn)你為用人單位提供過勞動(dòng)及何時(shí)起提供勞動(dòng)，可以基本認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，除非用人單位提供較為充分的雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系方面的反證。

另外，勞動(dòng)者在工作時(shí)可用相機(jī)或手機(jī)拍攝上下班情況、工作方面的錄像也可作為證明提供勞動(dòng)的證據(jù)，進(jìn)而推定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。

如果勞動(dòng)者根據(jù)自身情況仍不能提供上述證據(jù)，可以通過向勞動(dòng)監(jiān)察投訴或舉報(bào)幫你搜集有利的證據(jù)。到勞動(dòng)仲裁階段，勞動(dòng)者可向勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)到勞動(dòng)監(jiān)整理人：趙三康

[未簽訂勞動(dòng)合同，如何證明勞動(dòng)關(guān)系實(shí)務(wù)處理]

察部門調(diào)取即可。

總之，律師認(rèn)為，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁前盡可能搜集勞動(dòng)關(guān)系方面的證據(jù)，從而避免敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

勞動(dòng)合同效力優(yōu)于單位規(guī)定

規(guī)定：用人單位制定的內(nèi)部規(guī)章制度與集體合同或者勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容不一致，勞動(dòng)者請(qǐng)求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應(yīng)予支持。

解釋：確定勞動(dòng)合同和集體合同的優(yōu)先適用效力，主要目的是為了防止用人單位、特別是企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理者不正當(dāng)行使勞動(dòng)用工管理權(quán)，借少數(shù)人的民主侵害多數(shù)職工依法享有的民主權(quán)利。

工資拖欠應(yīng)付25%的賠償金

規(guī)定：勞動(dòng)者以用人單位的工資欠條為證據(jù)可以直接向人民法院起訴。

解釋：無論從勞動(dòng)法保護(hù)勞動(dòng)者工資的角度，還是從民法上保護(hù)勞動(dòng)報(bào)酬的角度，用人單位支付的工資標(biāo)準(zhǔn)都不能低于當(dāng)?shù)卣嫉淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)；無故拖欠工資的，應(yīng)當(dāng)依法支付25%的賠償金。（須先向勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)投訴，方可主張）整理人：趙三康