第一篇：建設(shè)工程常見法律風(fēng)險(xiǎn)分析及合同評(píng)審要點(diǎn)

建設(shè)工程常見法律風(fēng)險(xiǎn)分析及合同評(píng)審要點(diǎn)

一、合同無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)

1、合同無(wú)效的法律規(guī)定

（1）合同法的概括規(guī)定

（一）欺詐、脅迫、惡意串通，損害國(guó)家、集體、第三人或社會(huì)公共利益的；（欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解的為可撤銷合同）

（二）以合法形式掩蓋非法目的的；

（二）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的；（2）司法解釋對(duì)建設(shè)工程施工合同無(wú)效的具體規(guī)定

（一）無(wú)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級(jí)的；

（二）借用資質(zhì)的；

（三）應(yīng)進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的；

（四）承包人非法轉(zhuǎn)包的；

（五）承包人違法分包的；

（3）超越資質(zhì)等級(jí)范圍的特殊處理——適用補(bǔ)正規(guī)則；（4）合同無(wú)效的判斷標(biāo)準(zhǔn)——效力性強(qiáng)制性規(guī)定

2、合同無(wú)效的法律后果

（1）合同法規(guī)定：

（一）無(wú)效或被撤銷的合同自始無(wú)法律約束力；

（二）有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款仍然有效。例如約定仲裁、約定管轄等。

（2）建設(shè)工程合同無(wú)效的特殊處理：

（一）折價(jià)補(bǔ)償原則：

A:驗(yàn)收合格的（包括修復(fù)后合格）：參照合同約定支付價(jià)款； B:驗(yàn)收不合格的：不支付價(jià)款。

（二）處罰：法院有權(quán)沒收非法所得（利潤(rùn)、管理費(fèi)、掛靠費(fèi)等），建設(shè)部門可降低資質(zhì)、撤銷資質(zhì)等處罰；（3）實(shí)際施工人問(wèn)題

在建設(shè)工程施工領(lǐng)域存在大量非法轉(zhuǎn)包和違法分包的背景下，為了保護(hù)施工人特別是農(nóng)民工的權(quán)益，為弱勢(shì)群體提供有效的救濟(jì)手段，實(shí)際施工人在一定條件下可以以發(fā)包人為被告。所有的承包合同無(wú)效后，可能導(dǎo)致訴訟關(guān)系發(fā)生變化。

A:第一手合同有效：應(yīng)按合同相對(duì)性原則有序訴訟；

B:第一手合同與下手的所有轉(zhuǎn)包合同均無(wú)效，則適用合同相對(duì)性弱化原則；

3、招標(biāo)規(guī)定

（1）招投標(biāo)法規(guī)定，下列工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及設(shè)備、材料等的采購(gòu)必須招標(biāo)：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公共安全的項(xiàng)目;(二)全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；

（三）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。（2）《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》規(guī)定了以上三類建設(shè)項(xiàng)目的具體范圍；

（3）應(yīng)招標(biāo)的合同額度：

（一）施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在200萬(wàn)元人民幣以上的；

（二）設(shè)備、材料等貨物的采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在100萬(wàn)元人民幣以上的；

（三）勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等，單項(xiàng)合同估算價(jià)在50萬(wàn)元人民幣以上的

（四）單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項(xiàng)目總投資額在3000萬(wàn)元人民幣以上的。

（4）邀請(qǐng)招標(biāo)與可不招標(biāo)的規(guī)定：詳見招投標(biāo)法

4、黑白合同問(wèn)題

最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十一條：當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。

施工合同簽訂后，雙方以補(bǔ)充協(xié)議的方式對(duì)中標(biāo)的合同價(jià)款進(jìn)行調(diào)整，如果當(dāng)時(shí)雙方都認(rèn)為補(bǔ)充協(xié)議確未違反雙方的真實(shí)意思表示，而過(guò)后承包人又以補(bǔ)充協(xié)議違反招投標(biāo)法為由，要求認(rèn)定補(bǔ)充協(xié)議無(wú)效，這時(shí)如何確定合同價(jià)款？或單方讓利承諾是否有效？

《司法解釋》規(guī)定，中標(biāo)合同備案后，當(dāng)事人不得就合同中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容另行約定，應(yīng)以中標(biāo)合同為準(zhǔn)。當(dāng)然，這并不是說(shuō)合同簽訂后就不能變更了，按《合同法》的規(guī)定，合同簽訂后當(dāng)然可以變更，只是補(bǔ)充協(xié)議對(duì)實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行變更后也需要再次備案，只有進(jìn)行了重新備案后才能作為依據(jù)。因此，履約過(guò)程中如要簽訂與中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容發(fā)生變更的補(bǔ)充協(xié)議的關(guān)鍵是要有法定的變更事由并同樣辦理備案手續(xù)。

二、銀行保函涉及的風(fēng)險(xiǎn)

1、提供銀行保函應(yīng)注意的風(fēng)險(xiǎn)

（1）保函的生效條件：保函具有獨(dú)立性，不受基礎(chǔ)合同的影響。建議保函在建設(shè)工程施工合同生效或收到業(yè)主預(yù)付款后生效；

（2）有關(guān)排除禁令的表述：見索即付，無(wú)條件支付

2、接受銀行保函應(yīng)注意的風(fēng)險(xiǎn)

（1）識(shí)別保函中的軟條款：向銀行索賠前應(yīng)向承包方（分包方）提交違約通知，并由其簽字確認(rèn)。一般銀行不愿意出具此類保函；

（2）保函的有效期：

3、具有反擔(dān)保性質(zhì)的銀行保函與履約保函的區(qū)別

當(dāng)業(yè)主要求總承包商提交保函時(shí)，總承包商可要求分包商委托銀行開具受益人為業(yè)主提供保函的銀行的保函，即反擔(dān)保保函。

總承包商主債權(quán)關(guān)系 業(yè)主

分包關(guān)系履約擔(dān)保銀行

分包商反擔(dān)保銀行

分包商

三、固定總價(jià)及審計(jì)定價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)

1、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)——情勢(shì)變更——不可抗力；

2、情勢(shì)變更的法律規(guī)定

（1）情勢(shì)變更的法律依據(jù)：

A:《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋

（二）》 B:《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下做好民商事審判糾紛的指導(dǎo)意見》(2)審慎適用情勢(shì)變更原則，合理調(diào)整雙方利益關(guān)系； A:高風(fēng)險(xiǎn)高收益不適用;B:石油、焦炭、有色金屬等市場(chǎng)屬性活潑，長(zhǎng)期以來(lái)價(jià)格波動(dòng)較大的大宗商品標(biāo)的物審慎適用;C:側(cè)重保護(hù)守約一方的原則； D:嚴(yán)格的內(nèi)部審核程序；

(3)適用情勢(shì)變更原則審判的內(nèi)部審核：個(gè)案適用情勢(shì)變更的，由高院審核，情況特殊的，最高院審核；

3、工程合同價(jià)款調(diào)整

（1）法院：嚴(yán)格的內(nèi)部審核程序，決定了法院在認(rèn)定情勢(shì)變更的審慎態(tài)度；

（2）仲裁：仲裁機(jī)構(gòu)適用情勢(shì)變更原則的靈活性較大（3）在一下情形下易于得到支持：

A:全國(guó)范圍內(nèi)或項(xiàng)目所在地的原材料價(jià)格巨大波動(dòng)的信息； B:項(xiàng)目所在地建設(shè)主管部門發(fā)布的建設(shè)工程價(jià)格調(diào)整意見； C:工程建設(shè)過(guò)程中合同當(dāng)事方就工程原材料價(jià)格變化引起的成本增加的協(xié)調(diào)意見等；

D:合同約定：工程原材料價(jià)格波動(dòng)超過(guò)風(fēng)險(xiǎn)范圍，可以調(diào)整合同價(jià)格；

4、審計(jì)定價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)

（1）合同定價(jià)依據(jù)第三方審定的概預(yù)算；（2）合同結(jié)算依據(jù)第三方或上級(jí)單位的結(jié)算審計(jì)；

5、發(fā)包人對(duì)竣工結(jié)算文件不予答復(fù)的法律后果

（1）合同約定默許條款的，從合同約定；（2）合同沒有約定的，不能簡(jiǎn)單地推論為默許；

A:行政規(guī)范：《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》——28天內(nèi)不答復(fù)視為默許；

B:審判指引：《關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，是否視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》:不可簡(jiǎn)單推定

6、支付風(fēng)險(xiǎn)

（1）業(yè)主支付前提：分包合同中約定，對(duì)分包商的支付以總承包人獲得業(yè)主支付為前提條件；

不同觀點(diǎn)：

A:從合同相對(duì)性及公平原則角度予以否定；

B：以付款條件和分包商連帶責(zé)任及當(dāng)事人意思自治角度予以認(rèn)可；

C:實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)：法官自由裁量空間很大，酌情處理。建議同時(shí)約定分包商提供結(jié)算材料、協(xié)助總承包方對(duì)業(yè)主進(jìn)行結(jié)算支付等協(xié)助義務(wù)。（2）審計(jì)前提：

A:以第三方審計(jì)結(jié)果作為工程總包合同價(jià)款結(jié)算的依據(jù)； B:爭(zhēng)議：業(yè)主以工程尚未審計(jì)為由拒絕支付工程結(jié)算款。C:處理意見：有無(wú)明確約定，如工程結(jié)算款以審計(jì)結(jié)果為準(zhǔn)的字樣；工程竣工結(jié)算的前提條件，以及工程是否存在法定竣工驗(yàn)收和結(jié)算的情形。

四、合同履行過(guò)程中工期變更的風(fēng)險(xiǎn)

1、合同履行過(guò)程中工期變更的利益權(quán)衡

（1）業(yè)主同意是工期變更的首要條件；（2）工期變更利在業(yè)主；

2、工期變更加重承包商風(fēng)險(xiǎn)

（1）后期工期壓力上升，可歸責(zé)業(yè)主的因素減少；（2）工期延長(zhǎng)增加人工成本；（3）工期延長(zhǎng)增加設(shè)備維護(hù)費(fèi)用；（4）工期延長(zhǎng)可能影響設(shè)備保質(zhì)期；

3、變更工期時(shí)，承包商的注意事項(xiàng)：

（1）工期延長(zhǎng)導(dǎo)致費(fèi)用增加的索賠權(quán)利——人工費(fèi)、租賃費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)甚至折舊等間接費(fèi)用；

（2）為彌補(bǔ)業(yè)主原因的延誤而增加的工程投入和趕工索賠費(fèi)；（3）質(zhì)保期的銜接問(wèn)題；

五、無(wú)違約責(zé)任限額的風(fēng)險(xiǎn)

1、違約金爭(zhēng)議的處理原則

（1）堅(jiān)持以補(bǔ)償性為主，以懲罰性為輔的違約金性質(zhì)，合理調(diào)整裁量幅度，切實(shí)防止以意思自治為由而完全放任當(dāng)事人約定過(guò)高的違約金；

（2）根據(jù)案件的具體情形，以違約造成的損失為基準(zhǔn)，綜合衡量合同履行程度，當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)，預(yù)期利益，當(dāng)事人締約地位強(qiáng)弱、是否適用格式合同條款等多項(xiàng)因素，防止機(jī)械司法而可能造成的實(shí)質(zhì)性不公平；

（3）違約方對(duì)于位于今約定過(guò)高的主張承擔(dān)舉證責(zé)任，非違約方主張違約金合理的，亦應(yīng)提供相應(yīng)的證據(jù)；

（4）違約行為通常導(dǎo)致可得利益損失，在計(jì)算和認(rèn)定可得利益損失時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合運(yùn)用可預(yù)見規(guī)則，減損規(guī)則，損益相抵規(guī)則以及過(guò)失相抵規(guī)則等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預(yù)見的損失、非違約方不當(dāng)擴(kuò)大的損失、非違約方過(guò)失造成的損失以及必要的交易成本；

（5）違約一方一般應(yīng)當(dāng)承擔(dān)非違約方?jīng)]有采取合理減損措施而導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大、非違約方因違約而獲得利益以及非違約方過(guò)失的舉證責(zé)任；非違約方應(yīng)承擔(dān)其遭受的可得利益損失總額、必要的交易成本的舉證責(zé)任；對(duì)于可以預(yù)見的損失，既可以由非違約方舉證，也可由人民法院根據(jù)具體情況裁量。

2、違約金過(guò)高或過(guò)低的標(biāo)準(zhǔn)

（1）超過(guò)實(shí)際損失30%；（2）低于實(shí)際損失；

3、約定違約金限額的意義

（1）工期違約的損失難以證明，則合同約定的工期違約計(jì)算方法尤為重要；

（2）仲裁、法院傾向合同約定，維護(hù)意思自治原則；

六、墊資等特殊建設(shè)模式的風(fēng)險(xiǎn)

1、工程墊資及BT模式的法律規(guī)定

（1）最高院：《司法解釋》第六條：當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理；

當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的，不予支持。（2）建設(shè)部、發(fā)改委、財(cái)政部、中央人民銀行：《關(guān)于嚴(yán)禁政府投資項(xiàng)目使用帶資承包方式進(jìn)行建設(shè)的通知》（建市【2006】6號(hào)）。政府投資項(xiàng)目一律不得以建筑企業(yè)帶資承包的方式進(jìn)行建設(shè)，不得將建筑企業(yè)帶資承包作為招標(biāo)條件。采用BOT、BOOT、BOO方式建設(shè)的政府投資項(xiàng)目可不適用本通知。

2、BOT模式的注意事項(xiàng)

（1）經(jīng)營(yíng)期限的起始；（2）運(yùn)行時(shí)間的保證；（3）強(qiáng)調(diào)業(yè)主責(zé)任；

七、管轄約定風(fēng)險(xiǎn)

1、管轄法院的重要性：

（1）目前的司法實(shí)踐，法院及法官往往擁有較大的自由裁量權(quán)。而中國(guó)是一個(gè)人情社會(huì)，地方保護(hù)主義在所難免；且公司與所在地法院或多或少的存在某些聯(lián)系和交情；

（2）將管轄地約定在公司所在地，對(duì)于己方及方便又經(jīng)濟(jì)，二對(duì)向?qū)Ψ蕉詣t增加的訴訟成本和風(fēng)險(xiǎn)；

（3）如果管轄法院約定對(duì)己方有利，則對(duì)對(duì)方而言具有一定震懾作用；

2、管轄法院約定建議：

建議盡量將管轄法院約定為企業(yè)所在地法院，但注意不要違反級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。具體可操作如下：

（1）與業(yè)主或較我方強(qiáng)勢(shì)一方簽訂的各類合同，除對(duì)方要求將管轄法院約定在其所在地法院的，可將管轄法院約定為合同履行地法院或不屬于任何一方所在地的仲裁機(jī)構(gòu)；

（2）與分包商、材料供應(yīng)商等簽訂合同的，一律應(yīng)將管轄法院約定至我方所在地法院，即廈門市翔安區(qū)法院或宜昌市具有管轄權(quán)的法院。

第二篇：建設(shè)工程勞務(wù)分包合同資質(zhì)法律風(fēng)險(xiǎn)分析

建設(shè)工程勞務(wù)分包合同資質(zhì)法律風(fēng)險(xiǎn)分析

根據(jù)《建筑法》、《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》和《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》等關(guān)于建筑施工企業(yè)從業(yè)資格的規(guī)定，從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)應(yīng)具備相應(yīng)的資質(zhì)，在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)的資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程。禁止施工企業(yè)向無(wú)資質(zhì)或不具備相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)分包工程。

一、勞務(wù)分包

根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》獲得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。

勞務(wù)分包是指總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)將自己所承接工程的勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)進(jìn)行施工作業(yè)。具體的講是指建筑行業(yè)內(nèi)，甲施工單位承攬工程并購(gòu)買材料，再請(qǐng)乙勞務(wù)施工單位負(fù)責(zé)承辦招募工人施工，即為勞務(wù)分包。

二、建設(shè)部《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)建設(shè)工程勞務(wù)分包企業(yè)的資質(zhì)要求規(guī)定:

（一）屬勞務(wù)作業(yè)范圍（十三種類別）：

1、木工作業(yè)；

2、砌筑作業(yè)；

3、抹灰作業(yè)；

4、石制作業(yè)；

5、油漆作業(yè)；

6、鋼筋作業(yè) ；

7、混凝土作業(yè)；

8、腳手架搭設(shè)；

9、模板作業(yè)；

10、焊接作業(yè)；

11、水暖電安裝作業(yè)；

12、鈑金工程作業(yè)；

13、架線工程作業(yè)。

（二）作業(yè)分包范圍：?jiǎn)雾?xiàng)業(yè)務(wù)合同額不超過(guò)企業(yè)注冊(cè)資本金的5倍。

三、相關(guān)法律規(guī)定：

（一）《建筑法》第二十六條 承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。

禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。

第二十九條 禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。

(二)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條和《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》第14條規(guī)定：違法分包是指總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的。

四、建設(shè)工程勞務(wù)分包合同因資質(zhì)問(wèn)題而產(chǎn)生的法律后果

（一）合同效力：

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》：第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的。

（二）合同無(wú)效的法律后果：

1.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》：第二條 建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

但由于該規(guī)定從字面上看是在承包人（在分包關(guān)系中是指分包人）提出請(qǐng)求的前提下，方可參照合同約定支付工程款。因此在實(shí)踐中，分包人通常不會(huì)依據(jù)合同的單價(jià)提起訴請(qǐng)，而要按照工程當(dāng)時(shí)當(dāng)

地的定額計(jì)算工程造價(jià)，該價(jià)格往往高于合同中約定的工程造價(jià)。很多合同無(wú)效的情況下，分包人的這種請(qǐng)求均得到了支持，從而給施工企業(yè)造成額外的損失。

2.《合同法》第五十八條：“合同無(wú)效或者被撤消后，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！比绻诳偝邪鼏挝缓蛣趧?wù)分包單位簽定勞務(wù)分包合同時(shí)，對(duì)資質(zhì)問(wèn)題或超資質(zhì)范圍問(wèn)題都是明知的，那么根據(jù)總承包單位和勞務(wù)分包單位要承擔(dān)損失。承擔(dān)損失的多少法院要根據(jù)雙方的過(guò)錯(cuò)程度、主客觀原因判定。

（三）發(fā)包單位的行政責(zé)任

1.《建筑法》第六十五條：發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。

第六十七條：承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。

2.《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第三十七條 有下列行為之一的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)責(zé)令改正，處以罰款；視情節(jié)嚴(yán)重的，降低資質(zhì)等級(jí)或者吊銷資質(zhì)證書：

（一）將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的。

五、法律建議：

必須嚴(yán)格審查分包單位的資質(zhì)。主要是審核資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照的真實(shí)性、有效性、是否與承接的任務(wù)等級(jí)要求相符。分包人提供的有關(guān)證書復(fù)印件應(yīng)與原件核對(duì)并加蓋對(duì)方套紅印章留存。

第三篇：倉(cāng)儲(chǔ)合同中的常見法律風(fēng)險(xiǎn)

倉(cāng)儲(chǔ)合同中的常見法律風(fēng)險(xiǎn)

一、客戶資信風(fēng)險(xiǎn)

1對(duì)客戶資信狀況缺乏了解,如客戶信用，資產(chǎn)狀況、擔(dān)保情況以及是否屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)等；

2未建立起完整的客戶資信風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)體系：如應(yīng)利用客觀與主觀判斷相結(jié)合的辦法，對(duì)客戶進(jìn)行資信風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)；

3賒銷和預(yù)付額度與客戶的資信狀況不匹配：如應(yīng)根據(jù)客戶資信風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)、客戶權(quán)益總額、交易量等因素，制定每個(gè)客戶的賒銷和預(yù)付額度上限等；

4對(duì)客戶資信不進(jìn)行動(dòng)態(tài)更新和定期審核。

二、合同文本風(fēng)險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)條款

（1）對(duì)倉(cāng)儲(chǔ)人、保管人和貨權(quán)人的權(quán)利義務(wù)劃分不明確;

(2)對(duì)倉(cāng)儲(chǔ)人、保管人和貨權(quán)人的權(quán)利義務(wù)約定與其實(shí)際情況不一致;

(3)倉(cāng)儲(chǔ)人、保管人和貨權(quán)人之間權(quán)利義務(wù)分配顯失公平。2入庫(kù)條款：

（1）對(duì)不同業(yè)務(wù)模式下的入庫(kù)程序未作約定或約定不明；

（2）入庫(kù)通知的發(fā)出時(shí)間和通知內(nèi)容未作約定或約定不明；

（3）對(duì)入庫(kù)單據(jù)名稱和各方簽章辦法未作約定或約定不明；

（4）合同約定的入庫(kù)流程與實(shí)際情況不一致或無(wú)法操作。3數(shù)量條款：

（1）對(duì)不同業(yè)務(wù)模式下貨物入庫(kù)和出庫(kù)時(shí)的數(shù)量確認(rèn)辦法未作

約定或約定不明；

（2）對(duì)證明貨物進(jìn)出庫(kù)數(shù)量的單據(jù)名稱未作約定或約定不明；

（3）當(dāng)各方對(duì)進(jìn)出庫(kù)貨物數(shù)量存在異議時(shí)的解決方式未作約定

或約定不明；

（4）對(duì)貨物進(jìn)出庫(kù)數(shù)量差異責(zé)任的認(rèn)定依據(jù)和責(zé)任承擔(dān)主體未

作約定或約定不明；

4質(zhì)量條款

（1）對(duì)奴通業(yè)務(wù)模式下貨物入庫(kù)和出庫(kù)時(shí)的質(zhì)量確認(rèn)辦法未作

約定或約定不明；

（2）對(duì)證明貨物進(jìn)出庫(kù)質(zhì)量的單據(jù)名稱未作約定或約定不明；

（3）當(dāng)各方對(duì)進(jìn)出庫(kù)貨物質(zhì)量存在異議時(shí)的解決方式未作約定

或約定不明；

（4）對(duì)貨物進(jìn)出庫(kù)質(zhì)量差異責(zé)任的認(rèn)定依據(jù)和責(zé)任承擔(dān)主體未

作約定或約定不明。

（5）需要第三方復(fù)檢的，對(duì)復(fù)檢時(shí)間、復(fù)檢樣本抽取及留存辦法

未作約定或約定不明。

5倉(cāng)儲(chǔ)裝卸條款

（1）因貨物性質(zhì)需要提供特殊倉(cāng)儲(chǔ)條件的，在合同對(duì)倉(cāng)儲(chǔ)條件未

作約定或約定不明；

（2）對(duì)各方在倉(cāng)儲(chǔ)裝卸過(guò)程中承擔(dān)的義務(wù)和負(fù)擔(dān)的費(fèi)用未作約定

或約定不明；

（3）對(duì)在倉(cāng)儲(chǔ)裝卸過(guò)程中產(chǎn)生的貨損貨差責(zé)任未作約定或約定不

明；

6貨物盤點(diǎn)條款

（1）對(duì)監(jiān)管人和保管人的貨物盤點(diǎn)義務(wù)未作約定；

（2）對(duì)貨物盤點(diǎn)的性質(zhì)和的法律性質(zhì)缺乏相關(guān)約定，如應(yīng)約定存

貨人的盤點(diǎn)不替代監(jiān)管人和保管人的盤點(diǎn)義務(wù)，監(jiān)管人的盤點(diǎn)不替代保管人的盤點(diǎn)義務(wù)，且存貨人對(duì)盤點(diǎn)結(jié)果的確認(rèn)不構(gòu)成監(jiān)管人盤點(diǎn)義務(wù)的免除。

（3）對(duì)貨物盤點(diǎn)結(jié)果確認(rèn)的法律性質(zhì)缺乏相關(guān)約定，如應(yīng)約定存

貨人和監(jiān)管人對(duì)于盤點(diǎn)結(jié)果的確認(rèn)不構(gòu)成保管人日后無(wú)法按約定交付貨物的免責(zé)理由。

7錯(cuò)誤扣押條款

（1）對(duì)貨物被錯(cuò)誤扣押后，監(jiān)管人、保管人和貨權(quán)人的權(quán)利、義

務(wù)和責(zé)任未作約定或約定不明；

（2）對(duì)因貨物被錯(cuò)誤扣押而造成的損失和費(fèi)用的分擔(dān)原則未作

約定或約定不明；

8出庫(kù)條款

（1）對(duì)不同業(yè)務(wù)模式下的出庫(kù)程序未作約定或約定不明；

（2）出庫(kù)通知的發(fā)出時(shí)間和通知內(nèi)容未作約定或約定不明；

（3）對(duì)出庫(kù)單據(jù)名稱和各方簽章辦法未作約定或約定不明；

（4）合同約定的出庫(kù)流程與實(shí)際情況不一致或無(wú)法操作。9貨權(quán)轉(zhuǎn)移條款

（1）對(duì)不同業(yè)務(wù)模式下貨權(quán)轉(zhuǎn)移的單據(jù)未作約定或約定不明；

（2）對(duì)貨物擬制交付情況下倉(cāng)儲(chǔ)登記過(guò)戶的程序和倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)用的承擔(dān)辦法未作約定或約定不明；

（3）貨權(quán)轉(zhuǎn)移附條件的，合同中所附條件約定不明或與實(shí)際業(yè)務(wù)

操作流程不符；

10支付與結(jié)算條款

（1）對(duì)倉(cāng)儲(chǔ)收費(fèi)項(xiàng)目和具體收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)未作約定或約定不明；

（2）不同保管模式下倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)用的結(jié)算方式和付款方式約定不明；

（3）對(duì)倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)用的支付條件和支付主體約定不明；

（4）對(duì)支付結(jié)算流程以及不同環(huán)節(jié)的單證資料未作約定或約定

不明。

11違約責(zé)任條款

（1）對(duì)不同業(yè)務(wù)模式下貨物入庫(kù)和出庫(kù)時(shí)的數(shù)量確認(rèn)辦法未作

約定或約定不明；

（2）對(duì)證明貨物進(jìn)出庫(kù)數(shù)量的單據(jù)名稱未作約定或約定不明；

（3）當(dāng)各方對(duì)進(jìn)出庫(kù)貨物數(shù)量存在異議時(shí)的解決方式未作約定

或約定不明；

（4）對(duì)貨物進(jìn)出庫(kù)數(shù)量差異責(zé)任的認(rèn)定依據(jù)和責(zé)任承擔(dān)主體未

作約定或約定不明；

12違約條款風(fēng)險(xiǎn)：

（1）對(duì)具體違約情形和對(duì)應(yīng)的違約責(zé)任約定不明確；

（2）約定的違約金計(jì)算方法難以覆蓋違約損失。

（3）違約金條款不夠靈活，不能最大限度提供保護(hù)。

（4）同時(shí)約定違約金與定金條款，影響違約金條款效力。13爭(zhēng)議管轄條款風(fēng)險(xiǎn)

（1）對(duì)糾紛解決方式約定不明確，如同時(shí)約定訴訟或仲裁。

（2）雖約定仲裁解決，但對(duì)仲裁地點(diǎn)或仲裁機(jī)構(gòu)未作約定或約定

不明；

（3）雖約定法院訴訟，但違反級(jí)別管轄或?qū)俟茌牭囊?guī)定。14 合同效力條款

（1）在合同設(shè)定生效條件，但該條件約定不明確或無(wú)法實(shí)現(xiàn)；

（2）在合同中約定合同有效期，但對(duì)合同到期終止后的法律后果，包括但不限于雙方尚未履行完畢合同義務(wù)的處理方式、相關(guān)責(zé)任的承擔(dān)原則以及損失賠償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和方法等不作約定。

三、合同執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)

1貨物丟失風(fēng)險(xiǎn)

2權(quán)屬爭(zhēng)議風(fēng)險(xiǎn)

3貨物毀損風(fēng)險(xiǎn)

4貨物串換風(fēng)險(xiǎn)一物數(shù)賣風(fēng)險(xiǎn)提貨不能風(fēng)險(xiǎn)（如港口堆場(chǎng)只認(rèn)一手貨代）

四合同監(jiān)督風(fēng)險(xiǎn)

1風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控機(jī)制不健全，存在形式主義傾向；

2風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控手段落后，不能及時(shí)發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)并進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示；3 針對(duì)已發(fā)現(xiàn)的合同風(fēng)險(xiǎn)不及時(shí)采取補(bǔ)救措施。

第四篇：合同評(píng)審要點(diǎn)

合同評(píng)審要點(diǎn)

合同評(píng)審是實(shí)驗(yàn)室任務(wù)開始的第一項(xiàng)工作，合同評(píng)審關(guān)系到后續(xù)測(cè)試的方方面面，所以合同評(píng)審至關(guān)重要，本文從技術(shù)、能力、商務(wù)3個(gè)方面為大家分析合同評(píng)審的要素。

技術(shù)要素的評(píng)審

1）檢測(cè)性質(zhì)評(píng)審：要充分考慮法定、仲裁或鑒定及委托檢測(cè)的客戶需求存在差異，直接影響評(píng)審內(nèi)容、方法和方式。

2）檢測(cè)方法評(píng)審：評(píng)審明確所使用的方法并形成文件。如果客戶指定檢測(cè)方法，則要評(píng)審客戶指定方機(jī)構(gòu)、制造商、貿(mào)易機(jī)構(gòu)、消費(fèi)者組織和消費(fèi)者個(gè)人。特別是方法的有效性和適用性。

如果客戶未指定方法，則實(shí)驗(yàn)室實(shí)驗(yàn)室應(yīng)優(yōu)先使用以國(guó)際、區(qū)域或國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)發(fā)布的方法。

3）檢測(cè)依據(jù)評(píng)審：檢測(cè)依據(jù)是指標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)程、協(xié)議或合同。根據(jù)檢測(cè)性質(zhì)和要求，重點(diǎn)要評(píng)審依據(jù)的適用性。

4）檢測(cè)項(xiàng)目評(píng)審：主要與客戶明確具體的檢測(cè)項(xiàng)目

5）檢測(cè)條件評(píng)審：確定雙方認(rèn)可的檢測(cè)條件。

6）樣品相關(guān)要求評(píng)審：確定與樣品相關(guān)的規(guī)格、數(shù)量、抽樣、運(yùn)輸、存儲(chǔ)、制備、防護(hù)、處理處置等內(nèi)容

7）安全和環(huán)保要求的評(píng)審：評(píng)審樣品存儲(chǔ)、制備、檢測(cè)過(guò)程中存在的或潛在的危險(xiǎn)或危害，必須采取的防護(hù)措施等。

8）結(jié)果要求的評(píng)審：確定結(jié)果的提交形式、內(nèi)容和方式，包括報(bào)告內(nèi)容、意見或解釋。報(bào)告提交的要求

9）分包評(píng)審：確定需要分包的項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)得到客戶準(zhǔn)許，告知客戶分包檢測(cè)結(jié)果在檢測(cè)報(bào)告中清晰標(biāo)明。

實(shí)驗(yàn)室能力評(píng)審

1）人力資源評(píng)審：需要評(píng)審人員具備開展檢測(cè)工作需要的專業(yè)技能。同時(shí)要考慮需要抽樣時(shí)，配備合適的抽樣人員，具備客戶要求的特定資質(zhì)的人員。人員數(shù)量是充足的。

2）設(shè)備和設(shè)施評(píng)審：評(píng)審自身具備開展檢測(cè)所需要或客戶規(guī)定的設(shè)備設(shè)施。

3）實(shí)驗(yàn)室能力證明的評(píng)審：為法定檢驗(yàn)、司法要求鑒定、仲裁檢驗(yàn)的客戶提供能力證明，資質(zhì)授權(quán)及認(rèn)可能力服務(wù)范圍的證明。

商務(wù)要素評(píng)審

1）時(shí)間評(píng)審：要對(duì)整個(gè)檢測(cè)服務(wù)實(shí)現(xiàn)過(guò)程各個(gè)具環(huán)節(jié)花費(fèi)的時(shí)間進(jìn)行統(tǒng)籌，確定充分的完成時(shí)間。

2）費(fèi)用：評(píng)審檢測(cè)服務(wù)各個(gè)項(xiàng)目產(chǎn)生的合理費(fèi)，費(fèi)用支付方式，說(shuō)明客戶需要負(fù)責(zé)的費(fèi)用和實(shí)驗(yàn)室負(fù)責(zé)的費(fèi)用。

第五篇：建設(shè)施工合同法律審查要點(diǎn)

建設(shè)施工合同法律審查要點(diǎn)

工程管理3班

曹家銘

20102656

2013年4月17日

建設(shè)施工合同法律審查要點(diǎn)

曹家銘

參考資料：《中華人民共和國(guó)合同法》

《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》

法釋【2004】14號(hào)《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》

第一步建設(shè)施工合同總體情況的法律審查

1、審核發(fā)包人（建設(shè)單位）開發(fā)資格資質(zhì)是否符合工程建設(shè)要求（營(yíng)業(yè)執(zhí)照年檢、資質(zhì)等

級(jí)、注冊(cè)資金、經(jīng)營(yíng)范圍）；

2、審核工程招投標(biāo)手續(xù)是否齊全，是否合法，中標(biāo)程序是否符合《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投

標(biāo)法》和該工程招標(biāo)文件的內(nèi)容；

3、審核該工程建設(shè)單位是否辦理 規(guī)劃許可證 和 施工許可證。

4、了解合同簽訂背景，是否存在“陰陽(yáng)合同”的情況，在建設(shè)單位要求簽訂兩份合同內(nèi)容

明顯不一致的情況下（即對(duì)備案合同的合同價(jià)款、工期、結(jié)算方式、工程款支付方式進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性的變更），依照法釋【2004】14號(hào)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工程合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋 》第21條“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)?！?和 《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第46條“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。” 揭示和規(guī)避“陰陽(yáng)合同”造成的法律風(fēng)險(xiǎn)，證明陰合同的相關(guān)約定違法，屬于無(wú)效約定。（只適用于經(jīng)過(guò)招投標(biāo)程序中標(biāo)的合同，未經(jīng)過(guò)招投標(biāo)的不適用該法規(guī)，以雙方一致達(dá)成的最新的書面意思表示為準(zhǔn)）。

5、審核建設(shè)施工合同使用的文本格式是否符合公司要求，原則上必須使用建設(shè)委員會(huì)監(jiān)制的統(tǒng)一格式文本訂立合同。

第二步對(duì)建設(shè)施工合同實(shí)體內(nèi)容的法律審查（以建委發(fā)布示范版本為例）

第一部分 協(xié)議書部分

1、審核承包范圍，具體要求：

（1）承包范圍可以在招標(biāo)文件確定的范圍基礎(chǔ)上有所增減，但是不得對(duì)招標(biāo)文

件實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行改變；

（2）審核合同承包的范圍是否以我方施工資質(zhì)相匹配，如發(fā)生匹配的情況將造

成該部分施工合同無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)；

（3）明確詳細(xì)的承包范圍有利于，我方在合同價(jià)款結(jié)算、工程變更索賠、保修

范圍確定、擔(dān)保等糾紛時(shí)，掌握更多的主動(dòng)，能夠通過(guò)承包范圍反映出在合同價(jià)里我方的施工范圍，對(duì)于承包范圍外的施工，應(yīng)當(dāng)由建設(shè)單位追加

額外工程款，避免建設(shè)單位將增加部分歸為合同價(jià)不予補(bǔ)償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)；

（4）審核《建設(shè)施工合同》承包范圍與《工程質(zhì)量保修書》保修范圍的一致性，承包范圍與保修范圍必須內(nèi)容相同，從而避免對(duì)在回訪維修過(guò)程中，造成的維修責(zé)任難以界定的糾紛。

（5）審核承包范圍是否與我方向銀行提供的工程履約擔(dān)保（合同總價(jià)10%）中保

函的內(nèi)容相一致，避免建設(shè)單位因增加合同范圍外的工程與我方發(fā)生爭(zhēng)議

而向銀行主張保函的款項(xiàng)；

（6）審核承包范圍文字表述的合意性，避免發(fā)生歧義。

2、審核合同工期的合理性、有效性，是否存在迫于建設(shè)單位壓力，致使工期明顯不足的因

素，造成工程逾期違約賠償?shù)确娠L(fēng)險(xiǎn)；

3、原則上主張先簽合同后開工的工作步驟，中標(biāo)時(shí)間、合同簽訂時(shí)間、合同開工時(shí)間、竣

工時(shí)間應(yīng)符合時(shí)間上的邏輯關(guān)系，避免時(shí)間節(jié)點(diǎn)不明確而造成的法律風(fēng)險(xiǎn)和損失。

第二部分專用條款部分

1、綜合審查建設(shè)施工合同第二部分通用條款部分與第三部分專用條款部分有無(wú)矛盾的約

定，如有沖突以“專用條款”的約定為準(zhǔn)。

2、“專用條款”中基本條款未作特別約定時(shí)，“通用條款”中的對(duì)應(yīng)條款自動(dòng)成為合同雙

方一致同意的合同約定。

3、揭示《建設(shè)施工合同》示范文本通用部分第31條“確定變更價(jià)款”的法律風(fēng)險(xiǎn)，承包

人提出變更價(jià)款報(bào)告和發(fā)包人工程師確認(rèn)變更價(jià)款報(bào)告做出了明確的時(shí)限規(guī)定(均為14天)，其中的第31.2條內(nèi)并規(guī)定了若承包人在雙方確定變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價(jià)款報(bào)告，則視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更。故我方項(xiàng)目部辦理洽商變更時(shí)應(yīng)充分重視所述的14天時(shí)限限制，并遵循此等程序性約定而建立動(dòng)態(tài)的、系統(tǒng)的洽商變更內(nèi)部管理臺(tái)帳，在接到洽商后于臺(tái)帳中載明洽商發(fā)生的時(shí)間，妥善保管原件，適時(shí)將復(fù)印件提交給相關(guān)的預(yù)算人員計(jì)算具體費(fèi)用，并在14天內(nèi)報(bào)出《洽商變更費(fèi)用報(bào)審表》，及同時(shí)請(qǐng)監(jiān)理工程師或者甲方代表在《工程變更洽商編報(bào)登記表》上履行文件接收的簽署手續(xù)，包括在簽收表上填妥變更單編號(hào)、變更內(nèi)容、變更日期、調(diào)整價(jià)款、編報(bào)日期、簽收時(shí)間、簽收人等內(nèi)容，簽收表的每一條內(nèi)容都應(yīng)按時(shí)間順序而與《洽商記錄》一一對(duì)應(yīng)。否則，逾期不提交獲得確認(rèn)的《洽商變更費(fèi)用報(bào)審表》，可能造成承包人對(duì)合同賦予的價(jià)款請(qǐng)求權(quán)的放棄的法律風(fēng)險(xiǎn)。

4、對(duì)“專用部分”第33條竣工結(jié)算的內(nèi)容進(jìn)行法律審核，向揭示項(xiàng)目部建設(shè)單位不按時(shí)

結(jié)算我方所能夠主張的補(bǔ)償權(quán)利，33.2條約定“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利

率支付拖欠工程價(jià)款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任?！?；

5、審核專用條款其他內(nèi)容有無(wú)影響到我方利益的改動(dòng)及調(diào)整，并予以揭示變動(dòng)所造成的法

律風(fēng)險(xiǎn)；

第三部分專用條款部分

1、審核對(duì)工期延誤的具體約定對(duì)我方是否公平，對(duì)于相關(guān)的違約賠償責(zé)任的認(rèn)定及賠償金

額是否合理，賠償金額是否設(shè)定最高上限，并揭示相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)；

2、合同中如對(duì)竣工工期或相應(yīng)部分完成結(jié)點(diǎn)時(shí)間要求比較嚴(yán)格，可建議項(xiàng)目部在施工過(guò)程

中積極與建設(shè)單位協(xié)商簽訂延期協(xié)議，避免觸發(fā)違約條款，造成經(jīng)濟(jì)賠償；

3、審核專用條款中有無(wú)對(duì)建設(shè)單位直接分包單位施工原因中造成我方工期延誤的處理約

定，對(duì)于建設(shè)單位直接分包單位原因造成工期延誤的情況，建設(shè)單位應(yīng)對(duì)工期予以調(diào)整并賠償我方相應(yīng)的損失；

4、審核專用條款部分“合同價(jià)款與支付”的內(nèi)容是否合理，選用哪種合同價(jià)款的確定方式

（①采用固定價(jià)格合同 ②采用可調(diào)價(jià)格合同 ③采用成本加酬金合同），及相應(yīng)的“合同價(jià)款中包括的風(fēng)險(xiǎn)范圍”、“風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法”、“風(fēng)險(xiǎn)范圍以外合同價(jià)款調(diào)整方法”、“合同價(jià)款調(diào)整方法”等約定是否存在法律風(fēng)險(xiǎn)及經(jīng)濟(jì)性風(fēng)險(xiǎn)并且予以揭示；

5、審核是否有“雙方約定合同價(jià)款的其他調(diào)整因素”，并對(duì)該約定的法律風(fēng)險(xiǎn)予以揭示；

6、審查工程款支付比例是否滿足施工要求，有無(wú)墊資情況，墊資部位及我方所承擔(dān)的相應(yīng)

經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)；

7、審核結(jié)算的具體事宜雙方有無(wú)具體的約定，約定內(nèi)容是否存在風(fēng)險(xiǎn)隱患，對(duì)結(jié)算日期及

結(jié)算審計(jì)應(yīng)由具體的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，避免建設(shè)單位故意拖延辦理結(jié)算而造成工程款長(zhǎng)時(shí)間難以支付。項(xiàng)目部應(yīng)注意掌握結(jié)算的主動(dòng)權(quán)，依據(jù)最高法《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，其中的第20條規(guī)定：當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣

工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理?！奔皶r(shí)主動(dòng)的報(bào)送，促使建設(shè)單位對(duì)工程價(jià)款進(jìn)行結(jié)算；

8、我方作為施工中承包方，應(yīng)利用最高法《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律

若干問(wèn)題的解釋》的第20條的規(guī)定，在備案合同中寫明“工程竣工驗(yàn)收后，乙方提出工程結(jié)算并將相關(guān)資料移交甲方，甲方自接到上述資料后N天內(nèi)審核完畢，到期未提出異議，視為已方提交的結(jié)算已獲得甲方的認(rèn)可”，或者在合同結(jié)算條款中約定執(zhí)行《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定，避免建設(shè)單位以未結(jié)算為由不支付工程款；

9、審核專用條款中對(duì)違約方面是否約定“雙方約定的承包人其他違約責(zé)任”，約定我方承

擔(dān)的違約責(zé)任是否合理、公平，有無(wú)法律風(fēng)險(xiǎn)；

10、明確合同爭(zhēng)議解決的途徑，明確約定通過(guò)哪家仲裁機(jī)構(gòu)或哪家法院處理爭(zhēng)議，京內(nèi)

工程盡量誘導(dǎo)建設(shè)單位選擇北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院管轄。

第三步綜合其他部門的意見揭示法律風(fēng)險(xiǎn)

1、參考市場(chǎng)部、預(yù)算合約部、施工管理部、大宗物資采購(gòu)部、財(cái)務(wù)部等部門的審核意見，揭示其中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)較大的施工合同，法律事務(wù)部針對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)提出相應(yīng)的注意事項(xiàng)。提醒項(xiàng)目部

注意日常工程資料及證據(jù)的收集，注意招投標(biāo)文件、合同、洽商記錄、認(rèn)價(jià)單、會(huì)議紀(jì)要、工作聯(lián)系單、竣工驗(yàn)收單、圖紙、送達(dá)快遞單等文件的收集及有效性，要求相關(guān)參與人員必須簽字確認(rèn)已經(jīng)簽收認(rèn)可相關(guān)文件；

3、對(duì)于建設(shè)單位要求補(bǔ)簽的一些補(bǔ)充協(xié)議、工程承諾書中的不平等約定，揭示法律風(fēng)險(xiǎn)，原則上不建議簽署相關(guān)的更改合同實(shí)質(zhì)的補(bǔ)充文件，如迫于建設(shè)單位壓力，可以在發(fā)生應(yīng)補(bǔ)充約定發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)以補(bǔ)充協(xié)議、工程承諾書明顯變更備案合同內(nèi)容并且未經(jīng)過(guò)合同變更備案屬于無(wú)效合同為由加以規(guī)避。