第一篇：房地產(chǎn)法(02—09司考題)

02_03 ６．張家村與李家村毗鄰，李家村的用水取自流經(jīng)張家村的小河，多年來兩村經(jīng)常因用水問題發(fā)生沖突。２００１年春，為根本解決問題，縣政府決定將這條小河的水流交給鄉(xiāng)水管站統(tǒng)一調(diào)配。張家村人認為：小河歷史上就屬于張家村所有，縣政府無權(quán)將這條河的水流交鄉(xiāng)水管站統(tǒng)一調(diào)配，遂將縣政府告上法院。請問：根據(jù)現(xiàn)行憲法和法律，下列哪一說法是正確的？

Ａ．張家村告的有理，因為水流屬于村民集體所有，政府無權(quán)收歸國有

Ｂ．張家村告的有理，因為這條小河的河床屬于張家村集體所有，這條小河里的水流當然也屬于村民集體支配

Ｃ．縣政府的決定合法，因為水流屬于國家所有，政府當然有權(quán)調(diào)配河水的供應(yīng)

Ｄ．縣政府的決定合法，因為水流雖然居于張家村所有，但李家村人也應(yīng)享有喝水用水的權(quán)利，為解決李家村用水問題，政府可以將水流供應(yīng)統(tǒng)一調(diào)配

【解析】：本題考查水流歸屬的法律知識。我國憲法第九條規(guī)定：礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，都屬于國家所有，即全民所有，由法律規(guī)定屬于集體所有的森林和山嶺、草原、荒地、灘涂等除外。由此規(guī)定，除森林、山嶺、草原、荒地、灘涂由法律另行規(guī)定外，認為上述資源屬于集體所有或者集體支配的說法錯誤。故選項Ｃ為正確【答案】。另需說明的是該條規(guī)定在１９９９年律師資格考試中曾以多項選擇的題型測試過。

【答案】：Ｃ

５２．劃撥是取得國有土地使用權(quán)的方式之一。下列關(guān)于劃撥土地使用權(quán)的表述，哪些是正確的？

Ａ．劃撥土地使用權(quán)可以由使用者無償取得，也可以有償使用

Ｂ．劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓方必須先辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)

Ｃ．劃撥土地使用權(quán)人不能對土地使用權(quán)進行抵押或出租

Ｄ．以營利為目的出租劃撥土地上建成的房屋，應(yīng)當將租金中所含土地收益上繳國家

【解析】：本題考查我國法律、行政法規(guī)中關(guān)于劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定的知識。根據(jù)我國城市房地產(chǎn)管理法第二十二條規(guī)定：土地使用權(quán)劃撥是指縣級以上人民政府依法批準，土地使用者繳納補償、安置等費用后將該幅土地交付其使用，或者將土地使用權(quán)無償交付給土地使用者使用的行為。由此可見，本題選項Ａ表述正確。

根據(jù)《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第四十五條規(guī)定：符合下列條件的，經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門和房產(chǎn)管理部門批準，其劃撥土地使用權(quán)和地上建筑物，其他附著物所有權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押；

（一）土地使用者為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人；

（二）領(lǐng)有國有土地使用證；

（三）具有地上建筑物、其他附著物合法的產(chǎn)權(quán)證明；

（四）依照本條例第二章的規(guī)定簽訂土地使用權(quán)出讓合同，向當?shù)厥小⒖h人民政府補交土地使用權(quán)出讓金或者以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押所獲收益抵交土地使用權(quán)出讓金。

由此可見，劃撥土地使用權(quán)在符合規(guī)定條件時，可以轉(zhuǎn)讓、出租和抵押，在轉(zhuǎn)讓、出租、抵押時，首先應(yīng)獲有關(guān)部門批準。所以，本題選項Ｂ、Ｃ均表述不正確，應(yīng)予排除。

根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第五十五條規(guī)定：以營利為目的，房屋所有權(quán)人將以劃撥方式取得使用權(quán)的國有土地上建成房屋出租的，應(yīng)當將租金中所含土地收益上繳國家。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。由此可見，本題選項Ｄ表述正確。

【答案】：ＡＤ

16．甲公司通過劃撥方式取得了國有土地使用權(quán)，在該土地上建成了一棟房屋，并將該房屋出租給乙公司，每月得租金１萬元。后被土地管理部門發(fā)現(xiàn)。下列哪一選項是對甲公司的行為和取得的租金收入進行恰當處置的方式？

A．房屋租賃合同無效，甲公司應(yīng)先補交土地使用權(quán)出讓金，然后再出租房屋，已取得的租金予以沒收

B．房屋租賃合同有效，已取得的租金歸甲公司，但甲公司應(yīng)另行向國家繳納土地租金

C．房屋租賃合同有效，已取得的租金歸甲公司，但甲公司應(yīng)將租金中所含的土地收益上繳國家

D．房屋租賃合同無效，甲公司應(yīng)補交土地使用權(quán)出讓金，但已取得的租金歸甲公司

【答 案】C

【知識點】房屋租賃

【詳 解】根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第55條：“以營利為目的，房屋所有權(quán)人將以劃撥方式取得使用權(quán)的國有土地上建成的房屋出租的，應(yīng)當將租金中所含土地收益上繳國家。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。” 89．某縣人民政府土地管理部門以拍賣方式將位于城區(qū)一幅200公頃的土地出讓給佳豐房地產(chǎn)開發(fā)公司，佳豐房地產(chǎn)開發(fā)公司依法取得該幅土地的使用權(quán)，使用年限為50年。佳豐房地產(chǎn)開發(fā)公司可采用下列何種方式處分其土地使用權(quán)？

A．無償贈與給甲企業(yè)

B．因籌措建設(shè)資金而將土地抵押給銀行

C．將土地使用權(quán)出租給乙公司

D．與丙企業(yè)的土地使用權(quán)進行置換

【答 案】A B C D

【知識點】出讓土地使用權(quán)的內(nèi)容

【詳 解】出讓土地使用權(quán)人在出讓使用期限內(nèi)依法對土地享有占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和部分處分權(quán)，該部分處分權(quán)指出讓土地使用權(quán)人可依法將其享有的土地權(quán)利轉(zhuǎn)讓、出租、抵押或用于合資、合作經(jīng)營及其他經(jīng)濟活動，也包括置換。

04_05 26.對于已經(jīng)辦理審批手續(xù)但未使用的非農(nóng)業(yè)建設(shè)占用耕地的處理，下列表述哪一項是正確的？

A.審批后1年內(nèi)不用的，應(yīng)當按照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定繳納閑置費

B.審批后1年以上未動工建設(shè)的，應(yīng)當由原耕種該幅耕地的集體或個人恢復耕種

C.審批后連續(xù)2年未使用的，或者間斷使用，累計閑置達3年的，由縣級以上人民政府無償收回用地單位的土地使用權(quán)

D.依法由縣級以上人民政府無償收回土地使用權(quán)的土地，原為農(nóng)民集體所有的，應(yīng)當交由該集體恢復耕種

【答案及解析】：D 《 土地管理法》 第37 條規(guī)定：“禁止任何單位和個人閑置、荒蕪耕地。已經(jīng)辦理審批手續(xù)的非農(nóng)業(yè)建設(shè)占用耕地，一年內(nèi)不用而又可以耕種并收獲的，應(yīng)當由原耕種該幅耕地的集體或者個人恢復耕種、也可以由用地單位組織耕種；一年以上未動工建設(shè)的，應(yīng)當按照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定繳納閑置費；連續(xù)二年未使用的，經(jīng)原批準機關(guān)批準，由縣級以上人民政府無償收回用地單位的土地使用權(quán)；該幅土地原為農(nóng)民集體所有的，應(yīng)當交由原農(nóng)村集體經(jīng)濟組織恢復耕種。在城市規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，以出讓方式取得土地使用權(quán)進行房地產(chǎn)開發(fā)的閑置土地，依照《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》的有關(guān)規(guī)定辦理。承包經(jīng)營耕地的單位或者個人連續(xù)二年棄耕拋荒的，原發(fā)包單位應(yīng)當終止承包合同，收回發(fā)包的耕地。”因此，本題選D.84.下列說法何者正確？

A.乙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償

B.乙無權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償

C.丙有權(quán)對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償

。丙無對訟爭樓房折價或拍賣的價款優(yōu)先受償

【答案及解析】：AD 合同法第286條規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

一、（本題15分）

案情：王某與張某育有二子，長子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，并于1995年生有一子王小甲。王甲于1999年5月遇車禍身亡。王某于2000年10月病故，留有與張某婚后修建的面積相同的房屋6間。王某過世后張某隨兒媳李某生活，該6間房屋暫時由次子王乙使用。

2000年11月，王乙與曹某簽訂售房協(xié)議，以12萬元的價格將該6間房屋賣給曹某。張某和李某知悉后表示異議，后因王乙答應(yīng)取得售房款后在所有繼承人間合理分配，張某和李某方表示同意。王乙遂與曹某辦理了過戶登記手續(xù)，曹某當即支付購房款5萬元，并答應(yīng)6個月后付清余款。曹某取得房屋后，又與朱某簽訂房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定以15萬元的價格將房屋賣給朱某。在雙方正式辦理過戶登記及付款前，曹某又與錢某簽訂了房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以18萬元的價格將房屋賣給錢某，并辦理了過戶手續(xù)。

2001年5月，曹某應(yīng)向王乙支付7萬元的購房余款時，曹某因生意虧損，已無支付能力。但曹某有一筆可向趙某主張的到期貨款5萬元，因曹某與趙某系親威，曹某書面表示不再要求趙某支付該貨款。另查明，曹某曾于2001年4月外出時遭遇車禍受傷，肇事司機孫某系曹某好友，曹某一直未向?qū)O某提出車禍損害的賠償請求。

問題：

3．曹某與朱某、錢某簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力如何？

4．如朱某要求履行與曹某簽訂的合同，取得該房屋，其要求能否得到支持？為什么？ 答案：

3.曹某與朱某簽訂的協(xié)議有效。曹某與錢某簽訂的協(xié)議亦有效。

4.不能。因曹某已與錢某辦理了房屋過戶登記手續(xù)，錢某已取得了該房屋的所有權(quán)，曹某履行不能，朱某只能要求曹某承擔違約責任。解析：

3、曹某與朱某、錢某簽定的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議屬于一物二賣的情況。在一物二賣的情況中，兩個合同都是有效的。債務(wù)人向其中的一個債權(quán)人履行了合同義務(wù)，則該債權(quán)人取得房屋所有權(quán)，另一個債權(quán)人只能要求債務(wù)人承擔違約責任。

4、房屋所有權(quán)根據(jù)登記發(fā)生變動，登記時房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的要件。本題中盡管存在著兩個

有效的合同關(guān)系，但是曹某將房屋變更登記為錢某，則錢某取得房屋所有權(quán)，朱某不能向錢某要求返還房屋，也不能要求曹某轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)，而只能要求曹某承擔違約責任。

9．根據(jù)我國憲法的規(guī)定，下列哪一種說法不正確？

A．城市的土地屬于國家所有，農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除有法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有

B．宅基地、自留地、自留山屬于集體所有

C．國家為了公共利益的需要，可以對土地實行征收或征用

D．土地的所有權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓

【考點】我國的土地制度

【解題思路和依據(jù)】《憲法》第10條、04年《憲法修正案》、88年《憲法修正案》規(guī)定：城市的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地和自留地、自留山，也屬于集體所有。國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用并給予補償。任何組織或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。土地的使用權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓。一切使用土地的組織和個人必須合理地利用土地。因而D錯誤。

【應(yīng)該注意的問題】我國土地的所有權(quán)禁止轉(zhuǎn)讓，屬于國家和集體所有，可以轉(zhuǎn)讓的是土地的使用權(quán)。

【答案】D

26．土地使用權(quán)劃撥，是指縣級以上人民政府依法批準，在土地使用者繳納補償、安置等費用后將該幅土地交付其使用，或者將土地使用權(quán)無償交付給土地使用者使用的行為。依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下列哪一建設(shè)用地項目不能取得劃撥土地使用權(quán)？

A．望湖鄉(xiāng)政府辦公樓建設(shè)用地

B．西關(guān)鎮(zhèn)人民醫(yī)院建設(shè)用地

C．南湖別墅區(qū)通往南山鎮(zhèn)的道路建設(shè)用地

D．民辦北嶺大學校區(qū)擴建用地

【考點】本題主要考察考生對以劃撥方式取得土地使用權(quán)的掌握。

【解題思路和依據(jù)】《中華人民共和國土地管理法》第54條：建設(shè)單位使用國有土地，應(yīng)當以出讓等有償使用方式取得；但是，下列建設(shè)用地，經(jīng)縣級以上人民政府依法批準，可以以

劃撥方式取得：

（一）國家機關(guān)用地和軍事用地；

（二）城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地；

（三）國家重點扶持的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施用地；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他用地。

【應(yīng)注意的問題】民辦北嶺大學校區(qū)擴建用地屬于公益事業(yè)用地。

【答案】C

70．王某購買的商品房交付后即進行裝修，后發(fā)現(xiàn)墻體嚴重滲水，客廳、臥室墻壁和衛(wèi)生間的頂部及墻面各有三分之一的滲水面，造成裝修后的壁紙卷曲、剝落。開發(fā)商接到王某反映后，經(jīng)檢驗，屬于施工單位未按設(shè)計要求施工，漏做王某家樓上地面的防水層所致。開發(fā)商應(yīng)向王某提供哪些補救？

A．接受退房、退回購房款并賠償損失

B．退房并按房價雙倍賠償

C．妥善修理并支付相應(yīng)賠償

D．按原房價在原地置換一套面積更大、樓層更好并且裝修完畢的房屋

【解題思路和依據(jù)】此題較簡單，注意本題不屬于提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，所以不選B。D明顯沒有法律依據(jù)。

【應(yīng)注意的問題】產(chǎn)品質(zhì)量責任與產(chǎn)品責任是兩個相關(guān)卻不同的概念。產(chǎn)品質(zhì)量責任，是產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者以及對產(chǎn)品質(zhì)量負有直接責任的人違反產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的義務(wù)，應(yīng)承擔的法律后果。產(chǎn)品責任，是指因產(chǎn)品缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害而應(yīng)承擔的賠償責任。從理論上講，產(chǎn)品質(zhì)量法屬于經(jīng)濟行政管理法，產(chǎn)品責任法屬于民事賠償法。

【答案】AC

72．下列建設(shè)用地項目哪些應(yīng)當由國務(wù)院批準？

A．開發(fā)未確定使用權(quán)的國有荒山200公頃，從事林業(yè)生產(chǎn)

B．征用集體所有的荒灘100公頃，用于興建高爾夫球場和度假村

C．經(jīng)省人民政府批準的道路建設(shè)項目，涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地

D．經(jīng)直轄市人民政府批準的教育項目，需征用基本農(nóng)田以外的耕地200公頃

【考點】應(yīng)當由國務(wù)院批準的建設(shè)用地項目

【解題思路和依據(jù)】《中華人民共和國土地管理法》第45條：征收下列土地的，由國務(wù)院批

準：

（一）基本農(nóng)田；

（二）基本農(nóng)田以外的耕地超過三十五公頃的；

（三）其他土地超過七十公頃的。征收前款規(guī)定以外的土地的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準，并報國務(wù)院備案。征收農(nóng)用地的，應(yīng)當依照本法第四十四條的規(guī)定先行辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批。其中，經(jīng)國務(wù)院批準農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的，同時辦理征地審批手續(xù)，不再另行辦理征地審批；經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府在征地批準權(quán)限內(nèi)批準農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的，同時辦理征地審批手續(xù)，不再另行辦理征地審批，超過征地批準權(quán)限的，應(yīng)當依照本條第一款的規(guī)定另行辦理征地審批?！緫?yīng)注意的問題】A項并不屬于土地征收的范圍。

【答案】BCD

73．某村召開村民會議，討論村民承包地在承包期內(nèi)收回問題。根據(jù)土地承包法的規(guī)定，下列哪些村民屬于可以被收回承包地的情形？

A．張甲全家已遷入小城鎮(zhèn)落戶

B．李乙全家遷入省會城市，并轉(zhuǎn)為城市戶口

C．王丙家庭人口已經(jīng)由過去的7人減為3人

D．趙丁最近提出申請，自愿將承包地交回

【考點】本題是關(guān)于收回承包地情形的命題

【解題思路和依據(jù)】《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第26條規(guī)定：承包期內(nèi)，發(fā)包方不得收回承包地。承包期內(nèi)，承包方全家遷入小城鎮(zhèn)落戶的，應(yīng)當按照承包方的意愿，保留其土地承包經(jīng)營權(quán)或者允許其依法進行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)。承包期內(nèi)，承包方全家遷入設(shè)區(qū)的市，轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口的，應(yīng)當將承包的耕地和草地交回發(fā)包方。承包方不交回的，發(fā)包方可以收回承包的耕地和草地。因此，B當選，A不當選。第29條規(guī)定：承包期內(nèi)，承包方可以自愿將承包地交回發(fā)包方。承包方自愿交回承包地的，應(yīng)當提前半年以書面形式通知發(fā)包方。承包方在承包期內(nèi)交回承包地的，在承包期內(nèi)不得再要求承包土地。因此，D當選。

第31條規(guī)定：承包人應(yīng)得的承包收益，依照繼承法的規(guī)定繼承。林地承包的承包人死亡，其繼承人可以在承包期內(nèi)繼續(xù)承包。因此，C不當選。

【答案】BD

76．下列有關(guān)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)設(shè)立的說法，哪些是正確的？

A．房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)可以是有限責任公司、股份有限公司

B．設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，應(yīng)當向房地產(chǎn)管理部門和工商管理部門申請設(shè)立登記

C．房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的注冊資本標準，適用國務(wù)院的規(guī)定

D．沒有足夠的專業(yè)技術(shù)人員，不得設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)

【考點】本題是關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)設(shè)立的命題

【解題思路和依據(jù)】《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第29條：房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)是以營利為目的，從事房地產(chǎn)開發(fā)和經(jīng)營的企業(yè)。設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，應(yīng)當具備下列條件：

（一）有自己的名稱和組織機構(gòu)；

（二）有固定的經(jīng)營場所；

（三）有符合國務(wù)院規(guī)定的注冊資本

（四）有足夠的專業(yè)技術(shù)人員；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，應(yīng)當向工商行政管理部門申請設(shè)立登記。工商行政管理部門對符合本法規(guī)定條件的，應(yīng)當予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。設(shè)立有限責任公司、股份有限公司，從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營的，還應(yīng)當執(zhí)行公司法的有關(guān)規(guī)定。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后的一個月內(nèi)，應(yīng)當?shù)降怯洐C關(guān)所在地的縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門備案。因此，設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，不用向房地產(chǎn)管理部門申請設(shè)立登記。所以不選C。

【答案】ACD

44．甲省乙市人民政府決定征用乙市某村全部土地用于建設(shè)，甲省人民政府作出了批準乙市在該村征用土地的批復。其后，乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證，決定拆除該村一組住戶的房屋。一組住戶不服，欲請求救濟。下列哪一種說法不正確？

A．住戶對甲省人民政府征用土地的批復不服，應(yīng)當先申請復議再提起訴訟

B．住戶可以對乙市人民政府征用補償決定提起訴訟

C．住戶可以對乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證的行為提起訴訟

D．住戶可以請求甲省人民政府撤銷乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證的行為

【考點】行政訴訟的被告、受案范圍以及行政機關(guān)的相互關(guān)系

【解題思路和依據(jù)】A項為應(yīng)選項。本案中省人民政府是征地行為的批復機關(guān)，而此征地行為是乙市人民政府的行為，省人民政府的批復是一種內(nèi)部程序，根據(jù)《若干解釋》第19條的規(guī)定，相對人應(yīng)以乙市人民政府為被告提起行政訴訟，而不能訴省人民政府。所以該項說法是不正確的。

B項不應(yīng)選。公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，都可以向人民法院提起行政訴訟，在本題目中，乙市人民政府決定征用住戶的土地用于建設(shè)，已經(jīng)侵犯了該住戶的合法權(quán)益，所以住戶可以對乙市人民政府征用補償決定提起訴訟。

C項不應(yīng)選。乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證的行為，賦予了丁公司拆遷權(quán)，侵犯了被拆遷住戶的房屋所有權(quán)，所以可以對乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證的行為提起訴訟。

D項不應(yīng)選。根據(jù)行政許可法的規(guī)定，如果行政許可決定違法作出的，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可。乙市規(guī)劃建設(shè)局是乙市政府的一個職能部門，甲省人民政府可以撤銷乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證的行為。

【應(yīng)注意的問題】本題為反向選擇題，即要求選擇說法不正確的選項。

【答案】A

3．甲、乙、丙依次比鄰而居。甲為修房向乙提出在其院內(nèi)堆放建材，乙不允。甲遂向丙提出在其院內(nèi)堆放，丙要求甲付費200元，并提出不得超過20天，甲同意。修房過程中，甲搬運建材須從乙家門前經(jīng)過，乙予以阻攔。對此，下列哪一種說法不正確？

A．乙無權(quán)拒絕甲在其院內(nèi)堆放建材

B．乙無權(quán)阻攔甲經(jīng)其門前搬運建材

C．甲應(yīng)依約定向丙支付占地費

D．若建材堆放時間超過20天，丙有權(quán)要求甲清理現(xiàn)場

【考點】相鄰關(guān)系、地役權(quán)

【解題思路和依據(jù)】甲修房，在乙院內(nèi)堆放建材并非必須，因此不能作為相鄰關(guān)系對待，只能由雙方通過合同設(shè)定地役權(quán)解決。因此A項應(yīng)選。而甲修房時搬運建材必須通過乙家門前，此時的法律關(guān)系當屬于相鄰關(guān)系，因此乙無權(quán)阻止。選項C、D按照合同關(guān)系自然可以解決。

【應(yīng)注意的問題】解答此題的關(guān)鍵在于區(qū)分相鄰關(guān)系與地役權(quán)：

1、是否需要通過當事人的約定來設(shè)立權(quán)利。地役權(quán)通過雙方當事人的約定設(shè)定權(quán)利，而相鄰關(guān)系則是法定的。

2、是否需要通過登記。地役權(quán)的設(shè)定需要經(jīng)過登記；相鄰關(guān)系沒有這個要求。

3、在提供便利的內(nèi)容上存在區(qū)別。根據(jù)相鄰關(guān)系的規(guī)定，法律要求一方必須要為另一方提供便利，這種便利實際上是他人為了使自己的權(quán)利得到正常的行使，或者使自己能夠維護正常的生活和生產(chǎn)，從而對相鄰的另一方提出了提供便利的最低要求。地役權(quán)設(shè)定的目的并不是為了滿足不動產(chǎn)權(quán)利行使過程中的最低要求，而是為了使自己的權(quán)利更好的得到行使，而對對方提出了更高的提供便利的要求，對他們的不動產(chǎn)將要作出較大的限制。

4、相鄰關(guān)系強調(diào)相鄰，地役權(quán)不一定相鄰。

5、相鄰關(guān)系是事后發(fā)生作用，即發(fā)生糾紛以后才適用，在性質(zhì)上屬于裁判規(guī)范。

6、相鄰權(quán)的取得都是無償?shù)?，而地役?quán)的取得大都是有償?shù)摹?/p>

【答案】A

12．甲、乙按20%和80%的份額共有1間房屋。二人將房屋出租給丙，丙取得甲和乙的同意后將該房屋轉(zhuǎn)租給丁?，F(xiàn)甲欲轉(zhuǎn)讓自己的份額。下列哪一項表述是正確的？

A．乙、丙有優(yōu)先購買權(quán)，丁無優(yōu)先購買權(quán)

B．乙、丁有優(yōu)先購買權(quán)，丙無優(yōu)先購買權(quán)

C．乙、丙、丁都有優(yōu)先購買權(quán)

D．丙、丁有優(yōu)先購買權(quán)，乙無優(yōu)先購買權(quán)

【考點】租賃合同中的優(yōu)先權(quán)、共有合同中的優(yōu)先權(quán)

【解題思路和依據(jù)】根據(jù)《民法通則》第78條第2款的規(guī)定，共有人享有優(yōu)先購買權(quán)；根據(jù)《合同法》第230條的規(guī)定，房屋租賃中的承租人享有優(yōu)先購買權(quán)。因此作為共有人的乙和承租人的丙均享有優(yōu)先購買權(quán)。故選項C正確。

【應(yīng)注意的問題】本題的難點在于判斷作為次承租人的丁是否有優(yōu)先購買權(quán)。根據(jù)民法理論，承租人的優(yōu)先購買權(quán)基于租賃權(quán)產(chǎn)生。次承租人基于租賃合同當然享有租賃權(quán)，因此也就享有優(yōu)先購買權(quán)。當然學術(shù)界對此并無通說，因此本題還是存在爭議的。

【答案】C

06-07 21.《土地管理法》規(guī)定，國家實行占用耕地補償制度。下列關(guān)于這一制度的哪一表述是錯誤的?

A.因非農(nóng)業(yè)建設(shè)占用耕地的，占用單位應(yīng)承擔占用補償義務(wù)，負責開墾與所占用耕地的數(shù)量和質(zhì)量相當?shù)母?/p>

B.國家批準的重點建設(shè)項目占用耕地的，占用單位不承擔占用補償義務(wù)

C.沒有條件開墾的占用單位，應(yīng)當按規(guī)定繳納耕地開墾費 D.占用單位開墾耕地，應(yīng)按照省級人民政府制定的開墾計劃進行 【答案】B 【考點】國家耕地占用補償制度 【詳解】《土地管理法》第31條第2款規(guī)定:“國家實行占用耕地補償制度。非農(nóng)業(yè)建設(shè)經(jīng)批準占用耕地的，按照“占多少，墾多少”的原則，由占用耕地的單位負責開墾與所占用耕地的數(shù)量和質(zhì)量相當?shù)母?沒有條件開墾或者開墾的耕地不符合要求的，應(yīng)當按照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定繳納耕地開墾費，專款用于開墾新的耕地。”故AC項正確。第3款規(guī)定:“省、自治區(qū)、直轄市人民政府應(yīng)當制定開墾耕地計劃，監(jiān)督占用耕地的單位按照計劃開墾耕地或者按照計劃組織開墾耕地，并進行驗收?！惫蔇項正確。第47條第1款規(guī)定:“征收土地的，按照被征收土地的原用途給予補償。”故B錯誤。故本題答案為B。

22.根據(jù)《土地管理法》確立的土地用途管制制度，國家在編制土地利用總體規(guī)劃時，對土地用途如何分類?

A.國有單位用地、集體用地和私人用地

B.城市用地、鄉(xiāng)村用地和其他用地

C.甲農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地 D..工商業(yè)用地、農(nóng)業(yè)用地和住宅用地 【答案】C 【考點】土地用途分類 【詳解】《土地管理法》第4條第1款規(guī)定:“國家實行土地用途管制制度?！钡?款規(guī)定:“國家編制土地利用總體規(guī)劃，規(guī)定土地用途，將土地分為農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地。嚴格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為非農(nóng)用地，拉制建設(shè)用地總量，對耕地實行特殊保護?！惫时绢}答案為C。

23.2005年6月，某縣發(fā)生特大洪水，縣防汛指揮部在甲村臨時征用村東和村西的兩塊土地。其間實施的下列哪種行為不符合法律規(guī)定?

A.災情發(fā)生后，在未辦理建設(shè)用地審批手續(xù)的情況下，向村委會宣布臨時征用土地的決定

B.抗洪期間，在未辦理建設(shè)用地審批手續(xù)的情況下，在兩塊土地上各搭建一座存放抗洪物資的倉庫

C災情結(jié)束后，在未辦理建設(shè)用地審批手續(xù)的情況下，拆除村東的倉庫，將土地恢復原狀后交還給甲村

D.災情結(jié)束后，在未辦理建設(shè)用地審批手續(xù)的情況下，以未來抗洪需要為由，保留村西的倉庫至今 【答案】D 【考點】搶險救災征用土地制度 【詳解】《土地管理法實施條例》第27條規(guī)定:“搶險救災等急需使用土地的，可以先行使用土地。其中，屬于臨時用地的，災后應(yīng)當恢復原狀并交還原土地使用者使用，不再辦理用地審批手續(xù);屬于永久性建設(shè)用地的，建設(shè)單位應(yīng)當在災情結(jié)束后六個月內(nèi)申請補辦建設(shè)用地審批手續(xù)。”故本題答案為D。

24.劉家村在本村“四荒”土地發(fā)包過程中的下列哪種做法不符合《土地承包法》的規(guī)定?

A.村東的荒溝通過招標方式發(fā)包給鄰村人張某

B.村西的荒丘通過拍賣方式發(fā)包給外鄉(xiāng)人王某和陳某

C.村北的荒山通過公開協(xié)商方式發(fā)包給縣林業(yè)開發(fā)公司

D.村南的荒灘依據(jù)村委會決議發(fā)包給本村人黃某、劉某和邱某組成的股份合作社 【答案】D 【考點】農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度

【詳解】《土地承包法》第3條規(guī)定:“國家實行農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度。農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，可以采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包?！钡?8條第(三)項規(guī)定:“承包方案應(yīng)當按照本法第十二條的規(guī)定，依法經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意?！惫蔄、B、C合法，荒灘發(fā)包不能由村委會決議決定，選項D不符合規(guī)定。故本題答案為D。

27．某建設(shè)項目進行地質(zhì)勘查，需要臨時使用趙村的集體土地。用地單位就此向李律師咨詢。李律師 的下列哪一意見是正確的？

A．該臨時用地應(yīng)由鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）級以上人民政府批準 B．用地單位應(yīng)當與趙村的村民委員會簽訂臨時使用土地合同，并支付臨時使用土地補償費 C．用地單位可以在地質(zhì)勘查中修建永久性建筑物，但應(yīng)當取得趙村同意并支付相應(yīng)費用 D．臨時使用土地的期限一般不超過 5 年

【答案】B

【逐項解析】《土地管理法》第 57 條 規(guī) 定 ：“建設(shè)項目施工和地質(zhì)勘查需要臨時使用國有土地或者農(nóng) 民集體所有的土地的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門批準。其中，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的臨時用地，在報批前，應(yīng)當先經(jīng)有關(guān)城市規(guī)劃行政主管部門同意。土地使用者應(yīng)當根據(jù)土地權(quán)屬，與有關(guān)土地行政主 管部門或者農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、村民委員會簽訂臨時使用土地合同，并按照合同的約定支付臨時使用土地 補償費。臨時使用土地的使用者應(yīng)當按照臨時使用土地合同約定的用途使用土地，并不得修建永久性建筑 物。臨時使用土地期限一般不超過二年?！币罁?jù)該條規(guī)定，選項 A 的表述錯在“應(yīng)由鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）級以上人民 政府批準”，正確應(yīng)為“應(yīng)由縣級以上人民政府批準”；選項 C 的表述錯在“用地單位可以在地質(zhì)勘查中修 建永久性建筑物”，臨時用地無論是否取得趙村同意并支付相應(yīng)費用，均不得修建永久性建筑物；D 選項 的表述錯在“一般不超過 5 年”，正確應(yīng)為“一般不超過 2 年”；選項 B 的表述符合《土地管理法》第 57 條規(guī)定，是本題的正確選項。

28．根據(jù)《環(huán)境保護法》的規(guī)定，下列哪一項是縣級以上人民政府環(huán)境保護行政主管部門的職權(quán)？ A．對國家環(huán)境質(zhì)量標準中未作規(guī)定的項目，制定地方環(huán)境質(zhì)量標準 B．對國家污染物排放標準中未作規(guī)定的項目，制定地方污染物排放標準；對國家污染物排放標準中

已作規(guī)定的項目，制定嚴于國家污染物排放標準的地方污染物排放標準 C．定期發(fā)布環(huán)境狀況公報 D．會同有關(guān)部門對管轄范圍內(nèi)的環(huán)境狀況進行調(diào)查和評價，擬訂環(huán)境保護規(guī)劃

【答案】D

【逐項解析】《環(huán)境保護法》第 9 條 規(guī) 定 ：“國務(wù)院環(huán)境保護行政主管部門制定國家環(huán)境質(zhì)量標準。省、自治區(qū)、直轄市人民政府對國家環(huán)境質(zhì)量標準中未作規(guī)定的項目，可以制定地方環(huán)境標準，并報國務(wù)院環(huán) 境保護行政主管部門備案。”依據(jù)該條規(guī)定，選項 A 的表述應(yīng)為省一級人民政府的職權(quán)，是錯誤選項；《環(huán) 境保護法》第 10 條 規(guī) 定 ：“國務(wù)院環(huán)境保護行政主管部門根據(jù)國家環(huán)境質(zhì)量標準和國家經(jīng)濟、技術(shù)條件，制定國家污染物排放標準。省、自治區(qū)、直轄市人民政府對國家污染物排放標準中未作規(guī)定的項目，可以 制定地方污染物排放標準；對國家污染物排放標準中已作規(guī)定的項目，可以制定嚴于國家污染物排放標準。地方污染物排放標準須報國務(wù)院環(huán)境保護行政主管部門備案。凡是向已有地方污染物排放標準的區(qū)域排放 污染物的，應(yīng)當執(zhí)行地方污染物排放標準。”依據(jù)該條規(guī)定，選項 B 的表述應(yīng)為省一級人民政府的職權(quán)，是錯誤選項；《環(huán)境保護法》第 11 條 規(guī) 定 ：“國務(wù)院環(huán)境保護行政主管部門建立監(jiān)測制度，制定監(jiān)測規(guī)范，會同有關(guān)部門組織監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，加強對環(huán)境監(jiān)測的管理。國務(wù)院和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的環(huán)境保護 行政主管

部門，應(yīng)當定期發(fā)布環(huán)境公報。”依據(jù)該條規(guī)定，選項 C 的表述應(yīng)為國務(wù)院和省一級人民政府的(學法網(wǎng) 004km.cn 收集整理)環(huán)境保護行政主管部門的職權(quán)，是錯誤選項；《環(huán)境保護法》第 12 條 規(guī) 定 ：“縣級以上人民政府的環(huán)境保 護行政主管部門，應(yīng)當會同有關(guān)部門對管轄范圍內(nèi)的環(huán)境狀況進行調(diào)查和評價，擬訂環(huán)境保護計劃，經(jīng)計 劃部門綜合平衡后，報同級人民政府批準實施?！币罁?jù)該條規(guī)定，選項 D 的表述是縣級以上人民政府環(huán)境 保護行政主管部門的職權(quán)，是本題的正確選項。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應(yīng)該。

10．下列哪一種情況下，善意第三人不能依據(jù)善意取得制度取得相應(yīng)物權(quán)？ A．保留所有權(quán)的動產(chǎn)買賣中，尚未付清全部價款的買方將其占有的標的物賣給不知情的第三人 B．電腦的承租人將其租賃的電腦向不知情的債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán) C．動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人擅自將質(zhì)物轉(zhuǎn)質(zhì)于不知情的第三人 D．受托代為轉(zhuǎn)交某一物品的人將該物品贈與不知情的第三人

【答案】D

【逐項解析】《物權(quán)法》第 106 條第 1 款 規(guī) 定 ：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有 權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：

（一）受 讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；

（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；

（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律 規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。”A 項符合該款規(guī)定，構(gòu)成善意取得；D 項 不屬于“以合理的價格轉(zhuǎn)讓”，不構(gòu)成善意取得，因此本題應(yīng)選 D。

《物權(quán)法》第 106 條第 3 款 規(guī) 定 ：“當事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定?！笨梢娝餀?quán)也可 以善意取得，BC 兩項均為質(zhì)權(quán)的善意取得。

【常見錯誤】有的考生認為他物權(quán)不得善意取得，因此誤選了 B 或 C；有的考生不了解善意取得以“合 理的價格”為成立要件，因此未選 D。本問題在沖刺班講課過程中多次強調(diào)，錯了不應(yīng)該。

12．甲公司與乙公司約定：為滿足甲公司開發(fā)住宅小區(qū)觀景的需要，甲公司向乙公司支付 100 萬 元，乙公司在 20 年內(nèi)不在自己廠區(qū)建造 6 米以上的建筑。甲公司將全部房屋售出后不久，乙公司在自己的廠 區(qū)建造了一棟 8 米高的廠房。下列哪一選項是正確的？

A．小區(qū)業(yè)主有權(quán)請求乙公司拆除超過 6 米的建筑 B．甲公司有權(quán)請求乙公司拆除超過 6 米的建筑 C．甲公司和小區(qū)業(yè)主均有權(quán)請求乙公司拆除超過 6 米的建筑 D．甲公司和小區(qū)業(yè)主均無權(quán)請求乙公司拆除超過 6 米的建筑

【答案】A

【逐項解析】甲乙雙方的約定實為地役權(quán)合同，甲根據(jù)該合同享有眺望地役權(quán)，甲的土地是需役地，乙的土地是供役地。

地役權(quán)具有從屬性，從屬于需役地的所有權(quán)或使用權(quán)，《物權(quán)法》第 164 條 規(guī) 定 ：“地役權(quán)不得單獨轉(zhuǎn) 讓。土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外?！奔讓⑷?房屋售出，意味著甲的建設(shè)用地使用權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給了小區(qū)業(yè)主，甲的地役權(quán)也隨之轉(zhuǎn)讓給小區(qū)業(yè)主。

乙公司建造一棟 8 米高廠房的行為違反了地役權(quán)合同的約定，地役權(quán)人（小區(qū)業(yè)主）有權(quán)予以糾正，因此本題應(yīng)選 A 項，BCD 三項不正確。

【常見錯誤】有的考生不熟悉地役權(quán)的從屬性，因此未選 A，而誤選了 B。

08-09 26.根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定，關(guān)于土地權(quán)益的糾紛，下列哪一選項是錯誤的？

A.村民甲與村衛(wèi)生所發(fā)生土地使用權(quán)爭議，協(xié)商不成可找鄉(xiāng)政府處理，對鄉(xiāng)政府處理決定不服還可向法院起訴

B.村民乙與鄰居發(fā)生宅基地糾紛，應(yīng)先向縣土地主管部門申請行政調(diào)處，對調(diào)處決定不服的，可以土地主管部門為被告向法院提起行政訴訟

C.村民丙因土地承包經(jīng)營權(quán)與村委會發(fā)生糾紛，協(xié)商調(diào)解不成可向農(nóng)村土地承包仲裁機構(gòu)申請仲裁，對仲裁裁決不服還可以向法院起訴

D.村民丁因擅自占地建房被縣土地主管部門處罰，如對行政處罰決定不服可以向法院提起行政訴訟

答案：B

解析：《土地管理法》第16條規(guī)定：“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理。

單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理。

當事人對有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。“所以A項的說法是正確的。

根據(jù)《土地管理法》第16條的規(guī)定可知，個人之間發(fā)生爭議，由鄉(xiāng)級或者縣級政府處理，對處理結(jié)果不符可以向人民法院起訴。這里的訴訟是針對土地所有權(quán)和使用權(quán)的權(quán)屬爭議，因而是民事訴訟而不是行政訴訟，所以B是錯誤的，應(yīng)當選。

《農(nóng)村土地承包法》第51條規(guī)定：“因土地承包經(jīng)營發(fā)生糾紛的，雙方當事人可以通過協(xié)商解決，也可以請求村民委員會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府等調(diào)解解決。

當事人不愿協(xié)商、調(diào)解或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以向農(nóng)村土地承包仲裁機構(gòu)申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。“

第52條規(guī)定：“當事人對農(nóng)村土地承包仲裁機構(gòu)的仲裁裁決不服的，可以在收到裁決書之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。逾期不起訴的，裁決書即發(fā)生法律效力?！备鶕?jù)以上兩個法律條文可知，C項的說法是正確的。

《土地管理法》第83條規(guī)定：“依照本法規(guī)定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關(guān)依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔。”這里的訴訟是對處罰決定不服而提起的，屬于行政訴訟。因此，D項說法正確。

27.關(guān)于城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)以出讓方式提供國有土地使用權(quán)，根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定，下列哪一選項是錯誤的？

A.出讓前，城市人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當依據(jù)控制性詳細規(guī)劃，提出出讓地塊的位置、使用性質(zhì)、開發(fā)強度等規(guī)劃條件

B.出讓地塊的規(guī)劃條件，應(yīng)當作為國有土地使用權(quán)出讓合同的組成部分

C.未確定規(guī)劃條件的地塊，不得出讓國有土地使用權(quán)

D.在簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同前，建設(shè)單位應(yīng)當持建設(shè)項目的批準、核準、備案文件，向城市人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證

答案：D

解析：《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第38條規(guī)定：“在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以出讓方式提供國有土地使用權(quán)的，在國有土地使用權(quán)出讓前，城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當依據(jù)控制性詳細規(guī)劃，提出出讓地塊的位置、使用性質(zhì)、開發(fā)強度等規(guī)劃條件，作為國有土地使用權(quán)出讓合同的組成部分。未確定規(guī)劃條件的地塊，不得出讓國有土地使用權(quán)?！彼訟項的說法是正確的。

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第39條規(guī)定：“規(guī)劃條件未納入國有土地使用權(quán)出讓合同的，該國有土地使用權(quán)出讓合同無效；對未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的建設(shè)單位批準用地的，由縣級以上人民政府撤銷有關(guān)批準文件；占用土地的，應(yīng)當及時退回；給當事人造成損失的，應(yīng)當依法給予賠償?！庇纱丝芍?，出讓地塊的規(guī)劃條件必須作為國有土地使用權(quán)出讓合同的組成部分。所以B是正確的。

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第38條規(guī)定：“未確定規(guī)劃條件的地塊，不得出讓國有土地使用權(quán)?！彼訡項的說法是正確的。

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第38條第2款規(guī)定：“以出讓方式取得國有土地使用權(quán)的建設(shè)項目，在簽訂國有土地使用權(quán)出讓合同后，建設(shè)單位應(yīng)當持建設(shè)項目的批準、核準、備案文件和國有土地使用權(quán)出讓合同，向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領(lǐng)取建設(shè)用地規(guī)劃許可證?！彼訢項的說法是錯誤的，應(yīng)當選。

28.關(guān)于承包經(jīng)營集體土地可以從事的生產(chǎn)活動，下列哪一選項符合《土地管理法》規(guī)定？（）

A.種植業(yè)、林業(yè)

B.種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)

C.種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)

D.種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)、農(nóng)產(chǎn)品加工業(yè)

答案：C

解析：本題考核土地管理法。

《土地管理法》第15條規(guī)定，國有土地可以由單位或者個人承包經(jīng)營，從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產(chǎn)。因此，本題的正確答案是C.74.根據(jù)《土地管理法》規(guī)定，在下列哪些情況下使用集體土地從事建設(shè)不需要經(jīng)過國家征收？（）

A.興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)

B.村民建設(shè)住宅

C.鄉(xiāng)村公共設(shè)施建設(shè)

D.鄉(xiāng)村公益事業(yè)建設(shè)

答案：ABCD

解析：本題考核集體土地使用權(quán)。

《土地管理法》第43條規(guī)定，任何單位和個人進行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地；但是，興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和村民建設(shè)住宅經(jīng)依法批準使用本集體經(jīng)濟組織農(nóng)民集體所有的土地的，或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)經(jīng)依法批準使用農(nóng)民集體所有的土地的除外。前款所稱依法申請使用的國有土地包括國家所有的土地和國家征收的原屬于農(nóng)民集體所有的土地。

75.根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，下列哪些選項屬于城鄉(xiāng)規(guī)劃的種類？（）

A.城鄉(xiāng)規(guī)劃包括城鎮(zhèn)體系規(guī)劃、城市規(guī)劃、鎮(zhèn)規(guī)劃、鄉(xiāng)規(guī)劃和村莊規(guī)劃

B.城市規(guī)劃、鎮(zhèn)規(guī)劃分為總體規(guī)劃和詳細規(guī)劃

C.詳細規(guī)劃分為控制性詳細規(guī)劃和修建性詳細規(guī)劃

D.修建性詳細規(guī)劃分為建設(shè)用地規(guī)劃和建設(shè)工程規(guī)劃

答案：ABC

解析：本題考核房地產(chǎn)開發(fā)制度中城鄉(xiāng)規(guī)劃的種類。

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第2條第2款規(guī)定，本法所稱城鄉(xiāng)規(guī)劃，包括城鎮(zhèn)體系規(guī)劃、城市規(guī)劃、鎮(zhèn)規(guī)劃、鄉(xiāng)規(guī)劃和村莊規(guī)劃。城市規(guī)劃、鎮(zhèn)規(guī)劃分為總體規(guī)劃和詳細規(guī)劃。詳細規(guī)劃分為控制性詳細規(guī)劃和修建性詳細規(guī)劃。

76.關(guān)于以劃撥方式取得土地使用權(quán)的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時適用的《房地產(chǎn)管理法》特殊規(guī)定，下列哪些表述是正確的？（）

A.應(yīng)當按照國務(wù)院規(guī)定，報有批準權(quán)的人民政府審批

B.有批準權(quán)的人民政府準予轉(zhuǎn)讓的，可以決定由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，也可以允許其不辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)

C.辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，受讓方應(yīng)繳納土地使用權(quán)出讓金

D.不辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，受讓方應(yīng)繳納土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓費，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當按規(guī)定將轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)所獲收益中的土地收益上繳國家

答案：ABC

解析：本題考核房地產(chǎn)開發(fā)制度中有關(guān)建設(shè)開發(fā)許可的相關(guān)規(guī)定。

《房地產(chǎn)管理法》第40條規(guī)定，以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，應(yīng)當

按照國務(wù)院規(guī)定，報有批準權(quán)的人民政府審批（選項A正確）。有批準權(quán)的人民政府準予轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)（選項B正確），并依照國家有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金（選項C正確）。

以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)報批時，有批準權(quán)的人民政府按照國務(wù)院規(guī)定決定可以不辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當按照國務(wù)院規(guī)定將轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)所獲收益中的土地收益上繳國家或者作其他處理（選項D錯誤）。75．關(guān)于國有土地，下列哪些說法是正確的？

A．國有土地可以是建設(shè)用地，也可以是農(nóng)用地

B．國有土地可以確定給單位使用，也可以確定給個人使用

C．國有土地可以有償使用，也可以無償使用

D．國有土地使用權(quán)可以有期限，也可以無期限

【考點】國有土地使用權(quán)

【司法部答案】ABCD

【萬國答案】ABCD

【解析】《土地管理法》第4條規(guī)定，國家實行土地用途管制制度。國家編制土地利用總體規(guī)劃，規(guī)定土地用途，將土地分為農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地。嚴格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，控制建設(shè)用地總量，對耕地實行特殊保護。前款所稱農(nóng)用地是指直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的土地，包括耕地、林地、草地、農(nóng)田水利用地、養(yǎng)殖水面等；建設(shè)用地是指建造建筑物、構(gòu)筑物的土地，包括城鄉(xiāng)住宅和公共設(shè)施用地、工礦用地、交通水利設(shè)施用地、旅游用地、軍事設(shè)施用地等；未利用地是指農(nóng)用地和建設(shè)用地以外的土地。使用土地的單位和個人必須嚴格按照土地利用總體規(guī)劃確定的用途使用土地。故國有土地可以是建設(shè)用地，也可以是農(nóng)用地，A選項正確，當選。第9條規(guī)定，國有土地和農(nóng)民集體所有的土地，可以依法確定給單位或者個人使用。使用土地的單位和個人，有保護、管理和合理利用土地的義務(wù)。故B選項正確，當選。第2條第5款規(guī)定，國家依法實行國有土地有償使用制度。但是，國家在法律規(guī)定的范圍內(nèi)劃撥國有土地使用權(quán)的除外?？梢?，國有土地可以有償使用，也可以無償使用，C選項正確，當選?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第8條規(guī)定，土地使用權(quán)出讓，是指國家將國有土地使用權(quán)（以下簡稱土地使用權(quán)）在一定年限內(nèi)出讓給土地使用者，由土地使用者向國家支付土地使用權(quán)出讓金的行為。第23條規(guī)定，土地使用權(quán)劃撥，是指縣級以上人民政府依法批準，在土地使用者繳納補償、安置等費用后將該幅土地交付其使用，或者將土地使用權(quán)無償交付給土地使用者使用的行為。依照本法規(guī)定以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，沒有使用期限的限制。根據(jù)上述兩個法條可以看出，國有土地使用權(quán)可以有期限，也可以無期限，D選項正確，當選。

76．村民王某創(chuàng)辦的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)打算在村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)建設(shè)一間農(nóng)產(chǎn)品加工廠，就有關(guān)審批手續(xù)向鎮(zhèn)政府咨詢。關(guān)于鎮(zhèn)政府的答復，下列哪些選項符合《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定？

A．“你應(yīng)當向鎮(zhèn)政府提出申請，由鎮(zhèn)政府報縣政府城鄉(xiāng)規(guī)劃局核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證?！?/p>

B．“你的加工廠使用的土地不能是農(nóng)地。如確實需要占用農(nóng)地，必須依照土地管理法的有關(guān)規(guī)定辦理農(nóng)地轉(zhuǎn)用審批手續(xù)?！?/p>

C．“你必須先辦理用地審批手續(xù)，然后才能辦理鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證?！?/p>

D．“你必須在規(guī)劃批準后，嚴格按照規(guī)劃條件進行建設(shè)，絕對不允許作任何變更。”

【考點】城鄉(xiāng)規(guī)劃的實施

【司法部答案】AB

【萬國答案】AB

【解析】《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第41條規(guī)定，在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)的，建設(shè)單位或者個人應(yīng)當向鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府提出申請，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府報城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)使用原有宅基地進行農(nóng)村村民住宅建設(shè)的規(guī)劃管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市制定。在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)以及農(nóng)村村民住宅建設(shè)，不得占用農(nóng)用地；確需占用農(nóng)用地的，應(yīng)當依照《中華人民共和國土地管理法》有關(guān)規(guī)定辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批手續(xù)后，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。建設(shè)單位或者個人在取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證后，方可辦理用地審批手續(xù)。故A B選項符合法律規(guī)定，當選。取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證后，方可辦理用地審批手續(xù)，C選項不符合法律規(guī)定，不當選。第43條第1款規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當按照規(guī)劃條件進行建設(shè)；確需變更的，必須向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出申請。變更內(nèi)容不符合控制性詳細規(guī)劃的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門不得批準。城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當及時將依法變更后的規(guī)劃條件通報同級土地主管部門并公示。故D選項中“絕對不允許作任何變更”的說法過于絕對，不符合法律規(guī)定，不當選。

95．公司主張，雙方在簽訂《預售商品房認購書》時，公司尚未取得商品房預售許可證，故該《認購書》無效，以此為基礎(chǔ)訂立的商品房預售合同也應(yīng)無效。對此，下列判斷正確的是：

A．法律規(guī)定，取得商品房預售許可證是商品房預售的必備條件之一

B．《預售商品房認購書》不是商品房預售合同，不以取得商品房銷售許可證為條件

C．雙方簽訂商品房預售合同時，公司已具備商品房預售的法定條件，該合同有效

D．因施工進度及竣工交付日期變化的，房屋可另售他人

【考點】商品房預售條件

【司法部答案】ABC

【萬國答案】ABC

【解析】《城市房地產(chǎn)管理法》第45條第1款第（四）項規(guī)定，商品房預售，應(yīng)當符合下列條件：

（四）向縣級以上人民政府房產(chǎn)管理部門辦理預售登記，取得商品房預售許可證明。故A選項符合法律規(guī)定，當選；《預售商品房認購書》是一個獨立于商品房預售合同的合同，《預售商品房認購書》規(guī)定的權(quán)利義務(wù)就是條件具備時，當事人應(yīng)當簽訂商品房預售合同，取得商品房銷售許可證是簽訂商品房預售合同而不是《預售商品房認購書》的必備條件，B項正確，當選；本題中，雙方簽訂商品房預售合同時，某房地產(chǎn)開發(fā)公司已經(jīng)取得商品房預售許可證，具備了商品房預售的法定條件，C項正確，當選；《合同法》第60條第1款規(guī)定，當事人應(yīng)當按照約定全面履行自己的義務(wù)。因此，即使因施工進度及竣工交付日期變化的，房地產(chǎn)開發(fā)公司也應(yīng)當按照合同約定履行義務(wù)，不得將房屋另售他人，D項錯誤，不當選。綜上所述，本題正確答案為ABC。

96．公司還主張，公司在解除商品房預售合同時，該合同尚未報區(qū)政府房地產(chǎn)管理局備案，故不受法律保護。對此，下列判斷正確的是：

A．登記備案是商品房預售合同的法定生效要件，該合同未經(jīng)登記備案不受法律保護

B．登記備案是商品房預售人的法定義務(wù)，但不是合同的生效條件，該合同應(yīng)受法律保護

C．登記備案是商品房預售合同當事人的權(quán)利，未登記備案不影響該合同的效力

D．商品房預售合同無需登記備案，當事人在房屋交付時辦理產(chǎn)權(quán)登記即可

【考點】商品房預售合同登記備案

【司法部答案】B

【萬國答案】B、【解析】《合同法》第44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第45條第2款規(guī)定，商品房預售人應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定將預售合同報縣級以上人民政府房產(chǎn)管理部門和土地管理部門登記備案。該條款并沒有明確規(guī)定登記備案后生效，故該預售合同仍然是成立時生效，也就是說，該登記備案屬于備案式登記，對預售合同的效力不產(chǎn)生任何影響，登記備案是商品房預售人的法定義務(wù)，但不是合同的生效條件，該合同應(yīng)受法律保護。故A D選項說法錯誤，B選項說法正確。

《物權(quán)法》第20條規(guī)定，當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預告登記。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預告登記失效。可見，預告登記是商品房預售合同當事人的權(quán)利，而登記備案是商品房預售人的法定義務(wù)，預告登記與登記備案不同，故C選項說法錯誤。

97．經(jīng)雙方協(xié)商，高某同意解除商品房預售合同。但在款項支付問題上，雙方發(fā)生分歧。高某要求返還80萬元首期房款本息并雙倍返還定金。公司主張只退還80萬元首期房款和一萬元“保證金”。對此，下列判斷正確的是：

A．商品房預售合同無約束力，只能按公司的意見辦理退款

B．商品房預售合同有效，但《預售商品房認購書》無效，故應(yīng)按公司的意見辦理退款

C．《預售商品房認購書》和商品房預售合同均有效，應(yīng)該支持高某的主張

D．開發(fā)商違約，高某有權(quán)請求賠償損失

【考點】商品房預售合同

【司法部答案】CD

【萬國答案】CD

【解析】本題中，《預售商品房認購書》與商品房預售合同是兩個相互獨立的有效合同，有約束力，故AB選項說法錯誤。《合同法》第107條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。第115條規(guī)定，當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。本題中，收受定金的開發(fā)商違約，經(jīng)雙方協(xié)商，高某同意解除商品房預售合同，開發(fā)商應(yīng)當雙倍返還定金，對于高某的損失，高某有權(quán)請求開發(fā)商賠償損失，CD選項正確。

第二篇：2012司考題

27．某縣“大隊長酒樓”自創(chuàng)品牌后聲名漸隆，婦孺皆知。同縣的“牛記酒樓”經(jīng)暗訪發(fā)現(xiàn)，“大隊長酒樓”經(jīng)營特色是，服務(wù)員統(tǒng)一著上世紀60年代服裝，播放該年代歌曲，店堂裝修、菜名等也具有時代印記?！芭Ｓ浘茦恰彼旄拿麨椤袄仙玳L酒樓”，服裝、歌曲、裝修、菜名等一應(yīng)照搬。根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，“牛記酒樓”的行為屬于下列哪一種行為？

A．正當?shù)母偁幮袨?/p>

B．侵犯商業(yè)秘密行為

C．混淆行為

D．虛假宣傳行為

答案：C

28．趙某從某商場購買了某廠生產(chǎn)的高壓鍋，烹飪時鄰居錢某到其廚房聊天，高壓鍋爆炸致2人受傷。下列哪一選項是錯誤的？

A．錢某不得依據(jù)《消費者權(quán)益保護法》請求賠償

B．如高壓鍋被認定為缺陷產(chǎn)品，趙某可向該廠也可向該商場請求賠償

C．如高壓鍋未被認定為缺陷產(chǎn)品則該廠不承擔賠償責任

D．如該商場證明目前科技水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在則不承擔賠償責任

答案：D

64．下列哪些選項屬于不正當競爭行為？

A．甲燈具廠捏造乙燈具廠偷工減料的事實，私下告訴乙廠的幾家重要客戶

B．甲公司發(fā)布高薪招聘廣告，乙公司數(shù)名高管集體辭職前往應(yīng)聘，甲公司予以聘用

C．甲電器廠產(chǎn)品具有嚴重瑕疵，媒體誤報道為乙電器廠產(chǎn)品，甲廠未主動澄清

D．甲廠使用與乙廠知名商品近似的名稱、包裝和裝潢，消費者經(jīng)仔細辨別方可區(qū)別二者差異

答案：AD

第三篇：信用證司考題

2016 中國甲公司與法國乙公司訂立了服裝進口合同，信用證付款，丙銀行保兌。貨物由“鉑麗”號承運，投保了平安險。甲公司知悉貨物途中遇臺風全損后，即通知開證行停止付款。依《海牙規(guī)則》、UCP600號及相關(guān)規(guī)則，下列哪一選項是正確的？（）

A、承運人應(yīng)承擔賠償甲公司貨損的責任

B、開證行可拒付，因貨已全損

C、保險公司應(yīng)賠償甲公司貨物的損失

D、丙銀行可因開證行拒付而撤銷其保兌

【正確答案】 C

【答案解析】 選項A錯誤。根據(jù)《海牙規(guī)則》，承運人對于自然災害造成的貨損免責。

選項B錯誤。信用證支付過程中，銀行只能審查單據(jù)，不能以貨物為理由拒付。

選項C正確。本案投保了平安險，對于自然災害造成的實際全損保險公司應(yīng)予以賠償。

選項D錯誤。保兌行負有第一位的、相當于開證行的付款責任。開證行拒付不能成為保兌行拒付或撤銷保兌的理由。2015 依最高人民法院《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》，出現(xiàn)下列哪一情況時，不能再通過司法手段干預信用證項下的付款行為？（）

A.開證行的授權(quán)人已對信用證項下票據(jù)善意地作出了承兌

B.受益人交付的貨物無價值

C.受益人和開證申請人串通提交假單據(jù)

D.受益人提交記載內(nèi)容虛假的單據(jù)

【正確答案】 A

【答案解析】《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定，人民法院認定存在信用證欺詐的，應(yīng)當裁定中止支付或者判決終止支付信用證項下款項，但有下列情形之一的除外：

（一）開證行的指定人、授權(quán)人已按照開證行的指令善意地進行了付款；

（二）開證行或者其指定人、授權(quán)人已對信用證項下票據(jù)善意地作出了承兌；

（三）保兌行善意地履行了付款義務(wù)；

（四）議付行善意地進行了議付。2014 中國甲公司與德國乙公司簽訂了出口紅棗的合同，約定品質(zhì)為二級，信用證方式支付。后因庫存二級紅棗缺貨，甲公司自行改裝一級紅棗，雖發(fā)票注明品質(zhì)為一級，貨價仍以二級計收。但在銀行辦理結(jié)匯時遭拒付。根據(jù)相關(guān)公約和慣例，下列哪些選項是正確的？（）

A.甲公司應(yīng)承擔交貨不符的責任

B.銀行應(yīng)在審查貨物的真實等級后再決定是否收單付款

C.銀行可以發(fā)票與信用證不符為由拒絕收單付款

D.銀行應(yīng)對單據(jù)記載的發(fā)貨人甲公司的誠信負責

【正確答案】 AC

【答案解析】選項A正確。賣方交付的貨物必須與合同規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并需按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。否則，賣方應(yīng)當承擔交貨不符的責任。

選項B.D錯誤。銀行對于單據(jù)中表明的貨物描述、數(shù)量、重量、品質(zhì)、狀況、包裝、交貨、價值或其存在與否，對于貨物的發(fā)貨人、承運人、運輸代理人、收貨人、保險人或其他任何人的誠信與否、作為、不作為、清償能力、履約或資信，概不負責。

選項C正確。在受益人交付的單據(jù)與信用證規(guī)定一致（單證一致）單據(jù)與單據(jù)之間一致（單單一致）時，銀行須根據(jù)信用證兌用的類型履行相應(yīng)的義務(wù)。當按照指定行事的指定銀行、保兌行或開證行確定交單不符時，可以拒絕承付或議付。2013 中國甲公司從某國乙公司進口一批貨物，委托中國丙銀行出具一份不可撤銷信用證。乙公司發(fā)貨后持單據(jù)向丙銀行指定的丁銀行請求付款，銀行審單時發(fā)現(xiàn)單據(jù)上記載內(nèi)容和信用證不完全一致。乙公司稱甲公司接受此不符點，丙銀行經(jīng)與甲公司溝通，證實了該說法，即指示丁銀行付款。后甲公司得知乙公司所發(fā)貨物無價值，遂向有管轄權(quán)的中國法院申請中止支付信用證項下的款項。下列說法正確的是（）

A.甲公司已接受不符點，丙銀行必須承擔付款責任

B.乙公司行為構(gòu)成信用證欺詐

C.即使丁銀行已付款，法院仍應(yīng)裁定丙銀行中止支付

D.丙銀行發(fā)現(xiàn)單證存在不符點，有義務(wù)聯(lián)系甲公司征詢是否接受不符點

【正確答案】 B

【答案解析】本題考核信用證欺詐。

選項A.D錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理信用證糾紛案件的若干規(guī)定》第7條第2、3款規(guī)定，開證行發(fā)現(xiàn)信用證項下存在不符點后，可以自行決定是否聯(lián)系開證申請人接受不符點。開證申請人決定是否接受不符點，并不影響開證行最終決定是否接受不符點。開證行和開證申請人另有約定的除外。開證行向受益人明確表示接受不符點的，應(yīng)當承擔付款責任。據(jù)此可知，不符點的接受之最終決定權(quán)在于開證行丙銀行，而不在于甲公司。另外，丙銀行發(fā)現(xiàn)信用證項下存在不符點后，可以自行決定是否聯(lián)系開證申請人接受不符點。此屬于開證行的權(quán)利，而非義務(wù)。

選項B正確。《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件的若干規(guī)定》第8條第（二）項規(guī)定，受益人惡意不交付貨物或者交付的貨物無價值的，應(yīng)當認定存在信用證欺詐。本案中，乙公司所發(fā)貨物無價值，構(gòu)成信用證欺詐。

選項C錯誤。《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件的若干規(guī)定》第10條第（一）項規(guī)定，開證行的指定人、授權(quán)人已按照開證行的指令善意地進行了付款的，法院不能再裁定中止支付。

2012 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》，中國法院認定存在信用證欺詐的，應(yīng)當裁定中止支付或者判決終止支付信用證項下款項，但存在除外情形。關(guān)于除外情形，下列哪些表述是正確的？（）

A.開證行的指定人、授權(quán)人已按照開證行的指令善意地進行了付款

B.開證行或者其指定人、授權(quán)人已對信用證項下票據(jù)善意地作出了承兌

C.保兌行善意地履行了付款義務(wù)

D.議付行善意地進行了議付

【正確答案】 ABCD

【答案解析】依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定，人民法院認定存在信用證欺詐的，應(yīng)當裁定中止支付或者判決終止支付信用證項下款項，但有下列情形之一的除外：

（一）開證行的指定人、授權(quán)人已按照開證行的指令善意地進行了付款；

（二）開證行或者其指定人、授權(quán)人已對信用證項下票據(jù)善意地作出了承兌；

（三）保兌行善意地履行了付款義務(wù)；

（四）議付行善意地進行了議付。2010 中國甲公司（賣方）與某國乙公司簽訂了國際貨物買賣合同，規(guī)定采用信用證方式付款，由設(shè)在中國境內(nèi)的丙銀行通知并保兌。信用證開立之后，甲公司在貨物已經(jīng)裝運，并準備將有關(guān)單據(jù)交銀行議付時，接到丙銀行通知，稱開證行已宣告破產(chǎn)，丙銀行將不承擔對該信用證的議付或付款責任。據(jù)此，下列選項正確的是： A．乙公司應(yīng)為信用證項下匯票上的付款人 B．丙銀行的保兌義務(wù)并不因開證行的破產(chǎn)而免除 C．因開證行已破產(chǎn)，甲公司應(yīng)直接向乙公司收取貨款

D．雖然開證行破產(chǎn)，甲公司仍可依信用證向丙銀行交單并要求付款 【考點】信用證的當事人、銀行的責任和免責 【司法部答案】BD 【解析】信用證是銀行依開證申請人的請求，開給受益人的一種保證銀行在滿足信用證要求的條件下承擔付款責任的書面憑證。根據(jù)UCP600號第6條的規(guī)定，信用證必須規(guī)定可在其處兌用的銀行，或是否可在任一銀行兌用。規(guī)定在指定銀行兌用的信用證同時也可以在開證行兌用。信用證不得開成憑以申請人為付款人的匯票兌用。而在國際貿(mào)易中，開證申請人通常是國際貨物買賣合同中的買方。因此，信用證付款方式是一種銀行信用，信用證項下匯票上的付款人是開證行或指定銀行。本題中的乙公司作為國際貨物買賣合同中的買方，是開證申請人，不能成為信用證項下匯票上的付款人，故A選項錯誤。信用證交易處理的是單據(jù)，處理單據(jù)時應(yīng)遵循單證相符原則，即在受益人交付的單據(jù)與信用證規(guī)定一致、單據(jù)與單據(jù)之間一致時，銀行須根據(jù)信用證兌用的類型履行相應(yīng)的義務(wù)。保兌行，指根據(jù)開證行的授權(quán)或要求對信用證加具保兌的銀行。保兌指保兌行在開證行承諾之外作出的承付或議付相符交單的確定承諾。根據(jù)UCP600號第8條的規(guī)定，在保兌的情況下，保兌行對相符交單獨立承擔類似開證行的義務(wù)。保兌行自對信用證加具保兌時起，即不可撤銷地承擔承付或議付的責任。可見，相對于受益人，保兌行相當于開證行；相對于開證行，保兌行是保證人，開證行是被保證人。因此，丙銀行的保兌義務(wù)并不因開證行的破產(chǎn)而免除；雖然開證行破產(chǎn)，甲公司仍可依信用證向丙銀行交單并要求付款。故BD選項正確，C選項錯誤 2007 2006年國際商會巴黎會議上通過的經(jīng)修改的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）于2007年7月1日實施。下列哪些選項屬于UCP600修改或規(guī)定的內(nèi)容？

A.直接規(guī)定信用證是不可撤銷的

B.關(guān)于議付的新定義明確了議付是對票據(jù)及單據(jù)的一種售出行為

C.規(guī)定當開證行確定單證不符時，可以自行決定聯(lián)系申請人放棄不符點

D.規(guī)定銀行收到單據(jù)后的處理時間為“合理時間”，不超過收單翌日起的5個工作日

答案：ACD

解析：UCP600第2條規(guī)定，信用證是不可撤銷的。所以A正確。對于UCP600關(guān)于議付的新的定義明確了議付是對票據(jù)及單據(jù)的一種買入行為，并明確是對受益人的融資，即預付或承諾預付。所以B項錯誤。對于單據(jù)處理天數(shù)的規(guī)定，UCP500號規(guī)定開證行、保兌行、指定行在收到單據(jù)后的處理時間為“合理時間，不超過收單翌日起第7個工作日”，UCP600號中改為“最多為收單翌日起第5個工作日”。UCP600第16條不符單據(jù)及不符點的放棄與通知b.當開證行確定提示不符時，可以依據(jù)其獨立的判斷聯(lián)系申請人放棄有關(guān)不符點。然而，這并不因此延長14條（b）款中述及的期限。所以C項正確。2006 2006年初，甲國x公司（賣方）與中國Y公司（買方）訂立貨物買賣合同。Y公司向中國某銀行申請開出了不可撤銷信用證。在合同履行過程中，Y公司派駐甲國的業(yè)務(wù)人員了解到，該批貨物很可能與合同嚴重不符且沒有價值，于是緊急通知Y公司總部。Y公司隨即向有管轄權(quán)的中國法院提出申請，要求裁定止付信用證項下的款項。依照2005年《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》，下列哪一表述是錯誤的？

A.Y公司須證明存在X公司交付的貨物無價值或有其他信用證欺詐行為的事實，其要求才可能得到支持

B.開證行如發(fā)現(xiàn)有信用證欺詐事實并認為將會給其造成難以彌補的損害時，也可以向法院中請中止支付信用證項下的款項

C.只有在法院確認國外議付行尚未善意地履行付款義務(wù)的情況下，才能裁定止付信用證項下的款項

D.法院接受中止支付信用證項下款項的申請后，須在48小時內(nèi)作出裁定

【答案】C

【考點】信用證欺詐的處理

【詳解】2005年《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第8條規(guī)定：“凡有下列情形之一的，應(yīng)當認定存在信用證欺詐：

（一）受益人偽造單據(jù)或者提交記載內(nèi)容虛假的單據(jù)；

（二）受益人惡意不交付貨物或者交付的貨物無價值；

（三）受益人和開證申請人或者其他第三方串通提交假單據(jù)，而沒有真實的基礎(chǔ)交易；

（四）其他進行信用證欺詐的情形?！钡?條規(guī)定：“開證申請人或其他利害關(guān)系人認為有第八條規(guī)定的情形，并認為可能造成損失，可以向有管轄權(quán)的法院申請停正支付信用證項下的款項?！惫蔅正確；第12條第1款規(guī)定：“人民法院接受中止支付信用證項下款項申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定中止支付的，應(yīng)當立即開始執(zhí)行。故D正確；根據(jù)第11條規(guī)定，當事人在起訴前申請中止支付信用證項下款項，需提供證據(jù)材料證明存在本規(guī)定第8條的情形。故A正確；第1條規(guī)定：”人民法院認定存在信用證欺詐的，應(yīng)當裁定中止支付或者判決終止支付信用證項下款項，但有下列情形之一的除外：

（一）開證行的指定人、授權(quán)人已按照開證行的指令善意地進行了付款；

（二）開證行或者其指定人、授權(quán)人己對信用證項下票據(jù)善意地作出了承兌；

（三）保兌行善意地履行了付款義務(wù)；

（四）議付行善意地進行了議付?！肮蔆錯誤。所以本題答案為C.

第四篇：知識產(chǎn)權(quán)法2010——2015司考題

（2015）

16.甲、乙合作創(chuàng)作了一部小說，后甲希望出版小說，乙無故拒絕。甲把小說上傳至自己博客并保留了乙的署名。丙未經(jīng)甲、乙許可，在自己博客中設(shè)置鏈接，用戶點擊鏈接可進入甲的博客閱讀小說。丁未經(jīng)甲、乙許可，在自己博客中轉(zhuǎn)載了小說。戊出版社只經(jīng)過甲的許可就出版了小說。下列哪一選項是正確的?

A.甲侵害了乙的發(fā)表權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

B.丙侵害了甲、乙的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

C.丁向甲、乙寄送了高額報酬，但其行為仍然構(gòu)成侵權(quán)

D.戊出版社侵害了乙的復制權(quán)和發(fā)行權(quán)

17.甲、乙、丙、丁相約勤工儉學。下列未經(jīng)著作權(quán)人同意使用他人受保護作品的哪一行為沒有侵犯著作權(quán)?

A.甲臨摹知名繪畫作品后廉價出售給路人

B.乙收購一批舊書后廉價出租給同學

C.丙購買一批正版錄音制品后廉價出租給同學

D.丁購買正版音樂CD后在自己開設(shè)的小餐館播放

18.2010年3月，甲公司將其研發(fā)的一種汽車零部件向國家有關(guān)部門申請發(fā)明專利。該專利申請于2011年9月公布，2013年7月3日獲得專利權(quán)并公告。2011年2月，乙公司獨立研發(fā)出相同零部件后，立即組織生產(chǎn)并于次月起持續(xù)銷售給丙公司用于組裝汽車。2012年10月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的銷售行為。2015年6月，甲公司向法院起訴。下列哪一選項是正確的?

A.甲公司可要求乙公司對其在2013年7月3日以前實施的行為支付賠償費用

B.甲公司要求乙公司支付適當費用的訴訟時效已過

C.乙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)

D.丙公司沒有侵犯甲公司的專利權(quán)

19.佳普公司在其制造和出售的打印機和打印機墨盒產(chǎn)品上注冊了“佳普”商標。下列未經(jīng)該公司許可的哪一行為侵犯了“佳普”注冊商標專用權(quán)?

A.甲在店鋪招牌中標有“佳普打印機專營”字樣，只銷售佳普公司制造的打印機

B.乙制造并銷售與佳普打印機兼容的墨盒，該墨盒上印有乙的名稱和其注冊商標“金興”，但標有“本產(chǎn)品適用于佳普打印機”

C.丙把購買的“佳普”墨盒裝入自己制造的打印機后銷售，該打印機上印有丙的名稱和其注冊商標“東升”，但標有“本產(chǎn)品使用佳普墨盒”

D.丁回收墨水用盡的“佳普”牌墨盒，灌注廉價墨水后銷售

20.胡某與黃某長期保持同性戀關(guān)系，胡某創(chuàng)作同性戀題材的小說發(fā)表。后胡某迫于父母壓力娶陳某為妻，結(jié)婚時陳某父母贈與一套房屋，登記在陳某和胡某名下?；楹螅呈盏匠霭嫔缰Ц兜男≌f版稅10萬元。此后，陳某得知胡某在婚前和婚后一直與黃某保持同性戀關(guān)系，非常痛苦。下列哪一說法是正確的?

A.胡某隱瞞同性戀重大事實，導致陳某結(jié)婚的意思表示不真實，陳某可請求撤銷該婚姻 B.陳某受欺詐而登記結(jié)婚，導致陳某父母贈與房屋意思表示不真實，陳某父母可撤銷贈與 C.該房屋不屬于夫妻共同財產(chǎn) D.10萬元版稅屬于夫妻共同財產(chǎn)

16.【C】

17.【B】

18.【C】

19.【D】20.【D】

62.應(yīng)出版社約稿，崔雪創(chuàng)作完成一部兒童題材小說《森林之歌》。為吸引兒童閱讀，增添小說離奇色彩，作者使用筆名“吹雪”，特意將小說中的狗熊寫成三只腿的動物。出版社編輯在核稿和編輯過程中，認為作者有筆誤，直接將“吹雪”改為“崔雪”、將狗熊改寫成四只腿的動物。出版社將《森林之歌》批發(fā)給書店銷售。下列哪些說法是正確的?

A.出版社侵犯了作者的修改權(quán)

B.出版社侵犯了作者的保護作品完整權(quán)

C.出版社侵犯了作者的署名權(quán)

D.書店侵犯了作者的發(fā)行權(quán)

63.甲公司獲得一項智能手機顯示屏的發(fā)明專利權(quán)后，將該技術(shù)以在中國大陸?yīng)氄荚S可方式許可給乙公司實施。乙公司付完專利使用費并在銷售含有該專利技術(shù)的手機過程中，發(fā)現(xiàn)丙公司正在當?shù)仉娨暸_做廣告宣傳具有相同專利技術(shù)的手機，便立即通知甲公司起訴丙公司。法院受理該侵權(quán)糾紛后，丙公司在答辯期內(nèi)請求宣告專利無效。下列哪些說法是錯誤的?

A.乙公司獲得的專利使用權(quán)是債權(quán)，在不通知甲公司的情況下不能直接起訴丙公司

B.專利無效宣告前，丙公司侵犯了專利實施權(quán)中的銷售權(quán)

C.如專利無效，則專利實施許可合同無效，甲公司應(yīng)返還專利使用費

D.法院應(yīng)中止專利侵權(quán)案件的審理

64.河川縣盛產(chǎn)荔枝，遠近聞名。該縣成立了河川縣荔枝協(xié)會，申請注冊了“河川”商標，核定使用在荔枝商品上，許可本協(xié)會成員使用。加入該荔枝協(xié)會的農(nóng)戶將有“河川”商標包裝的荔枝批發(fā)給盛聯(lián)超市銷售。超市在銷售該批荔枝時，在荔枝包裝上還加貼了自己的注冊商標“盛聯(lián)”。下列哪些說法是正確的?

A.“河川”商標是集體商標

B.“河川”商標是證明商標

C.“河川”商標使用了縣級以上行政區(qū)劃名稱，應(yīng)被宣告無效

D.盛聯(lián)超市的行為沒有侵犯商標權(quán)

65.董楠(男)和申蓓(女)是美術(shù)學院同學，共同創(chuàng)作一幅油畫作品《愛你一千年》。畢業(yè)后二人結(jié)婚育有一女。董楠染上吸毒惡習，未經(jīng)申蓓同意變賣了《愛你一千年》，所得款項用于吸毒。因董楠惡習不改，申蓓在女兒不滿1周歲時提起離婚訴訟。下列哪些說法是正確的?

A.申蓓雖在分娩后1年內(nèi)提出離婚，法院應(yīng)予受理

B.如調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚

C.董楠出售《愛你一千年》侵犯了申蓓的物權(quán)和著作權(quán)

D.對董楠吸毒惡習，申蓓有權(quán)請求離婚損害賠償

62.【ABC】

63.【ABCD】

64.【AD】

65.【ABC】

（2014）

16.甲研究院研制出一種新藥技術(shù)，向我國有關(guān)部門申請專利后，與乙制藥公司簽訂了專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并依法向國務(wù)院專利行政主管部門辦理了登記手續(xù)。下列哪一表述是正確的？（）

A.乙公司依法獲得藥品生產(chǎn)許可證之前，專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未生效

B.專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同自向國務(wù)院專利行政主管部門登記之日起生效

C.專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自向國務(wù)院專利行政主管部門登記之日起生效

D.如該專利申請因缺乏新穎性被駁回，乙公司可以不能實現(xiàn)合同目的為由請求解除專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

【正確答案】 C

【答案解析】 選項A、B錯誤?！逗贤ā返谌偎氖l第一款規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同。據(jù)此可知，專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的一種，《合同法》對其生效條件未作出特別規(guī)定。因此，應(yīng)自雙方達成合意時起生效。

選項C正確?！秾＠ā返谑畻l第三款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。

選項D錯誤。專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓是指專利申請人將國家知識產(chǎn)權(quán)局已接收但仍未授權(quán)的專利依法轉(zhuǎn)讓給他人的行為。專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓后，讓與人轉(zhuǎn)讓的只是受讓人有權(quán)針對此專利繼續(xù)進行申請的權(quán)利，不能從根本上保證受讓人未來一定能夠成為受讓發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)人。《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十三條第一款規(guī)定，專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當事人以專利申請被駁回或者視為撤回為由請求解除合同，該事實發(fā)生在專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓之前的，人民法院應(yīng)當予以支持；發(fā)生在轉(zhuǎn)讓登記之后的，不予支持，但當事人另有約定的除外。

17.甲展覽館委托雕塑家葉某創(chuàng)作了一座巨型雕塑，將其放置在公園入口，委托創(chuàng)作合同中未約定版權(quán)歸屬。下列行為中，哪一項不屬于侵犯著作權(quán)的行為？（）A.甲展覽館許可乙博物館異地重建完全相同的雕塑

B.甲展覽館仿照雕塑制作小型紀念品向游客出售

C.個體戶馮某仿照雕塑制作小型紀念品向游客出售

D.游客陳某未經(jīng)著作權(quán)人同意對雕塑拍照紀念

【正確答案】 D

【答案解析】 《著作權(quán)法》第十七條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。據(jù)此可知，本題中雕塑的著作權(quán)屬于受托人葉某。另外，該法第十條第（五）項規(guī)定，復制權(quán)，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。本題中，甲展覽館與個體戶馮某的行為侵犯了葉某著作財產(chǎn)權(quán)中的復制權(quán)。而陳某拍照紀念的行為則沒有侵犯著作權(quán)人的人身、財產(chǎn)權(quán)利，不屬于侵權(quán)行為。

18.甲電視臺經(jīng)過主辦方的專有授權(quán)，對籃球俱樂部聯(lián)賽進行了現(xiàn)場直播，包括在比賽休息時舞蹈演員跳舞助興的場面。乙電視臺未經(jīng)許可截取電視信號進行同步轉(zhuǎn)播。關(guān)于乙電視臺的行為，下列哪一表述是正確的？（）

A.侵犯了主辦方對籃球比賽的著作權(quán)

B.侵犯了籃球運動員的表演者權(quán)

C.侵犯了舞蹈演員的表演者權(quán)

D.侵犯了主辦方的廣播組織權(quán)

【正確答案】 C

【答案解析】 選項A、B、D錯誤?！吨鳈?quán)法》第三條規(guī)定，本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學、藝術(shù)和自然科學、社會科學、工程技術(shù)等作品：

（一）文字作品；

（二）口述作品；

（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；

（四）美術(shù)、建筑作品；

（五）攝影作品；

（六）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；

（七）工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；

（八）計算機軟件；

（九）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。據(jù)此可知，著作權(quán)中的作品種類不包括體育競賽表演。因此，乙電視臺的行為也就不可能侵犯主辦方的著作權(quán)及運動員的表演者權(quán)。但甲電視臺在經(jīng)過主辦方授權(quán)后，合法擁有對籃球聯(lián)賽的直播權(quán)利，因此享有著作鄰接權(quán)中的播放者的權(quán)利，乙電視臺未經(jīng)許可劫取電視信號進行同步轉(zhuǎn)播的行為侵犯了甲電視臺的播放者的權(quán)利。

選項C正確?！吨鳈?quán)法》第三十八條第一款第（三）項規(guī)定，表演者對其表演享有許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報酬的權(quán)利。根據(jù)該法第四十七條第（十）項的規(guī)定，未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的，屬于對表演者的侵權(quán)行為。據(jù)此可知，本題中乙電視臺未經(jīng)許可截取電視信號進行同步轉(zhuǎn)播的行為侵犯了舞蹈演員的表演者權(quán)。

19.甲公司在汽車產(chǎn)品上注冊了“山葉”商標，乙公司未經(jīng)許可在自己生產(chǎn)的小轎車上也使用“山葉”商標。丙公司不知乙公司使用的商標不合法，與乙公司簽訂書面合同，以合理價格大量購買“山葉”小轎車后售出，獲利100萬元以上。下列哪一說法是正確的？（）

A.乙公司的行為屬于仿冒注冊商標

B.丙公司可繼續(xù)銷售“山葉”小轎車

C.丙公司應(yīng)賠償甲公司損失100萬元 D.工商行政管理部門不能對丙公司進行罰款處罰

【正確答案】 D

【答案解析】 選項A錯誤。仿冒行為不同于假冒行為，仿冒者一般都有自身的企業(yè)名稱、注冊商標或者其他標識，但是它們不具備經(jīng)營被仿冒產(chǎn)品或服務(wù)的資格或者能力。為了達到銷售或取得比較高的利潤的目的，就盡可能模糊或隱蔽自身的真實標識，夸大突出被仿冒的商品或服務(wù)的標識，以達到混淆的目的。本題中，乙公司未經(jīng)允許在自己生產(chǎn)的小轎車上使用“山葉”商標的行為屬于假冒注冊商標的行為，而非仿冒注冊商標的行為。

選項B錯誤，選項D正確?！渡虡朔ā返诹畻l第二款規(guī)定，工商行政管理部門處理時，認定侵權(quán)行為成立的，責令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和主要用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以處違法經(jīng)營額五倍以下的罰款，沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內(nèi)實施兩次以上商標侵權(quán)行為或者有其他嚴重情節(jié)的，應(yīng)當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售。據(jù)此可知，對于銷售侵權(quán)商品不知情，且能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，應(yīng)責令停止銷售，但不承擔行政和民事責任。因此，工商行政管理部門應(yīng)責令丙公司停止銷售，但不能對丙公司進行罰款處罰。

選項C錯誤?！渡虡朔ā返诹臈l第二款規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔賠償責任。據(jù)此可知，丙公司雖然構(gòu)成侵權(quán)，但不需要承擔賠償責任。

二、多選題

62.甲創(chuàng)作了一首歌曲《紅蘋果》，乙唱片公司與甲簽訂了專有許可合同，在聘請歌星丙演唱了這首歌曲后，制作成錄音制品（CD）出版發(fā)行。下列哪些行為屬于侵權(quán)行為？（）

A.某公司未經(jīng)許可翻錄該CD后銷售，向甲、乙、丙寄送了報酬

B.某公司未經(jīng)許可自聘歌手在錄音棚中演唱了《紅蘋果》并制作成DVD銷售，向甲寄送了報酬

C.某商場購買CD后在營業(yè)時間作為背景音樂播放，經(jīng)過甲許可并向其支付了報酬

D.某電影公司將CD中的聲音作為電影的插曲使用，只經(jīng)過了甲許可

【正確答案】 AD

【答案解析】 選項A正確?！吨鳈?quán)法》第四十二條規(guī)定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利。被許可人復制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬。據(jù)此可知，某公司翻錄錄音制品應(yīng)當取得著作權(quán)人甲、錄音制作者乙唱片公司和演唱者丙的許可。

選項B錯誤?！吨鳈?quán)法》第四十條第三款規(guī)定，錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當按照規(guī)定支付報酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。據(jù)此可知，選項B中某公司的行為不構(gòu)成侵權(quán)。

選項C錯誤?！吨鳈?quán)法》第四十二條第二款規(guī)定，被許可人復制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品，還應(yīng)當取得著作權(quán)人、表演者許可，并支付報酬。據(jù)此可知，某商場將購買的CD作為背景音樂播放，需要經(jīng)過甲的許可并向其支付報酬，且該商場也依法這樣做了，因此不構(gòu)成侵權(quán)。

選項D正確?！吨鳈?quán)法》第四十二條第一款規(guī)定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利。該法第四十八條第（四）項規(guī)定，未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外，構(gòu)成侵權(quán)。據(jù)此可知，電影公司將CD中的聲音作為插曲等使用方式需要經(jīng)過乙唱片公司的許可，否則屬于侵權(quán)行為。

63.中國甲公司的一項發(fā)明在中國和A國均獲得了專利權(quán)。中國的乙公司與甲公司簽訂了中國地域內(nèi)的專利獨占實施合同。A國的丙公司與甲公司簽訂了在A國地域內(nèi)的專利普通實施合同并制造專利產(chǎn)品，A國的丁公司與乙公司簽訂了在A國地域內(nèi)的專利普通實施合同并制造專利產(chǎn)品。中國的戊公司、庚公司分別從丙公司和丁公司進口這些產(chǎn)品到中國使用。下列哪些說法是正確的？（）

A.甲公司應(yīng)向乙公司承擔違約責任

B.乙公司應(yīng)向甲公司承擔違約責任

C.戊公司的行為侵犯了乙公司的專利獨占實施權(quán)

D.庚公司的行為侵犯了甲公司的專利權(quán)

【正確答案】 BD

【答案解析】 選項A錯誤，選項B正確。獨占實施許可，是指許可方（專利權(quán)人）授予被許可方(受讓方、接產(chǎn)企業(yè)）在許可合同所規(guī)定的期限、地區(qū)或領(lǐng)域內(nèi)，對所許可的專利技術(shù)具有獨占性實施權(quán)。許可方不再將該項專利技術(shù)的同一實施內(nèi)容許可給第三方，許可方本人也不能在上述的期限、地區(qū)或領(lǐng)域內(nèi)實施該項專利技術(shù)。普通實施許可，是指許可方授予被許可方在許可合同所規(guī)定的期限、地區(qū)或工業(yè)領(lǐng)域內(nèi)制造、使用或銷售已許可的專利產(chǎn)品或技術(shù)，同時，許可方不僅保留在上述同一范圍內(nèi)自己實施該項許可專利的權(quán)利，而且還保留再授予第三方在上述同一范圍或不同范圍內(nèi)實施該項許可專利的權(quán)利。本題中，甲公司授權(quán)乙公司在中國地域內(nèi)享有獨占實施合同，同時甲公司有權(quán)授予丙公司在A國地域范圍內(nèi)實施普通許可的權(quán)利，但乙公司并非專利權(quán)人，不享有授權(quán)丁公司在A國地域范圍內(nèi)實施專利普通實施許可合同制造專利產(chǎn)品的權(quán)利。

選項C錯誤，選項D正確?！秾＠ā返谑粭l第一款規(guī)定，發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。本題中，乙公司享有在中國領(lǐng)域內(nèi)獨占實施許可的權(quán)利，丁公司因乙公司違法授權(quán)，并不享有生產(chǎn)專利產(chǎn)品的權(quán)利。庚公司進口專利產(chǎn)品侵害了甲公司的專利權(quán)。

64.甲公司是《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》成員國A國的企業(yè)，于2012年8月1日向A國在牛奶產(chǎn)品上申請注冊“白雪”商標被受理后，又于2013年5月30日向我國商標局申請注冊“白雪”商標，核定使用在牛奶、糕點和食品容器這三類商品上。下列哪些說法是錯誤的？（）A.甲公司應(yīng)委托依法設(shè)立的商標代理機構(gòu)代理申請商標注冊

B.甲公司必須提出三份注冊申請，分別在三類商品上申請注冊同一商標

C.甲公司可依法享有優(yōu)先權(quán)

D.如商標局在異議程序中認定“白雪”商標為馳名商標，甲公司可在其牛奶包裝上使用“馳名商標”字樣

【正確答案】 BCD

【答案解析】 選項A說法正確。《商標法》第十八條第二款規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應(yīng)當委托依法設(shè)立的商標代理機構(gòu)辦理。

選項B說法錯誤?！渡虡朔ā返诙l第二款規(guī)定，商標注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標。

選項C說法錯誤?！渡虡朔ā返诙鍡l第一款規(guī)定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。

選項D說法錯誤?！渡虡朔ā返谑臈l第五款規(guī)定，生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中。

（2013）

一、單選題

17.甲的畫作《夢》于1960年發(fā)表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一繼承人乙于2009年10月發(fā)現(xiàn)丙網(wǎng)站長期傳播作品《夢》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起訴。下列哪一表述是正確的？（）

A.《夢》的創(chuàng)作和發(fā)表均產(chǎn)生于我國《著作權(quán)法》生效之前，不受該法保護

B.乙的起訴已超過訴訟時效，其勝訴權(quán)不受保護

C.乙無權(quán)要求丙網(wǎng)站停止實施侵害甲署名權(quán)的行為

D.乙無權(quán)要求丙網(wǎng)站停止實施侵害甲對該作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為

【答案】D 【解析】本題考核著作權(quán)的保護。

選項A錯誤?！吨鳈?quán)法》第60條第1款規(guī)定，本法規(guī)定的著作權(quán)人和出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利，在本法施行之日尚未超過本法規(guī)定的保護期的，依照本法予以保護。選項B錯誤?！蛾P(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定，侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護期內(nèi)，人民法院應(yīng)當判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。選項C錯誤?！吨鳈?quán)法》第20條規(guī)定，作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制。據(jù)此可知，《著作權(quán)法》對署名權(quán)實行永久性保護，因此，著作權(quán)人的繼承人有權(quán)要求丙網(wǎng)站停止侵害著作權(quán)人署名權(quán)的行為。選項D正確?！吨鳈?quán)法》第21條第1款規(guī)定，公民的作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。據(jù)此可知，著作財產(chǎn)權(quán)的保護是有期限限制的，自然人作品財產(chǎn)權(quán)的保護期截止于自然人死亡后第50年的12月31日，該作品財產(chǎn)權(quán)的保護期已過，丙網(wǎng)站可以通過網(wǎng)絡(luò)傳播該作品。

18.甲公司開發(fā)了一種汽車節(jié)能環(huán)保技術(shù)，并依法獲得了實用新型專利證書。乙公司擬與甲公司簽訂獨占實施許可合同引進該技術(shù)，但在與甲公司協(xié)商談判過程中，發(fā)現(xiàn)該技術(shù)在專利申請日前已經(jīng)屬于現(xiàn)有技術(shù)。乙公司的下列哪一做法不合法？（）

A.在該專利技術(shù)基礎(chǔ)上繼續(xù)開發(fā)新技術(shù)

B.訴請法院判決該專利無效

C.請求專利復審委員會宣告該專利無效

D.無償使用該技術(shù)

【答案】B 【解析】本題考核現(xiàn)有技術(shù)。

選項A、D中的做法合法。《專利法》第22條第5款規(guī)定，現(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。題干中給出“該技術(shù)已屬于現(xiàn)有技術(shù)”，那么乙公司在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上繼續(xù)開發(fā)新技術(shù)或無償使用該現(xiàn)有技術(shù)都是合法行為。選項B中的做法不合法，選項C中的做法合法?！秾＠ā返?5條規(guī)定，自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權(quán)無效。該法第46條第2款規(guī)定，對專利復審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。據(jù)此可知，請求宣告該專利權(quán)無效需要先向?qū)＠麖蛯徫瘑T會申請，而不能直接向人民法院起訴。

19.甲公司為其生產(chǎn)的啤酒申請注冊了“冬雨之戀”商標，但在使用商標時沒有在商標標識上加注“注冊商標”字樣或注冊標記。下列哪一行為未侵犯甲公司的商標權(quán)？（）

A.乙公司誤認為該商標屬于未注冊商標，故在自己生產(chǎn)的啤酒產(chǎn)品上也使用“冬雨之戀”商標

B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之戀”啤酒而予以運輸

C.丁飯店將購買的甲公司“冬雨之戀”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“俠客”牌散裝啤酒出售

D.戊公司明知某企業(yè)生產(chǎn)假冒“冬雨之戀”啤酒而向其出租倉庫

【答案】B 【解析】本題考核商標侵權(quán)行為。

選項A錯誤。《商標法》第9條第2款規(guī)定，商標注冊人有權(quán)標明“注冊商標”或者注冊標記。據(jù)此可知，商標注冊人有權(quán)選擇標明或不標明“注冊商標”字樣或注冊標記。另外，商標侵權(quán)適用無過錯責任歸責原則，乙公司只要使用了他人的注冊商標，即構(gòu)成侵權(quán)。選項B正確，選項D錯誤。根據(jù)《商標法》第57條第（六）項規(guī)定，故意為侵犯他人商標專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權(quán)行為的，屬侵犯注冊商標專用權(quán)。據(jù)此可知，對于明知是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品而運輸?shù)男袨椴耪J定為侵權(quán)行為，對于不知情而運輸?shù)男袨椴徽J定為侵權(quán)行為。而戊公司的行為屬于故意為商標侵權(quán)提供便利，故構(gòu)成共同商標侵權(quán)。選項C錯誤。丁飯店的行為是將別人的商品貼自己的商標而銷售，屬于反向假冒，構(gòu)成侵權(quán)。

62.王琪琪在某網(wǎng)站中注冊了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶，長期以“小玉兒”名義發(fā)博文。其中，署名“小玉兒”的《法內(nèi)情》短文被該網(wǎng)站以寫作水平不高為由刪除；署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網(wǎng)站添加了“作者：王琪琪”字樣。關(guān)于該網(wǎng)站的行為，下列哪些表述是正確的？（）

A.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的發(fā)表權(quán)

B.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

C.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權(quán)

D.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護作品完整權(quán)

【答案】ABC 【解析】本題考核著作權(quán)的保護。

選項A正確?！吨鳈?quán)法》第10條第1款第（一）項規(guī)定，發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。據(jù)此可知，發(fā)表權(quán)是一次性權(quán)利，作品一旦發(fā)表，發(fā)表權(quán)即行消滅。本案中，《法內(nèi)情》已經(jīng)在網(wǎng)站上進行了發(fā)表，作品一旦發(fā)表，發(fā)表權(quán)即行消滅，之后網(wǎng)站的刪除行為不可能再侵害王琪琪的發(fā)表權(quán)。選項B正確。《著作權(quán)法》第10條第1款第（十二）項規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。本案中，網(wǎng)站并未擅自將王琪琪的作品放到網(wǎng)絡(luò)上向他人提供，僅僅是刪除該作品，該行為沒有侵犯王琪琪的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。選項C正確?！吨鳈?quán)法》第10條第1款第（二）項規(guī)定，署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。其具體內(nèi)容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創(chuàng)作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權(quán)禁止他人盜用自己的姓名或者筆名在他人作品上署名。本案中，王琪琪選擇在自己的作品署名“小玉兒”，網(wǎng)站擅自添加了“作者：王琪琪”字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權(quán)。選項D錯誤。《著作權(quán)法》第10條第1款第（四）項規(guī)定，保護作品完整權(quán)，即保護作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。本案中，網(wǎng)站并沒有歪曲作品的主題與思想，沒有侵犯王琪琪的保護作品完整權(quán)。

63.甲公司委托乙公司開發(fā)印刷排版系統(tǒng)軟件，付費20萬元，沒有明確約定著作權(quán)的歸屬。后甲公司以高價向善意的丙公司出售了該軟件的復制品。丙公司安裝使用5年后，乙公司訴求丙公司停止使用并銷毀該軟件。下列哪些表述是正確的？（）

A.該軟件的著作權(quán)屬于甲公司

B.乙公司的起訴已超過訴訟時效

C.丙公司可不承擔賠償責任

D.丙公司應(yīng)停止使用并銷毀該軟件

【答案】CD 【解析】本題考核著作權(quán)的歸屬、著作權(quán)的保護。

選項A錯誤。《著作權(quán)法》第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。據(jù)此可知，該軟件的著作權(quán)屬于受托的乙公司。選項B錯誤。《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定，侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護期內(nèi)，人民法院應(yīng)當判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。據(jù)此可知，丙公司的侵權(quán)行為一直在持續(xù)，乙公司的起訴沒有超過訴訟時效。選項C、D正確?！队嬎銠C軟件保護條例》第30條規(guī)定，軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當知道該軟件是侵權(quán)復制品的，不承擔賠償責任；但是，應(yīng)當停止使用、銷毀該侵權(quán)復制品。如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復制品將給復制品使用人造成重大損失的，復制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費用后繼續(xù)使用。

64.范某的下列有關(guān)骨科病預防與治療方面研究成果中，哪些可在我國申請專利？（）

A.發(fā)現(xiàn)了導致骨癌的特殊遺傳基因

B.發(fā)明了一套幫助骨折病人盡快康復的理療器械

C.發(fā)明了如何精確診斷股骨頭壞死的方法

D.發(fā)明了一種高效治療軟骨病的中藥制品【答案】BD

【解析】本題考核專利法的保護范圍?！秾＠ā返?5條規(guī)定，對下列各項，不授予專利權(quán)：

（一）科學發(fā)現(xiàn)；

（二）智力活動的規(guī)則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標識作用的設(shè)計。對前款第（四）項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。

65.甲公司生產(chǎn)“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”為注冊商標，薰衣草為該枕頭的主要原料之一。其產(chǎn)品廣告和包裝上均突出宣傳“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消費者熟知，其他廠商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院認定為馳名商標。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司可在一種商品上同時使用兩件商標

B.甲公司對“美多”享有商標專用權(quán)，對“薰衣草”不享有商標專用權(quán)

C.法院對馳名商標的認定可寫入判決主文

D.“薰衣草”敘述了該商品的主要原料，不能申請注冊

【答案】AB 【解析】本題考核商標注冊條件、馳名商標。

選項A正確。《商標法》和《商標法實施條例》對同一件商品使用兩個以上的注冊商標并沒有作出禁止性的規(guī)定。法律、法規(guī)沒有禁止，且這種使用不違反商標法的立法精神，因此是允許的。選項B正確。甲公司注冊的商標是“美多”，而不是“薰衣草”。因此，其對“美多”享有商標專用權(quán)，對“薰衣草”不享有商標專用權(quán)。選項C錯誤。《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第13條規(guī)定，在涉及馳名商標保護的民事糾紛案件中，人民法院對于商標馳名的認定，僅作為案件事實和判決理由，不寫入判決主文；以調(diào)解方式審結(jié)的，在調(diào)解書中對商標馳名的事實不予認定。選項D錯誤?！渡虡朔ā返?1條規(guī)定，下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；

（三）其他缺乏顯著特征的。前款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。據(jù)此可知，“薰衣草”因主要敘述了該商品的主要原料而缺乏顯著性，但經(jīng)過長期使用，已經(jīng)取得了顯著性，取得顯著性之后可以申請注冊。

（2012）

16．甲公司與乙公司簽訂一份專利實施許可合同，約定乙公司在專利有效期限內(nèi)獨占實施甲公司的專利技術(shù)，并特別約定乙公司不得擅自改進該專利技術(shù)。后乙公司根據(jù)消費者的反饋意見，在未經(jīng)甲公司許可的情形下對專利技術(shù)做了改進，并對改進技術(shù)采取了保密措施。下列哪一說法是正確的？

A．甲公司有權(quán)自己實施該專利技術(shù) B．甲公司無權(quán)要求分享改進技術(shù)

C．乙公司改進技術(shù)侵犯了甲公司的專利權(quán) D．乙公司改進技術(shù)屬于違約行為

【司法部答案】B【考點】專利實施許可合同、專利技術(shù)改進

【答案解析】根據(jù)《技術(shù)合同司法解釋》，獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利，本案甲公司無權(quán)實施該專利技術(shù)，A錯誤。

《合同法》第354條規(guī)定，“當事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進的技術(shù)成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享?！盉正確。

《合同法》第329條規(guī)定，“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效?！备鶕?jù)《技術(shù)合同司法解釋》第10條，本案情形屬于妨礙技術(shù)進步，合同無效，乙公司改進技術(shù)并未違約，也未侵權(quán)，C、D錯誤。

17．某出版社出版了一本學術(shù)論文集，專門收集國內(nèi)學者公開發(fā)表的關(guān)于如何認定和處理侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的有關(guān)論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權(quán)法保護，其內(nèi)容選擇和編排具有獨創(chuàng)性。下列哪一說法是正確的？

A．被選編入論文集的論文已經(jīng)發(fā)表，故出版社不需征得論文著作權(quán)人的同意 B．該論文集屬于學術(shù)著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權(quán)人支付報酬 C．他人復制該論文集只需征得出版社同意并支付報酬

D．如出版社未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)

【司法部答案】D【考點】匯編作品著作權(quán)

【答案解析】《著作權(quán)法》第14條規(guī)定，“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)?！钡?2條規(guī)定，“作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。”盡管被選編入論文集的論文已經(jīng)發(fā)表，但論文集不屬于報刊，出版社需要經(jīng)過論文著作權(quán)人的同意，A錯誤。在法定許可的情形下都需要支付報酬，論文集自然不能例外，B錯誤。匯編作品構(gòu)成雙重著作權(quán)，每位論文作者享有著作權(quán)，匯編作者享有匯編著作權(quán)，使用者應(yīng)當經(jīng)過雙重同意并支付報酬，C錯誤。

對大多數(shù)匯編作品來說，其獨創(chuàng)性主要體現(xiàn)在選材、各部分的組織方式上面，因而它往往要透過匯編作品的整體或者其大部分來體現(xiàn)出來。盡管未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)，但可能需要承擔對若干作者的侵權(quán)責任，D正確。

18．下列哪一選項不屬于侵犯專利權(quán)的行為？

A．甲公司與專利權(quán)人簽訂獨占實施許可合同后，許可其子公司乙公司實施該專利技術(shù) B．獲得強制許可實施權(quán)的甲公司許可他人實施該專利技術(shù)

C．甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產(chǎn)品并能證明該產(chǎn)品來源合法

D．為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經(jīng)專利權(quán)人的同意而制造其專利藥品

【司法部答案】D【考點】專利權(quán)侵權(quán)構(gòu)成、專利權(quán)的合理使用

【答案解析】獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi)，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利，本案甲公司無權(quán)許可乙公司實施專利技術(shù)，A選項屬于侵犯專利權(quán)行為。

《專利權(quán)法》第53條規(guī)定，“取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實施?！盉屬于侵權(quán)行為。

《專利權(quán)法》第70條規(guī)定，“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任?！痹诓恢榈臓顟B(tài)下銷售或者使用了侵犯他人專利權(quán)的產(chǎn)品的行為，可不承擔賠償責任，但這并不免除其他相關(guān)的民事責任，比如停止侵害等。這種情況有人將其概括為善意侵權(quán)。C構(gòu)成侵權(quán)行為。

根據(jù)第69條第5項，為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，不視為侵權(quán)行為，D正確。

19．如外國企業(yè)在我國申請注冊商標，下列哪一說法是正確的？ A．應(yīng)當委托在我國依法成立的律師事務(wù)所代理 B．所屬國必須已加入《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》 C．所屬國必須已加入世界貿(mào)易組織

D．如所屬國商標注冊主管機關(guān)曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊

【司法部答案】D【考點】外國企業(yè)申請商標注冊

【答案解析】《商標法》第18條規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應(yīng)當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理。A錯誤。外國人在我國申請商標注冊的，應(yīng)當按其所屬國和我國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。并非必須加入《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和WTO，B、C錯誤。

有關(guān)國際公約僅僅規(guī)定了國民待遇原則和最低要求，但并未否定各國法律的差異性，如所屬國商標注冊主管機關(guān)曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊，D正確。

62.王某創(chuàng)作歌曲《唱來唱去》，張某經(jīng)王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發(fā)行。下列哪些未經(jīng)權(quán)利人許可的行為屬于侵權(quán)行為？（）

A.甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞

B.乙公司購買該正版錄音制品后進行出租

C.丙學生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞

D.丁學生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡(luò)上傳播

【答案】ABD 【考點】著作鄰接權(quán)

【解析】根據(jù)《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，錄制者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利。選項C中，學生丙購買正版的錄音制品用于個人欣賞，屬于合理使用，不屬于侵權(quán)行為。

63.居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.甲的小說必須在我國或A國發(fā)表才能受我國著作權(quán)法保護

B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付報酬

D.丁雜志社如要使用丙的作品還應(yīng)當分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬

【答案】ACD 【考點】著作權(quán)的保護

【解析】選項A說法錯誤?！吨鳈?quán)法》第二條第一款規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。據(jù)此可知，甲的小說無論是否發(fā)表，均受我國著作權(quán)法的保護。選項B說法正確。演繹作品，又稱派生作品，是指在已有作品的基礎(chǔ)上，經(jīng)過改編、翻譯、注釋、整理等創(chuàng)造性勞動而產(chǎn)生的作品。因此，乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品。選項C說法錯誤?！吨鳈?quán)法》第十二條規(guī)定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。因此，丙將翻譯的中文小說改編成電影文學劇本時，不僅要征得乙的同意并向其支付報酬，還要征得甲的同意并向其支付報酬。選項D說法錯誤。《著作權(quán)法》第三十五條規(guī)定，出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬。據(jù)此可知，丁雜志社不僅要向丙支付報酬，還應(yīng)向甲、乙支付報酬。

64.工程師王某在甲公司的職責是研發(fā)電腦鼠標。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.王某利用業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標的專利申請權(quán)屬于甲公司

B.如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標，其專利申請權(quán)屬于王某

C.王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機，其專利申請權(quán)屬于王某

D.如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標，其專利申請權(quán)均屬于乙公司

【答案】BCD 【考點】職務(wù)發(fā)明、專利權(quán)的歸屬

【解析】《專利法》第六條第一款規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權(quán)人。《專利法實施細則》第十一條規(guī)定，專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：

（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；

（三）退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。選項A說法正確。王某是甲公司負責研發(fā)電腦鼠標的工程師，其在公司的職責就是研發(fā)電腦鼠標，因此，即便其是利用業(yè)余時間研發(fā)的新電腦鼠標，也屬于在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。該發(fā)明創(chuàng)造屬于職務(wù)發(fā)明，專利申請權(quán)屬于甲公司。選項B說法錯誤。王某是甲公司負責研發(fā)電腦鼠標的工程師，其在公司的職責就是研發(fā)電腦鼠標，即便其沒有利用公司的資金、設(shè)備、零部件等技術(shù)條件，但其也無法避免的會利用到其在工作中從公司內(nèi)部了解到的技術(shù)資料。因此，其研發(fā)出的新的電腦鼠標，依然屬于職務(wù)發(fā)明，該發(fā)明的專利申請權(quán)屬于甲公司，而非屬于王某。選項C說法錯誤。王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出的新型手機屬于職務(wù)發(fā)明，其專利申請權(quán)屬于甲公司，而非屬于王某。選項D說法錯誤。如果王某辭職后應(yīng)聘到乙公司，一年內(nèi)在乙公司研發(fā)出新鼠標，則該新鼠標的專利申請權(quán)屬于甲公司，而非屬于乙公司。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造分為兩類，執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造和主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。執(zhí)行本單位所完成的發(fā)明創(chuàng)造，包括三種情況：（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（2）履行本單位交付的本職工作以外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（3）退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和取得的專利歸發(fā)明人或設(shè)計人所在的單位。

65.甲公司將其生產(chǎn)的白酒獨創(chuàng)性地取名為“逍遙樂”，并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后，將其作為自己所產(chǎn)白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經(jīng)商標局初步審定并公告。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.甲公司有權(quán)在異議期內(nèi)向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請

B.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權(quán)主張先用權(quán)

C.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權(quán)向商標局請求撤銷該商標

D.甲公司有權(quán)向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失

【答案】BCD 【考點】商標權(quán)

【解析】選項A說法正確。《商標法》第三十條規(guī)定，對初步審定的商標，自公告之日起三個月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。據(jù)此可知，甲公司有權(quán)在異議期內(nèi)向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請。選項B說法錯誤。商標先用權(quán)，是指在別人申請注冊商標之前，自己非以不正當競爭的目的，已將與別人申請注冊的商標相同或近似的商標使用于其指定商品相同或類似的商品之上，當別人申請時，該商標作為與自己業(yè)務(wù)有關(guān)的商標已馳名，在此情況下，自己有權(quán)繼續(xù)使用該商標。我國現(xiàn)行《商標法》中沒有關(guān)于商標先用權(quán)的規(guī)定，因此，甲公司無權(quán)主張先用權(quán)。選項C說法錯誤?！渡虡朔ā返谒氖粭l第二款規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內(nèi)，商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。該法第三十一條規(guī)定，申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。據(jù)此可知，甲公司應(yīng)向商標評審委員會請求撤銷該商標，而不是向商標局請求撤銷該商標。本題中，選項D說法錯誤。甲公司不是“逍遙樂”商標的所有權(quán)人，其無權(quán)向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失。

（2011）

16.某詩人署名“漫動的音符”，在甲網(wǎng)站發(fā)表題為“天堂向左”的詩作，乙出版社的《現(xiàn)代詩集》收錄該詩，丙教材編寫單位將該詩作為范文編入《語文》教材，丁文學網(wǎng)站轉(zhuǎn)載了該詩。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第16題）A.該詩人在甲網(wǎng)站署名方式不合法

B.“天堂向左”在《現(xiàn)代詩集》中被正式發(fā)表 C.丙可以不經(jīng)該詩人同意使用“天堂向左”，但應(yīng)當按照規(guī)定支付報酬 D.丁網(wǎng)站未經(jīng)該詩人和甲網(wǎng)站同意而轉(zhuǎn)載，構(gòu)成侵權(quán)行為

【答案】C【考點】著作權(quán)的保護

【解析】選項A錯誤?！吨鳈?quán)法》第十條第一款第（二）項規(guī)定，署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。其具體內(nèi)容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創(chuàng)作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權(quán)禁止他人盜用自己的姓名或筆名在他人作品上署名。本題中，詩人對自己的作品享有署名權(quán)，且有權(quán)決定署名的方式，即署名“漫動的音符”是合法的。選項B錯誤。《著作權(quán)法》第十條第一款第（一）項規(guī)定，發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。“公之于眾”是指著作權(quán)人自行或經(jīng)著作權(quán)人許可將作品向不特定的人公開，但不以公眾知曉為條件。本題中，詩人將自己創(chuàng)作的“天堂向左”的詩作在甲網(wǎng)站上公之于眾的行為就是在行使發(fā)表權(quán)，該作品在甲網(wǎng)站上公開就已經(jīng)被正式發(fā)表了。

選項C正確?！吨鳈?quán)法》第二十三條第一款規(guī)定，為實施九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)當按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。據(jù)此可知，丙教材編寫單位可以不經(jīng)該詩人同意使用“天堂向左”，但應(yīng)當按照規(guī)定支付報酬。

選項D錯誤。首先，選項D本身說法錯誤，這里不需要經(jīng)過甲網(wǎng)站同意，因為甲網(wǎng)站對該詩作不享有著作權(quán)。關(guān)于是否要經(jīng)過詩人的同意，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋（2000）》第三條規(guī)定，已在報刊上刊登或者網(wǎng)絡(luò)上傳播的作品，除著作權(quán)人聲明或者報社、期刊社、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者受著作權(quán)人委托聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外，在網(wǎng)絡(luò)進行轉(zhuǎn)載、摘編并按有關(guān)規(guī)定支付報酬、注明出處的，不構(gòu)成侵權(quán)。但轉(zhuǎn)載、摘編作品超過有關(guān)報刊轉(zhuǎn)載作品范圍的，應(yīng)當認定為侵權(quán)。本題中，該詩人未聲明不得轉(zhuǎn)載，甲網(wǎng)站也未得到該詩人的委托聲明不得轉(zhuǎn)載。因此，丁網(wǎng)站可以在未經(jīng)該詩人和甲網(wǎng)站同意的情況下轉(zhuǎn)載，但需要在轉(zhuǎn)載時向該詩人支付報酬、注明出處。但該司法解釋在2006年已被修改，其中第三條已被廢止，但該條被廢止不代表未經(jīng)許可的轉(zhuǎn)載行為一律認定為侵權(quán)。并且，在實踐中多參照《著作權(quán)法》第二十二條第（四）項的規(guī)定，即若無禁止轉(zhuǎn)載、摘編的聲明，可以不經(jīng)過同意而直接轉(zhuǎn)載，只需支付報酬，注明出處。

17.甲公司開發(fā)出一項發(fā)動機關(guān)鍵部件的技術(shù)，大大減少了汽車尾氣排放。乙公司與甲公司簽訂書面合同受讓該技術(shù)的專利申請權(quán)后不久，將該技術(shù)方案向國家知識產(chǎn)權(quán)局同時申請了發(fā)明專利和實用新型專利。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第17題）A.因該技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同未生效，乙公司無權(quán)申請專利

B.因尚未依據(jù)該技術(shù)方案制造出產(chǎn)品，乙公司無權(quán)申請專利

C.乙公司獲得專利申請權(quán)后，無權(quán)就同一技術(shù)方案同時申請發(fā)明專利和實用新型專利

D.乙公司無權(quán)就該技術(shù)方案獲得發(fā)明專利和實用新型專利

【答案】D 【考點】專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓

【解析】選項A錯誤?！秾＠ā返谑畻l第三款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。據(jù)此可知，甲公司與乙公司之間的專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自簽訂之日起生效，但是專利申請權(quán)自登記之日起生效。

選項B錯誤。乙公司受讓專利申請權(quán)后，無論是否已經(jīng)依據(jù)該技術(shù)方案制造出產(chǎn)品，都可以就該技術(shù)向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請專利。

選項C錯誤，選項D正確。乙公司獲得專利申請權(quán)后，可以就該技術(shù)方案同時申請發(fā)明專利和實用新型專利。但是最終乙公司無權(quán)就該技術(shù)方案同時獲得發(fā)明專利和實用新型專利?！秾＠ā返诙l第二款規(guī)定，新穎性，是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。據(jù)此可知，發(fā)明專利與實用新型專利都要求技術(shù)本身具有新穎性，而對發(fā)明專利的審查分為初步審查與實質(zhì)審查，審查周期比較長。如果乙公司同時就該技術(shù)申請發(fā)明專利和實用新型專利的話，等發(fā)明專利進入實質(zhì)審查時，實用新型專利可能已經(jīng)被授予了，那么該技術(shù)就會成為現(xiàn)有技術(shù)，就不再具有新穎性了，也就不會再被授予發(fā)明專利了。

18.個體經(jīng)營戶王小小從事理發(fā)服務(wù)業(yè)，使用“一剪沒”作為未注冊商標長期使用，享有較高聲譽。王小小通過簽訂書面合同許可其同一城區(qū)的表妹張薇薇使用“一剪沒”商標從事理發(fā)業(yè)務(wù)。后張薇薇以自己的名義申請“一剪沒”商標使用于理發(fā)業(yè)務(wù)并獲得注冊。下列哪一說法是正確的？（）A.該商標使用許可合同自雙方簽字之日起生效

B.該商標使用許可合同應(yīng)當報商標局備案

C.王小小有權(quán)自“一剪沒”注冊之日起5年內(nèi)請求商標評審委員會撤銷該注冊商標

D.王小小有權(quán)自“一剪沒”注冊之日起5年內(nèi)請求商標局撤銷該注冊商標

【答案】C 【考點】商標權(quán)的撤銷

【解析】選項A、B錯誤。《商標法》第四十條及《商標法實施條例》第四十三條有關(guān)商標許可權(quán)的規(guī)定是針對“注冊商標”而言的，而本題中王小小的商標是未注冊商標，因此，不適用上述有關(guān)注冊商標許可權(quán)的相關(guān)規(guī)定。

選項C正確，選項D錯誤。《商標法》第四十一條第二款規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內(nèi)，商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制?！渡虡朔ā返谌粭l規(guī)定，申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。本題中，王小小已經(jīng)將“一剪沒”作為未注冊商標使用，且在當?shù)赜休^高聲譽，張薇薇以自己的名義申請注冊“一剪沒”屬于以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標的行為。因此，王小小有權(quán)自“一剪沒”注冊之日起5年內(nèi)請求商標評審委員會撤銷該注冊商標。

61.我國《著作權(quán)法》不適用于下列哪些選項？（）（2011年卷三多選第61題）

A.法院判決書

B.《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》的官方中文譯文

C.《伯爾尼公約》成員國國民的未發(fā)表且未經(jīng)我國有關(guān)部門審批的境外影視作品

D.奧運會開幕式火炬點燃儀式的創(chuàng)意

【答案】ABD 【考點】著作權(quán)的客體

【解析】選項A、B正確。《著作權(quán)法》第五條第（一）項規(guī)定，法律、法規(guī)，國家機關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文，不適用本法。選項C錯誤。根據(jù)《著作權(quán)法》第三條第（六）項的規(guī)定，影視作品屬于著作權(quán)法保護的客體。另外，《著作權(quán)法》第二條第一、二款規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護。該國與我國共同參加了《伯爾尼公約》，因此，該國國民創(chuàng)作的作品受我國《著作權(quán)法》的保護，且不論是否發(fā)表，均受《著作權(quán)法》的保護。選項D正確。根據(jù)《著作權(quán)法》第三條的規(guī)定，著作權(quán)法保護的作品，是指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。其中構(gòu)成要件之一是“可復制性”，即作品必須可以通過某種有形形式復制，從而被他人所感知。“奧運會開幕式火炬點燃儀式的創(chuàng)意”，還屬于意識上的東西，并不能通過某種有形形式復制，不屬于《著作權(quán)法》中說的作品。

62.甲電視臺模仿某境外電視節(jié)目創(chuàng)作并錄制了一檔新娛樂節(jié)目，尚未播放。乙閉路電視臺賄賂甲電視臺工作人員賀某復制了該節(jié)目，并將獲得的復制品搶先播放。下列哪些說法是正確的？（）（2011年卷三多選第62題）

A.乙電視臺侵犯了甲電視臺的播放權(quán)

B.乙電視臺侵犯了甲電視臺的復制權(quán) C.賀某應(yīng)當與乙電視臺承擔連帶責任

D.賀某應(yīng)承擔補充責任

【答案】BC 【考點】著作權(quán)的保護

【解析】選項A錯誤。著作權(quán)的內(nèi)容包括著作權(quán)人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)。其中著作人身權(quán)包括：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)。著作財產(chǎn)權(quán)包括：使用權(quán)、許可使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和獲得報酬權(quán)。其中使用權(quán)又包括：復制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)和其他權(quán)利。據(jù)此可知，著作權(quán)的內(nèi)容中不包括播放權(quán)，因此，乙電視臺沒有侵犯甲電視臺的播放權(quán)。選項B正確。《著作權(quán)法》第九條第一款第（五）項規(guī)定，復制權(quán)，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。乙電視臺未經(jīng)甲電視臺許可而私自復制了該節(jié)目，并將獲得的復制品搶先播放的行為，侵犯了甲電視臺的復制權(quán)。選項C正確，選項D錯誤?！肚謾?quán)責任法》第八條規(guī)定，二人以上共同實施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當承擔連帶責任。本題中，乙電視臺與賀某實施了共同侵權(quán)行為，應(yīng)當承擔連帶責任。

63.甲公司獲得一項用于自行車雨傘裝置的實用新型專利，發(fā)現(xiàn)乙公司生產(chǎn)的自行車使用了該技術(shù)，遂向法院起訴，要求乙公司停止侵害并賠償損失10萬元。甲公司的下列哪些做法是正確的？（）（2011年卷三多選第63題）

A.向乙公司所在地的基層法院起訴

B.起訴時未向受理法院提交國家知識產(chǎn)權(quán)局出具的該專利書面評價報告

C.將僅在說明書中表述而未在權(quán)利要求中記載的技術(shù)方案納入專利權(quán)的保護范圍

D.舉證期屆滿后法庭辯論終結(jié)前變更其主張的權(quán)利要求

【司法部答案】BD 【網(wǎng)校的答案】B 【考點】專利權(quán)的保護

【解析】選項A錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》（簡稱《審理專利糾紛案件的若干規(guī)定》，下同）第二條規(guī)定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。據(jù)此可知，該案應(yīng)由中級人民法院管轄，基層人民法院沒有管轄權(quán)。選項B正確。《最高人民法院關(guān)于對出具檢索報告是否為提起實用新型專利侵權(quán)訴訟的條件的請示的答復》規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第八條第一款規(guī)定：“提起侵犯實用新型專利權(quán)訴訟的原告，應(yīng)當在起訴時出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報告?！痹撍痉ń忉屖歉鶕?jù)《專利法》第五十七條第二款（新《專利法》第六十一條第二款）的規(guī)定作出的，主要針對在專利侵權(quán)訴訟中因被告提出宣告專利權(quán)無效導致中止訴訟問題而采取的措施。因此，檢索報告，只是作為實用新型專利權(quán)有效性的初步證據(jù)，并非出具檢索報告是原告提起實用新型專利侵權(quán)訴訟的條件。該司法解釋所稱“應(yīng)當”，意在強調(diào)從嚴執(zhí)行這項制度，以防過于寬松而使之失去意義。凡符合《民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的案件，人民法院均應(yīng)當立案受理。但對于原告堅持不出具檢索報告，且被告在答辯期間內(nèi)提出宣告該項實用新型專利權(quán)無效的請求，如無其他可以不中止訴訟的情形，人民法院應(yīng)當中止訴訟。據(jù)此可知，專利書面評價報告，只是作為實用新型專利權(quán)有效性的初步證據(jù)，并不是原告甲公司提起實用新型專利侵權(quán)訴訟的條件，即甲公司不提交也不違法。選項C錯誤?！秾＠ā返谖迨艞l第一款規(guī)定，發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。選項D錯誤?！蹲C據(jù)規(guī)定》第三十四條第三款規(guī)定，當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出。據(jù)此可知，甲若想變更其主張的權(quán)利要求的，需要在舉證期限屆滿前提出。

64.甲公司通過簽訂商標普通許可使用合同許可乙公司使用其注冊商標“童聲”，核定使用的商品為兒童服裝。合同約定發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發(fā)現(xiàn)個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源。下列哪些說法是正確的？（）（2011年卷三多選第64題）

A.乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標明乙公司的名稱和產(chǎn)地

B.該商標使用許可合同自備案后生效

C.乙公司不能以其名義起訴，因為訴權(quán)不得約定轉(zhuǎn)移

D.蕭某應(yīng)當承擔停止銷售和賠償損失的法律責任

【答案】AD 【考點】商標權(quán)的保護

【解析】選項A正確?！渡虡朔ā返谒氖畻l第二款規(guī)定，經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。選項B錯誤。《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（簡稱《審理商標民事糾紛案件若干問題的解釋》，下同）第十九條規(guī)定，商標使用許可合同未經(jīng)備案的，不影響該許可合同的效力，但當事人另有約定的除外。商標使用許可合同未在商標局備案的，不得對抗善意第三人。據(jù)此可知，備案不是商標使用權(quán)合同的生效要件。選項C錯誤?！秾徖砩虡嗣袷录m紛案件若干問題的解釋》第四條第二款規(guī)定，在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。選項D正確?！渡虡朔ā返谖迨鶙l第三款規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。本題中，個體戶蕭某銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，且無法證明該商品的合法來源，因此，不但要承擔停止銷售的法律責任，還應(yīng)承擔賠償損失的法律責任。

（2010）

15．甲無國籍，經(jīng)常居住地為乙國，甲創(chuàng)作的小說《黑客》在丙國首次出版。我國公民丁在丙國購買了該小說，未經(jīng)甲同意將其翻譯并在我國境內(nèi)某網(wǎng)站傳播?！逗诳汀芬芪覈鳈?quán)法保護，應(yīng)當具備下列哪一條件？

A．《黑客》不應(yīng)當屬于我國禁止出版或傳播的作品

B．甲對丁翻譯《黑客》并在我國境內(nèi)網(wǎng)站傳播的行為予以追認

C．乙和丙國均加入了《保護文學藝術(shù)作品伯爾尼公約》

D．乙或丙國加入了《保護文學藝術(shù)作品伯爾尼公約》

【答案】D 【考點】《著作權(quán)法》的保護范圍

【解析】《著作權(quán)法》第2條第2款規(guī)定，外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護。本題中，乙國為無國籍人甲的經(jīng)常居住地國，如果乙國加入了《保護文學藝術(shù)作品伯爾尼公約》，則乙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創(chuàng)作的小說《黑客》會受到我國著作權(quán)法的保護。第2條第4款規(guī)定，未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護。本題中，甲創(chuàng)作的小說《黑客》在丙國首次出版，如果丙國加入了《保護文學藝術(shù)作品伯爾尼公約》，則丙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創(chuàng)作的小說《黑客》會受到我國著作權(quán)法的保護。

16．甲、乙合作完成一部劇本，丙影視公司欲將該劇本拍攝成電視劇。甲以丙公司沒有名氣為由拒絕，乙獨自與丙公司簽訂合同，以十萬元價格將該劇本攝制權(quán)許可給丙公司。對此，下列哪一說法是錯誤的？

A．該劇本版權(quán)由甲乙共同享有

B．該劇本版權(quán)中的人身權(quán)不可轉(zhuǎn)讓

C．乙與丙公司簽訂的許可合同無效

D．乙獲得的十萬元報酬應(yīng)當合理分配給甲

【答案】C 【考點】合作作品著作權(quán)的歸屬

【解析】選項A說法正確?！吨鳈?quán)法》第13條第1款規(guī)定，兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。

選項B說法正確。《著作權(quán)法》第25條第1款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓本法第10條第1款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利，應(yīng)當訂立書面合同。本法第10條第1款第（一）項至第（四）項規(guī)定的是著作人身權(quán)，據(jù)此可知，著作人身權(quán)不可轉(zhuǎn)讓，只能轉(zhuǎn)讓著作財產(chǎn)權(quán)。

選項C說法錯誤，選項D說法正確。《著作權(quán)法實施條例》第9條規(guī)定，合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當合理分配給所有合作作者。本題中，甲以丙公司沒有名氣為由拒絕不屬于“正當理由”，乙有權(quán)獨自與丙公司簽訂合同，但是所得的收益應(yīng)當合理分配給甲。

17．甲公司注冊了商標“霞露”，使用于日用化妝品等商品上，下列哪一選項是正確的？

A．甲公司要將該商標改成“露霞”，應(yīng)向商標局提出變更申請

B．乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，甲公司有權(quán)禁止

C．甲公司因經(jīng)營不善連續(xù)三年停止使用該商標，該商標可能被注銷

D．甲公司簽訂該商標轉(zhuǎn)讓合同后，應(yīng)單獨向商標局提出轉(zhuǎn)讓申請

【答案】B

【考點】注冊商標的申請、轉(zhuǎn)讓和保護

【解析】選項A錯誤?！渡虡朔ā返?2條規(guī)定，注冊商標需要改變其標志的，應(yīng)當重新提出注冊申請。據(jù)此可知，改變注冊標志需要重新提出注冊申請，而不是變更申請。

選項B正確?！渡虡朔ā返?2條第（一）項規(guī)定，未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。甲公司的“霞露”用于日用化妝品上，乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，屬于在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，構(gòu)成侵權(quán)，甲公司有權(quán)禁止。

選項C錯誤?！渡虡朔ā返?4條第（四）項規(guī)定，（四）連續(xù)三年停止使用的，由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標。據(jù)此可知，甲公司因經(jīng)營不善連續(xù)三年停止使用該商標，該商標可能被撤銷而不是注銷。

選項D錯誤。《商標法》第39條第1款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓注冊商標的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。受讓人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。據(jù)此可知，應(yīng)是共同向商標局提出申請，而不是甲公司單獨向商標局提出轉(zhuǎn)讓申請。

18．甲是某產(chǎn)品的專利權(quán)人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產(chǎn)品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權(quán)之訴。經(jīng)查，甲和乙銷售每件專利產(chǎn)品分別獲利為二萬元和一萬元，甲因乙的侵權(quán)行為少銷售100臺，乙共銷售侵權(quán)產(chǎn)品300臺。關(guān)于乙應(yīng)對甲賠償?shù)念~度，下列哪一選項是正確的？

A．200萬元

B．250萬元

C．300萬元

D．500萬元

【答案】A

【考點】專利侵權(quán)的賠償數(shù)額

【解析】《專利法》第65條第1款規(guī)定，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。本題中甲因乙的侵權(quán)行為受到的實際損失可以確定，即2萬×100臺=200萬。

62．甲乙丙三人合作開發(fā)一項技術(shù)，合同中未約定權(quán)利歸屬。該項技術(shù)開發(fā)完成后，甲、丙想要申請專利，而乙主張通過商業(yè)秘密來保護。對此，下列哪些選項是錯誤的？

A．甲、丙不得申請專利

B．甲、丙可申請專利，申請批準后專利權(quán)歸甲、乙、丙共有

C．甲、丙可申請專利，申請批準后專利權(quán)歸甲、丙所有，乙有免費實施的權(quán)利

D．甲、丙不得申請專利，但乙應(yīng)向甲、丙支付補償費

【答案】BCD

【考點】合作開發(fā)的專利申請權(quán)、成果歸屬

【解析】《合同法》第340條第3款規(guī)定，合作開發(fā)的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。本題中，乙不同意申請專利，甲、丙不得申請專利，且乙也無需向甲、丙進行補償。

63．甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙網(wǎng)站，乙網(wǎng)站采取技術(shù)措施防范未經(jīng)許可免費播放或下載該影片。丙網(wǎng)站開發(fā)出專門規(guī)避乙網(wǎng)站技術(shù)防范軟件，供網(wǎng)民在丙網(wǎng)站免費下載使用，學生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鉤》供個人觀看。對此，下列哪些說法是正確的？

A．丙網(wǎng)站的行為侵犯了著作權(quán)

B．丁的行為侵犯了著作權(quán)

C．甲公司已經(jīng)喪失著作權(quán)人主體資格

D．乙網(wǎng)站可不經(jīng)甲公司同意以自己名義起訴侵權(quán)行為人

【司法部答案】BD 【網(wǎng)校答案】AD

【考點】著作權(quán)侵權(quán)

【解析】選項A正確。《著作權(quán)法》第47條第（一）、（六）項規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，構(gòu)成侵權(quán)，本法另有規(guī)定的除外。未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，構(gòu)成侵權(quán)，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。據(jù)此可知，本題中丙網(wǎng)站未經(jīng)著作權(quán)人許可通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的構(gòu)成侵權(quán)。選項B錯誤?！吨鳈?quán)法》第22條第1款第（一）項規(guī)定，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品的，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。據(jù)此可知，本題中學生丁下載《愿者上鉤》僅供個人欣賞，屬于著作權(quán)法規(guī)定的合理使用的范疇，不構(gòu)成侵權(quán)。選項C錯誤。甲公司是電影《愿者上鉤》的著作權(quán)人，它轉(zhuǎn)讓給乙網(wǎng)站的僅是著作財產(chǎn)權(quán)中的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，并沒有將整個著作權(quán)轉(zhuǎn)讓出去，它仍然是著作權(quán)人，并沒有喪失著作權(quán)人主體資格。選項D正確。甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給

64．商標注冊申請人自其在某外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出注冊申請的，依據(jù)下列哪些情形可享有優(yōu)先權(quán)？

A．該外國同中國簽訂的協(xié)議

B．該外國同中國共同參加的國際條約

C．該外國同中國相互承認優(yōu)先權(quán)

D．該外國同中國有外交關(guān)系

【答案】ABC

【考點】優(yōu)先權(quán) 【解析】《商標法》第24條第1款規(guī)定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)

65．甲公司聘請乙專職從事汽車發(fā)動機節(jié)油技術(shù)開發(fā)。因開發(fā)進度沒有達到甲公司的要求，甲公司減少了給乙的開發(fā)經(jīng)費。乙于2007年3月辭職到丙公司，獲得了更高的薪酬和更多的開發(fā)經(jīng)費。2008年1月，乙成功開發(fā)了一種新型汽車節(jié)油裝置技術(shù)。關(guān)于該技術(shù)專利申請權(quán)的歸屬，下列哪些選項是錯誤的？

A．甲公司

B．乙

C．丙公司

D．甲公司和丙公司共有

【答案】BCD

【考點】職務(wù)發(fā)明

【解析】《專利法》第6條第1款規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權(quán)人?！秾＠▽嵤┘殑t》第11條第1款規(guī)定，專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：??

（三）退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。因此，調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的與其在原單位承擔的本職工作有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請被批準后，單位為專利權(quán)人。本題中，乙于2007年3月辭職到丙公司，2008年1月開發(fā)出新型汽車節(jié)油裝置技術(shù)，此時并沒有超過1年，因此乙開發(fā)出的新型汽車節(jié)油裝置技術(shù)仍然屬于職務(wù)發(fā)明，申請專利的權(quán)利屬于甲公司，申請被批準后，甲公司為專利權(quán)人。

第五篇：擔保法司考題

2012--

（一）甲公司將1臺挖掘機出租給乙公司，為擔保乙公司依約支付租金，丙公司擔任保證人，丁公司以機器設(shè)備設(shè)置抵押。乙公司欠付10萬元租金時，經(jīng)甲公司、丙公司和丁公司口頭同意，將6萬元租金債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊公司。之后，乙公司為現(xiàn)金周轉(zhuǎn)將挖掘機分別以45萬元和50萬元的價格先后出賣給丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均已付款，但乙公司沒有依約交付挖掘機。

因乙公司一直未向甲公司支付租金，甲公司便將挖掘機以48萬元的價格出賣給王某，約定由乙公司直接將挖掘機交付給王某，王某首期付款20萬元，尾款28萬元待收到挖掘機后支付。此事，甲公司通知了乙公司。

王某未及取得挖掘機便死亡。王某臨終立遺囑，其遺產(chǎn)由其子大王和小王繼承，遺囑還指定小王為遺囑執(zhí)行人。因大王一直在外地工作，同意王某遺產(chǎn)由小王保管，沒有進行遺產(chǎn)分割。在此期間，小王將挖掘機出賣給方某，沒有征得大王的同意。

請回答第86—91題。

86．關(guān)于乙公司與丙公司、丁公司簽訂挖掘機買賣合同的效力，下列表述錯誤的是：

A．乙公司可以主張其與丙公司的買賣合同無效

B．丙公司可以主張其與乙公司的買賣合同無效

C．乙公司可以主張其與丁公司的買賣合同無效

D．丁公司可以主張其與乙公司的買賣合同無效

ABCD

87．在乙公司將6萬元租金債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊公司之前，關(guān)于丙公司和丁公司的擔保責任，甲公司下列做法正確的是：

A．可以要求丙公司承擔保證責任

B．可以要求丁公司承擔抵押擔保責任

C．須先要求丙公司承擔保證責任，后要求丁公司承擔抵押擔保責任

D．須先要求丁公司承擔抵押擔保責任，后要求丙公司承擔保證責任 AB

88．在乙公司將6萬元租金債務(wù)轉(zhuǎn)讓給戊公司之后，關(guān)于丙公司和丁公司的擔保責任，下列表述正確的是：

A．丙公司僅需對乙公司剩余租金債務(wù)承擔擔保責任

B．丁公司僅需對乙公司剩余租金債務(wù)承擔擔保責任

C．丙公司仍應(yīng)承擔全部擔保責任

D．丁公司仍應(yīng)承擔全部擔保責任

AB

89．甲公司與王某簽訂買賣合同之后，王某死亡之前，關(guān)于挖掘機所有權(quán)人，下列選項正確的是：

A．甲公司

B．丙公司

C．丁公司

D．王某

D 90．王某死后，關(guān)于甲公司與王某的買賣合同，下列表述錯誤的是：

A．甲公司有權(quán)解除該買賣合同

B．大王和小王有權(quán)解除該買賣合同

C．大王和小王對該買賣合同原王某承擔的債務(wù)負連帶責任

D．大王和小王對該買賣合同原王某承擔的債務(wù)按其繼承份額負按份責任

ABD

91．關(guān)于小王將挖掘機賣給方某的行為，下列表述正確的是：

A．小王尚未取得對挖掘機的占有，不得將其出賣給方某

B．小王出賣挖掘機應(yīng)當取得大王的同意

C．大王對小王出賣挖掘機的行為可以追認

D．小王是王某遺囑的執(zhí)行人，出賣挖掘機不需要大王的同意

BC

2012卷四

三、（本題22分）

案情：信用卡在現(xiàn)代社會的運用越來越廣泛。設(shè)甲為信用卡的持卡人，乙為發(fā)出信用卡的銀行，丙為接受銀行信用卡消費的百貨公司。甲可以憑信用卡到丙處持卡消費，但應(yīng)于下個月的15日前將其消費的款項支付給乙；丙應(yīng)當接受甲的持卡消費，并于每月的20日請求乙支付甲消費的款項，丙不得請求甲支付其消費的款項。

2012年3月，甲消費了5萬元，無力向乙還款。甲與乙達成協(xié)議，約定3個月內(nèi)還款，甲將其1間鋪面房抵押給乙，并作了抵押登記。應(yīng)乙的要求，甲為抵押的鋪面房向丁保險公司投了火災險，并將其對保險公司的保險賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給了己。

2012年4月，甲與張某簽訂借款意向書，約定甲以鋪面房再作抵押向張某借款5萬元，用于向乙還款。后因甲未辦理抵押登記，張某拒絕提供借款。

2012年7月，因甲與鄰居戊有矛盾，戊放火燒毀了甲的鋪面房。在保險公司理賠期間，己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)了保險賠償請求權(quán)。

問題：

1．2012年3月之前，甲與乙之間存在什么法律關(guān)系？乙與丙之間存在什么法律關(guān)系？甲與丙之間存在什么法律關(guān)系？

2．丙有權(quán)請求乙支付甲消費的款項但不得請求甲支付其消費的款項，其法律含義是什么？乙可否以甲不支付其消費的款項為理由，拒絕向丙付款？為什么？

3．如甲不向乙支付其消費的款項，乙可以主張什么權(quán)利？如乙不向丙支付甲消費的款項，丙可以主張什么權(quán)利？

4．如丙拒絕接受甲持卡消費，應(yīng)由誰主張權(quán)利？可以主張什么權(quán)利？為什么？

5．張某拒絕向甲提供借款是否構(gòu)成違約？為什么？

6．甲的抵押鋪面房被燒毀之后，屆期無力還款，乙可以主張什么權(quán)利？

7．甲將保險賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給己，己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)該保險賠償請求權(quán)，對乙的抵押權(quán)有什么影響？為什么？

三、參考答案：

1．甲持卡在丙處消費，由乙向丙付款，這是一種無名合同關(guān)系，參照委托合同的規(guī)定處理。甲應(yīng)依其消費金額向乙還款，甲乙之間還形成借款合同法律關(guān)系（或形成還款關(guān)系）。

丙負有接受符合條件的持卡人的消費，即丙受乙的委托向第三人（消費者）為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)，這是一種類似于委托的關(guān)系（或無名合同關(guān)系）。乙在丙完成對第三人的給付之后，丙有要求乙付款的權(quán)利。

甲與丙之間構(gòu)成買賣合同關(guān)系。

2．甲在丙處的消費的付款義務(wù)，由乙承擔。這是就將來可確定的債務(wù)，甲與乙訂立債務(wù)承擔協(xié)議。而且是經(jīng)債權(quán)人同意的免責的債務(wù)承擔，即免責的由乙承擔，丙不得向甲主張權(quán)利。

乙不可以甲不付款為理由拒絕向丙付款。因為甲與乙、乙與丙之間的債的關(guān)系是獨立的，而且債務(wù)承擔具有無因性。

3．如果甲不向乙支付其消費的款項，乙可依甲乙之間的還款關(guān)系要求甲支付其所消費的款項及利息（違約責任）。

如果乙不向丙支付甲所消費的款項，丙可依乙丙之間的還款關(guān)系要求乙支付甲所消費的款項及利息（違約責任）。

4．應(yīng)當由乙主張權(quán)利。乙可以依據(jù)其與丙之間的委托關(guān)系對丙主張不履行合同的違約責任。因為在乙與丙之間的丙負有接受符合條件的持卡人的消費，即丙受乙的委托向第三人（消費者）為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)。在這一合同關(guān)系中，甲不是其當事人。

5．張某不構(gòu)成違約。因為自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。張某未向甲提供借款，借款合同未生效。

6．乙可以就甲對丁的保險賠償金和甲對戊的損害賠償金主張優(yōu)先受償權(quán)。（或乙可以行使甲對丁的保險賠償請求權(quán)、甲對戊的損害賠償請求權(quán)）乙可以對戊行使基于抵押權(quán)的損害賠償請求權(quán)。

7．沒有影響。因為在甲的鋪面房設(shè)定抵押后，甲將保險賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給己，基于抵押權(quán)的物權(quán)效力（或追及效力，或優(yōu)先效力），不影響抵押權(quán)的效力。己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)該保險賠償請求權(quán)，基于抵押權(quán)的優(yōu)先性，不影響抵押權(quán)的效力。

2011--7.同升公司以一套價值

100萬元的設(shè)備作為抵押，向甲借款10萬元，未辦理抵押登記手續(xù)。同升公司又向乙借款80萬元，以該套設(shè)備作為抵押，并辦理了抵押登記手續(xù)。同升公司欠丙貨款20萬元，將該套設(shè)備出質(zhì)給丙。丙不小心損壞了該套設(shè)備送丁修理，因欠丁5萬元修理費，該套設(shè)備被丁留置。關(guān)于甲、乙、丙、丁對該套設(shè)備享有的擔保物權(quán)的清償順序，下列哪一排列是正確的？

A.甲乙丙丁

B.乙丙丁甲

C.丙丁甲乙

D.丁乙丙甲

2011--10.甲公司向銀行貸款1000萬元，乙公司和丙公司向銀行分別出具擔保函：“在甲公司不按時償還1000萬元本息時，本公司承擔保證責任?！标P(guān)于乙公司和丙公司對銀行的保證債務(wù)，下列哪一表述是正確的？

A.屬于選擇之債

B.屬于連帶之債

C.屬于按份之債

D.屬于多數(shù)人之債

2011--11.甲乙雙方擬訂的借款合同約定：甲向乙借款11萬元，借款期限為1年。乙在簽字之前，要求甲為借款合同提供擔保。丙應(yīng)甲要求同意擔保，并在借款合同保證人一欄簽字，保證期間為1年。甲將有擔保簽字的借款合同交給乙。乙要求從11萬元中預先扣除1 萬元利息，同時將借款期限和保證期間均延長為2年。甲應(yīng)允，雙方簽字，乙依約將10萬元交付給甲。下列哪一表述是正確的？

A.丙的保證期間為1年

B.丙無須承擔保證責任

C.丙應(yīng)承擔連帶保證責任

D.丙應(yīng)對10萬元本息承擔保證責任

2011--54.甲公司從乙公司采購10袋菊花茶，約定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司應(yīng)付貨款10萬元?！北咎峁：骸叭艏坠静灰兰s付款，則由丙公司代為支付?！币夜窘桓兜木栈ú柚杏?袋經(jīng)過硫磺熏蒸，無法飲用，價值2萬元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款10萬元。下列哪些表述是正確的？

A.如丙公司知情并向乙公司付款10萬元，則丙公司只能向甲公司追償8萬元

B.如丙公司不知情并向乙公司付款10萬元，則乙公司會構(gòu)成不當?shù)美?/p>

C.如甲公司付款債務(wù)訴訟時效已過，丙公司仍向乙公司付款8萬元，則丙公司不得向甲公司追償

D.如丙公司放棄對乙公司享有的先訴抗辯權(quán)，仍向乙公司付款8萬元，則丙公司不得向甲公司追償

59.甲公司與乙公司簽訂10萬元建材買賣合同后，乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司將該建材用于丙公司辦公樓裝修，丙公司需向甲公司支付15萬元裝修款，其中5萬元已經(jīng)支付完畢。丙公司給乙公司出具《擔保函》：“本公司同意以欠甲公司的10萬元裝修款擔保甲公司欠乙公司的10萬元建材款?！币夜緦Υ瞬o異議。后，甲公司對乙公司的債務(wù)、丙公司對甲公司的債務(wù)均屆期未償，且甲公司怠于向丙公司主張債權(quán)。下列哪些表述是正確的？

A.乙公司對丙公司享有應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)

B.丙公司應(yīng)對乙公司承擔保證責任

C.乙公司可以對丙公司提起代位權(quán)訴訟

D.乙公司可以要求并存?zhèn)鶆?wù)承擔人丙公司清償債務(wù)

2011--

（一）甲公司與乙公司約定，由甲公司向乙公司交付1噸藥材，乙公司付款100萬元。乙公司將藥材轉(zhuǎn)賣給丙公司，并約定由甲公司向丙公司交付，丙公司收貨后3日內(nèi)應(yīng)向乙支付價款120萬元。

張某以自有汽車為乙公司的債權(quán)提供抵押擔保，未辦理抵押登記。抵押合同約定：“在丙公司不付款時，乙公司有權(quán)就出賣該汽車的價款清償自己的債權(quán)?！崩钅碁檫@筆貨款出具擔保函：“在丙公司不付款時，由李某承擔保證責任”。丙公司收到藥材后未依約向乙公司支付120萬元，乙公司向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)，同時要求李某承擔保證責任。

張某見狀，便將其汽車贈與劉某。劉某將該汽車作為出資，與錢某設(shè)立丁酒店有限責任公司，并辦理完出資手續(xù)。

丁公司員工方某駕駛該車接送酒店客人時，為躲避一輛逆行摩托車，將行人趙某撞傷。方某自行決定以丁公司名義將該車放在戊公司維修，為獲得維修費的八折優(yōu)惠，方某以其名義在與戊公司相關(guān)的庚公司為該車購買一套全新座墊。汽車修好后，方某將車取走交丁公司投入運營。戊公司要求丁公司支付維修費，否則對汽車行使留置權(quán)，丁公司回函請寬限一周。庚公司要求丁公司支付座墊費，丁公司拒絕。請回答第86—91題。

86.關(guān)于乙公司與丙公司簽訂合同的效力，下列表述正確的是：

A.效力待定

B.為甲公司設(shè)定義務(wù)的約定無效

C.有效

D.無效

87.關(guān)于乙公司要求擔保人承擔責任，下列表述正確的是：

A.乙公司不得向丙公司和李某一并提起訴訟

B.李某對乙公司享有先訴抗辯權(quán)

C.乙公司應(yīng)先向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)

D.乙公司可以選擇向張某主張實現(xiàn)抵押權(quán)或者向李某主張保證責任

88.在劉某辦理出資手續(xù)后，關(guān)于汽車所有權(quán)人，下列選項正確的是：

A.乙公司

B.張某

C.劉某

D.丁公司

89.關(guān)于對趙某的損害應(yīng)承擔侵權(quán)責任的主體，下列選項正確的是：

A.方某

B.錢某和劉某

C.丁公司

D.摩托車主

90.關(guān)于汽車維修合同，下列表述正確的是：

A.方某構(gòu)成無因管理

B.方某構(gòu)成無權(quán)代理

C.方某構(gòu)成無權(quán)處分

D.方某構(gòu)成表見代理

91.關(guān)于座墊費和維修費，下列表述正確的是：

A.方某應(yīng)向庚公司支付座墊費

B.丁公司應(yīng)向庚公司支付座墊費

C.丁公司應(yīng)向戊公司支付維修費

D.戊公司有權(quán)將汽車留置

2011—卷四

四、（本題19分）

案情：甲公司從某銀行貸款1200萬元，以自有房產(chǎn)設(shè)定抵押，并辦理了抵押登記。經(jīng)書面協(xié)議，乙公司以其價值200萬元的現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品為甲公司的貸款設(shè)定抵押，沒有辦理抵押登記。后甲公司屆期無力清償貸款，某銀行欲行使抵押權(quán)。法院擬拍賣甲公司的房產(chǎn)。甲公司為了留住房產(chǎn)，與丙公司達成備忘錄，約定：“由丙公司參與競買，價款由甲公司支付，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸甲公司?！北疽婪▍⒓痈傎I，以1000萬元競買成功。甲公司將從子公司籌得的1000萬元交給丙公司，丙公司將這1000萬元交給了法院。法院依據(jù)競拍結(jié)果制作民事裁定書，甲公司據(jù)此將房產(chǎn)過戶給丙公司。

法院裁定書下達次日，甲公司、丙公司與丁公司簽約：“甲公司把房產(chǎn)出賣給丁公司，丁公司向甲公司支付1400萬元。合同簽訂后10日內(nèi)，丁公司應(yīng)先付給甲公司400萬元，尾款待房產(chǎn)過戶到丁公司名下之后支付。甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內(nèi)不能將房產(chǎn)過戶到丁公司名下，則丁公司有權(quán)解除合同，并請求甲公司支付違約金700萬元，甲公司和丙公司對合同的履行承擔連帶責任。”

在甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同的次日，丙公司與戊公司簽訂了房產(chǎn)買賣合同。丙公司以1500萬元的價格將該房產(chǎn)賣給戊公司，尚未辦理過戶手續(xù)。丁公司見狀，拒絕履行支付400萬元首付款的義務(wù)，并請求甲公司先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，將房產(chǎn)過戶到丁 公司名下。甲公司則要求丁公司按約定支付400萬元房產(chǎn)購置首付款。鑒于各方僵持不下，半年后，丙公司索性把房產(chǎn)過戶給戊公司，并拒絕向丁公司承擔連帶責任。經(jīng)查，在甲公司、丙公司和丁公司簽訂合同后，當?shù)胤康禺a(chǎn)市場價格變化不大。

問題：

1.乙公司以其現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動產(chǎn)為甲公司的貸款設(shè)立的抵押是否成立？為什么？

2.某銀行是否必須先實現(xiàn)甲公司的房產(chǎn)的抵押權(quán)，后實現(xiàn)乙公司的現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動產(chǎn)的抵押權(quán)？為什么？

3.甲公司與丙公司達成的備忘錄效力如何？為什么？

4.丙公司與戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同效力如何？為什么？

5.丁公司是否有權(quán)拒絕履行支付400萬元的義務(wù)？為什么？

6.丁公司是否有權(quán)請求甲公司在自己未支付400萬首付款的情況下先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)？為什么？

7.丁公司能否解除房產(chǎn)買賣合同？為什么？

8.丙公司能否以自己不是合同的真正當事人為由拒絕向丁公司承擔連帶責任？為什么？

9.甲公司可否請求法院減少違約金數(shù)額？為什么？

參考答案：

1.成立。因為根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，經(jīng)當事人書面協(xié)議，乙公司可以現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品設(shè)定抵押，無須以登記為設(shè)立要件。

2.不是。因為甲公司房產(chǎn)抵押與乙公司現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動產(chǎn)的抵押沒有明確約定抵押份額，屬于連帶抵押。抵押權(quán)人（即銀行）可以選擇就任一財產(chǎn)實現(xiàn)抵押權(quán)。

3.具有法律效力。因為在法院依據(jù)競買結(jié)果制作裁決書后，甲公司將房產(chǎn)過戶給了丙公司，丙公司是房產(chǎn)所有人。當事人對房產(chǎn)權(quán)屬作的特別約定，不具有物權(quán)效力。但是該備忘錄沒有違背法律的強制性規(guī)定，具有債權(quán)效力，丙公司對甲公司負有合同義務(wù)，即依約履行將房產(chǎn)過戶給甲公司的義務(wù)。

4.有效。因為丙公司是房產(chǎn)所有權(quán)人，有權(quán)對房產(chǎn)進行處分，且就同一房產(chǎn)簽訂多份買賣合同，合同效力既不會僅因為房產(chǎn)沒有過戶而受影響，也不會僅因為是一物多賣而受影響。

5.有權(quán)。因為丁公司可以行使不安抗辯權(quán)。雖然在甲公司、丙公司與丁公司簽訂的房產(chǎn)買賣合同中約定，丁公司應(yīng)先交首付，甲公司后辦理房產(chǎn)過戶。但是，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)人丙公司在簽約次日就和戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同。該行為已經(jīng)明確表明，甲公司有無法履行交房義務(wù)的可能。作為先交首付款義務(wù)的丁方，有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。

6.無權(quán)。因為甲公司可以行使先履行抗辯權(quán)。甲公司辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)在后。丁公司享有不安抗辯權(quán)，可以拒絕履行自己的先給付義務(wù)，但是不能以不安抗辯權(quán)要求甲公司履行在后的義務(wù)。

7.能。因為甲公司在合同訂立半年內(nèi)沒有履行辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)，丁公司行使約定解除權(quán)的條件已經(jīng)成就。

8.不能。因為甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同中約定丙公司和甲公司對合同的履行承擔連帶責任。該約定屬于當事人真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，具有法律約束力。

9.可以。因為根據(jù)《合同法》和相關(guān)司法解釋，合同約定的違約金超過造成損失的百分之三十，數(shù)額過分高于損失，當事人可以請求法院予以適當減少。