第一篇：直接解除嚴(yán)重違紀(jì)員工合同的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

直接解除嚴(yán)重違紀(jì)員工合同的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

周律師，您好！

2015年5月20日，我與某化妝品公司簽訂了一份為期三年的合約，崗位為質(zhì)檢員，入職一年后，由于我在工作空閑時(shí)，用公司的電?X查看了一些與工作不相關(guān)的網(wǎng)頁(yè)，被部門領(lǐng)導(dǎo)發(fā)現(xiàn)上報(bào)到公司人事部，人事部主管便以上班看和工作不相關(guān)的網(wǎng)頁(yè)，嚴(yán)重違反了公司的規(guī)章制度為由與我解除了勞動(dòng)合同，我回憶起在剛進(jìn)入公司時(shí)的新人入職培訓(xùn)中，公司并未提及不能在上班時(shí)間看其他網(wǎng)頁(yè)等要求，現(xiàn)因?yàn)檫@樣的原因被開除，我實(shí)在感到很冤枉，請(qǐng)問(wèn)律師，公司以該理由這樣辭退我是否合理，我該如何維權(quán)？

讀者：陸先生

陸先生，你好！

根據(jù)你的描述，你們公司是依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》（下稱“《勞動(dòng)合同法》”）第三十九條第二款的規(guī)定，即“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”來(lái)解除與你的勞動(dòng)合同。但是，與此同時(shí)你們公司應(yīng)當(dāng)依法舉證證明你存在違紀(jì)的嚴(yán)重性，即公司應(yīng)當(dāng)就解除合同的合法性和合理性進(jìn)行充分舉證。如無(wú)法充分舉證則公司會(huì)因此違法解除合同而承擔(dān)一定的法律責(zé)任。

一、如何認(rèn)定“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”

（一）違反公司規(guī)章制度，是否嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)由用人單位來(lái)判斷，但也應(yīng)該符合本單位一般職工的判斷。如果因?yàn)榻獬齽趧?dòng)合同引發(fā)的勞動(dòng)爭(zhēng)議，還應(yīng)該接受勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)的審查。

（二）《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。但重要前提是，用人單位的規(guī)章制度必須合法有效。

只有符合這兩個(gè)條件，用人單位才可依據(jù)規(guī)章制度解除勞動(dòng)合同。綜上所述，陸先生所在的公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)法律法規(guī)所規(guī)定的限度和本單位的客觀情況在規(guī)章制度中予以明確說(shuō)明，并應(yīng)當(dāng)做到公平合理。

二、用人單位以嚴(yán)重違反規(guī)章制度解雇員工的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

（一）法律風(fēng)險(xiǎn)

1.用人單位規(guī)章沒(méi)有公示的法律風(fēng)險(xiǎn)

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。本案中，陸先生所在的公司在新人入職培訓(xùn)中并未告知陸先生“不能在上班時(shí)間看其他網(wǎng)頁(yè)”屬于嚴(yán)重違反公司規(guī)定，因此，如果規(guī)章制度沒(méi)有依法公示告知的或沒(méi)有向職工本人依法告知的，則用人單位需承擔(dān)舉證不能的后果。

2.用人單位需承擔(dān)違法解除勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)

用人單位違反法律規(guī)定解除或終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照《勞動(dòng)合同法》相關(guān)規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的兩倍向勞動(dòng)者支付賠償金。本案中陸先生在上班時(shí)間看和工作不相關(guān)的網(wǎng)頁(yè)是確定的事實(shí)，但陸先生的這一行為是否屬于“嚴(yán)重違反”規(guī)章制度呢？根據(jù)日常經(jīng)驗(yàn)，偶爾的“上班開小差”充其量也只屬于是一般的違紀(jì)，本案中，公司將一次“上班開小差”行為定性為嚴(yán)重違反規(guī)章制度，對(duì)勞動(dòng)者來(lái)說(shuō)過(guò)于苛刻。

3.勞動(dòng)者可能主張繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》相關(guān)規(guī)定，用人單位違反法律規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行，勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付賠償金。本案中，陸先生若與公司協(xié)商要求回到原崗位繼續(xù)工作的，公司應(yīng)當(dāng)立即恢復(fù)其工作，若陸先生不希望繼續(xù)在公司工作下去的，則可以在一年內(nèi)通過(guò)公司所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁的途徑，要求公司按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金兩倍的標(biāo)準(zhǔn)向其支付賠償金。

（二）風(fēng)險(xiǎn)防范

1.用人單位制定的規(guī)章制度的內(nèi)容須具合法性

這是保證規(guī)章制度適用的基礎(chǔ)，《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》及相關(guān)的法律法規(guī)，是公司制定規(guī)章制度的依據(jù)，規(guī)章制度的內(nèi)容不能與現(xiàn)行的法律法規(guī)相抵觸，相抵觸的部分無(wú)效。法律有明文規(guī)定的，企業(yè)依法律的規(guī)定，制定出符合本企業(yè)實(shí)際情況的細(xì)化、具體的規(guī)章制度，對(duì)于法律無(wú)明確規(guī)定以及法律沒(méi)有禁止性規(guī)定的，用人單位可以依據(jù)勞動(dòng)法律立法的基本精神以及公平合理原則出臺(tái)相應(yīng)的適合自己公司的規(guī)章制度。

2.規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)公示

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。公示的方法在法律上沒(méi)有明確的界定，實(shí)踐中可以通過(guò)組織學(xué)習(xí)、培訓(xùn)、考試、制作員工手冊(cè)的方式告知?jiǎng)趧?dòng)者。無(wú)論采取何種方式，對(duì)用人單位最穩(wěn)妥的方法是讓員工簽字確認(rèn)已全部知悉該規(guī)章制度并同意遵守。有些企業(yè)通過(guò)公告欄或企業(yè)內(nèi)部的網(wǎng)絡(luò)來(lái)進(jìn)行期.章制度的公示，但實(shí)際上，這種形式的公示在仲裁訴訟中將會(huì)很難舉證。

三、總結(jié)

用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)本單位的實(shí)際情況確定“嚴(yán)重違反”的標(biāo)準(zhǔn)，但不論是由規(guī)章制度直接規(guī)定的或是用人單位自由裁量的，都應(yīng)當(dāng)符合正常情況的一般性評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)，而不能任意規(guī)定或裁量。并遵循規(guī)章制度制定、修改的民主程序，且向勞動(dòng)者公示。如果用人單位的規(guī)章制度本身不合法，或制定、修改程序不合法，或未向勞動(dòng)者公示，卻以勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度而解除勞動(dòng)合同的，屬違法解除。勞動(dòng)者可以要求繼續(xù)履行或者支付兩倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的經(jīng)濟(jì)賠償金。

第二篇：合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范講稿

合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

廣東新豐江律師事務(wù)所

李飛藝律師

“企業(yè)財(cái)富的一半甚至更多，與合同有關(guān)，? 企業(yè)的利益，大多數(shù)是通過(guò)合同實(shí)現(xiàn)的。

? 合同順利的簽訂和履行，是企業(yè)得以發(fā)展的前提和基礎(chǔ)，是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)的重要保證。

? 一份好的合同，會(huì)讓企業(yè)獲得巨大的利潤(rùn)，而一份不好的合同，也有可能讓企業(yè)處于破產(chǎn)邊緣。

? 如何正確簽訂和使用合同已成為擺在每一個(gè)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理者面前的重要問(wèn)題。

合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范要點(diǎn) ? 合同主體 ? 合同形式 ? 合同內(nèi)容

一、審查合同主體

? 合同主體即民事主體，是指在民事法律關(guān)系中獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。審查合同主體，了解合作對(duì)象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，采取相應(yīng)的對(duì)策，防止風(fēng)險(xiǎn) 的發(fā)生，這一環(huán)節(jié)是必不可少的，在并購(gòu)、資產(chǎn)重組、投資等重大交易中，還需要聘請(qǐng)律師進(jìn)行盡職調(diào)查。? 合同主體主要包括自然人、法人和其他組織。? 在與自然人簽訂合同時(shí)，需要注意：

審查身份證明資料，如身份證號(hào)碼、住址（如果是外地人，需要了解其在本地的住所）、聯(lián)系電話等，確定其是否具備相應(yīng)的民事行為能力。

與無(wú)民事行為能力人簽訂合同，合同無(wú)效。如果與限制行為能力人簽訂合同，合同效力待定，效力待定的合同可能會(huì)因其法定代理人拒絕追認(rèn)而歸于無(wú)效。

審查其身份資料，最好將對(duì)方身份證復(fù)印留存 ? 在與法人或其他組織簽訂合同時(shí)，需要注意：

審查營(yíng)業(yè)執(zhí)照，營(yíng)業(yè)執(zhí)照包含了企業(yè)的基本信息：注冊(cè)資金及到位情況、企業(yè)屬性（國(guó)有、集體、國(guó)有控制、私營(yíng)）、企業(yè)性質(zhì)（有限、股份、外資、合伙）、法定代表人、住所地、經(jīng)營(yíng)范圍、年檢情況；如果有必要，還可深入了解：股東出資及組成、章程、資產(chǎn)情況、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況、關(guān)聯(lián)企業(yè)、實(shí)地考察。

從企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照我們可以獲得一定的信息，比如：如果對(duì)方注冊(cè)資金比較少，而雙方簽訂的合同標(biāo)的數(shù)額特別大，那么我們就要考慮對(duì)方有沒(méi)有實(shí)力簽訂這個(gè)合同以及有無(wú)能力履行合同。還有住所、辦公場(chǎng)所，是否與營(yíng)業(yè)執(zhí)照上是否一致，如果不是，那么我們就要問(wèn)個(gè)為什么？是因?yàn)閺男〉霓k公場(chǎng)所換到更大的場(chǎng)所，還是因?yàn)椴徽\(chéng)信 故意變更經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。

另外還要看對(duì)方是否具備相關(guān)資質(zhì)或經(jīng)營(yíng)許可的（如經(jīng)營(yíng)民有爆破用品）

? 審查上述情況，主要目的是：了解對(duì)方是否具備簽約資格、履行能力及商業(yè)信譽(yù)如何

例如：某些較大企業(yè)，其對(duì)采購(gòu)部門往往會(huì)成立一個(gè)殼公司來(lái)從事這樣的工作，這樣是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，其注冊(cè)資金往往很少，也沒(méi)有大額固定資產(chǎn)，更沒(méi)有可產(chǎn)生盈利的設(shè)備或產(chǎn)品，因此，對(duì)這些企業(yè)要區(qū)別對(duì)待，如果吃不準(zhǔn)，最好現(xiàn)款現(xiàn)貨交易。

? 另外需要注意：簽約主體不等同于合同主體。? 簽約主體：法定代表人或代理人

簽約人是合同對(duì)方的代理人的，應(yīng)注意核實(shí)其身份，要求其出示授權(quán)委托書，以確認(rèn)該簽約人的代理資格。必要時(shí)，與被代理人取得聯(lián)系，查驗(yàn)真?zhèn)巍?/p>

二、確定合同形式

? 合同形式：書面形式、口頭形式和其他形式（如傳真、電子郵件等）。

口頭形式或其他形式達(dá)成的合同有如下風(fēng)險(xiǎn)：

1、傳真件：便于偽造，無(wú)蓋章的原件

2、電子郵件：容易篡改

3、口頭協(xié)議：空口無(wú)憑

上述形式還有不利于保存的缺點(diǎn)，發(fā)生糾紛后，在司法程序下，證明力弱，不能作為直接的證據(jù)使用，需要加以其他證據(jù)予佐證。

在簽訂合同時(shí)，在合同形式方面應(yīng)該要注意：（1）法律明確要求書面形式的，一定要用書面形式（如合同法規(guī)定租賃期限六個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。）特別需要強(qiáng)調(diào)的是：重要的合同更應(yīng)采用合同書的形式

（2）（3）涉及多頁(yè)文本的合同，應(yīng)加蓋騎縫章。

合同文本上無(wú)實(shí)際內(nèi)容的，應(yīng)注明“此頁(yè)無(wú)補(bǔ)充”或“以下無(wú)正文”等說(shuō)明，以防對(duì)方偽造或變更合同內(nèi)容。

簽訂書面合同的重要性體現(xiàn)在以下方面：

首先，它是雙方存在合同關(guān)系的重要證據(jù)，有利于保護(hù)雙方的權(quán)益，中國(guó)有句古話“口說(shuō)無(wú)憑；

其次，避免雙方在履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，合同的簽訂就是制訂一項(xiàng)規(guī)則，也可以說(shuō)雙方為此設(shè)定了游戲規(guī)則，大家都應(yīng)該遵守這樣的規(guī)則。

再次，預(yù)防合作方對(duì)業(yè)務(wù)員的職務(wù)行為不予認(rèn)可（如有合同，配上業(yè)務(wù)員的職務(wù)，法院則可認(rèn)定交易存在）

三、明確合同內(nèi)容

即使合同主體完全合格，合同的合法性也并非萬(wàn)無(wú)一失，因?yàn)楹贤瑑?nèi)容的某些約定仍可能觸及相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定而不合法，從而導(dǎo)致合同無(wú)效或部分無(wú)效

? 合同內(nèi)容應(yīng)注意哪些問(wèn)題？ ?

（一）合同名稱

? 合同名稱應(yīng)與合同內(nèi)容、屬性一致，不存在沖突，名稱界定不準(zhǔn)確，可能影響對(duì)合同法律關(guān)系的判斷。對(duì)于法律關(guān)系不好定義的，最好用《合同書》或者《協(xié)議書》這樣的中性詞進(jìn)行命名，以免產(chǎn)生歧義。

?

（二）標(biāo)的條款

? 合同的標(biāo)的有物、權(quán)利、行為、智力成果等。合同標(biāo)的即是合同交易的對(duì)象，合同是圍繞標(biāo)的物展開談判，形成交易的規(guī)則，是合同成立的必要條件，如果沒(méi)有約定，則合同不能成立。如果約定不明確，則可能會(huì)在履行中發(fā)生爭(zhēng)議。? 需要注意：

? ①如果是買賣合同，應(yīng)明確該標(biāo)的物歸誰(shuí)所有。

? ②應(yīng)使用標(biāo)的的正式名稱，而且在首次提到時(shí)要使用全稱。? ③對(duì)標(biāo)的進(jìn)行描述時(shí)，必須明確、具體、詳盡。?

（三）質(zhì)量條款 ? 應(yīng)注意的問(wèn)題：

①在簽訂質(zhì)量條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先明確合同相對(duì)方需求的產(chǎn)品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)達(dá)到的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)并寫明該標(biāo)準(zhǔn)的名稱以及編號(hào)，約定質(zhì)量驗(yàn)收的時(shí)間、地點(diǎn)、方式以及提出質(zhì)量異議的期限等。

?

（四）數(shù)量條款

? 合同涉及數(shù)量條款時(shí)應(yīng)注意：合同中涉及的數(shù)量必須清楚、準(zhǔn)確，不能使用“大約”、“左右”等含糊的概念。

?

（五）合同價(jià)款 注意兩點(diǎn)：

1、明確約定付款的時(shí)間

2、明確付款的方式

注意：模凌兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由 如：季付、收到貨物后付款、驗(yàn)收合格后付款等這樣的表述極易引發(fā)爭(zhēng)議。

（六）定金條款

定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，合同條款如果寫“留置金、押金、保證金、訂金|等”，沒(méi)有約定“定金”，如事人主張定金權(quán)利的，人民法院不會(huì)給予支持。定金不得超過(guò)主合同標(biāo)的的百分之二十。

（七）履行期限、地點(diǎn)和方式條款 ◆應(yīng)注意：

①應(yīng)在合同中寫明具體的履行起止日期，避免因履行期限不明確而產(chǎn)生糾紛。

②應(yīng)在合同中明確約定履行的具體地點(diǎn)。

③在合同中明確約定適當(dāng)?shù)穆男蟹绞健Ｈ绻浳锼屯镜?，?dāng)明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭(zhēng)取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來(lái)困難。施工企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當(dāng)對(duì)方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方提供授權(quán)委托書。

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（八）違約責(zé)任條款

? 違約責(zé)任條款是十常重要的條款，如果你在合同中起草一個(gè)比較好的違約條款，則很有可能會(huì)限制對(duì)方違約行為的傾向。

? 違約責(zé)任條款應(yīng)注意：

①如果涉及到支付貨款的，可以約定每逾期一日支付百分之幾的違約金。

②違約金與定金不能同時(shí)適用，一份合同不能同時(shí)存在違約金和定金，如果兩者都存在，只能選擇其一。③違約責(zé)任應(yīng)該和義務(wù)相適應(yīng)。

④如果違約會(huì)導(dǎo)致?lián)p失的，應(yīng)約定損失賠償額的計(jì)算方法或或直接明確損失賠償額。

⑤合同約定違約金時(shí)，違約金約定數(shù)額不宜過(guò)高也不宜過(guò)低。

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（九）爭(zhēng)議解決方式條款

在合同履行過(guò)程中不可避免地會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議，為使?fàn)幾h發(fā)生后能夠有一個(gè)雙方都能接受的解決辦法，應(yīng)當(dāng)在合同條款中對(duì)此作出規(guī)定。

如果沒(méi)有約定或者約定不明的，將按照法律規(guī)定確定管轄法院?？赡軙?huì)增大訴訟成本，更可能因?yàn)椤暗胤奖Ｗo(hù)主義”而降低了勝訴的幾率，為企業(yè)帶來(lái)?yè)p失。

? ◆防范要點(diǎn)：

①訴訟或者仲裁只能選擇一種。一般情況下，建議選擇訴訟方式解決。

②如選擇訴訟方式，一般是采取原告就被告的原則，即一般到被告住所地的法院管轄，但是，合同糾紛，依照法律規(guī)定訴訟管轄可選擇，可選擇的法院有：被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，我方應(yīng)依法遵循對(duì)己方有利的原則選擇管轄法院。

③如果約定仲裁方式，要有明確請(qǐng)求仲裁的意思表示，仲裁的事項(xiàng)屬于仲裁的受理范圍，注意仲裁機(jī)構(gòu)的名稱、地點(diǎn)應(yīng)準(zhǔn)確無(wú)誤。

四、合同履行過(guò)程中的一些危險(xiǎn)信號(hào)

1、住所突然變更，如比較好的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所換在較差的場(chǎng)所；

2、經(jīng)常聯(lián)系的業(yè)務(wù)員或業(yè)務(wù)經(jīng)理離職，這也是一種危險(xiǎn)信號(hào)，這可能是對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況不好導(dǎo)致人員變動(dòng)，還有直接一點(diǎn)的，在履行當(dāng)中對(duì)方業(yè)務(wù)員簽訂的一些單據(jù)、收貨單、發(fā)貨單，在發(fā)生糾紛時(shí)對(duì)方有可能會(huì)直接說(shuō)這個(gè)人不是我們公司的人，他們公司沒(méi)有這個(gè)人，面對(duì)業(yè)務(wù)員變動(dòng)，應(yīng)及時(shí)將該業(yè)務(wù)員簽訂的單據(jù)進(jìn)行結(jié)算由對(duì)方蓋章確認(rèn)。

3、發(fā)現(xiàn)對(duì)方付款不正常，如經(jīng)常拖延，如對(duì)方給你的支票因?yàn)橛囝~不足導(dǎo)致退票，這也是一種合同可能違約的危險(xiǎn)信號(hào)。

4、經(jīng)常找不到對(duì)方老總或財(cái)務(wù)人員，這也有可能是對(duì)方財(cái)務(wù)發(fā)生狀況的一種表現(xiàn)，很有可能是因?yàn)槎銈?jīng)營(yíng)找不到人。

5、對(duì)方突然以比較低的價(jià)格銷售產(chǎn)品，則很有可能是因?yàn)閷?duì)方資金鏈斷裂，爭(zhēng)需資金回籠，而對(duì)方資金不足，也是產(chǎn)生合同違約的一個(gè)原因。

6、平時(shí)訂單比較正常，對(duì)方突然下很大量的訂單，數(shù)量超出了常理，這個(gè)情況也需要注意，對(duì)方有可能會(huì)利用你們之間的信譽(yù)關(guān)系，下一個(gè)很大量的訂單，把你公司的產(chǎn)品 弄過(guò)去，但實(shí)際上對(duì)方根本沒(méi)有付款能力，這也是一種合同履行過(guò)程中出現(xiàn)的危險(xiǎn)信號(hào)。

因此，在合同履行過(guò)程中要密切關(guān)注對(duì)方出現(xiàn)的危險(xiǎn)信號(hào)，如果發(fā)生這些危險(xiǎn)信號(hào)，要及時(shí)采取防范措施。

第三篇：涉外合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

涉外合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

文：孫榮達(dá) 楊亞麗

《孫子兵法 謀攻》中曾言：“不戰(zhàn)而屈人之兵，善之善者也。故上兵伐謀，其次伐交，其次伐兵，其下攻城”。這一點(diǎn)同樣適用于涉外合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范之中，合同在簽訂之初就應(yīng)該通過(guò)“謀”略，未雨調(diào)繆，將可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)消除在未然之時(shí)，從而通過(guò)合同的簽訂，保證自身利益能夠?qū)崿F(xiàn)最大化，使合同在履行過(guò)程中，我方一直占據(jù)有利地位。在合同發(fā)生糾紛之時(shí)，才能夠達(dá)到“不戰(zhàn)而屈人之兵”的效果。本文通過(guò)總結(jié)涉外合同風(fēng)險(xiǎn)并分析風(fēng)險(xiǎn)防范的措施，來(lái)展開全文。

一、涉外合同的定義和特征

（一）涉外合同的定義

所謂涉外合同，是指具有涉外因素的合同，即合同的當(dāng)事人、合同的客體或者產(chǎn)生、變更、終止合同關(guān)系的法律事實(shí)中任何一個(gè)具有涉外因素的合同。

（二）涉外合同的特征

1、涉外經(jīng)濟(jì)合同具有涉外因素，涉外因素是指：合同主體，一方或多方為外國(guó)人（含港澳臺(tái)），這里的“人”包括法人、其他組織和自然人。

2、行為或法律事實(shí)發(fā)生于境外。

3、涉外經(jīng)濟(jì)合同一般涉及承運(yùn)人、外國(guó)銀行、海關(guān)、商檢、保險(xiǎn)公司等多個(gè)部門；從合同訂立到履行要涉及本國(guó)法、外國(guó)法、國(guó)際

法等一系列法律規(guī)定。

4、涉外合同種類繁多。涉外合同既包括國(guó)際貨物買賣合同、涉外借款合同、涉外工程承包合同、涉外勞務(wù)合作合同，也包括對(duì)外加工裝配合同、補(bǔ)償貿(mào)易合同等，其中涉外買賣合同最為常見。

二、涉外合同中法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

（一）、信用證“軟條款”的風(fēng)險(xiǎn)及防范

1、信用證“軟條款”的定義

信用證的“軟條款”是指不可撤銷信用證中規(guī)定有信用證附條件生效的條款，或者規(guī)定要求信用證受益人提交某些難以取得的單證，使受益人處于不利和被動(dòng)地位，導(dǎo)致受益人履約和結(jié)匯存在風(fēng)險(xiǎn)隱患的條

款。

2、“軟條款”常見的類型

信用證規(guī)定必須在貨物抵達(dá)目的港經(jīng)買方檢驗(yàn)合格后方才付款。在此種情況下，信用證項(xiàng)下銀行的付款保證已無(wú)從談起，實(shí)質(zhì)上將信用證付款方式改成遠(yuǎn)期承兌交單的托收業(yè)務(wù)，賣方承受了全部收匯的風(fēng)險(xiǎn)。

無(wú)明確的保證付款條款，或?qū)︺y行的付款、承兌行為規(guī)定了若干前提條件。如明確表示開證行付款以買方承兌賣方開立的匯票為條件。這樣，當(dāng)買方拒絕承兌賣方開立的匯票時(shí)，銀行就拒絕付款。或者表示貨物清關(guān)后才支付、收到其他銀行的款項(xiàng)才支付等。

（3）有關(guān)運(yùn)輸事項(xiàng)如船名、裝船日期、裝卸港等須以開證申請(qǐng)

人修改后的通知為準(zhǔn)。

（4）設(shè)置不易被察覺(jué)的陷阱，使賣方難以取得合格的單據(jù)，從而保留拒付的權(quán)利。例如在海運(yùn)單據(jù)中規(guī)定將內(nèi)陸城市確定為裝運(yùn)港。

（5）信用證前后條款互相矛盾，受益人無(wú)論如何也做不到單單一致。

3、信用證“軟條款”的防范措施

（1）慎重選擇貿(mào)易伙伴，注重對(duì)開證進(jìn)口商的信用審査。進(jìn)口商設(shè)置軟條款的主要目的就是控制信用證的議付，實(shí)際上已經(jīng)把銀行信用轉(zhuǎn)化成了進(jìn)口商自身的商業(yè)信用風(fēng)險(xiǎn)，因此選擇具有良好信譽(yù)的進(jìn)口商能從一定程度上避免軟條款的現(xiàn)象。

（2）建議進(jìn)口商開立信用證條款應(yīng)簡(jiǎn)潔、清楚。筆者認(rèn)為，最簡(jiǎn)單的、條款清楚、簡(jiǎn)潔的信用證就是最好的、最不容易出現(xiàn)問(wèn)題的信用證。條款簡(jiǎn)潔、清楚的信用證對(duì)出口商來(lái)說(shuō)，審核簡(jiǎn)便，理解清晰，不容易出現(xiàn)條款理解上的歧異和誤差，因此也不容易出現(xiàn)軟條款。

（3）盡量不接受帶有“軟條款”的信用證。不得已接受時(shí)一定讓對(duì)方將其內(nèi)容如實(shí)告知自己，看自己能否做到，能夠做到的努力去做；否則，一定要求對(duì)方修改信用證。

（4）注重審單人員的培養(yǎng)。筆者接觸過(guò)很多類似的案例，對(duì)于那些生產(chǎn)型出口企業(yè)和一些中小型外貿(mào)企業(yè)來(lái)說(shuō)，目前嚴(yán)重缺少這方面的專業(yè)人才，導(dǎo)致業(yè)務(wù)人員或者對(duì)信用證完全不熟悉的人員在從事信用證單證工作時(shí)，往往是出現(xiàn)軟條款后無(wú)法識(shí)別，導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)

生，最終造成巨大損失。因此加大對(duì)企業(yè)內(nèi)部審單人員的培養(yǎng)，是長(zhǎng)期防范信用證風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)重要措施。

（二）、無(wú)單放貨的風(fēng)險(xiǎn)及防范

1、無(wú)單放貨的定義

通常是指承運(yùn)人（實(shí)際承運(yùn)人或其代理人，或其他負(fù)有憑正本提單交貨的義務(wù)人）應(yīng)提貨申請(qǐng)人的請(qǐng)求，憑其提供的副本提單（和/或保函〉交付貨物，而無(wú)法再向持正本提單的人交付貨物的行為。

2、無(wú)單放貨的風(fēng)險(xiǎn)

無(wú)單放貨最大的風(fēng)險(xiǎn)在于承運(yùn)人將貨物交給非提單持有人，真正的提單持有人無(wú)法提到貨物。

3、防范措施

（1）對(duì)買方的資信進(jìn)行調(diào)査。在出口業(yè)務(wù)中，外貿(mào)企業(yè)一定要首先對(duì)買方的資信進(jìn)行調(diào)查審核，選擇資質(zhì)好信譽(yù)高的企業(yè)作為自己的貿(mào)易伙伴。在簽訂合同時(shí)，盡可能選擇對(duì)己方有利的支付方式，比如預(yù)付貨款方式，選擇信譽(yù)高的銀行作為信用證的開證行，并采用D/P方式成交等。

（2）采用電子提單。它是一種利用電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)對(duì)海上運(yùn)輸中的貨物所有權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的程序。國(guó)際海事委員會(huì)制定的“電子提單規(guī)則”第9條規(guī)定：“??交貨時(shí)，只要收貨人出示有效文件，經(jīng)承運(yùn)人核實(shí)后即可放貨。物權(quán)所有人憑承運(yùn)人給予的密碼向承運(yùn)人發(fā)出交貨指示，承運(yùn)人憑該交貨指示放貨?！?/p>

（3）謹(jǐn)慎選擇貿(mào)易術(shù)語(yǔ)。出口方企業(yè)盡量簽訂GIF或CFR合同，2001年2月對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部發(fā)布了《關(guān)于規(guī)避無(wú)單放貨風(fēng)險(xiǎn)的通知》，指出，目前有60％-70％合同中貨運(yùn)代理人與進(jìn)口商串通搞無(wú)單交貨，使我國(guó)出口企業(yè)貨款兩空。因此，建議外貿(mào)企業(yè)在簽訂出口合同時(shí)應(yīng)盡量簽CIF或CFR，力拒FOB合同。

此外，還可以通過(guò)采取憑銀行保函交貨、購(gòu)買“出口信用保險(xiǎn)”和使用海運(yùn)單的方式，來(lái)避免無(wú)單放貨的風(fēng)險(xiǎn)。

（三）鏈接條款的風(fēng)險(xiǎn)及防范

1、鏈接條款的定義

本文的“鏈接條款”是筆者對(duì)一些涉外合同文本中包含某些網(wǎng)絡(luò)鏈接地址情況而給出的定義。一些涉外合同條款并沒(méi)有在合同中規(guī)定具體內(nèi)容，而是給出一個(gè)網(wǎng)絡(luò)鏈接，然后規(guī)定合同相對(duì)方應(yīng)該按照網(wǎng)絡(luò)鏈接中規(guī)定的內(nèi)容，履行相應(yīng)的義務(wù)。通常給出鏈接條款的一方是處于強(qiáng)勢(shì)地位的出口商，例如微軟、谷歌以及蘋果公司等。

2、鏈接條款的風(fēng)險(xiǎn)

鏈接條款的風(fēng)險(xiǎn)主要在于鏈接中的內(nèi)容一般是這些強(qiáng)勢(shì)公司的網(wǎng)頁(yè)中的內(nèi)容，隨著網(wǎng)頁(yè)的更新，鏈接中的內(nèi)容頁(yè)隨時(shí)改變。這樣會(huì)使一個(gè)涉外合同變成一個(gè)內(nèi)容在隨著網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容的更新而時(shí)時(shí)變動(dòng)的“動(dòng)態(tài)合同”。由此而導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)就是這些內(nèi)容在不斷發(fā)生變化，加大了對(duì)合同相對(duì)方履行合同的難度，可能稍有不慎，就會(huì)違約，甚至違約行為發(fā)生后，都無(wú)法察覺(jué)自己已經(jīng)構(gòu)成違約。

3、鏈接條款的防范

鏈接條款的法律風(fēng)險(xiǎn)在實(shí)務(wù)中，筆者一般建議合同相對(duì)方在簽訂

合同的同時(shí)，將合同簽訂時(shí)的鏈接條款打印出來(lái)，作為確定的紙質(zhì)文本，附于合同正文之后。這樣就能避免合同內(nèi)容隨著網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容的更新而時(shí)時(shí)發(fā)生變化的情況出現(xiàn)，使合同的內(nèi)容固定下來(lái)，這樣就不會(huì)使相對(duì)方因?yàn)殒溄訔l款中內(nèi)容變化而對(duì)合同履行無(wú)所適從。

三、結(jié)語(yǔ)

隨著我國(guó)對(duì)外貿(mào)易量的增多，涉外合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的重要性必然會(huì)更加凸顯。只有充分重視涉外合同可能帶來(lái)的巨大風(fēng)險(xiǎn)，并采取積極有效的方式去化解風(fēng)險(xiǎn)，才能真正做到“伐謀”的境界。

孫榮達(dá)，澳大利亞阿德萊德大學(xué)法律碩士，北京岳成律師事務(wù)所國(guó)際業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人。

楊亞麗，中國(guó)政法大學(xué)法律碩士，北京岳成律師事務(wù)所知識(shí)產(chǎn)權(quán)部律師助理。

文檔出自：北京岳成律師事務(wù)所《法律顧問(wèn)專刊》

網(wǎng)址：http://004km.cn

第四篇：企業(yè)即時(shí)解除勞動(dòng)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范

企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范

趙剛、劉強(qiáng)

勞動(dòng)合同法實(shí)施后，對(duì)企業(yè)和勞動(dòng)者之間的法律關(guān)系調(diào)整提出了很多新的要求，給企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同帶來(lái)不少的法律風(fēng)險(xiǎn)，如何即能保證企業(yè)在根據(jù)自身發(fā)展的同時(shí)又能根據(jù)工作崗位的需要隨時(shí)調(diào)整勞動(dòng)用工成為企業(yè)必須面對(duì)新問(wèn)題。作者在對(duì)勞動(dòng)合同法作了詳細(xì)的研究后，結(jié)合勞動(dòng)法等相關(guān)法律規(guī)定及作者多年的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，提出如下建議，以供參考。

企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)者在企業(yè)工作期間有下列情形之一的①在試用期間被證明不符合錄用條件的②嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的③嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的④勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的⑤因勞動(dòng)者采用欺詐等方式致使勞動(dòng)合同無(wú)效或者部分無(wú)效的⑥被依法追究刑事責(zé)任的情況下，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同。雖然勞動(dòng)合同法對(duì)企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同有明文規(guī)定，但再實(shí)務(wù)操作過(guò)程中，由于多種原因致使企業(yè)在單方解除勞動(dòng)合同時(shí)，存在諸多法律風(fēng)險(xiǎn)。

1、對(duì)勞動(dòng)者在試用期內(nèi)不符合錄用條件，企業(yè)單方解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條第一款規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除合同。作者建議企業(yè)在招聘勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)該明確企業(yè)錄用條件。企業(yè)在采用此條款辭退員工

時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行認(rèn)真審查，如其被錄用的工作崗位對(duì)勞動(dòng)者的基本要求、勞動(dòng)者的履歷、證書、資格證等文件是否存在虛假等。

2、對(duì)勞動(dòng)者違反規(guī)章制度，企業(yè)單方解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條第二款規(guī)定，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。企業(yè)用此條款單方解除勞動(dòng)合同先決條件是，企業(yè)規(guī)章制度的內(nèi)容及制定過(guò)程是否合法合理。

首先，單位的規(guī)章制度必須是依照法定程序產(chǎn)生的，按照《勞動(dòng)合同法》第四條“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者”。作者認(rèn)為，只有符合法律法規(guī)的企業(yè)規(guī)章制度，才是合法有效的規(guī)章制度。

其次，用人單位憑此條款解除勞動(dòng)合同，必須對(duì)什么樣的情況下視為嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度進(jìn)行定性定量，并且規(guī)定在此情況下可以解除勞動(dòng)合同。如果企業(yè)規(guī)章制度對(duì)此沒(méi)有，則用人單位仍不得單方

解除，若貿(mào)然解除，勢(shì)必會(huì)承擔(dān)不利后果。

3、對(duì)勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的情況下，企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)

《勞動(dòng)合同法》第三十九條第三款規(guī)定，嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的。企業(yè)在利用此條款單方解除勞動(dòng)合同時(shí)，特別是對(duì)其中的“重大損害”如何理解，是企業(yè)能否單方解除勞動(dòng)合同的關(guān)鍵，對(duì)此，用人單位的規(guī)章制度中事先予以明確規(guī)定，特別是造成多大損失或者累計(jì)造成多大損失，才能單方解除勞動(dòng)合同。否則，即使勞動(dòng)者因嚴(yán)重失職、徇私舞弊給企業(yè)造成損失，但在企業(yè)規(guī)章制度中沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定，企業(yè)也不能依據(jù)此條款解除勞動(dòng)合同。

4、對(duì)勞動(dòng)者與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，企業(yè)單方解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)

《勞動(dòng)合同法》第三十九條第四款規(guī)定，勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。企業(yè)在利用此條款單方解除時(shí)，特別注意該規(guī)定包含兩層意思，一是勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，企業(yè)可以單方解除勞動(dòng)合同；二是經(jīng)用人單位提出，拒不改正，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，企業(yè)也可以單方解除勞動(dòng)合同。

對(duì)此，作者認(rèn)為用人單位的規(guī)章制度中事先予以明確規(guī)定，制定具體的量化標(biāo)準(zhǔn)，什么樣的情況下可視為嚴(yán)重影響工作任務(wù)，什么樣的情況下視為拒不改正，對(duì)此企業(yè)規(guī)章制度應(yīng)該定性定量，才能做到

有章可循，有據(jù)可依。通常可以通過(guò)列舉法再加上兜底條款來(lái)規(guī)定。

5、對(duì)勞動(dòng)者采用欺詐等方式訂立勞動(dòng)合同，企業(yè)單方解除勞動(dòng)時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)

《勞動(dòng)合同法》第三十九條第五款及第二十六條第一款規(guī)定屬于無(wú)效或者部分無(wú)效的勞動(dòng)合同。在實(shí)務(wù)操作中，由于就業(yè)壓力越來(lái)越大，在訂立勞動(dòng)合同過(guò)程中，勞動(dòng)者難免會(huì)采用欺詐的手段，比如提供虛假的學(xué)歷、編造工作履歷、隱瞞事實(shí)真相等，企業(yè)可以從以下幾個(gè)方面把關(guān)，①認(rèn)真核實(shí)勞動(dòng)者的資料，比如學(xué)歷證明、資格證明、從業(yè)經(jīng)歷等證明文件，并在勞動(dòng)合同中讓勞動(dòng)者申明，本人承諾并保證若本人學(xué)歷、資歷等資料虛假，企業(yè)可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同；②招聘勞動(dòng)者時(shí)，要求其提供與前單位終止或解除勞動(dòng)合同的證明；③在企業(yè)規(guī)章制度中可以明確規(guī)定，若發(fā)現(xiàn)員工提供信息虛假，采用欺詐、隱瞞的方式訂立勞動(dòng)合同，企業(yè)可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同。

6、對(duì)勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任，企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)

《勞動(dòng)合同法》第三十九條第六款規(guī)定，勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》若干問(wèn)題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《勞動(dòng)意見》）第二十九條則進(jìn)一步明確了“被依法追究刑事責(zé)任”特指：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的。勞動(dòng)者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。當(dāng)然，如果用人單位認(rèn)為勞動(dòng)合同可以

繼續(xù)履行，也可以不解除勞動(dòng)合同，法律對(duì)此也不禁止性規(guī)定。

7、企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同時(shí)，還應(yīng)履行工會(huì)程序

《勞動(dòng)合同法》第四十三條“用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì).”在實(shí)務(wù)操作過(guò)程中，企業(yè)單方解除勞動(dòng)合同往往敗訴，并不是因?yàn)椴痪邆洹秳趧?dòng)合同法》第三十九條等法律規(guī)定，而是因?yàn)閱畏浇獬齽趧?dòng)合同程序不到位，致使仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定無(wú)效。所以作者建議，企業(yè)自己有工會(huì)的，要先請(qǐng)工會(huì)簽署意見后再向員工發(fā)解除勞動(dòng)合同通知書，如果企業(yè)因自身?xiàng)l件限制沒(méi)有工會(huì)組織的，可先行送至當(dāng)?shù)乜偣?huì)，并注明“請(qǐng)貴會(huì)在一周內(nèi)做出答復(fù)，否則視為同意”。如果企業(yè)能夠做到這一點(diǎn)，就很難因程序違法，被仲裁委裁定敗訴了。

第五篇：合同預(yù)付費(fèi)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

合同預(yù)付費(fèi)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范

來(lái)源:胡律師網(wǎng) 作者:上海律師 胡燕來(lái) 所屬欄目:企業(yè)法律顧問(wèn)

專業(yè)企業(yè)法律顧問(wèn)胡律師認(rèn)為，有些公司為了抓搶業(yè)務(wù),訂立合同時(shí)作出種種不合常理的承諾,這樣就容易留下漏洞為對(duì)方利用。

2001年8月,西安宏洋商貿(mào)有限責(zé)任公司與湖南飛毛腿運(yùn)輸公司簽訂了一份小型柴油運(yùn)輸合同,雙方?jīng)Q定在武漢見面簽約。簽合同時(shí),西安方稱自己有急事需到廣州,要求先簽訂一個(gè)主合同,以后再簽一個(gè)副合同予以補(bǔ)充。

運(yùn)輸公司覺(jué)得不會(huì)存在什么大問(wèn)題,便答應(yīng)了。雙方對(duì)標(biāo)的物的具體種類及價(jià)格等各方面的問(wèn)題逐一商談,約定由湖南飛毛腿運(yùn)輸公司將西安宏洋公司提供的100O臺(tái)柴油機(jī)從西安運(yùn)到湖南,運(yùn)輸款共10萬(wàn)元,飛毛腿運(yùn)輸公司先交1萬(wàn)元定金作為履行合同的保證。當(dāng)談到交貨地點(diǎn)和其他一些細(xì)節(jié)問(wèn)題時(shí),商貿(mào)公司稱火車將開必須南下,在交貨地點(diǎn)一欄上草草填上“在湖南岳陽(yáng)”便迅速離去。

但湖南的地理范圍很大,究竟在岳陽(yáng)何處進(jìn)行交易,則不夠明確。這樣的合同是無(wú)法履行的。為了彌補(bǔ)這種漏洞,就需要再訂立一份細(xì)則性的副件,加以完善和解釋,這個(gè)副件就是所謂的副合同。

10天后,西安宏洋公司與湖南的運(yùn)輸公司簽訂了一份副合同,約定將柴油機(jī)運(yùn)到湖南另一個(gè)城市的一個(gè)倉(cāng)庫(kù)。在簽副合同時(shí),西安方故意將副合同的簽訂日期倒簽在主合同之前,運(yùn)輸公司負(fù)責(zé)人粗心大意,當(dāng)時(shí)并未發(fā)現(xiàn)。

副合同簽訂后,湖南飛毛腿運(yùn)輸公司依約交納了1萬(wàn)元定金。一月后,該運(yùn)輸公司依副合同履行了自己的義務(wù),將1000臺(tái)柴油機(jī)按時(shí)運(yùn)到湖南某市倉(cāng)庫(kù)。當(dāng)運(yùn)輸公司要求宏洋公司付款時(shí),宏洋公司卻拿出主合同,稱按主合同規(guī)定應(yīng)將貨物運(yùn)到岳陽(yáng)。由于運(yùn)輸公司“擅自”變更合同履行地點(diǎn),宏洋公司只付三分之一的運(yùn)費(fèi)并將其交納的一萬(wàn)元定金予以“沒(méi)收”。運(yùn)輸公司當(dāng)然不答應(yīng),于是一紙?jiān)V狀將宏洋公司告上法庭,雙方在法庭各執(zhí)一詞,運(yùn)輸公司認(rèn)為副合同是主合同的補(bǔ)充,實(shí)際執(zhí)行應(yīng)以副合同為準(zhǔn)。而宏洋公司則主張主合同訂立在后,履行地點(diǎn)已經(jīng)予以變更,運(yùn)輸公司應(yīng)按“簽訂時(shí)間在后”的主合同履行。

拿到這樣兩份合同,法院一時(shí)難以辨出其中的真假虛實(shí)。這樣一來(lái),案子一拖再拖,當(dāng)然,宏洋公司并沒(méi)有任何損失,因?yàn)樗坏治牟换ň屯瓿闪素浳镞\(yùn)輸,而且還憑空得了定金。倒霉的則是飛毛腿運(yùn)輸公司,它不但沒(méi)有按期拿到運(yùn)輸費(fèi)用,而且還莫名其妙地搭進(jìn)去1萬(wàn)元。004km.cn

為防止受到預(yù)付費(fèi)欺詐,企業(yè)首先應(yīng)注意不要盲目簽訂定金條款。在簽訂合同時(shí)除了要對(duì)合同交易對(duì)方進(jìn)行審查外,還應(yīng)認(rèn)真制作合同條款并仔細(xì)審核,即使是一個(gè)標(biāo)點(diǎn)也不能放過(guò)。如果在合同中自己的義務(wù)被限制較多,或者對(duì)方提出一些不合理的要求,最好能夠當(dāng)場(chǎng)提出,倘若對(duì)方堅(jiān)持不改,則表明其中必定有詐,這樣的合同還是不簽為妙,否則極可能引狼人室。如果發(fā)現(xiàn)合同相對(duì)方以各種名目收取其他各種費(fèi)用,也須提高警惕。簽合同時(shí)要嚴(yán)格審查合同條款,使權(quán)利、義務(wù)對(duì)等,條款規(guī)范、約定明確,以利履行。合同主要條款不能含糊不清或易產(chǎn)生歧義,以防止對(duì)方利用條款設(shè)置騙局,留下隱患。

不法分子利用合同詐騙屢屢得手,加大了企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。事實(shí)上,合同相對(duì)方提出的一些看似公平的條款,實(shí)際上很有可能是對(duì)方對(duì)某些法律問(wèn)題的規(guī)避;己方提出的,在業(yè)務(wù)上很有利的條款,實(shí)際上很有可能存在重大的法律隱患。因此,企業(yè)除了提高人員素質(zhì),提高經(jīng)營(yíng)管理水平外,聘請(qǐng)有合同法律知識(shí)和業(yè)務(wù)能力的專業(yè)人員做法律顧問(wèn),是企業(yè)避免合同法律風(fēng)險(xiǎn)的一條捷徑。（文章來(lái)源：胡律師網(wǎng)

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