第一篇：關(guān)于民法典各分編草案的說(shuō)明

關(guān)于《民法典各分編（草案）》的說(shuō)明

一、民法典各分編編纂工作情況

編纂民法典是黨的十八屆四中全會(huì)提出的重大立法任務(wù)，是以習(xí)近平同志為核心的黨中央作出的重大法治建設(shè)部署。編纂民法典是通過(guò)對(duì)現(xiàn)行民事法律規(guī)范進(jìn)行系統(tǒng)整合、修改完善，編纂一部適應(yīng)中國(guó)特色社會(huì)主義發(fā)展要求，符合我國(guó)國(guó)情，體例科學(xué)、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范合理、內(nèi)容協(xié)調(diào)一致的法典，是一項(xiàng)系統(tǒng)工程。2016年6月，十二屆全國(guó)人大常委會(huì)黨組向黨中央?yún)R報(bào)了關(guān)于民法典編纂工作的指導(dǎo)思想、基本原則、工作安排等重大問(wèn)題，總書(shū)記主持會(huì)議，聽(tīng)取并原則同意該匯報(bào)，并就民法典編纂工作作了重要指示，為編纂民法典提供了重要指導(dǎo)和基本遵循。按照工作安排，編纂民法典采取“兩步走”的工作思路進(jìn)行：第一步先出臺(tái)民法總則；第二步編纂民法典各分編，適時(shí)出臺(tái)民法典。在黨中央的堅(jiān)強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)下，2017年3月十二屆全國(guó)人大五次會(huì)議審議通過(guò)民法總則，完成了民法典編纂工作的第一步，為編纂民法典奠定了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。

民法總則通過(guò)后，十二屆全國(guó)人大常委會(huì)和十三屆全國(guó)人大常委會(huì)抓緊開(kāi)展“第二步”工作，全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)立即與最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、中國(guó)社會(huì)科學(xué)院、中國(guó)法學(xué)會(huì)五家民法典編纂工作參加單位全力推進(jìn)民法典各分編編纂工作。系統(tǒng)梳理、研究近年來(lái)全國(guó)人大代表、政協(xié)委員提出的修改完善相關(guān)民事法律的議案、建議和提案，開(kāi)展立法調(diào)研、深入基層了解實(shí)踐情況，開(kāi)展比較研究、了解國(guó)外民事立法新發(fā)展，廣泛聽(tīng)取地方人大、有關(guān)部門(mén)和單位、基層立法聯(lián)系點(diǎn)、人大代表、專家學(xué)者等方面的意見(jiàn)和建議。在此基礎(chǔ)上，以現(xiàn)行民事法律為基礎(chǔ)，結(jié)合我國(guó)社會(huì)的發(fā)展實(shí)際，形成了民法典各分編草案（征求意見(jiàn)稿）。今年3月15日，法制工作委員會(huì)將民法典各分編草案（征求意見(jiàn)稿）印發(fā)地方人大、中央有關(guān)部門(mén)和部分全國(guó)人大代表、法學(xué)教學(xué)研究機(jī)構(gòu)和一些社會(huì)組織征求意見(jiàn)，并召開(kāi)協(xié)調(diào)小組會(huì)議，聽(tīng)取協(xié)調(diào)小組各參加單位意見(jiàn)建議。根據(jù)各方面的意見(jiàn)和建議，對(duì)民法典各分編草案（征求意見(jiàn)稿）作了反復(fù)修改。

黨中央高度重視民法典各分編編纂工作。2018年8月16日，總書(shū)記主持召開(kāi)中央政治局常委會(huì)會(huì)議，聽(tīng)取了全國(guó)人大常委會(huì)黨組關(guān)于《民法典各分編（草案）》幾個(gè)主要問(wèn)題的匯報(bào)，原則同意請(qǐng)示，并就做好民法典各分編編纂工作作了重要指示。會(huì)后，根據(jù)黨中央的重要指示精神，對(duì)草案又作了進(jìn)一步修改完善。經(jīng)委員長(zhǎng)會(huì)議討論，決定將《民法典各分編（草案）》提請(qǐng)十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議審議。

二、關(guān)于民法典各分編的總體考慮

在民法典各分編編纂工作中，我們深入學(xué)習(xí)貫徹習(xí)近平新時(shí)代中國(guó)特色社會(huì)主義思想和黨的十九大精神，緊緊圍繞統(tǒng)籌推進(jìn)“五位一體”總體布局和協(xié)調(diào)推進(jìn)“四個(gè)全面”戰(zhàn)略布局，緊緊圍繞建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的全面依法治國(guó)總目標(biāo)，遵循和貫徹民法典編纂工作指導(dǎo)思想、基本原則，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，適應(yīng)時(shí)代要求，對(duì)我國(guó)現(xiàn)行的、制定于不同時(shí)期的民法通則、物權(quán)法、合同法、擔(dān)保法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、侵權(quán)責(zé)任法和人格權(quán)方面的民事法律規(guī)范進(jìn)行全面系統(tǒng)的編訂纂修，進(jìn)一步完善以公平為核心原則的產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，進(jìn)一步完善促進(jìn)財(cái)產(chǎn)和要素自由流動(dòng)的公平交易制度，進(jìn)一步完善增進(jìn)家庭和睦的婚姻家庭和繼承制度，進(jìn)一步完善自然人和其他民事主體人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)的保護(hù)救濟(jì)制度，連同之前已出臺(tái)的民法總則，最后形成一部完整的具有中國(guó)特色、體現(xiàn)時(shí)代特點(diǎn)、反映人民意愿的民法典，為新時(shí)代堅(jiān)持和發(fā)展中國(guó)特色社會(huì)主義、實(shí)現(xiàn)“兩個(gè)一百年”奮斗目標(biāo)和中華民族偉大復(fù)興的中國(guó)夢(mèng)提供完備的民事法治保障。

在民法典各分編編纂工作中，我們注意把握以下幾點(diǎn)：一是堅(jiān)持以人民為中心，以保護(hù)民事權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，切實(shí)回應(yīng)人民的法治需求，更好地滿足人民日益增長(zhǎng)的美好生活需要，努力讓民法典成為新時(shí)代保護(hù)人民民事權(quán)利的權(quán)利法典。二是堅(jiān)持立足國(guó)情和實(shí)際，堅(jiān)持問(wèn)題導(dǎo)向，適應(yīng)中國(guó)特色社會(huì)主義步入新時(shí)代和我國(guó)社會(huì)主要矛盾變化的需要，總結(jié)改革開(kāi)放40年來(lái)民事立法和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，以法典化方式鞏固、確認(rèn)和發(fā)展民事法治建設(shè)成果，提高民事法律制度的針對(duì)性、有效性、適應(yīng)性，努力發(fā)揮引領(lǐng)、推動(dòng)、保障改革的積極作用。三是堅(jiān)持依法治國(guó)和以德治國(guó)相結(jié)合，將社會(huì)主義核心價(jià)值觀融入民事法律規(guī)范，大力弘揚(yáng)社會(huì)公德、家庭美德，貫徹和體現(xiàn)新發(fā)展理念。四是增強(qiáng)民事法律規(guī)范的系統(tǒng)性，既保持民事法律制度的連續(xù)性、穩(wěn)定性，又保持適度的前瞻性、開(kāi)放性，同時(shí)處理好銜接好法典化民事法律制度體系下各類(lèi)規(guī)范之間的關(guān)系。

三、關(guān)于民法典各分編的結(jié)構(gòu)安排

2016年6月在向黨中央?yún)R報(bào)民法典編纂工作時(shí)，提出民法典各分編包括：物權(quán)編、合同編、侵權(quán)責(zé)任編、婚姻家庭編和繼承編等?？傮w考慮和工作思路是，民法典各分編的內(nèi)容經(jīng)編纂進(jìn)入民法典，再加上之前已出臺(tái)的民法總則，形成一部完整的民法典；民法典出臺(tái)后，我國(guó)現(xiàn)行的民法通則、物權(quán)法、合同法、擔(dān)保法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、侵權(quán)責(zé)任法將被替代，不再保留。各方面對(duì)民法典各分編包括上述五編的內(nèi)容，意見(jiàn)是一致的。同時(shí)，還有一些意見(jiàn)建議在五編基礎(chǔ)上增加人格權(quán)編、知識(shí)產(chǎn)權(quán)編、涉外民事關(guān)系法律適用編。經(jīng)研究認(rèn)為，在確定哪些內(nèi)容納入民法典各分編時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：一是內(nèi)容具有基礎(chǔ)性，是民事法律制度的基本規(guī)則；二是內(nèi)容具有普遍性，是社會(huì)生活普遍適用的通用規(guī)則；三是內(nèi)容具有穩(wěn)定性，是經(jīng)過(guò)實(shí)踐證明切實(shí)有效、可以長(zhǎng)期適用的慣常規(guī)則；四是內(nèi)容具有平等自愿性，是民事主體在民事活動(dòng)中依法可采用、可約定的規(guī)則。對(duì)于涉及特定群體、領(lǐng)域的內(nèi)容，原則上由民事特別法規(guī)定；對(duì)于民法典各分編的規(guī)定難以涵蓋和替代的內(nèi)容，不宜納入；對(duì)于那些還處于發(fā)展變化中、經(jīng)驗(yàn)還不成熟、拿不準(zhǔn)的內(nèi)容，暫不納入。

一是關(guān)于是否設(shè)立人格權(quán)編。經(jīng)研究認(rèn)為，人格權(quán)是民事主體對(duì)其特定的人格利益享有的權(quán)利，關(guān)系到每個(gè)人的人格尊嚴(yán)，是民事主體最基本、最重要的權(quán)利。保護(hù)人格權(quán)、維護(hù)人格尊嚴(yán)，是我國(guó)法治建設(shè)的重要任務(wù)，近年來(lái)加強(qiáng)人格權(quán)保護(hù)的呼聲和期待較多。為了貫徹黨的十九大和十九屆二中全會(huì)關(guān)于“保護(hù)人民人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)”的精神，落實(shí)憲法關(guān)于“公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯”的要求，綜合考慮各方面意見(jiàn)，總結(jié)我國(guó)現(xiàn)有人格權(quán)法律規(guī)范的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在民法典中增加人格權(quán)編是較為妥當(dāng)、可取的。人格權(quán)編這一部分，主要是從民事法律規(guī)范的角度規(guī)定自然人和其他民事主體人格權(quán)的內(nèi)容、邊界和保護(hù)方式，不涉及公民政治、社會(huì)等方面權(quán)利。

二是關(guān)于是否設(shè)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)編。經(jīng)研究認(rèn)為目前條件還不成熟：1?我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法一直采用民事特別法的立法方式，如專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)（版權(quán)）法，還涉及反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等法律和集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例、植物新品種保護(hù)條例等行政法規(guī)。我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法既規(guī)定民事權(quán)利等內(nèi)容，也規(guī)定行政管理等內(nèi)容，與相關(guān)國(guó)際條約保持總體一致和銜接。民法典是調(diào)整平等民事主體之間的民事法律關(guān)系的法律，難以納入行政管理方面的內(nèi)容，也難以抽象出不同類(lèi)型知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一般性規(guī)則。2?知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度仍處于快速發(fā)展變化之中，國(guó)內(nèi)立法執(zhí)法司法等需要不斷調(diào)整適應(yīng)。如現(xiàn)在就將知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)范納入民法典，恐難以保持其連續(xù)性、穩(wěn)定性。由于以上原因，我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法仍適宜采用民事特別法的立法方式，針對(duì)不同需求，實(shí)行單項(xiàng)立法，已有知識(shí)產(chǎn)權(quán)單行法律仍將繼續(xù)保留，通過(guò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)單行法律健全知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)制度，更有利于加強(qiáng)和完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)。民法典中暫不宜設(shè)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)編。

三是關(guān)于是否設(shè)立涉外民事關(guān)系法律適用編。經(jīng)研究認(rèn)為，涉外民事關(guān)系法律適用規(guī)則的概念體系、規(guī)范內(nèi)容與民法典雖有一定聯(lián)系，但二者性質(zhì)不同，在法律的調(diào)整范圍、立法目標(biāo)、具體規(guī)則等方面存在較大差異，民法典不宜設(shè)立涉外民事關(guān)系法律適用編。涉外民事關(guān)系法律適用的問(wèn)題，由現(xiàn)行涉外民事關(guān)系法律適用法調(diào)整。

基于上述考慮，《民法典各分編（草案）》包括六編。關(guān)于分編的順序，原順序?yàn)槲餀?quán)編、合同編、侵權(quán)責(zé)任編、婚姻家庭編、繼承編。根據(jù)一些常委會(huì)組成人員和有關(guān)方面的意見(jiàn)，考慮到增加了人格權(quán)編，還需要把這一編放在適當(dāng)?shù)奈恢茫?jīng)研究，將分編順序修改為現(xiàn)在的物權(quán)編、合同編、人格權(quán)編、婚姻家庭編、繼承編、侵權(quán)責(zé)任編，共1034條。

四、民法典各分編的主要內(nèi)容

（一）關(guān)于物權(quán)編草案

物權(quán)是民事主體依法享有的重要財(cái)產(chǎn)權(quán)。2007年十屆全國(guó)人大五次會(huì)議通過(guò)了物權(quán)法。實(shí)踐證明物權(quán)法規(guī)定的中國(guó)特色社會(huì)主義物權(quán)制度是有活力的，在明晰權(quán)利歸屬、實(shí)現(xiàn)物權(quán)平等保護(hù)等方面發(fā)揮了重要作用。物權(quán)編草案在物權(quán)法的基礎(chǔ)上，按照黨中央提出的完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，健全歸屬清晰、權(quán)責(zé)明確、保護(hù)嚴(yán)格、流轉(zhuǎn)順暢的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的要求，結(jié)合現(xiàn)實(shí)需要，進(jìn)一步完善了物權(quán)法律制度。與現(xiàn)行物權(quán)法相比，主要修改內(nèi)容有：

1.加強(qiáng)對(duì)建筑物業(yè)主權(quán)利的保護(hù)。第一，強(qiáng)化業(yè)主對(duì)共有部分共同管理的權(quán)利。實(shí)踐中，一些物業(yè)服務(wù)企業(yè)未征求業(yè)主意見(jiàn)擅自改變共有部分的用途或者利用外墻、電梯張貼廣告等營(yíng)利。對(duì)此，草案增加規(guī)定，改變共有部分的用途或者利用共有部分從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)由業(yè)主共同決定（草案第七十三條第一款）。第二，為了解決物業(yè)管理活動(dòng)中業(yè)主作出決議難的問(wèn)題，適當(dāng)降低業(yè)主作出決議的門(mén)檻（草案第七十三條第二款）。第三，明確共有部分產(chǎn)生的收益屬于業(yè)主共有（草案第七十七條）。

2.增加規(guī)定居住權(quán)。黨的十九大報(bào)告提出，要加快建立多主體供給、多渠道保障、租購(gòu)并舉的住房制度，讓全體人民住有所居。為落實(shí)黨中央的要求，認(rèn)可和保護(hù)民事主體對(duì)住房保障的靈活安排，滿足特定人群的居住需求，草案在用益物權(quán)部分增加一章，專門(mén)規(guī)定居住權(quán)，居住權(quán)人有權(quán)按照合同約定并經(jīng)登記占有、使用他人的住宅，以滿足其穩(wěn)定生活居住需要。這一制度安排有助于為公租房和老年人以房養(yǎng)老提供法律保障。（草案第十四章）

3.完善動(dòng)產(chǎn)抵押和權(quán)利質(zhì)押的規(guī)則。第一，補(bǔ)充了有關(guān)清償順序的規(guī)定（草案第二百零五條第二款、第二百零六條）。第二，對(duì)于抵押物價(jià)款的債權(quán)擔(dān)保賦予優(yōu)先效力。針對(duì)交易實(shí)踐中普遍存在的借款人借款購(gòu)買(mǎi)貨物，同時(shí)將該貨物抵押給貸款人作為價(jià)款的擔(dān)保的情形，草案賦予了該抵押權(quán)優(yōu)先效力，以保護(hù)融資人的權(quán)利，促進(jìn)融資（草案第二百零七條）。第三，刪除具體登記機(jī)構(gòu)的規(guī)定。目前動(dòng)產(chǎn)抵押和權(quán)利質(zhì)押的登記機(jī)構(gòu)較為分散，不能完全適應(yīng)現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。建立統(tǒng)一的動(dòng)產(chǎn)抵押和權(quán)利質(zhì)押登記制度有助于進(jìn)一步發(fā)揮其融資擔(dān)保功能。考慮到統(tǒng)一登記的具體規(guī)則宜由國(guó)務(wù)院規(guī)定，草案刪除了有關(guān)動(dòng)產(chǎn)抵押和權(quán)利質(zhì)押具體登記機(jī)構(gòu)的內(nèi)容，為建立統(tǒng)一的動(dòng)產(chǎn)抵押和權(quán)利質(zhì)押登記制度留下空間（草案第二百三十二條、第二百三十四條、第二百三十五條、第二百三十六條）。物權(quán)編草案中有兩個(gè)問(wèn)題需要匯報(bào)：

1.關(guān)于農(nóng)村土地使用權(quán)改革相關(guān)問(wèn)題。黨的十八大以來(lái)，黨中央提出要深化農(nóng)村土地制度改革，健全農(nóng)村產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律制度，完善承包地“三權(quán)分置”制度；探索宅基地“三權(quán)分置”；賦予農(nóng)民更多的財(cái)產(chǎn)權(quán)，允許承包土地的經(jīng)營(yíng)權(quán)和農(nóng)民住房財(cái)產(chǎn)權(quán)抵押、擔(dān)保；探索農(nóng)民集體建設(shè)用地入市制度。為落實(shí)黨中央的改革要求，2015年全國(guó)人大常委會(huì)先后通過(guò)兩個(gè)授權(quán)決定，授權(quán)開(kāi)展“兩權(quán)”抵押和集體建設(shè)用地入市試點(diǎn)。與此同時(shí)，全國(guó)人大常委會(huì)啟動(dòng)了農(nóng)村土地承包法的修改工作，并于2017年11月進(jìn)行了初次審議。在總結(jié)有關(guān)改革試點(diǎn)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合農(nóng)村土地承包法修改的審議情況、各方面提出的意見(jiàn)和基層調(diào)研情況，草案對(duì)物權(quán)法的用益物權(quán)制度、擔(dān)保物權(quán)制度作了相應(yīng)修改，規(guī)定實(shí)行家庭承包的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人有權(quán)出讓土地經(jīng)營(yíng)權(quán)，并對(duì)土地經(jīng)營(yíng)權(quán)的內(nèi)容作了規(guī)定，以體現(xiàn)“三權(quán)分置”改革精神（草案第十一章）；修改了土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)抵押的相關(guān)規(guī)定。關(guān)于宅基地“三權(quán)分置”問(wèn)題和農(nóng)民住房財(cái)產(chǎn)權(quán)抵押?jiǎn)栴}，考慮到這兩個(gè)問(wèn)題主要涉及土地管理法的修改（按今年全國(guó)人大常委會(huì)立法工作計(jì)劃，應(yīng)于下半年由國(guó)務(wù)院提請(qǐng)審議），國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)正在抓緊推進(jìn)起草工作。因此，物權(quán)編草案這一部分內(nèi)容暫未修改，待國(guó)務(wù)院修改土地管理法的議案提請(qǐng)審議后，再作統(tǒng)籌研究和修改。

2.關(guān)于住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿續(xù)期問(wèn)題。2016年11月，《中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)的意見(jiàn)》提出，要研究住宅建設(shè)用地等土地使用權(quán)到期后續(xù)期的法律安排，推動(dòng)形成全社會(huì)對(duì)公民財(cái)產(chǎn)長(zhǎng)久受保護(hù)的良好和穩(wěn)定預(yù)期。根據(jù)黨中央批準(zhǔn)的有關(guān)工作安排，該項(xiàng)工作由國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)研究，提出方案后，國(guó)務(wù)院提出法律修改議案，修改城市房地產(chǎn)管理法或者物權(quán)法。目前，國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)尚未正式提出方案和修法議案。物權(quán)編草案根據(jù)現(xiàn)行物權(quán)法第一百四十九條、城市房地產(chǎn)管理法第二十二條規(guī)定，對(duì)此先作出一個(gè)原則性規(guī)定，即：住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿的，自動(dòng)續(xù)期。續(xù)期費(fèi)用的繳納或者減免，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定（草案第一百五十二條第一款）。國(guó)務(wù)院正式提出修改有關(guān)法律的議案后，再進(jìn)一步做好銜接。

（二）關(guān)于合同編草案

合同制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法律制度。1999年九屆全國(guó)人大二次會(huì)議通過(guò)了合同法。合同法的實(shí)施對(duì)保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益、促進(jìn)商品和要素自由流動(dòng)、實(shí)現(xiàn)公平交易和維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序發(fā)揮了重要作用。貫徹全面深化改革的精神，使市場(chǎng)在資源配置中起決定性作用，必須堅(jiān)持維護(hù)契約、平等交換、公平競(jìng)爭(zhēng)，完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度。為適應(yīng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展和全面深化改革的需要，落實(shí)黨中央提出的完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度的要求，解決合同法實(shí)施以來(lái)出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題，借鑒國(guó)際立法經(jīng)驗(yàn)，合同編草案進(jìn)一步修改完善了合同制度。與現(xiàn)行合同法相比，主要修改內(nèi)容有： 1.完善電子合同的訂立、履行規(guī)則。為適應(yīng)電子商務(wù)和數(shù)字經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的需要，規(guī)范電子交易行為，草案對(duì)電子合同訂立、履行的特殊規(guī)則作了規(guī)定。（草案第二百八十三條第二款、第三百零三條）

2.強(qiáng)化對(duì)債權(quán)實(shí)現(xiàn)的保護(hù)力度。針對(duì)實(shí)踐中一些合同當(dāng)事人不信守合同，欠債不還等突出問(wèn)題，為保障債權(quán)順利實(shí)現(xiàn)，防范因違約可能導(dǎo)致的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，構(gòu)建誠(chéng)信社會(huì)，草案完善了合同保全、借款合同、融資租賃合同的有關(guān)規(guī)則，并增設(shè)專章規(guī)定了保證合同。（草案第五章、第十二章、第十三章、第十五章）

3.加大對(duì)弱勢(shì)合同當(dāng)事人一方的保護(hù)。草案規(guī)定了電、水、氣、熱力供應(yīng)人以及公共承運(yùn)人對(duì)社會(huì)公眾的強(qiáng)制締約義務(wù)，完善了格式條款制度（草案第二百八十六條第二款、第三款，第二百八十八條，第二百八十九條）。同時(shí)，為落實(shí)黨中央提出的建立租購(gòu)?fù)瑱?quán)住房制度的要求，保護(hù)承租人利益，促進(jìn)住房租賃市場(chǎng)健康發(fā)展，草案增加了住房承租人的優(yōu)先承租權(quán)制度（草案第五百二十五條第二款）。4.促進(jìn)生態(tài)文明建設(shè)。落實(shí)民法總則綠色原則的要求，草案規(guī)定，當(dāng)事人在合同履行中應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則，根據(jù)交易習(xí)慣負(fù)有節(jié)約資源、減少污染的義務(wù)，在合同終止后負(fù)有舊物回收義務(wù)（草案第三百條第二款、第三百四十八條）；還規(guī)定買(mǎi)賣(mài)合同的出賣(mài)人依法負(fù)有回收義務(wù)（草案第四百一十五條）。

5.根據(jù)合同理論和實(shí)踐的發(fā)展，修改了合同效力、合同履行、債權(quán)轉(zhuǎn)讓、合同解除和違約責(zé)任等一般規(guī)則（草案第二章至第八章）；完善了買(mǎi)賣(mài)合同、租賃合同、建設(shè)工程合同等典型合同的具體規(guī)則，增加了物業(yè)服務(wù)合同和合伙合同（草案第九章至第二十六章）。

6.補(bǔ)充完善債法的一般規(guī)則。債法的一般規(guī)則是民法的重要內(nèi)容，考慮到現(xiàn)行合同法總則已規(guī)定了大多數(shù)債的一般規(guī)則，這次編纂不再單設(shè)一編對(duì)此作出規(guī)定，為更好規(guī)范各類(lèi)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，草案在現(xiàn)行合同法的基礎(chǔ)上，補(bǔ)充完善債法的一般規(guī)則：一是明確非合同之債的法律適用規(guī)則（草案第二百五十九條）。二是細(xì)化無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美畟囊?guī)則。在民法總則規(guī)定的基礎(chǔ)上，草案進(jìn)一步規(guī)定了無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美麅煞N債的具體規(guī)則（草案第二十七章、第二十八章）。

（三）關(guān)于人格權(quán)編草案

人格權(quán)編草案堅(jiān)持以人民為中心，順應(yīng)人民群眾對(duì)人格權(quán)保護(hù)的迫切需求，在現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋基礎(chǔ)上，對(duì)各種具體人格權(quán)作了較為詳細(xì)的規(guī)定，為人格權(quán)保護(hù)奠定和提供了充分的民事請(qǐng)求權(quán)法律基礎(chǔ)。這一編規(guī)定的主要內(nèi)容有：

1.人格權(quán)的一般規(guī)則。一是明確規(guī)定，民事主體的人格權(quán)受法律保護(hù)，人格權(quán)不得放棄、轉(zhuǎn)讓、繼承，對(duì)人格權(quán)不得進(jìn)行非法限制（草案第七百七十四條、第七百七十五條）。二是明確規(guī)定，民事主體可以許可他人使用姓名、名稱、肖像等，但是依照法律規(guī)定或者根據(jù)其性質(zhì)不得許可的除外（草案第七百七十六條）。三是明確規(guī)定人格權(quán)受到侵害后的救濟(jì)方式（草案第七百七十八條至第七百八十二條）。2.生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)。草案規(guī)定了生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)的具體內(nèi)容。同時(shí)，針對(duì)實(shí)踐中反映較多的問(wèn)題，草案還對(duì)法定救助義務(wù)、人體組織器官捐獻(xiàn)、禁止性騷擾等問(wèn)題作了規(guī)定。（草案第二章）

3.姓名權(quán)和名稱權(quán)。草案規(guī)定了姓名權(quán)、名稱權(quán)的基本內(nèi)容，并對(duì)民事主體尊重保護(hù)他人姓名權(quán)、名稱權(quán)的基本義務(wù)作了規(guī)定。（草案第三章）

4.肖像權(quán)。草案規(guī)定了肖像權(quán)的權(quán)利內(nèi)容及許可使用肖像的規(guī)則，并對(duì)可以合理使用他人肖像的情形作了規(guī)定。（草案第四章）

5.名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)。草案規(guī)定了名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)的內(nèi)容。同時(shí)，為了平衡好保護(hù)個(gè)人權(quán)益和發(fā)揮新聞報(bào)道、輿論監(jiān)督作用之間的關(guān)系，草案還規(guī)定，行為人為維護(hù)公序良俗實(shí)施新聞報(bào)道、輿論監(jiān)督等行為，影響他人名譽(yù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。但是行為人捏造事實(shí)、歪曲事實(shí)、對(duì)他人提供的事實(shí)未盡到合理審查義務(wù)或者包含過(guò)度貶損他人名譽(yù)內(nèi)容的除外。（草案第五章）

6.隱私權(quán)和個(gè)人信息。針對(duì)隱私權(quán)和個(gè)人信息保護(hù)領(lǐng)域存在的突出問(wèn)題，在現(xiàn)行法律規(guī)定基礎(chǔ)上，草案進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)隱私權(quán)和個(gè)人信息的保護(hù)，并為即將制定的個(gè)人信息保護(hù)法留下銜接空間。（草案第六章）

（四）關(guān)于婚姻家庭編草案

婚姻家庭制度是規(guī)范夫妻關(guān)系和家庭關(guān)系的基本準(zhǔn)則，關(guān)系到家家戶戶的利益。1980年五屆全國(guó)人大三次會(huì)議通過(guò)了婚姻法，2001年作了修改。1991年全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了收養(yǎng)法，1998年作了修改。婚姻法、收養(yǎng)法實(shí)施以來(lái)，對(duì)于建立和維護(hù)和諧的婚姻家庭關(guān)系發(fā)揮了重要作用。隨著婚姻觀念、家庭關(guān)系的變化，婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)了一些新情況。為進(jìn)一步弘揚(yáng)夫妻互敬、孝老愛(ài)親、家庭和睦的中華民族傳統(tǒng)家庭美德，體現(xiàn)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，促進(jìn)家庭關(guān)系和諧穩(wěn)定，婚姻家庭編草案以現(xiàn)行婚姻法、收養(yǎng)法為基礎(chǔ)，在堅(jiān)持婚姻自由、一夫一妻等基本原則的前提下，結(jié)合社會(huì)發(fā)展需要，修改了部分規(guī)定，并增加了一些新規(guī)定。與現(xiàn)行婚姻法、收養(yǎng)法相比，主要修改內(nèi)容有：

1.修改禁止結(jié)婚的條件?，F(xiàn)行婚姻法規(guī)定，患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病者禁止結(jié)婚。這一規(guī)定在實(shí)踐中很難操作，且在對(duì)方知情的情況下，是否患有疾病并不必然會(huì)影響當(dāng)事人的結(jié)婚意愿。為尊重當(dāng)事人的婚姻自主權(quán)，草案規(guī)定，一方患有嚴(yán)重疾病的應(yīng)當(dāng)在結(jié)婚登記前如實(shí)告知對(duì)方，不如實(shí)告知的，對(duì)方可以請(qǐng)求撤銷(xiāo)該婚姻。（草案第八百三十條）

2.增加婚姻無(wú)效的情形。為維護(hù)婚姻登記制度的權(quán)威性，保障婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，遏制利用偽造、變?cè)旎蛘呙坝盟松矸葑C件、戶口簿、無(wú)配偶證明等方式騙取結(jié)婚登記的行為，草案增加了一項(xiàng)婚姻無(wú)效的情形，規(guī)定以偽造、變?cè)?、冒用證件等方式騙取結(jié)婚登記的婚姻無(wú)效。（草案第八百二十八條第四項(xiàng)）

3.增加離婚冷靜期的規(guī)定。實(shí)踐中，由于離婚登記手續(xù)過(guò)于簡(jiǎn)便，輕率離婚的現(xiàn)象增多，不利于家庭穩(wěn)定。為此，草案規(guī)定了一個(gè)月的離婚冷靜期，在此期間，任何一方可以向登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請(qǐng)。（草案第八百五十四條）4.完善離婚賠償制度?，F(xiàn)行婚姻法規(guī)定了四種適用離婚損害賠償?shù)那樾?，為更好地發(fā)揮離婚損害賠償制度的預(yù)防、制裁作用，促進(jìn)婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，草案增加了離婚損害賠償?shù)亩档讞l款，將其他一些確實(shí)給對(duì)方造成嚴(yán)重?fù)p害的情形納入損害賠償范圍。（草案第八百六十九條第五項(xiàng)）5.不再保留計(jì)劃生育的有關(guān)內(nèi)容?，F(xiàn)行婚姻法、收養(yǎng)法中都有關(guān)于計(jì)劃生育的條款。為適應(yīng)我國(guó)人口形勢(shì)新變化，草案不再規(guī)定有關(guān)計(jì)劃生育的內(nèi)容。

關(guān)于夫妻債務(wù)問(wèn)題，現(xiàn)行婚姻法沒(méi)有具體規(guī)定夫妻關(guān)系存續(xù)期間個(gè)人債務(wù)、共同債務(wù)的認(rèn)定和承擔(dān)。2003年最高人民法院出臺(tái)的婚姻法司法解釋

（二）第24條，近年來(lái)引發(fā)了較大爭(zhēng)議，一度成為社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)問(wèn)題。2018年1月，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于審理涉及夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》，修改了此前司法解釋關(guān)于夫妻債務(wù)認(rèn)定的規(guī)定。目前看來(lái)，司法解釋基本平息了爭(zhēng)議和熱點(diǎn)。因新司法解釋剛出臺(tái)實(shí)施不久，尚需要進(jìn)一步觀察實(shí)踐效果，再研究如何在婚姻家庭編草案作出相關(guān)規(guī)定。草案目前對(duì)現(xiàn)行婚姻法的有關(guān)規(guī)定未作實(shí)質(zhì)性修改。

（五）關(guān)于繼承編草案

繼承制度是關(guān)于自然人死亡后財(cái)富傳承的基本制度。1985年六屆全國(guó)人大三次會(huì)議通過(guò)了繼承法。繼承法制定實(shí)施以來(lái)，隨著人民群眾生活水平不斷提高，自然人的合法財(cái)產(chǎn)日益增多，因繼承引發(fā)的糾紛也越來(lái)越多，情形也越來(lái)越復(fù)雜。根據(jù)我國(guó)社會(huì)家庭結(jié)構(gòu)、繼承觀念等方面的發(fā)展變化，繼承編草案在繼承法的基礎(chǔ)上，修改完善了繼承制度，以滿足人民群眾處理遺產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)需要，促進(jìn)家庭和睦，推進(jìn)老齡事業(yè)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展。與現(xiàn)行繼承法相比，主要修改內(nèi)容有： 1.增加遺產(chǎn)管理人制度。為確保遺產(chǎn)得到妥善管理、順利分割，更好地維護(hù)繼承人、債權(quán)人利益，避免和減少糾紛，草案規(guī)定了遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生方式、職責(zé)和權(quán)利等內(nèi)容。（草案第九百二十四條至第九百二十八條）

2.完善遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議制度，適當(dāng)擴(kuò)大了扶養(yǎng)人的范圍，以滿足養(yǎng)老形式多樣化需求，促進(jìn)老齡產(chǎn)業(yè)發(fā)展。（草案第九百三十七條）

3.完善債務(wù)清償規(guī)則。為保護(hù)債權(quán)人利益，保障國(guó)家稅收應(yīng)收盡收，草案規(guī)定遺產(chǎn)分割前，應(yīng)當(dāng)支付相關(guān)費(fèi)用，清償被繼承人的債務(wù)，繳納所欠稅款，同時(shí)明確遺產(chǎn)已經(jīng)分割時(shí)債務(wù)清償、稅款繳納的具體規(guī)則。（草案第九百三十八條、第九百四十條至第九百四十二條）

4.增加打印、錄像等新的遺囑形式，適應(yīng)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展需要（草案第九百一十五條、第九百一十六條）；修改遺囑效力規(guī)則，刪除了繼承法中關(guān)于公證遺囑效力優(yōu)先的規(guī)定，切實(shí)尊重遺囑人的真實(shí)意愿（草案第九百二十一條）。

（六）關(guān)于侵權(quán)責(zé)任編草案

侵權(quán)責(zé)任是民事主體侵害他人權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。2009年全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了侵權(quán)責(zé)任法。侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施以來(lái)，在保護(hù)民事主體合法權(quán)益、明確侵權(quán)責(zé)任、預(yù)防和制裁侵權(quán)行為方面發(fā)揮了重要作用。侵權(quán)責(zé)任編草案在總結(jié)侵權(quán)責(zé)任法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，針對(duì)侵權(quán)領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況，吸收借鑒司法解釋的有益做法，對(duì)侵權(quán)責(zé)任制度作了必要的補(bǔ)充和完善。與現(xiàn)行侵權(quán)責(zé)任法相比，主要修改內(nèi)容有： 1.完善公平責(zé)任規(guī)則。侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，受害人和行為人對(duì)損害的發(fā)生都沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分擔(dān)損失。實(shí)踐中，該規(guī)定因裁判標(biāo)準(zhǔn)不明導(dǎo)致適用范圍過(guò)寬，社會(huì)效果不是很好。為進(jìn)一步明確該規(guī)則的適用范圍，統(tǒng)一裁判尺度，草案將侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定中的“根據(jù)實(shí)際情況”修改為“依照法律的規(guī)定”。（草案第九百六十二條）2.完善精神損害賠償制度。根據(jù)審判實(shí)踐需要，草案擴(kuò)大了精神損害賠償?shù)倪m用范圍，增加規(guī)定，故意侵害自然人具有人身意義的特定物品造成嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求精神損害賠償。（草案第九百六十條第二款）3.完善網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任制度。隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為越來(lái)越復(fù)雜，為了更好地保護(hù)權(quán)利人的利益，同時(shí)平衡好網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者之間的利益，草案在侵權(quán)責(zé)任法的基礎(chǔ)上細(xì)化了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任的具體規(guī)則。（草案第九百七十條至第九百七十二條）

4.完善機(jī)動(dòng)車(chē)交通事故責(zé)任規(guī)則。一是明確掛靠車(chē)輛引發(fā)交通事故時(shí)的責(zé)任主體（草案第九百八十六條）。二是明確機(jī)動(dòng)車(chē)強(qiáng)制保險(xiǎn)和商業(yè)保險(xiǎn)的賠償順序（草案第九百八十八條）。三是增加非營(yíng)運(yùn)機(jī)動(dòng)車(chē)無(wú)償搭乘造成損害的責(zé)任規(guī)則。實(shí)踐中，無(wú)償搭乘引發(fā)的損害賠償問(wèn)題爭(zhēng)議較大，為了既保護(hù)受害者的權(quán)益，又鼓勵(lì)大家助人為樂(lè)，草案規(guī)定，無(wú)償搭乘人在交通事故中受到損害的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除機(jī)動(dòng)車(chē)駕駛?cè)速r償責(zé)任（草案第九百九十二條）。

5.完善生態(tài)環(huán)境損害責(zé)任。為了落實(shí)黨的十八屆三中全會(huì)提出的“對(duì)造成生態(tài)環(huán)境損害的責(zé)任者嚴(yán)格實(shí)行賠償制度”要求，貫徹黨的十九大報(bào)告提出的“要加大生態(tài)系統(tǒng)保護(hù)力度”的決策部署，結(jié)合2017年中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳聯(lián)合印發(fā)的《生態(tài)環(huán)境損害賠償制度改革方案》，草案修改完善了生態(tài)環(huán)境損害責(zé)任制度：一是增加規(guī)定生態(tài)環(huán)境損害的懲罰性賠償制度。草案規(guī)定，侵權(quán)人故意違反國(guó)家規(guī)定損害生態(tài)環(huán)境的，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求相應(yīng)的懲罰性賠償（草案第一千零八條）。二是明確生態(tài)環(huán)境損害的修復(fù)和賠償制度（草案第一千零一十條、第一千零一十一條）。

五、關(guān)于下一步的工作安排

民法典各分編草案條文數(shù)量較多，從提請(qǐng)初次審議到最后出臺(tái)需要經(jīng)過(guò)較長(zhǎng)時(shí)間。為了便于民法典編纂過(guò)程中的審議和修改完善，在本次常委會(huì)初次審議時(shí)，將《民法典各分編（草案）》作為一個(gè)整體提出；之后，根據(jù)實(shí)際情況將草案各分編分拆幾個(gè)單元分別進(jìn)行若干次審議和修改完善；在擬提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)審議時(shí)，將之前已出臺(tái)的民法總則同經(jīng)過(guò)常委會(huì)審議和修改完善的民法典各分編草案合并為一部完整的民法典，即《中華人民共和國(guó)民法典（草案）》，由全國(guó)人大常委會(huì)提請(qǐng)2020年3月十三屆全國(guó)人大三次會(huì)議審議。

第二篇：民法典婚姻家庭編草案詳細(xì)解讀

民法典婚姻家庭編草案詳細(xì)解讀：20個(gè)方面影響未來(lái)的婚姻家庭生活

草案涉及到婚姻法修改的新動(dòng)向一共涉及到20個(gè)方面，本律師最贊成的是完善了離婚損害賠償制度和重新確立了離婚財(cái)產(chǎn)分割照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)原則，可以說(shuō)這是出軌、家暴等重大過(guò)錯(cuò)方的“大殺器”，是無(wú)過(guò)錯(cuò)方的重大福音，有利于弘揚(yáng)社會(huì)正氣和培育良好社會(huì)風(fēng)尚，本律師為該草案點(diǎn)贊。下面，對(duì)該草案20個(gè)影響未來(lái)的婚姻家庭生活方面的規(guī)定，我?guī)Т蠹抑鹨环治龊徒庾x。

要點(diǎn)一：草案規(guī)定，一方患有嚴(yán)重疾病的應(yīng)當(dāng)在結(jié)婚登記前如實(shí)告知對(duì)方，不如實(shí)告知的，對(duì)方可以請(qǐng)求撤銷(xiāo)該婚姻。

解讀：

草案實(shí)際上明確了疾病不再是禁止結(jié)婚的情形。

現(xiàn)行《婚姻法》第7條規(guī)定，患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，禁止結(jié)婚。

婚姻法第10條規(guī)定，婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的，婚姻無(wú)效。如果婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后治愈了，婚姻則有效。

那么，什么是醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚姻法沒(méi)有規(guī)定。結(jié)婚登記時(shí)的婚前醫(yī)學(xué)檢查包括的嚴(yán)重遺傳性疾病、指定傳染病、有關(guān)精神病三類(lèi)疾病，一般認(rèn)為是醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。但實(shí)踐中，這一規(guī)定很難操作，尤其是現(xiàn)在的婚前醫(yī)學(xué)檢查已經(jīng)流于形式，況且是否患有疾病并不必然會(huì)影響當(dāng)事人結(jié)婚的意愿，因此為落實(shí)“婚姻自由”這一憲法賦予每個(gè)公民的基本權(quán)利，尊重當(dāng)事人的婚姻自主權(quán)，草案修改為:“一方患有嚴(yán)重疾病的應(yīng)當(dāng)在結(jié)婚登記前如實(shí)告知對(duì)方，不如實(shí)告知的，對(duì)方可以請(qǐng)求撤銷(xiāo)該婚姻。”

如果該規(guī)定以后通過(guò)，《婚姻法》規(guī)定的可撤銷(xiāo)婚姻就有兩種情形：（一）因脅迫結(jié)婚的；（二）因婚前對(duì)方隱瞞患有嚴(yán)重疾病而結(jié)婚的。

要點(diǎn)二：草案規(guī)定，以偽造、變?cè)?、冒用證件等方式騙取結(jié)婚登記的婚姻無(wú)效。

解讀：

草案增加了“騙取結(jié)婚登記的婚姻無(wú)效”的規(guī)定。

現(xiàn)行《婚姻法》規(guī)定婚姻無(wú)效的情形有四種，見(jiàn)《婚姻法》第十條：“有下列情形之一的，婚姻無(wú)效：（一）重婚的；（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未達(dá)到法定婚齡的?！?/p>

為維護(hù)婚姻登記制度的權(quán)威性，保障婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，遏制利用偽造、變?cè)旎蛘呙坝盟松矸葑C件、戶口簿、無(wú)配偶證明等方式騙取結(jié)婚登記的行為，草案增加了“以偽造、變?cè)?、冒用證件等方式騙取結(jié)婚登記的婚姻無(wú)效”這一新規(guī)定，本律師持贊成態(tài)度。

要點(diǎn)三：實(shí)踐中，由于離婚登記手續(xù)過(guò)于簡(jiǎn)便，輕率離婚的現(xiàn)象增多，不利于家庭穩(wěn)定。為此，草案規(guī)定了一個(gè)月的離婚冷靜期，在此期間，任何一方可以向登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請(qǐng)。

解讀：

廣東省高級(jí)人民法院最近發(fā)布的《廣東省法院審理離婚案件程序指引》規(guī)定了法院審理離婚案件的“離婚冷靜期”制度，現(xiàn)在草案又規(guī)定了“離婚冷靜期”，可以說(shuō)在離婚唯有的兩個(gè)程序——“協(xié)議結(jié)婚”和“訴訟離婚”中都設(shè)置“離婚冷靜期”，為草率型、沖動(dòng)型、賭氣型離婚人群增加了離婚“難度系數(shù)”。

我認(rèn)為，任何制度都有兩面性:一方面，“冷靜期”對(duì)挽回婚姻有一定的效果,一旦立法設(shè)置“冷靜期”，相信可以預(yù)防部分“草率離婚”、“沖動(dòng)離婚”或“賭氣離婚”；另一方面，對(duì)于那些鐵了心了要離婚的群眾，或者因?yàn)榧冶⒒橥馇榈戎卮筮^(guò)錯(cuò)導(dǎo)致夫妻感情確已破裂的群眾，這個(gè)制度就沒(méi)有多大意義，甚至不利于解決糾紛。

要點(diǎn)四：現(xiàn)行婚姻法規(guī)定了四種適用離婚損害賠償?shù)那樾危瑸楦玫匕l(fā)揮離婚損害賠償制度的預(yù)防、制裁作用，促進(jìn)婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，草案增加了離婚損害賠償?shù)亩档讞l款，將其他一些確實(shí)給對(duì)方造成嚴(yán)重?fù)p害的情形納入損害賠償范圍。

解讀：

我們先來(lái)看看現(xiàn)行《婚姻法》第四十六條的規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！蓖ㄟ^(guò)分析該條規(guī)定，我們可以得出結(jié)論，對(duì)于婚外情，只有在“重婚的”或“有配偶者與他人同居的”的情形下，無(wú)過(guò)錯(cuò)才可以要求賠償，而對(duì)于一般的婚外情，比如一夜情，不在一起同居的婚外情，甚至于偷偷生下私生子等情形，無(wú)過(guò)錯(cuò)方往往都很難獲得賠償?？墒?，現(xiàn)實(shí)生活中，要證明出軌方的行為構(gòu)成“重婚”或“有配偶者與他人同居”的情形，何其之難！作為婚姻律師，有時(shí)面對(duì)法院冷冰冰的判決，看著無(wú)過(guò)錯(cuò)方絕望的眼神，一時(shí)氣憤，真有“他××的”律師都不想做的沖動(dòng)。這是律師的悲哀，更是中國(guó)司法的悲哀。即使是有膽大點(diǎn)的有正義感的法官敢判決“婚內(nèi)一般出軌”過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)賠償責(zé)任，但那畢竟是個(gè)案，且我國(guó)不是判例法國(guó)家，所以很多循規(guī)蹈矩的法官連我們提供的判例正眼都不看，照樣機(jī)械判案。為此，我在2017年05月23日在本律師公眾號(hào)（wyb4155）發(fā)表了一篇文章《出軌沒(méi)有代價(jià)，我們拿什么保護(hù)自己》，感興趣的朋友可以再看看。

如今草案增加了離婚損害賠償?shù)亩档讞l款，這是立法的進(jìn)步，也是社會(huì)公平正義的體現(xiàn)。

要點(diǎn)五：現(xiàn)行婚姻法、收養(yǎng)法中都有關(guān)于計(jì)劃生育的條款，“實(shí)行計(jì)劃生育”“夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)”“晚婚晚育應(yīng)予鼓勵(lì)”“收養(yǎng)不得違背計(jì)劃生育的法律、法規(guī)”。為適應(yīng)我國(guó)人口形勢(shì)新變化，草案不再規(guī)定有關(guān)計(jì)劃生育的內(nèi)容。

解讀：

計(jì)劃生育是我國(guó)特殊時(shí)期的特殊產(chǎn)物。隨著我國(guó)老齡化越來(lái)越嚴(yán)重，國(guó)家已經(jīng)實(shí)施了全面放開(kāi)生育二胎政策，刪除不合時(shí)宜的規(guī)定，非常正常。

要點(diǎn)六：草案界定了“親屬”“近親屬”“家庭成員”概念。草案規(guī)定“親屬包括配偶、血親和姻親”；“配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女為近親屬”；“共同生活的公婆、岳父母、兒媳、女婿，視為近親屬”；“配偶、父母、子女和其他共同生活的近親屬為家庭成員”。

解讀：

草案界定了“親屬”“近親屬”“家庭成員”概念，也許會(huì)對(duì)以后親屬、撫養(yǎng)、繼承等制度重新修改帶來(lái)影響，我們拭目以待。

要點(diǎn)七：關(guān)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍，草案增加了“其他勞務(wù)報(bào)酬”、“投資的收益”。

解讀：

現(xiàn)行《婚姻法》已經(jīng)規(guī)定婚前財(cái)產(chǎn)婚后投資的收益屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，該“投資的收益”是指什么，有待于立法明確。

要點(diǎn)八：草案增設(shè)了婚內(nèi)分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)制度，規(guī)定“夫妻關(guān)系存續(xù)期間，有下列情形之一的，夫妻一方可以向人民法院請(qǐng)求分割共同財(cái)產(chǎn)：（一）一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益行為的；（二）一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用的。”

解讀：

該規(guī)定并不是什么新鮮事物，早在2011年公布實(shí)施的《婚姻法解釋三》第四條就已有一模一樣的規(guī)定，只不過(guò)草案把司法解釋上升到更高法律位階的民法典中。

要點(diǎn)九：草案增設(shè)了夫妻日常家事代理權(quán)，規(guī)定“夫妻一方因家庭日常生活需要而實(shí)施的民事法律行為，對(duì)夫妻雙方發(fā)生效力，但是夫妻一方與相對(duì)人另有約定的除外。夫妻之間對(duì)一方可以實(shí)施的民事法律行為范圍的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人?！?/p>

解讀：

日常家事代理權(quán)，是指夫妻一方在因家庭日常事務(wù)而與第三人為一定的法律行為時(shí)，享有代理配偶他方的權(quán)利。具體地說(shuō)，夫妻一方代表家庭所為的行為，視為夫妻共同的意思表示，夫妻他方亦必須承擔(dān)法律后果，夫妻雙方對(duì)該行為承擔(dān)共同的連帶責(zé)任。

本人認(rèn)為，草案增設(shè)夫妻日常家事代理權(quán)很有必要，既是維護(hù)交易安全、保障第三人利益的一項(xiàng)重要制度，又是夫妻共同生活的法律要求和日常生活順利進(jìn)行的必要保障。眾所周知，日常家庭生活瑣碎，事務(wù)比較繁雜，比如超市購(gòu)物、菜市買(mǎi)菜、雇傭工人等等，如果從事這些行為都須雙方共同出場(chǎng)或者取得對(duì)方的授權(quán)委托，則會(huì)不勝其煩，也不符合生活習(xí)慣。

要點(diǎn)十：關(guān)于親子關(guān)系，草案增加了一條規(guī)定，“對(duì)親子關(guān)系有異議的，父、母或者成年子女可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)或者否認(rèn)親子關(guān)系?！?/p>

解讀：

草案增加了“對(duì)親子關(guān)系有異議可提起訴訟”的規(guī)定。親子關(guān)系訴訟是因父母與子女是否存在親生關(guān)系而產(chǎn)生的訴訟。親子關(guān)系訴訟又包括婚生子女否定之訴和非婚生子女認(rèn)領(lǐng)之訴，即否認(rèn)法律上的親子關(guān)系或者承認(rèn)事實(shí)上的親子關(guān)系(即生理學(xué)上的血緣關(guān)系)為法律上的親子關(guān)系的訴訟。這種審判案例比較多，在此不再贅述。

要點(diǎn)十一：關(guān)于訴訟離婚，草案增加了一款規(guī)定，“經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚?！?/p>

解讀：

該條和1989年最高人民法院關(guān)于《人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱意見(jiàn))第七條后段的規(guī)定類(lèi)似。意見(jiàn)共列舉了14條認(rèn)定夫妻感情確已破裂的條件，其中第七條規(guī)定,因感情不和分居已滿三年確無(wú)和好可能的(注：該內(nèi)容與婚姻法第三十二條規(guī)定的因感情不和分居滿二年相抵觸，應(yīng)屬于無(wú)效)，或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后又分居滿一年，互不履行夫妻義務(wù)的。

分析以上兩條規(guī)定可以看出，草案中使用了“應(yīng)準(zhǔn)予離婚”的字眼，而意見(jiàn)中則使用了“可依法判決準(zhǔn)予離婚”的字眼，“應(yīng)”和“可”兩個(gè)字含義是不同的，本律師的理解是，草案限制了審判員的自由裁量權(quán)，分居滿一年一方再次起訴離婚，法院就應(yīng)判離。

要點(diǎn)十二：對(duì)于離婚后子女撫養(yǎng)問(wèn)題，草案明確，“離婚后，不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養(yǎng)為原則。已滿兩周歲的子女，如雙方因撫養(yǎng)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)雙方的具體情況，按照最有利于未成年子女的原則判決”。

解讀：

草案明確了“離婚后子女撫養(yǎng)按最有利于未成年子女的原則”。

在司法實(shí)踐中，大家都知道：（1）兩周歲以下的孩子撫養(yǎng)權(quán)，沒(méi)有特殊情況，離婚時(shí)都會(huì)判決歸女方撫養(yǎng)；（2）十周歲以上的孩子撫養(yǎng)權(quán)歸屬，往往都會(huì)征求孩子意見(jiàn)作為判決依據(jù)。2017年民法總則實(shí)施后，廣東地區(qū)法院在實(shí)踐中，八周歲以上孩子撫養(yǎng)權(quán)歸屬都會(huì)征求孩子意見(jiàn)；（3）兩周歲以上八周歲以下這個(gè)區(qū)間的孩子撫養(yǎng)權(quán)歸屬，需要離婚訴訟原、被告雙方來(lái)個(gè)“大比拼”，比拼撫養(yǎng)付出、經(jīng)濟(jì)條件、行為品行等等。即使是現(xiàn)在草案明確了“離婚后子女撫養(yǎng)按最有利于未成年子女的原則”，但什么叫“最有利于未成年子女的原則”，實(shí)踐中不好把握。說(shuō)白了，兩周歲以上八周歲以下這個(gè)區(qū)間的孩子撫養(yǎng)權(quán)歸屬，往往法官自由裁量權(quán)比較大，如何讓法官站在自己這一邊，讓法官認(rèn)為孩子撫養(yǎng)權(quán)判決歸己方是最有利于孩子健康成長(zhǎng)，需要在證據(jù)和庭審方面做足功課。

要點(diǎn)十三：關(guān)于離婚后探望子女的問(wèn)題，草案增加了一條規(guī)定，祖父母、外祖父母探望孫子女、外孫子女的，參照適用不直接撫養(yǎng)子女的父或者母探望子女的規(guī)定。

解讀：

草案增加了一個(gè)新的規(guī)定，即離婚后祖父母外祖父母享有探望權(quán)。

我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》第三十八條第一款規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定，我國(guó)《婚姻法》中探望權(quán)的主體是不直接撫養(yǎng)子女的父或母一方?？梢?jiàn)，我國(guó)《婚姻法》對(duì)探望權(quán)主體進(jìn)行了限制，對(duì)于祖父母外祖父母是否享有對(duì)孫子女外孫子女的探望權(quán)，沒(méi)有明確規(guī)定。

最高人民法院民一庭意見(jiàn)：“雖然我國(guó)《婚姻法》將探望權(quán)的主體規(guī)定為離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母，但在未成年子女的父或母死亡或者喪失行為能力的情況下，依照《婚姻法》第28條之規(guī)定，代替自己已經(jīng)死亡或者喪失行為能力的子女對(duì)孫子女或外孫子女盡撫養(yǎng)義務(wù)的祖父母或者外祖父母主張?zhí)酵麑O子女或外孫子女的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。”該意見(jiàn)突破了探望權(quán)主體的限制，但對(duì)于祖父母或外祖父母享有孫子女或外孫子女的探望權(quán)，限定了條件。

在現(xiàn)實(shí)生活中，很多孫輩因?yàn)楦改腹ぷ骱苊蜻M(jìn)城務(wù)工，往往都由祖父母或外祖父母撫養(yǎng)成人，彼此培養(yǎng)了很深厚的感情，從傳統(tǒng)倫理的角度說(shuō)，祖父母外祖父母探望孫子女外孫子女合情合理。然而，離婚導(dǎo)致祖父母或外祖父母無(wú)法探望孫子女或外孫子女的案例很多，本律師團(tuán)隊(duì)（王幼柏律師團(tuán)隊(duì)）接待這方面的咨詢不少，每每遇到此種情形，我們都感到非常遺憾。

因此，草案新增該規(guī)定，保障了離婚后祖父母外祖父母對(duì)孫輩的探望權(quán)，既尊重了基本人情，又符合我國(guó)傳統(tǒng)家庭倫理及善良風(fēng)俗，值得肯定。

要點(diǎn)十四：關(guān)于離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)分割，現(xiàn)行婚姻法規(guī)定“協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決”，草案修改為“協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女、女方和無(wú)過(guò)錯(cuò)方權(quán)益的原則判決”。

解讀：

草案出臺(tái)后，各大媒體基本上使用了統(tǒng)一的表達(dá)方式，即“離婚財(cái)產(chǎn)分割增加照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方原則”，我認(rèn)為，不能說(shuō)是“增加”，而應(yīng)該是“重新確立了離婚財(cái)產(chǎn)分割照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)原則”。為什么這樣說(shuō)呢？我們來(lái)看看“離婚財(cái)產(chǎn)分割照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)原則”的前世今生。

1950年生效的《婚姻法》規(guī)定：“協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)家庭財(cái)產(chǎn)具體情況、照顧女方及子女利益和有利發(fā)展生產(chǎn)的原則判決?！?/p>

1981年修改生效的《婚姻法》規(guī)定：“協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧女方和子女權(quán)益的原則判決。”

1993年最高人民法院頒布《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》，該意見(jiàn)規(guī)定：“人民法院審理離婚案件對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理，應(yīng)當(dāng)……堅(jiān)持男女平等，保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益，照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方，尊重當(dāng)事人意愿，有利生產(chǎn)、方便生活的原則，合情合理地予以解決。”“對(duì)不宜分割使用的夫妻共有的房屋，應(yīng)根據(jù)雙方住房情況和照顧撫養(yǎng)子女方或無(wú)過(guò)錯(cuò)方等原則分給一方所有。分得房屋的一方對(duì)另一方應(yīng)給予相當(dāng)于該房屋一半價(jià)值的補(bǔ)償。在雙方條件等同的情況下，應(yīng)照顧女方?！边@一規(guī)定首次提出了在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)的照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)原則。

但是2001年修改生效的《婚姻法》僅僅將司法解釋中的對(duì)隱匿財(cái)產(chǎn)等行為的處罰措施引入法律，而對(duì)于其他過(guò)錯(cuò)，規(guī)定了損害賠償方式，而不是對(duì)財(cái)產(chǎn)分割的份額予以調(diào)整。而且，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)法定工作委員會(huì)《婚姻法釋義》明確解釋：“根據(jù)本法的規(guī)定，在夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割時(shí)，法院考慮的因素僅是子女權(quán)益和女方權(quán)益，不涉及過(guò)錯(cuò)或無(wú)過(guò)錯(cuò)的因素。但為了體現(xiàn)公平，照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方的利益，本法第四十六條規(guī)定了離婚損害賠償制度”。由于對(duì)同一過(guò)錯(cuò)，不能重復(fù)懲罰，本律師認(rèn)為，新的《婚姻法》否決了對(duì)財(cái)產(chǎn)分割中的照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方原則。事實(shí)上，各地多數(shù)法院也基本上都停止了對(duì)該原則的繼續(xù)適用。

所以我們說(shuō)，草案重新確立了離婚財(cái)產(chǎn)分割照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)原則。

我們審判工作中有大量因?yàn)橐环匠鲕?、家暴?dǎo)致離婚的案件，在我們主張無(wú)過(guò)錯(cuò)方應(yīng)多分財(cái)產(chǎn)時(shí)，法院判決通常的表述方式是：“因?yàn)楸桓妫ㄔ妫┎⒉淮嬖陔[藏、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的行為，原告（被告）要求離婚多分夫妻共同財(cái)產(chǎn)，沒(méi)有法律依據(jù)?！?/p>

如果社會(huì)對(duì)出軌不譴責(zé)，法律對(duì)出軌難制約，那么還有多少人“以身試法”？如果外遇者的代價(jià)總是如此廉價(jià)，那么又有多少人會(huì)對(duì)外遇心存畏懼？

所幸，草案重新確立了離婚財(cái)產(chǎn)分割照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)原則，這不僅有利于弘揚(yáng)社會(huì)公平正義，也有利于培育良好的社會(huì)風(fēng)尚，對(duì)于廣大婚姻中的無(wú)過(guò)錯(cuò)方來(lái)說(shuō)，無(wú)疑是最大的福音。

要點(diǎn)十五：關(guān)于離婚補(bǔ)償，草案擴(kuò)大了適用范圍，刪掉了現(xiàn)行婚姻法規(guī)定的限定性條件“夫妻書(shū)面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸各自所有”，明確規(guī)定“一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)向另一方請(qǐng)求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。”

解讀：

現(xiàn)行《婚姻法》第四十條規(guī)定：“夫妻書(shū)面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)向另一方請(qǐng)求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。”本條是對(duì)分別財(cái)產(chǎn)制下承擔(dān)較多家務(wù)勞動(dòng)的一方在離婚時(shí)享有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利的規(guī)定。適用的前提是“分別財(cái)產(chǎn)制下”，如果夫妻財(cái)產(chǎn)本來(lái)是“共同制”，就不能適用該條法律規(guī)定。

草案擴(kuò)大了離婚補(bǔ)償救濟(jì)適用范圍，不再限于“分別財(cái)產(chǎn)制下”。也就是說(shuō)，只要是夫妻關(guān)系，不管婚姻存續(xù)期間采用什么財(cái)產(chǎn)制，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時(shí)都可以主張“離婚補(bǔ)償救濟(jì)”。

要點(diǎn)十六：關(guān)于被收養(yǎng)的對(duì)象，草案取消了現(xiàn)行收養(yǎng)法“不滿14周歲”的限定，符合條件的未成年人就可以被收養(yǎng)。

解讀：

草案對(duì)被收養(yǎng)人的條件取消了“不滿14周歲”的限定，符合條件的18周歲以下未成年人可被收養(yǎng)。

要點(diǎn)十七：草案放寬了收養(yǎng)人的條件，“無(wú)子女或者只有一名子女”，規(guī)定“無(wú)子女的收養(yǎng)人可以收養(yǎng)兩名子女；有一名子女的收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女”。

解讀：

現(xiàn)行《收養(yǎng)法》第六條規(guī)定，收養(yǎng)人必須無(wú)子女。而草案放寬了收養(yǎng)人的條件，有一名子女者也可收養(yǎng)一名子女，并且無(wú)子女的收養(yǎng)人可以收養(yǎng)兩名子女。實(shí)際上草案做這樣的修改也契合了國(guó)家正在實(shí)施的全面放開(kāi)生育二胎政策。

要點(diǎn)十八：對(duì)于單身收養(yǎng)的問(wèn)題，現(xiàn)行收養(yǎng)法規(guī)定“無(wú)配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差40周歲以上”，草案將其修改為“無(wú)配偶者收養(yǎng)異性子女的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上?！?/p>

解讀：

該草案把收養(yǎng)人由“無(wú)配偶的男性”修改為“無(wú)配偶者”，即收養(yǎng)人可以是男性，也可以是女性，該規(guī)定體現(xiàn)了男女平等。

要點(diǎn)十九：對(duì)于有配偶者收養(yǎng)子女問(wèn)題，現(xiàn)行收養(yǎng)法規(guī)定，須夫妻共同收養(yǎng)。草案增設(shè)了配偶單方收養(yǎng)的規(guī)定，“配偶一方為無(wú)民事行為能力人或者被宣告失蹤的，可以單方收養(yǎng)?！?/p>

解讀：

草案增設(shè)兩種情形配偶一方可單方收養(yǎng)的規(guī)定，是比較人性化的修改。

要點(diǎn)二十：草案規(guī)定，收養(yǎng)人收養(yǎng)與送養(yǎng)人送養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)雙方自愿。收養(yǎng)八周歲以上未成年人的，應(yīng)當(dāng)征得被收養(yǎng)人的同意。

解讀：

2017年10月1日實(shí)施的《中華人民共和國(guó)民法總則》把限制民事行為能力人由“十周歲以上的未成年人”修改為“八周歲以上的未成年人”，草案相應(yīng)地把“收養(yǎng)十周歲以上未成年人的，應(yīng)當(dāng)征得被收養(yǎng)人的同意”修改為“收養(yǎng)八周歲以上未成年人的，應(yīng)當(dāng)征得被收養(yǎng)人的同意”。

第三篇：中國(guó)民法典草案國(guó)際研討會(huì)議簡(jiǎn)報(bào)

中國(guó)民法典草案國(guó)際研討會(huì)議簡(jiǎn)報(bào)

上傳時(shí)間:2003-4-7

2003年3月27日至28日，全國(guó)人大常委會(huì)法工委與中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心、中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所聯(lián)合舉辦，云南大學(xué)法學(xué)院協(xié)辦的“中國(guó)民法典草案國(guó)際研討會(huì)”在云南省麗江市召開(kāi)。出席此次研討會(huì)的日方學(xué)者有：東京大學(xué)星野英一教授、京都大學(xué)北川善太郎教授、早稻田大學(xué)副校長(zhǎng)小口彥太教授、早稻田大學(xué)法學(xué)部滕岡康宏教授、新瀉大學(xué)法學(xué)部部長(zhǎng)國(guó)谷知史教授、大阪市立大學(xué)王晨教授。

出席此次會(huì)議的中方領(lǐng)導(dǎo)與學(xué)者有：全國(guó)人大法工委王勝明副主任、民法室孫禮海主任、楊明侖處長(zhǎng)、杜濤處長(zhǎng)；原最高人民法院副院長(zhǎng)唐德華教授、原最高人民法院民事審判庭庭長(zhǎng)費(fèi)宗祎教授；中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任王利明教授、副主任楊立新教授、副主任劉春田教授、丁相順副教授、程嘯博士；中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所民法室主任孫憲忠研究員；北京大學(xué)法學(xué)院魏振瀛教授、錢(qián)明星教授、王軼副教授；清華大學(xué)法學(xué)院馬俊駒教授；中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長(zhǎng)王衛(wèi)國(guó)教授、李永軍教授、龍衛(wèi)球教授；云南大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)徐中起教授；上海證券交易所徐明主任；中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)校長(zhǎng)吳漢東教授、法學(xué)院副院長(zhǎng)覃有土教授；武漢大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)溫世揚(yáng)教授；煙臺(tái)大學(xué)校長(zhǎng)郭明瑞教授、法學(xué)院院長(zhǎng)房紹坤教授；復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院段匡教授；對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)梅夏英副教授；吉林大學(xué)法學(xué)院馬新彥教授、申政武教授、彭誠(chéng)信副教授；西南政法大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)李開(kāi)國(guó)教授、張玉敏教授；山東大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)劉士國(guó)教授；重慶大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)許明月教授；黑龍江大學(xué)法學(xué)院藍(lán)承烈教授；湖南大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)屈茂輝教授；河南大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)王明鎖教授；浙江金華市中級(jí)人民法院院長(zhǎng)高鴻賓；云南省人大法制委員會(huì)辦公室主任梁渝南；云南省高級(jí)人民法院民一庭副庭長(zhǎng)王健法官、云南省高級(jí)人民法院民一庭法官楊一介博士。

2003年3月27日上午舉行的開(kāi)幕式由王利明教授主持，全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)副主任王勝明，麗江地區(qū)行政公署副專員張紅蘋(píng)，日本早稻田大學(xué)副校長(zhǎng)小口彥太教授和云南大學(xué)副校長(zhǎng)倪慧芳教授先后致辭。

第一階段的研討，討論議題為“民法典體例的創(chuàng)新與發(fā)展”，由王利明教授主持。

日方學(xué)者星野英一教授首先發(fā)言。首先，他談了民法典的兩種模式：法國(guó)式和德國(guó)式，認(rèn)為二者各有利弊，都是歷史的產(chǎn)物，在學(xué)習(xí)借鑒過(guò)程中應(yīng)該基于各國(guó)的具體情況。他希望中國(guó)民法典的編纂能夠?qū)⑸鐣?huì)性的種種問(wèn)題在法律上加以整理，制定出一部具有獨(dú)創(chuàng)性的法典。其次，在談到民法典編纂中的具體問(wèn)題時(shí)，星野先生建議我國(guó)參考柬埔寨的民法草案，并針對(duì)人格權(quán)、債權(quán)總則和擔(dān)保法是否應(yīng)獨(dú)立成編闡述了自己的看法。

第二位主題發(fā)言人為北川善太郎教授。他認(rèn)為，中國(guó)民法的所有權(quán)不是以私有財(cái)產(chǎn)制為核心，與自由主義體制有根本的區(qū)別，二者所有權(quán)的概念和功能都不盡相同。

北川教授具體講了三個(gè)問(wèn)題。第一個(gè)問(wèn)題是介紹市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的變化和民法典的理想形態(tài)。當(dāng)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)容有巨大的變化，21世紀(jì)的民法典不能忽視這種變化。第二個(gè)問(wèn)題，是微生物體、信息與民法典。微生物體與信息在法律上的地位目前都很不明確，這需要在民法典起草過(guò)程中給予特別的關(guān)注。最后，北川教授指出，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的變化，民法典也顯現(xiàn)出多樣性的特征，在肯定維持民法基本概念與基本制度的必要性的同時(shí)，應(yīng)該將與人性密切聯(lián)系的 1 問(wèn)題納入民法典?？傊?，理想的民法典形態(tài)應(yīng)該是，基本概念與制度在總則中有所體現(xiàn)，在總則外制定各編。

王勝明主任的發(fā)言中，首先就國(guó)內(nèi)對(duì)于我國(guó)要不要制定以及何時(shí)制定民法典的各種觀點(diǎn)進(jìn)行了歸納。并談了2002年12月提交第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)進(jìn)行初次審議的民法典草案的四個(gè)特點(diǎn)：即人格權(quán)獨(dú)立成編；合同、侵權(quán)責(zé)任獨(dú)立而債法總則不獨(dú)立；知識(shí)產(chǎn)權(quán)暫不納入民法典及涉外民事法律關(guān)系仍然保留在民法典中。最后，他熱誠(chéng)地表示了對(duì)草案批評(píng)意見(jiàn)的歡迎。

第二階段的議題為“人格權(quán)的發(fā)展與完善”，由覃有土教授主持。

日方學(xué)者小口彥太教授的演講主要圍繞三個(gè)問(wèn)題：人格權(quán)的地位以及其是否應(yīng)該獨(dú)立成編，或者說(shuō)應(yīng)該規(guī)定于民法典的何處；人格權(quán)的內(nèi)容和人格權(quán)與物權(quán)相比的特質(zhì)和個(gè)性。

中方學(xué)者馬俊駒教授的基本觀點(diǎn)是主張人格權(quán)應(yīng)獨(dú)立成編。他認(rèn)為這是符合社會(huì)發(fā)展的趨勢(shì)的，只有將人格權(quán)編獨(dú)立出來(lái)，才能使人格權(quán)的規(guī)范得以發(fā)展。

楊立新教授對(duì)世界范圍內(nèi)的人格權(quán)立法例作了深入探討。他認(rèn)為，在四種典型的立法例中，人格權(quán)地位是不斷提高的，這反映了隨著社會(huì)的發(fā)展，人們?cè)絹?lái)越重視自己的權(quán)利。接著，楊教授講到人格權(quán)的分類(lèi)問(wèn)題，認(rèn)為在人格尊嚴(yán)、獨(dú)立、自由的一般原則的指導(dǎo)下，具體人格權(quán)可以分為五類(lèi)，分別為物質(zhì)組成部分之人格權(quán)、標(biāo)表型人格權(quán)、評(píng)價(jià)性人格權(quán)、自由性人格權(quán)和其他人格權(quán)。

在自由討論中，發(fā)言的學(xué)者有：孫憲忠、魏振瀛、郭明瑞、王衛(wèi)國(guó)、申政武、梅夏英、王明鎖、王建平、龍衛(wèi)球和李永軍等教授。

下午繼續(xù)研討。

第三階段議題圍繞著“物權(quán)法的熱點(diǎn)問(wèn)題”展開(kāi)，主持人為魏振瀛教授。

主題發(fā)言人國(guó)谷知史教授講到，日中兩國(guó)在法律體系之間有根本性差異，其基本原因是，中國(guó)的法律體系不存在私有財(cái)產(chǎn)制度。對(duì)于中國(guó)來(lái)說(shuō)，多種所有制要實(shí)現(xiàn)平等保護(hù)有困難。他還注意到我國(guó)現(xiàn)階段有兩套并行的企業(yè)形態(tài)立法，不同形態(tài)的企業(yè)，對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利也不相同。

郭明瑞教授認(rèn)為，物權(quán)法要解決的問(wèn)題是，財(cái)產(chǎn)的歸屬和利用，而人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)的物權(quán)法草案和專家建議稿都沒(méi)有很好的解決這個(gè)問(wèn)題，該問(wèn)題的解決有其現(xiàn)實(shí)的迫切性。建議物權(quán)法中規(guī)定優(yōu)先權(quán)，因?yàn)閮?yōu)先權(quán)有保障人權(quán)等多種功能。郭明瑞教授列舉了具體的優(yōu)先權(quán)形式。

孫憲忠教授強(qiáng)調(diào)，物權(quán)是私法上的權(quán)利，具有很強(qiáng)的實(shí)踐性和本土性特征。他認(rèn)為我們應(yīng)該關(guān)注實(shí)際存在的物權(quán)形態(tài)。據(jù)他調(diào)查，在我國(guó)至少存在著八種具體的土地使用權(quán)．我們對(duì)一些特殊的財(cái)產(chǎn)權(quán)形式應(yīng)給予特殊關(guān)注。例如，在云南寧蒗瀘沽湖畔的摩梭人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)：他指出物權(quán)法與債權(quán)法的的主要任務(wù)分別是實(shí)現(xiàn)“靜態(tài)秩序”和“動(dòng)態(tài)安全”。2003年3月28日，中國(guó)民法草案國(guó)際研討會(huì)繼續(xù)進(jìn)行。

第四階段的討論繼續(xù)圍繞著物權(quán)法的熱點(diǎn)問(wèn)題展開(kāi)，由劉春田教授主持。

主題發(fā)言人星野英一教授主要談了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)制度的設(shè)計(jì)。他介紹了物權(quán)變動(dòng)甲涉及的物權(quán)變動(dòng)的時(shí)點(diǎn)、公示公信主義和登記的效力等問(wèn)題。這些問(wèn)題由于各國(guó)不同的國(guó)情有不同的處理方式。在設(shè)計(jì)物權(quán)變動(dòng)制度時(shí)應(yīng)該考慮：是否采取登記主義、如何進(jìn)行充分的調(diào) 2 查和審查，以及是否引入國(guó)家賠償制度。否則，就可能使真正的權(quán)利人遭受損害。而登記制度側(cè)重保護(hù)誰(shuí)的利益實(shí)際上是一個(gè)政策判斷的問(wèn)題，設(shè)計(jì)上要考慮不動(dòng)產(chǎn)交易的頻度和民眾的意見(jiàn)；設(shè)計(jì)登記手續(xù)時(shí)應(yīng)該對(duì)所在國(guó)的傳統(tǒng)和現(xiàn)狀、由此產(chǎn)生的費(fèi)用等問(wèn)題加以注意。

錢(qián)明星教授就中國(guó)民法典草案中的所有權(quán)問(wèn)題進(jìn)行了分析。他認(rèn)為，此次的草案對(duì)中國(guó)本土環(huán)境的謹(jǐn)慎超出了對(duì)法制理想的追求。他強(qiáng)調(diào)了民法典對(duì)私人所有權(quán)保護(hù)的重要性，認(rèn)為我國(guó)經(jīng)濟(jì)的繁榮與私人財(cái)產(chǎn)的增加分不開(kāi)。中國(guó)民法典應(yīng)該成為中國(guó)人的權(quán)利宣言。

吳漢東教授對(duì)民法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系進(jìn)行了深入的分析。他首先介紹了外國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的立法例和國(guó)內(nèi)的相關(guān)理論，并提出了自己的觀點(diǎn)：有條件地在民法典中寫(xiě)入知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度。民法典對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度只作一般性的規(guī)定，同時(shí)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為單獨(dú)的立法依然存在。在這一階段的自由討論中，發(fā)言的學(xué)者有：馬俊駒、馬新彥、徐明、藍(lán)承烈、高洪賓、溫世揚(yáng)、房紹坤、許明月和劉春田等教授。

第五階段的議題為“債權(quán)總則設(shè)立的必要性與可行性”，由藍(lán)承烈教授主持。主題發(fā)言人滕岡康宏教授介紹了日本民法的經(jīng)驗(yàn)。他認(rèn)為是否設(shè)債權(quán)總則，是以物權(quán)和債權(quán)的嚴(yán)格區(qū)分為基礎(chǔ)的，在契約和侵權(quán)之上規(guī)定債權(quán)總則是可能的。債權(quán)總則獨(dú)立成編，可以明確合同和侵權(quán)行為，法典的結(jié)構(gòu)讓人一目了然。另外，滕岡教授還談到了造法工程向法律移植和繼受的轉(zhuǎn)化以及法學(xué)教育與法典編纂的相互影響兩個(gè)問(wèn)題。

北川善太郎教授提出，無(wú)論保留還是廢除債權(quán)總則，都要使債權(quán)法發(fā)揮其能夠在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中所能發(fā)揮的作用。總的來(lái)說(shuō)，他不支持債法總則獨(dú)立成編，因?yàn)樗J(rèn)為民法典應(yīng)有的樣式為：留有多樣性的整合，也就是抽出現(xiàn)有的民法總則、債權(quán)總則和物權(quán)總則，將其合并為一個(gè)新的民法總則，這樣可以使民法典體系簡(jiǎn)明化，明確民法是以物權(quán)和債權(quán)為基本構(gòu)成的市場(chǎng)法?？傊?，應(yīng)該使總則反映基礎(chǔ)性概念，而總則下各編反映具體概念。

李開(kāi)國(guó)教授的發(fā)言首先肯定了本次民法典草案的進(jìn)步，但同時(shí)也指出尚存在的問(wèn)題：邏輯混亂、未設(shè)立債權(quán)總則。

李永軍教授認(rèn)為，不要債權(quán)總則以及侵權(quán)行為單獨(dú)成編，都是立法技術(shù)性問(wèn)題。法典編纂時(shí)，還應(yīng)該考慮到法典的總體美感和局部美感、法律的適用和法學(xué)教育等問(wèn)題。

下午繼續(xù)研討。

第六階段的議題為“侵權(quán)法的發(fā)展與完善”，由徐明主任主持。

滕岡康宏教授圍繞侵權(quán)行為法的結(jié)構(gòu)、一般侵權(quán)行為法的意義、侵權(quán)行為法對(duì)社會(huì)發(fā)展的適應(yīng)、侵權(quán)行為法的發(fā)展以及法律如何應(yīng)對(duì)救濟(jì)方式的多樣化等幾個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了深入探討。

唐德華教授的發(fā)言中，首先談到了涉及侵權(quán)本身的問(wèn)題。他認(rèn)為，侵權(quán)的基礎(chǔ)在于權(quán)利，得有權(quán)可侵，所以應(yīng)該強(qiáng)化民事權(quán)利的規(guī)定和對(duì)民事責(zé)任的追究。其次，唐教授對(duì)法律制定中的問(wèn)題進(jìn)行了闡述。他認(rèn)為，制定民法，必須以憲法作為法律依據(jù)；民法典和民事單行法律必須并行；要注意處理好法律的繼承和發(fā)展的關(guān)系。

魏振瀛教授首先介紹了大陸法系侵權(quán)行為法的發(fā)展。他主張中國(guó)民法典的侵權(quán)行為獨(dú)立成編，但不規(guī)定在債權(quán)編，而是成為民法典的最后一編，因?yàn)榍謾?quán)行為法限于賠償法就不能概括所有的侵權(quán)行為。他還具體介紹了侵權(quán)責(zé)任的優(yōu)越性。

在自由討論中，發(fā)言的學(xué)者有：劉春田、段匡、王軼、程嘯、梅夏英、彭誠(chéng)信等。

第七階段繼續(xù)對(duì)侵權(quán)法的發(fā)展與完善進(jìn)行討論，由溫世揚(yáng)教授主持。

主題發(fā)言人小口彥太教授主要講了雇主責(zé)任和公平責(zé)任。他具體指出了中國(guó)民法典草案中相關(guān)條款存在的問(wèn)題。他不主張?jiān)谇謾?quán)行為法中規(guī)定公平責(zé)任，因?yàn)楣降膬?nèi)容非常暖昧和抽象，容易損害法律的穩(wěn)定性。

王衛(wèi)國(guó)教授主張侵權(quán)責(zé)任法獨(dú)立成編。他認(rèn)為人大法制工作委員會(huì)的民法典草案和人民大學(xué)的建議稿的相關(guān)規(guī)定基本反映了我國(guó)立法的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)。物權(quán)法中，他不同意所有權(quán)制度的三分法；另外，他強(qiáng)調(diào)應(yīng)該注意集體所有權(quán)的發(fā)展進(jìn)程。

劉士國(guó)教授的觀點(diǎn)主要有：沒(méi)有設(shè)定債權(quán)總則的必要，因?yàn)閭鶛?quán)總則中的許多規(guī)定與民法典總則重合；同意所有權(quán)制度的三分法，認(rèn)為這是現(xiàn)實(shí)狀況在法典中的反映；把“總則”稱為“通則”未嘗不可，使用“通則”的提法更能體現(xiàn)法律的聯(lián)系性。

自由討論中的發(fā)言人有：馬俊駒、揚(yáng)立新、王勝明、彭誠(chéng)信、李開(kāi)國(guó)、屈茂輝和張玉敏等學(xué)者。

最后，由費(fèi)宗祎教授主持了閉幕式，中方學(xué)者王利明教授、日方學(xué)者北川善太郎教授與星野英一教授先后致閉幕辭。

第四篇：“中國(guó)民法典草案”合同法編分則部分的缺陷及其矯正

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

“中國(guó)民法典草案”合同法編分則部分的缺陷及其矯正

易軍 中國(guó)政法大學(xué) 副教授

關(guān)鍵詞: 合同法編/分則/缺陷

內(nèi)容提要: “中國(guó)民法典草案(審議稿)”合同法編分則的立法成就是值得肯定的,不過(guò)仍然存在著若干明顯的不足與較大的完善空間,如不確定概念過(guò)多,具有歧義,應(yīng)予以細(xì)致化;許多法律規(guī)則不包含法律后果,不具可操作性,應(yīng)使其完整;典型合同數(shù)量太少,應(yīng)予以增加;部分重要的具體制度欠缺,應(yīng)予以增補(bǔ);部分制度的設(shè)計(jì)存在缺陷,應(yīng)予以修改完善。

2002年12月23日,全國(guó)人大法工委向人大常委會(huì)提出了“中國(guó)民法典草案(審議稿)”,這無(wú)疑是中國(guó)民法典編纂運(yùn)動(dòng)進(jìn)程中值得關(guān)注的重要事件之一。評(píng)析該草案得失成敗的作業(yè)勿庸置疑地又成為了一個(gè)新的學(xué)術(shù)研究熱點(diǎn)。對(duì)這部龐大的民法典進(jìn)行全面評(píng)價(jià)不可能,本文只截取其中一部分——合同法編分則部分進(jìn)行評(píng)析,以克服因探究對(duì)象龐大而可能導(dǎo)致的行文空洞之弊。由于這部民法典草案基本上將1999年頒布的合同法悉盡納入而作為其合同法編, [1]因此,有關(guān)合同法編分則部分的評(píng)析其實(shí)也就是對(duì)現(xiàn)行合同法分則的評(píng)析。毫無(wú)

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

疑問(wèn),《合同法編》的立法成就,特別是其分則部分的立法成就是驚人的。僅從條文數(shù)量上來(lái)說(shuō),在總共428個(gè)條文中,合同法分則的條文占據(jù)將近70% ,世界范圍內(nèi)的典型合同法似乎難有出其右者。但是,我更愿對(duì)這些制度保持一種苛刻與挑剔的眼光,誠(chéng)如邊沁所言,“一種制度如果不受到批判,就無(wú)法得到改進(jìn);任何東西如果永遠(yuǎn)不去找出毛病,那就永遠(yuǎn)無(wú)法改正;如果我們作出一個(gè)決定,對(duì)任何東西不問(wèn)好歹的一味贊成,而不加任何指責(zé),這種決定實(shí)行到將來(lái),就會(huì)有效地妨礙一切增進(jìn)幸福的希望?！?[2]在我看來(lái),我國(guó)典型合同法律制度還存在著明顯的不足與較大的完善空間。

一、不確定概念過(guò)多,具有歧義,應(yīng)予以細(xì)致化

不確定概念是立法者所采取的一種策略,其目的無(wú)外乎在于增強(qiáng)法條的伸縮性與適應(yīng)性,從而使之能適應(yīng)紛繁蕪雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)。然而如果頻繁地使用不確定概念或?qū)⒈緫?yīng)具體化的概念予以抽象卻妨礙了法律規(guī)范功能的發(fā)揮。略舉數(shù)例如下:

1.《合同法編》中多處使用“合理”這個(gè)不確定概念,如第185條第2款、第230條、第259條、第426條等,其不合理之處不言自明。特別令人惋惜的是,第230條在規(guī)定出租人為通知義務(wù)的期限時(shí),斷然舍棄以往的立法經(jīng)驗(yàn),籠統(tǒng)地規(guī)定為“合理期限”而不是“三個(gè)月”的期限, [3]公然地強(qiáng)化法官的自由裁量權(quán),令人匪夷所思。

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

2.《合同法編》第192條第1款第1項(xiàng)規(guī)定了贈(zèng)與的法定撤銷(xiāo)事由之一“嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬”。此處“嚴(yán)重侵害”應(yīng)如何解釋?是否要求主觀上為故意,抑或程度上觸犯刑法構(gòu)成犯罪? 不得而知。法國(guó)、德國(guó)以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法均明文規(guī)定“受贈(zèng)人對(duì)于贈(zèng)與人及其親屬有故意侵害行為,應(yīng)受刑事處罰的,贈(zèng)與人可撤銷(xiāo)贈(zèng)與”,這就明確得多,立法者似無(wú)必要故弄玄虛。

3.《合同法編》第193條第1款規(guī)定了贈(zèng)與人的繼承人或法定代理人撤銷(xiāo)贈(zèng)與的法定事由,即“受贈(zèng)人的違法行為致使贈(zèng)與人死亡或者喪失民事行為能力”。此處“違法行為”在主觀上僅指故意抑或包括一切過(guò)錯(cuò)? 不甚明了。

4.《合同法編》中多次出現(xiàn)“保管不善”的字樣,如第222條、第265條、第344條等。“保管不善”一語(yǔ)究竟是為了說(shuō)明主觀上有過(guò)錯(cuò)還是其他? 即便是表明當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò),但究竟為抽象輕過(guò)失抑或具體輕過(guò)失?不禁令人疑慮重重。根據(jù)合同法的規(guī)定,承運(yùn)人對(duì)旅客自帶物品毀損滅失負(fù)過(guò)錯(cuò)責(zé)任,無(wú)償保管的保管人對(duì)于寄托物毀損滅失也負(fù)過(guò)錯(cuò)責(zé)任,但是第303條規(guī)定“承運(yùn)人有過(guò)錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”,而第374條則規(guī)定“保管合同是無(wú)償?shù)?保管人證明自己沒(méi)有重大過(guò)失的,不承擔(dān)損害賠償責(zé)任”,究是用語(yǔ)不同,還是承運(yùn)人與保管人的舉證責(zé)任有實(shí)質(zhì)上的差別?

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

二、許多法律規(guī)則不包含法律后果,不具可操作性,應(yīng)使其完整

一個(gè)完整的法律規(guī)則應(yīng)包含行為模式與法律后果兩部分,我國(guó)合同法編分則的許多規(guī)則往往只規(guī)定了行為模式,而沒(méi)有規(guī)定法律后果,使得其規(guī)范功能難以悉盡發(fā)揮。略舉數(shù)例如下:

1.《合同法編》第162 條規(guī)定:“??買(mǎi)受人拒絕接收多交部分的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知出賣(mài)人?！痹摋l規(guī)定了買(mǎi)受人的通知義務(wù),這無(wú)可厚非,但它卻未規(guī)定若買(mǎi)受人拒絕接收,且又沒(méi)有通知或不及時(shí)通知時(shí)的法律后果,由此引發(fā)的糾紛如何解決應(yīng)如何處理,不得而知。

2.《合同法編》第278條規(guī)定:“隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒(méi)有及時(shí)檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！痹摋l似乎是一個(gè)包含著行為模式與法律后果的完整的法律規(guī)則,不過(guò),后段規(guī)定的法律后果并不是違反前段行為模式的法律后果。由于前段規(guī)定的行為模式是承包人負(fù)有通知義務(wù),因此后段的法律后果應(yīng)該是“承包人沒(méi)有及時(shí)通知的??”,而不是如法條所規(guī)定的“發(fā)包人沒(méi)有及時(shí)檢查的??”。

3.《合同法編》第289條規(guī)定,“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求。”該條確立了公共承運(yùn)人的強(qiáng)制締約義務(wù),這無(wú)疑有助于保障旅客、托運(yùn)人的利益,不過(guò)它沒(méi)有確立公共承運(yùn)人違反強(qiáng)制締約義務(wù)的法律后果,從而使得該條形同虛

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

設(shè)?；蛘哂袑W(xué)者會(huì)認(rèn)為,強(qiáng)制締約義務(wù)屬于公法上的義務(wù),因此,不僅旅客、托運(yùn)人沒(méi)有請(qǐng)求公共承運(yùn)人從事運(yùn)輸?shù)乃椒ㄉ蠙?quán)利,更不得強(qiáng)制運(yùn)輸合同成立,而且具有私法屬性的合同法編不宜規(guī)定行政處罰等公法上的法律效果。此種觀點(diǎn)具有一定道理,不過(guò),在世界上諸多國(guó)家或地區(qū)的學(xué)說(shuō)均認(rèn)為“違反強(qiáng)制締約義務(wù)造成他人損害構(gòu)成侵權(quán)行為”的情形下,我國(guó)民法典似也應(yīng)科以違反強(qiáng)制締約義務(wù)的公共承運(yùn)人以損害賠償責(zé)任。[4]

5.《合同法編》第296條規(guī)定:“旅客在運(yùn)輸中應(yīng)當(dāng)按照約定的限量攜帶行李。超過(guò)限量攜帶行李的,應(yīng)當(dāng)辦理托運(yùn)手續(xù)?！痹摋l固然規(guī)定了不“限量攜帶行李”的法律后果——“辦理托運(yùn)手續(xù)”,但未進(jìn)一步規(guī)定此種“超過(guò)限量攜帶行李又未辦理托運(yùn)手續(xù)”的法律后果。

三、典型合同數(shù)量太少,應(yīng)予以增加

非典型合同系因民法一方面采契約自由原則,另一方面又列舉典型合同所生產(chǎn)物, [5]因此,無(wú)名合同是不可避免的。但對(duì)本應(yīng)在法律上加以確認(rèn)的合同類(lèi)型不作出規(guī)定,人為地增加無(wú)名合同的數(shù)量卻是不妥當(dāng)?shù)摹?/p>

由于典型合同的數(shù)量是評(píng)價(jià)合同法分則乃至整部合同法立法質(zhì)量的重要指標(biāo)之一,典型合同數(shù)量的欠缺將直接影響到對(duì)合同法質(zhì)量

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題 的評(píng)價(jià)。合同法不具有相當(dāng)?shù)耐陚湫?難以在世界合同法史上產(chǎn)生影響,更談不上引導(dǎo)21世紀(jì)合同法的潮流。如1942年頒布的《意大利民法典》即規(guī)定了買(mǎi)賣(mài)、附返還證券的轉(zhuǎn)讓、互易、代銷(xiāo)契約等26種典型合同。再如1998年12月的《阿根廷共和國(guó)民商合一的民法典草案》規(guī)定了買(mǎi)賣(mài)、互易、定期供應(yīng)、租賃、融資租賃等27種典型合同,而該國(guó)學(xué)說(shuō)認(rèn)為應(yīng)將住宿合同、泊車(chē)合同、旅游合同、葬禮服務(wù)合同、私人墓地合同、信用卡合同、估價(jià)合同、專項(xiàng)分期儲(chǔ)蓄購(gòu)物合同、電子信息合同、結(jié)伴旅游合同、中心商場(chǎng)購(gòu)物合同、廣告合同、展覽合同等典型合同納入民法典中。[6]而由此來(lái)反觀我國(guó)民法典草案,它僅規(guī)定了17種有名合同,沒(méi)有規(guī)定諸如雇傭、借用、實(shí)物借貸之類(lèi)的傳統(tǒng)民法中已極為普遍的合同類(lèi)型,其局限性已相當(dāng)明顯,而對(duì)那些隨時(shí)代發(fā)展而出現(xiàn)的新的亟需確認(rèn)為有名合同的合同類(lèi)型更是缺乏規(guī)定。因此,誠(chéng)如崔建遠(yuǎn)先生所言,制定合同法,僅僅是借鑒迄今為止既有的法律規(guī)則、模式、理論,甚至規(guī)制如融資租賃、能源供應(yīng)、旅游、BOT合同也只會(huì)使合同法淪為21世紀(jì)的尾聲。欲開(kāi)啟21世紀(jì)合同法時(shí)代,必須集中許多學(xué)科最新成果,展開(kāi)綜合研究,解決21世紀(jì)普遍存在的用現(xiàn)代法律框架不能解決的合同類(lèi)型所產(chǎn)生的問(wèn)題。[7]

我認(rèn)為,中國(guó)民法典至少應(yīng)增加以下的合同

類(lèi)型:

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

第一,傳統(tǒng)的借用、實(shí)物借貸、和解、雇傭等。由于這些合同大都是傳統(tǒng)民法中業(yè)已存在的合同類(lèi)型,其在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的重要作用自然不必多談,且其內(nèi)容也已較為固定,民法典作出規(guī)制已不存在多少技術(shù)困難?；蛟S有人會(huì)指出,由于勞動(dòng)法已規(guī)定了勞動(dòng)合同,因此民法典似無(wú)必要再規(guī)定雇傭合同。不過(guò),我認(rèn)為,民法典作為原則法,必須反映交易關(guān)系的常態(tài),“民法典的立法者,應(yīng)該努力建立中國(guó)社會(huì)‘正?！ⅰ胀ā袷玛P(guān)系的想象”, [8]個(gè)體之間的勞務(wù)往來(lái)應(yīng)該比個(gè)體與企事業(yè)單位之間的勞動(dòng)合同更具有普通性,民法典依然有必要規(guī)制雇傭合同。

第二,現(xiàn)代的旅游、醫(yī)療、演出、培訓(xùn)、郵政、合會(huì)、人事保證等。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)水平和生活質(zhì)量的不斷提高,越來(lái)越多的人選擇外出旅游的方式來(lái)緩解工作壓力和享受生活,旅游業(yè)已經(jīng)成為我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的重要組成部分,因旅游引發(fā)的投訴和糾紛不斷增加。與此形成鮮明對(duì)比的是,在我國(guó)現(xiàn)行民法體系中,關(guān)于調(diào)整旅游合同的法律幾乎一片空白,許多糾紛的解決只能依靠合同法總則的相關(guān)規(guī)定以及行政法規(guī)與規(guī)章,實(shí)踐當(dāng)中很難保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。旅游合同成為有名合同在民法典中予以規(guī)定勢(shì)在必行。[9]醫(yī)療、演出、郵政、培訓(xùn)、人事保證等合同與旅游合同類(lèi)似,在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中也已是普遍存在的社會(huì)現(xiàn)象。醫(yī)患糾紛、演出糾紛、郵政機(jī)關(guān)的部門(mén)利益、各式各樣的培訓(xùn)引發(fā)的矛盾、信賴他人推薦用人引發(fā)的糾紛,這些問(wèn)題的

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

解決都亟需民法典規(guī)定相應(yīng)的有名合同,減少糾紛,合理地平衡當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。

第三, 更現(xiàn)代的信用卡、加盟店、債權(quán)收取(Factoring)、技術(shù)授權(quán)(Knowsharing)、即時(shí)供應(yīng)(Justtime)等。信用卡、金融卡、轉(zhuǎn)帳卡、IC卡、201電話卡等,被稱為“塑膠貨幣”,在我國(guó)發(fā)展的歷程雖然較為短暫,但由于其使用上的便利、各項(xiàng)功能的強(qiáng)化以及發(fā)卡機(jī)構(gòu)的促銷(xiāo)優(yōu)惠活動(dòng),已經(jīng)成為現(xiàn)代人特別是年輕人日常生活消費(fèi)的重要工具,由此帶來(lái)的法律問(wèn)題也不容忽視。加盟連鎖店是一種新興的商業(yè)形式,它使加盟業(yè)主在有限的投資下得以建立一個(gè)單一的營(yíng)銷(xiāo)網(wǎng)絡(luò),使意欲成為加盟店的個(gè)別投資者在加盟業(yè)主的協(xié)助下快速地打入某一行業(yè),因此倍受青睞。而技術(shù)授權(quán)、債權(quán)收取等經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象在我國(guó)也已經(jīng)出現(xiàn),并有迅速擴(kuò)張的趨勢(shì),可以預(yù)見(jiàn)將來(lái)必定也會(huì)在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)生巨大作用。在制定民法典時(shí),應(yīng)對(duì)上述新的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象作出研究,并形成相應(yīng)的條文。

四、部分重要的具體制度欠缺,應(yīng)予以增補(bǔ)

合同法編分則規(guī)范了諸多先進(jìn)的制度,這正體現(xiàn)了其進(jìn)步性,然而這一思路卻并未能在立法中得到全面貫徹,在許多典型合同中,一些較為基本的制度未能悉盡確立,這就形成了很大的法律漏洞,典型

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

合同立法的意義也不能很好的體現(xiàn)。第一,雖然《合同法編》第142—149 條、第222條、第314條等較妥善地規(guī)定了買(mǎi)賣(mài)、租賃、運(yùn)輸?shù)群贤娘L(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題,但有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則仍存在著較多漏洞。首先,合同法編總則缺乏一個(gè)類(lèi)如《德國(guó)民法》第323條、“臺(tái)灣地區(qū)民法”第266條所規(guī)定的“債務(wù)人主義”的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則。[10]這使得無(wú)名合同中風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題的解決喪失了依據(jù)《合同法編》第124條適用總則規(guī)定的機(jī)會(huì)。而且,即便第222條、第314條等可視作是“債務(wù)人主義”的具體化,但這些條文仍未窮盡規(guī)制租賃、運(yùn)輸?shù)冗^(guò)程中可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)事實(shí),如在租期開(kāi)始前租賃物發(fā)生毀損滅失風(fēng)險(xiǎn)的情形,或者在運(yùn)輸物交付給承運(yùn)人之前發(fā)生毀損滅失風(fēng)險(xiǎn)的情形,適用第222條、第314條即有黔驢技窮之態(tài)。其次,分則缺乏規(guī)定諸多風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的具體規(guī)則。如民法典尚未規(guī)定承攬、保管、倉(cāng)儲(chǔ)、融資租賃等合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題。再次,買(mǎi)賣(mài)以外的諸如租賃、承攬、運(yùn)輸之類(lèi)的雙務(wù)合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)其實(shí)應(yīng)包括兩種情況,一為標(biāo)的物自身毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn),一為租金、報(bào)酬、運(yùn)費(fèi)等價(jià)金的風(fēng)險(xiǎn)。包括我國(guó)民法典草案在內(nèi)的世界各國(guó)民法往往只注重規(guī)制后者而忽視前者,如第222條就只是關(guān)于租金風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)定,草案并未涉及租賃物自身的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問(wèn)題,其實(shí),租賃、承攬、運(yùn)輸?shù)群贤械淖赓U物、定作物、運(yùn)送物的風(fēng)險(xiǎn)只能貫徹“天災(zāi)歸物權(quán)人負(fù)擔(dān)”的思想,采所有人主義。我國(guó)立法似不能對(duì)此置若罔聞。

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

第二,在租賃合同一章中,雖然第233條規(guī)定了承租人未經(jīng)同意而改善、增設(shè)他物時(shí)的責(zé)任,卻沒(méi)有規(guī)定承租人享有有益費(fèi)用返還請(qǐng)求權(quán)及工作物取回權(quán);未規(guī)定房屋租賃合同承租人優(yōu)先承租權(quán);未規(guī)定土地使用權(quán)出租。第220 條及第221條規(guī)定了出租人的維修義務(wù),卻未明確規(guī)定承租人的該項(xiàng)義務(wù),一般認(rèn)為除雙方約定由承租人維修的以外,依習(xí)慣以及租賃物因承租人過(guò)錯(cuò)而毀損時(shí)也由承租人承擔(dān)維修義務(wù)。本章也沒(méi)有明確規(guī)定承租人的通知義務(wù)及責(zé)任。1994 年1 月完成的“合同法試擬稿”第220條曾規(guī)定,在租賃關(guān)系存續(xù)期間出現(xiàn)下列情形,承租人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知出租人,但出租人已知的除外: a.租賃物有修理、防止損害之必要;b.第三人就租賃物主張權(quán)利;c.其他依誠(chéng)信原則應(yīng)通知的事由。承租人怠于通知致出租人不能及時(shí)救濟(jì)而受損的,承租人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。承租人負(fù)有通知義務(wù)的根據(jù)在于租賃物為承租人占有,出租人不可能知道租賃物上所發(fā)生的種種情況,正如保管合同中寄托人不可能知道寄托物所發(fā)生的變化而使保管人承擔(dān)通知義務(wù)一樣,承租人應(yīng)負(fù)有通知義務(wù),但合同法僅確認(rèn)了保管人的通知義務(wù)而未規(guī)定承租人的通知義務(wù),不能不說(shuō)具有很大的缺陷。

第三,《合同法編》第十五章對(duì)承攬合同制度的規(guī)定較為詳備,不過(guò)仍存在著不小的可予完善的空間。如第262條規(guī)定了承攬人的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任,這有助于維護(hù)定作人的利益,不過(guò),該條并未對(duì)承攬

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

人的這一責(zé)任設(shè)置限制,這無(wú)助于承攬人與定作人之間的利益平衡。反觀大陸法系諸國(guó)或地區(qū)的立法,它們大都對(duì)承攬人瑕疵擔(dān)保責(zé)任設(shè)有期限限制。如“臺(tái)灣地區(qū)民法”第498—501條規(guī)定了瑕疵發(fā)現(xiàn)期間的起算點(diǎn)、瑕疵發(fā)現(xiàn)期間之延長(zhǎng)、瑕疵責(zé)任的免除等制度,其第514條還規(guī)定了承攬人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的除斥期間?！兜聡?guó)民法》第638條也規(guī)定承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的除斥期間?！兑獯罄穹ā返?666、1669 條規(guī)定了承攬人的瑕疵通知義務(wù)、2 年的除斥期間。《日本民法》第637—639條、《瑞士債務(wù)法》第371條、《法國(guó)民法》第1792、1793條均規(guī)定了承攬人瑕疵擔(dān)保責(zé)任的存續(xù)期間。此外,該章中尚未確立承攬工作完成后實(shí)際報(bào)酬超過(guò)事先預(yù)估概數(shù)過(guò)巨時(shí)的處理規(guī)則、承攬人死亡或者喪失勞動(dòng)技能致不能完成工作時(shí)承攬合同當(dāng)然解除的規(guī)則等。

第四,《合同法編》確立了居間合同這一新的合同類(lèi)型,本身具有非常重要的意義,然而本章的規(guī)定卻是存在疏漏的。第426條規(guī)定了委托人支付報(bào)酬的義務(wù)即居間人的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。本條顯然采約定報(bào)酬制,因?yàn)橐辣緱l規(guī)定,委托人應(yīng)根據(jù)約定支付報(bào)酬,只是在無(wú)約定時(shí),才由雙方協(xié)議補(bǔ)充或根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。居間費(fèi)由雙方約定,固然是合同自由的體現(xiàn),但易導(dǎo)致顯失公平、觸犯公認(rèn)的倫理價(jià)值的后果,為克服約定報(bào)酬制的弊端,大陸法系各國(guó)規(guī)定了“約定報(bào)酬酌減制度”,即約定報(bào)酬高于居間人所服勞務(wù)價(jià)值以致顯失公平時(shí),法

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

院可因委托人的聲明酌情減少報(bào)酬數(shù)額。另外,在婚姻居間中,如果約定報(bào)酬的,該約定無(wú)效,居間人不得請(qǐng)求支付報(bào)酬,對(duì)此,瑞士債務(wù)法、德國(guó)民法、臺(tái)灣地區(qū)民法均有明文規(guī)定,原因在于“婚姻結(jié)合,重在雙方當(dāng)事人自由意思,恐居間人因貪圖報(bào)酬而勉強(qiáng)說(shuō)合,則婚姻難以美滿”;[11] “以此為職,推其弊害,實(shí)有敗壞風(fēng)俗之虞,故此種約定報(bào)酬之婚姻居間,不使有效能,所以維持公益也。” [12]

我國(guó)民法典草案在繼受大陸法系各國(guó)居間制度時(shí)對(duì)上述制度未有反映,這是非常遺憾的。

五、部分制度的設(shè)計(jì)存在缺陷,應(yīng)予以修改完善

合同法編分則部分的規(guī)定,有不少規(guī)定值得商榷。舉其要者如下:

(一)買(mǎi)賣(mài)合同標(biāo)的物的范圍?！逗贤ň帯返?30條規(guī)定,“買(mǎi)賣(mài)合同是出賣(mài)人移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的所有權(quán)于買(mǎi)受人,買(mǎi)受人支付價(jià)款的合同”。雖然這一規(guī)定并未明確指出買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物到底是什么,但它將買(mǎi)賣(mài)這一交易形式的對(duì)象限定于“標(biāo)的物的所有權(quán)”,這顯然說(shuō)明我國(guó)立法將買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物規(guī)定為有體物。因此,我國(guó)法上的買(mǎi)賣(mài)僅指有體物所有權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓,而不包括所有權(quán)以外的諸如繼承權(quán)、債權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)之類(lèi)的財(cái)產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓。我認(rèn)為,合同法將所有權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓排除于買(mǎi)賣(mài)的內(nèi)涵之外,不當(dāng)?shù)叵蘅s了買(mǎi)賣(mài)合同標(biāo)的物的范圍,防礙了買(mǎi)賣(mài)合同法律制

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

度所應(yīng)有的功能的發(fā)揮。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)里,一切具有交換價(jià)值與使用價(jià)值的財(cái)產(chǎn)均為商品,商品欲實(shí)現(xiàn)其價(jià)值必須通過(guò)交易的方式,買(mǎi)賣(mài)只不過(guò)是實(shí)現(xiàn)商品權(quán)利讓渡的一種手段。有體物是商品,在不違反法律禁止性規(guī)定的情況下,可以采用買(mǎi)賣(mài)的方式實(shí)現(xiàn)商品權(quán)利的讓渡,債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)等所有權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)也是商品,其權(quán)利的讓渡為什么就不能采取買(mǎi)賣(mài)的形式? “實(shí)際上,可以買(mǎi)賣(mài)的并不限于物和權(quán)利,幾乎任何具有經(jīng)濟(jì)利益或價(jià)值的東西都可以買(mǎi)賣(mài),其中包括電、熱、非專利技術(shù)和中彩獲獎(jiǎng)機(jī)會(huì)等”。? [13]

將債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等其他財(cái)產(chǎn)權(quán)排除在買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物的范圍之外,實(shí)際上是否認(rèn)了其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的商品屬性,否認(rèn)了這些財(cái)產(chǎn)權(quán)的可交易性?；蛟S有學(xué)者主張債權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓、土地使用權(quán)等用益物權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓大都有特別的法律加以規(guī)范,如債權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓就受到合同法第五章“合同的變更和轉(zhuǎn)讓”的規(guī)制,各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓即受到《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《專利法》等法律的調(diào)整,因此,并不存在著否認(rèn)這些權(quán)利的有償轉(zhuǎn)讓的問(wèn)題。此種觀點(diǎn)固然有其道理,但是,我認(rèn)為,隨著社會(huì)的發(fā)展,各種具體的財(cái)產(chǎn)權(quán)利不斷涌現(xiàn),這些權(quán)利的有償轉(zhuǎn)讓的現(xiàn)象也不斷發(fā)生,僅以個(gè)別的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的有償轉(zhuǎn)讓為規(guī)制對(duì)象的特別立法是難以趕上社會(huì)發(fā)展的步伐的。如隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá),電話使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、電話號(hào)碼拍賣(mài)、吉祥數(shù)字拍賣(mài)、路名權(quán)拍賣(mài)、劇場(chǎng)冠名權(quán)拍賣(mài)、無(wú)線電頻率拍賣(mài)以及

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

商店或者廠房等集合物拍賣(mài)相繼出現(xiàn),再如“在很長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi),人們出于道德上的考慮,對(duì)于醫(yī)生和律師是否能將其專業(yè)技能連同病人和客戶一起出賣(mài)疑心重重,但現(xiàn)在公認(rèn)他們可以這樣做”, [14]針對(duì)每一種權(quán)利的有償轉(zhuǎn)讓的特別的立法是難以窮盡這些權(quán)利類(lèi)型的。當(dāng)特別法對(duì)某種新型的具體的財(cái)產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓疏于或者疲于規(guī)范時(shí),該財(cái)產(chǎn)權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓即缺乏法律的規(guī)范,這就不利于促進(jìn)社會(huì)財(cái)富的流轉(zhuǎn)。

(二)租賃合同中“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”。《合同法編》第229條規(guī)定,“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的,不影響租賃合同的效力”。該條確立了“買(mǎi)賣(mài)不破租賃的規(guī)則”,也就是租賃權(quán)的對(duì)抗力制度,符合當(dāng)今各國(guó)立法潮流。不過(guò),縱觀世界各國(guó)或各地區(qū)民法對(duì)“讓與不破租賃”的條件的規(guī)定,鑒于賦予租賃權(quán)以對(duì)抗力會(huì)使租賃物的受讓人面臨潛在的風(fēng)險(xiǎn),這些立法大都嚴(yán)格設(shè)立租賃權(quán)發(fā)生對(duì)抗力的條件——主要是通過(guò)設(shè)立保障受讓人交易安全的措施來(lái)實(shí)現(xiàn)的——以防止受讓人遭受不測(cè)的損害,如《德國(guó)民法》第571條第一項(xiàng)、我國(guó)“臺(tái)灣地區(qū)民法”第425條等都通過(guò)規(guī)定出租人交付租賃物于承租人、承租人繼續(xù)占有租賃物等來(lái)確保租賃物的受讓人知悉標(biāo)的物上的租賃權(quán)狀況。因此,我認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)對(duì)該條作出修改,以保護(hù)交易安全。

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

(三)建設(shè)工程承包人的法定抵押權(quán)?！逗贤ň帯返?86條規(guī)定,“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)變賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償?！痹摋l所確立的權(quán)利就是建設(shè)工程承包人的法定抵押權(quán)。該條所存在的缺陷是非常明顯的。這主要表現(xiàn)為法定抵押權(quán)未藉登記予以公示,從而使與發(fā)包人有受信往來(lái)的債權(quán)人會(huì)遭受不測(cè)損害,有害于交易安全,如發(fā)包人于建設(shè)工程竣工以后為融資以該建設(shè)工程為標(biāo)的物向第三人設(shè)定抵押權(quán),由于法定抵押權(quán)無(wú)須登記,該第三人不知建設(shè)工程上已存在著承包人的抵押權(quán)而向發(fā)包人提供資金,則在承包人實(shí)行法定抵押權(quán)時(shí),由于其抵押權(quán)位次較后,不能盡先以建設(shè)工程的變價(jià)優(yōu)先受償,從而其債權(quán)有不獲清償?shù)奈ｋU(xiǎn)。因此,應(yīng)當(dāng)改采以登記為成立要件。

(四)定作人的單方解約權(quán)?！逗贤ň帯返?68條規(guī)定,“定作人可以隨時(shí)解除承攬合同,造成承攬人損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失?！边@是我國(guó)立法關(guān)于定作人單方解除權(quán)的規(guī)定。賦予定作人較為寬泛的解除權(quán),確實(shí)有助于維護(hù)定作人的利益,也可避免因工作的繼續(xù)對(duì)定作人已無(wú)意義而造成社會(huì)資源的浪費(fèi),但是定作人行使解除權(quán)的程度是否一定要寬泛到“隨時(shí)”則值得商榷,因?yàn)樵诔袛埞ぷ饕淹瓿傻那闆r下，文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

賦予定作人以解除權(quán)以避免無(wú)意義的工作繼續(xù)的立法意旨根本無(wú)實(shí)行的空間。此際,若工作物對(duì)定作人無(wú)意義,以賠償承攬人的損失為前提賦予定作人以解除權(quán)并不能改善定作人的處境,因?yàn)樗麩o(wú)論是否行使解除權(quán)實(shí)質(zhì)上都要承擔(dān)承攬人完成工作的對(duì)價(jià);而若工作物對(duì)定作人有意義,則賦予定作人解除權(quán)實(shí)際上起到了鼓勵(lì)定作人違約的作用,此時(shí)立法者該做的應(yīng)是積極促成合同的履行。有鑒于此,我認(rèn)為,我國(guó)立法應(yīng)該借鑒《德國(guó)民法》第649條、《瑞士債務(wù)法》第377條、《日本民法》第641條、我國(guó)“臺(tái)灣地區(qū)民法”第511條的規(guī)定,將定作人行使解除權(quán)的時(shí)機(jī)限制在“工作尚未完成前”,以均衡優(yōu)遇定作人與鼓勵(lì)交易的雙重價(jià)值取向。

(五)買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物孳息的歸屬。《合同法編》第163條規(guī)定:“標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息,歸出賣(mài)人所有,交付后產(chǎn)生的孳息,歸買(mǎi)受人所有?！痹摋l是我國(guó)立法關(guān)于買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物孳息歸屬的規(guī)定?，F(xiàn)行立法既然在買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物“風(fēng)險(xiǎn)”的“負(fù)擔(dān)”上以交付主義為原則,那么在買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物“利益”的“承受”上采取交付主義亦無(wú)可厚非。不過(guò),該條未若第142條后段設(shè)置“但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”的但書(shū)條文,一方面未能彰顯當(dāng)事人在買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物利益承受上的自治空間,另一方面也未能容許法定例外的存在從而有失僵化。

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

(六)合同法的錯(cuò)誤規(guī)定。合同法的一些規(guī)定因缺乏嚴(yán)密的邏輯思考,從而發(fā)生了某些完全可以避免的錯(cuò)誤,影響了其科學(xué)性。如《合同法編》第382條規(guī)定,“倉(cāng)儲(chǔ)合同成立時(shí)生效?！北緱l的錯(cuò)誤之處相當(dāng)明顯,它與《合同法編》第44條的規(guī)定矛盾,第44條規(guī)定,依法成立的合同自成立時(shí)生效,強(qiáng)調(diào)合同生效的前提是依法成立,因此本條抹殺了合同成立與生效的區(qū)別,犯了一個(gè)重大的錯(cuò)誤,立法者意欲將倉(cāng)儲(chǔ)合同定性為諾成合同的立法趣旨并未達(dá)到;如第227條規(guī)定,承租人無(wú)正當(dāng)理由未支付或遲延支付租金,出租人可要求承租人在合理期限內(nèi)支付。“未支付”并非法律術(shù)語(yǔ),只是對(duì)某種事實(shí)狀態(tài)的描述。期限屆滿無(wú)正當(dāng)理由未支付租金,多半就是遲延支付。因此,此處用語(yǔ)很不規(guī)范;再如第402條規(guī)定,委托人以自己名義與第三人訂立合同,第三人(不)知道委托人與受托人的“代理關(guān)系的”,由于我國(guó)一直采狹義的代理概念,因此既然是代理關(guān)系,受托人是不應(yīng)以自己名義與第三人訂約的,此處應(yīng)改為“委托關(guān)系”、“委托授權(quán)關(guān)系”或者“間接代理關(guān)系”才較為妥當(dāng)。“代理關(guān)系”一詞的使用,把委托、代理、行紀(jì)三者的關(guān)系攪得含糊不清了。

六、結(jié)語(yǔ)

中國(guó)民法典立法工程已然啟動(dòng),要制定出一部開(kāi)21世紀(jì)風(fēng)氣之先并垂范久遠(yuǎn)的民法典無(wú)疑需要無(wú)數(shù)中國(guó)人貢獻(xiàn)心智。本文對(duì)該法典《合同法編》分則部分缺憾與不足的揭示遠(yuǎn)非窮盡,而僅只具有示范

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

作用,惟愿本文的看法對(duì)有關(guān)典型合同制度研究方面更多更好的成果的涌現(xiàn)發(fā)揮一點(diǎn)拋磚引玉的效應(yīng)。

注釋:

[1] 與現(xiàn)行合同法相比,民法典草案合同法編的惟一的變化是將《擔(dān)保法》第二章規(guī)定的“保證”納入合同法編,并作為其第24章。

[2] 轉(zhuǎn)引自姚建宗:《法哲學(xué)批判與批判的法哲學(xué)》,載《吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)》1998年第一期。

[3]為了保障承租人行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán),立法既可從出租人的角度規(guī)定出租人應(yīng)于出賣(mài)標(biāo)的物前的某一時(shí)間通知承租人,也可從承租人的角度規(guī)定承租人應(yīng)于收到通知后的一定時(shí)間內(nèi)為購(gòu)買(mǎi)的意思表示。然而,無(wú)論采何種方式,立法總是明確規(guī)定這一時(shí)間的具體額度的。如我國(guó)“臺(tái)灣地區(qū)民法”第426條之二第二款規(guī)定:“前項(xiàng)情形,出賣(mài)人應(yīng)將出賣(mài)條件以書(shū)面通知優(yōu)先承買(mǎi)權(quán)人。優(yōu)先承買(mǎi)權(quán)人于通知達(dá)到后十日內(nèi)未以書(shū)面表示承買(mǎi)者,視為放棄?！倍騺?lái)采取前種方式的我國(guó)也明確規(guī)定了承租人通知義務(wù)的期限,如最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(試行)第118條規(guī)定:“出租人出賣(mài)出租房屋,應(yīng)提前三個(gè)月通知承租人,承租人在同等條件下,享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán);出租人未按此規(guī)定出賣(mài)房屋的,承租人可以請(qǐng)求人民法院宣告該房屋買(mǎi)賣(mài)無(wú)效?！眹?guó)務(wù)院《城市私有房屋管理

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

條例》第11條也規(guī)定:“房屋所有人出賣(mài)出租房屋,須提前三個(gè)月通知承租人。在同等條件下承租人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的權(quán)利?！?/p>

[4]對(duì)于與公共承運(yùn)人強(qiáng)制締約義務(wù)類(lèi)似的醫(yī)師的強(qiáng)制締約義務(wù)——強(qiáng)制診療義務(wù),日本最近的通說(shuō)認(rèn)為,醫(yī)師法第19條第一項(xiàng)所規(guī)定的診療義務(wù)是公法上的義務(wù),但是也是為保護(hù)患者的義務(wù),在違反此義務(wù)時(shí),只要大致推定醫(yī)師有過(guò)失,而醫(yī)師不能提出反證,就應(yīng)當(dāng)追究醫(yī)師的損害賠償責(zé)任。(參見(jiàn)龔賽紅:《醫(yī)療損害賠償立法研究》,法律出版社2001年版,第71頁(yè))。在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū),學(xué)者認(rèn)為,醫(yī)師法關(guān)于醫(yī)師強(qiáng)制締約義務(wù)的規(guī)定屬于公法上的義務(wù),患者對(duì)醫(yī)師并無(wú)私法上的請(qǐng)求權(quán),但由于該條屬于直接保護(hù)患者的法律,所以醫(yī)師違反強(qiáng)制診療義務(wù)造成對(duì)患者的損害,屬于民法第184條第2項(xiàng)“違反保護(hù)他人之法律,推定為有過(guò)失”,應(yīng)負(fù)侵權(quán)行為責(zé)任,即法有明文規(guī)定強(qiáng)制締約之情形,該項(xiàng)法律系屬保護(hù)他人之法律,應(yīng)有民法第184條第2項(xiàng)之適用。(參見(jiàn)王澤鑒:《債法原理(第一冊(cè))——基本理論債之發(fā)生》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2001 年版,第79 頁(yè);孫森焱:《民法債編總論》,三民書(shū)局1986年版,第24頁(yè)。)在德國(guó),其判例從德國(guó)民法典第826條中發(fā)展出了間接的強(qiáng)制締約義務(wù),當(dāng)事人拒絕訂約構(gòu)成故意以悖于善良風(fēng)俗之方法加損害于他人的侵權(quán)行為,這已經(jīng)成為德國(guó)學(xué)者間的通說(shuō)。(參見(jiàn)方小敏:“論契約自由”,載1996 /97年《中

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

德經(jīng)濟(jì)法研究所年刊》;另參見(jiàn)詹森林:“私法自治之理論與實(shí)務(wù)”,載《臺(tái)大法學(xué)論叢》第二十二卷第二期。)

[5] 曾隆興:《現(xiàn)代非典型契約論》,臺(tái)北1986年版,第2頁(yè)。

[6] Csf.Garrido34.轉(zhuǎn)引自徐國(guó)棟:《民法典草案的基本結(jié)構(gòu)——以民法的調(diào)整對(duì)象理論為中心》,載《法學(xué)研究》2000年第2期。

[7] 《法學(xué)前沿》編輯委員會(huì)編:《法學(xué)前沿》(第2輯),法律出版社1998年版,第34頁(yè)。

[8] 蘇永欽:“民事立法者的角色——從公私法的接軌工程談起”,載http: / /004km.cn。

[9] 寧紅麗:“旅游合同研究”,載梁慧星主編:《民商法論叢》第22卷,香港(金橋)文化出版有限公司2001 年版,第166頁(yè)。

[10] 有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)一般規(guī)則的研究,參見(jiàn)寧紅麗:《論中國(guó)民法典債法總則中風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)一般規(guī)則的設(shè)立》,載《判解研究》2005年第四輯。

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專業(yè)解決您的法律問(wèn)題

[11] 史尚寬:《債法各論》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版,第476～477頁(yè)。

[12] 林紀(jì)東、鄭玉波、蔡墩銘、古登美編纂:《新編六法全書(shū)》,五南圖書(shū)出版公司1986年版,第153頁(yè)。

[13] [德]羅伯特?霍恩、海因?科茨、漢斯?G?萊塞著,楚建譯:《德國(guó)民商法導(dǎo)論》,中國(guó)大百科全書(shū)出版社1996年版,第131頁(yè)。

[14] [德]羅伯特?霍恩、海因?科茨、漢斯?G?萊塞著,楚建譯:《德國(guó)民商法導(dǎo)論》,中國(guó)大百科全書(shū)出版社1996年版,第131頁(yè)。

出處:《浙江社會(huì)科學(xué)》2007年第2期

第五篇：梁慧星 《中國(guó)民法典草案建議稿.總則》

梁慧星 |《中國(guó)民法典草案建議稿.總則》（全文）

說(shuō) 明

2000年，梁慧星在原“中國(guó)物權(quán)法研究課題組”基礎(chǔ)上，成立“中國(guó)民法典立法研究課題組”。課題組由來(lái)自中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所、北京大學(xué)法學(xué)院、清華大學(xué)法學(xué)院、人民大學(xué)法學(xué)院等單位的民法學(xué)者26人組成。課題組根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)的委托，按照《中國(guó)民法典大綱》，起草中國(guó)民法典草案。2002年4月9日完成總則編。2003年，出版《中國(guó)民法典草案建議稿》。

2010年對(duì)草案條文第一次修訂，在總則編自然人一章（第二章），對(duì)自然人民事行為能力制度作修改和調(diào)整。修訂后的草案條文英譯本（the Draft Civil Code of the People’s Republic），于2010年10月由位于荷蘭的博睿學(xué)術(shù)出版社（BRILL）在萊頓和波士頓出版。

2012年起對(duì)草案條文做第二次修訂?？倓t編條文修訂內(nèi)容主要是：法人目的外行為修訂為原則上有效，修改法律行為生效要件、法律行為違反禁止性規(guī)定的效果、撤銷(xiāo)權(quán)的行使與消滅，增設(shè)無(wú)效法律行為之轉(zhuǎn)換、附條件利益處分及保護(hù)，修改訴訟時(shí)效一章。最新版總則編由法律出版社2014年出版。

與日前中國(guó)法學(xué)會(huì)的建議稿不同的是，考慮到人格權(quán)的特殊性，屬于主體對(duì)自身的權(quán)利，因出生而當(dāng)然取得，因死亡而當(dāng)然消滅，其取得與消滅均與人的意思無(wú)關(guān)，且原則上不能處分，不適用民法總則的規(guī)定，因此不采納單獨(dú)設(shè)“人格權(quán)編”的主張，而將人格權(quán)規(guī)定在總則編自然人一章。

總則編起草人：

謝鴻飛：第一章一般規(guī)定；

尹 田：第二章自然人和第三章法人、非法人團(tuán)體；

孫憲忠：第四章權(quán)利客體和第五章法律行為的第一節(jié)一般規(guī)定、第二節(jié)意思表示、第三節(jié)意思表示的無(wú)效和撤銷(xiāo)； 徐海燕：第六章代理；

侯利宏：第七章訴訟時(shí)效；

梁慧星：第五章法律行為的第四節(jié)法律行為附條件和附期限、第五節(jié)法律行為的解釋及第八章期日、期間?？倓t編由梁慧星負(fù)責(zé)統(tǒng)稿。

本文經(jīng)梁慧星主持之《中國(guó)民法典草案建議稿附理由》項(xiàng)目組授權(quán)發(fā)布。在民法慈母般的眼睛里，每一個(gè)個(gè)人就是整個(gè)國(guó)家。

——[法]查理·路易·孟德斯鳩

中國(guó)民法典草案建議稿?總則編 本編說(shuō)明：

民法典的總則編，是從民法典的人法與物法兩大部分，采用所謂“提取公因式”的方法，抽象出來(lái)的共同規(guī)則。通過(guò)這一立法技術(shù)，民法典的人法和物法兩大部分的內(nèi)容得以整合，構(gòu)成一個(gè)邏輯嚴(yán)密、前后呼應(yīng)的有機(jī)整體。在民法典中設(shè)立總則編，是德國(guó)民法學(xué)和德國(guó)民法典的傳統(tǒng)，是德國(guó)民法典最引人注目的風(fēng)格之一，集中地體現(xiàn)了德國(guó)民法典“抽象概括式”立法的特點(diǎn)。因此，是否設(shè)置總則編，成為大陸法系內(nèi)部劃分德國(guó)法系與法國(guó)法系的標(biāo)志。民法典總則編，規(guī)定民法基本原則和基本制度，不僅是整個(gè)民法的基礎(chǔ)而且是整個(gè)法治的基礎(chǔ)。民法典總則編中抽象的、一般性的規(guī)則，為民法的發(fā)展提供了根據(jù)，通過(guò)法律解釋方法之運(yùn)用，而使民法與社會(huì)生活保持一致。我國(guó)雖采民商合一主義，但在民法典之外尚有公司法、票據(jù)法、海商法、保險(xiǎn)法、證券法等民事單行法，在一些行政和經(jīng)濟(jì)管理性的法律中也還有屬于民法性質(zhì)的制度和規(guī)則，因民法典總則編之設(shè)，而使民法典與各民事單行法和其他法律中屬于民法性質(zhì)的制度和規(guī)則，構(gòu)成一個(gè)完整的私法體系，并依特別法優(yōu)先于普通法的原則予以適用。

民法典總則編，以“人”、“物”、“行為”為中心，形成“人－物－行為”這樣一個(gè)三位一體的結(jié)構(gòu)。關(guān)于主體，一些立法例將自然人和法人合并規(guī)定為一章，而以“人”為章名，如德國(guó)民法典、俄羅斯民法典等，另一些立法例則將自然人與法人分別規(guī)定為兩章，如日本民法典等。關(guān)于權(quán)利客體，多數(shù)立法例只規(guī)定“物”，并以“物”為章名，如德國(guó)民法典、日本民法典等，但俄羅斯民法典與烏克蘭民法典則以“權(quán)利客體”為章名，內(nèi)容包括“物”和其他客體。多數(shù)立法例將法律行為與代理制度合并規(guī)定為一章，如德國(guó)民法典、日本民法典、俄羅斯民法典等，但有的民法典分設(shè)兩章，代理一章在法律行為章之后，如越南民法典、蒙古民法典。多數(shù)立法例分別規(guī)定訴訟時(shí)效與期日、期間，如德國(guó)民法典、日本民法典等，但也有將兩者合并規(guī)定的，如俄羅斯民法典、烏克蘭民法典、蒙古民法典等。本法以現(xiàn)行民法通則第一、二、三、四、七、九章的內(nèi)容為基礎(chǔ)，依據(jù)民法原理并參考國(guó)外立法例，予以修訂、增補(bǔ)、完善，分設(shè)為八章：第一章一般規(guī)定；第二章自然人；第三章法人、非法人團(tuán)體；第四章權(quán)利客體；第五章法律行為；第六章代理；第七章訴訟時(shí)效；第八章期日、期間。共計(jì)二百三十三條。

目 錄

第一章 一般規(guī)定

第一節(jié) 立法目的與調(diào)整范圍 第二節(jié) 基本原則 第三節(jié) 民法的適用 第二章 自然人

第一節(jié) 民事權(quán)利能力 第二節(jié) 人格權(quán)

第三節(jié) 民事行為能力 第四節(jié) 宣告失蹤 第五節(jié) 宣告死亡 第六節(jié) 住所

第三章

法人、非法人團(tuán)體 第一節(jié) 法人的一般規(guī)定 第二節(jié) 法人的設(shè)立 第三節(jié) 法人機(jī)關(guān) 第四節(jié) 法人的變更

第五節(jié) 法人的解散與清算 第六節(jié) 非法人團(tuán)體 第四章

權(quán)利客體 第五章 法律行為 第一節(jié) 一般規(guī)定 第二節(jié) 意思表示

第三節(jié) 意思表示的無(wú)效和撤銷(xiāo) 第四節(jié) 法律行為附條件和附期限 第五節(jié) 法律行為的解釋 第六章

代理 第一節(jié) 一般規(guī)定 第二節(jié) 直接代理 第三節(jié) 間接代理 第七章 訴訟時(shí)效 第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 時(shí)效的中止和不完成 第三節(jié) 時(shí)效中斷 第八章 期日 期間

第一章 一 般 規(guī) 定

第一節(jié) 立法目的與調(diào)整范圍 第一條［立法目的］

為了保障自然人、法人和非法人團(tuán)體合法的民事權(quán)益，正確調(diào)整民事關(guān)系，適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)發(fā)展的需要，根據(jù)憲法和我國(guó)實(shí)際情況，總結(jié)民事活動(dòng)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，制定本法。第二條［調(diào)整范圍］

本法調(diào)整自然人、法人和非法人團(tuán)體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。第二節(jié) 基 本 原 則

第三條［民事權(quán)利的保護(hù)］

民事權(quán)利受法律保護(hù)，非基于社會(huì)公共利益的目的并根據(jù)合法程序，不得予以限制。第四條［平等原則］

在民事活動(dòng)中當(dāng)事人法律地位平等，任何一方不得將自己的意思強(qiáng)加給另一方。第五條［意思自治原則］

當(dāng)事人依自己的意思決定民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)立、變更和終止，任何組織和個(gè)人不得非法干預(yù)。第六條［誠(chéng)信原則］

民事權(quán)利的行使和民事義務(wù)的履行，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則。第七條［公共秩序與善良風(fēng)俗］

法律行為的內(nèi)容或者目的不得違背公共秩序和善良風(fēng)俗。第八條［禁止權(quán)利濫用］

禁止權(quán)利濫用。因權(quán)利濫用給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

前款所稱權(quán)利濫用，是指以損害他人的目的行使權(quán)利或者行使權(quán)利所得利益微小而使他人遭受重大損害的行為。

第三節(jié) 民法的適用 第九條［法律適用］ 民事關(guān)系，本法和其他法律都有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用其他法律的規(guī)定；本法和其他法律都沒(méi)有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣；既沒(méi)有法律規(guī)定也沒(méi)有習(xí)慣的，可以適用公認(rèn)的法理。前款所稱習(xí)慣，以不違背公共秩序和善良風(fēng)俗的為限。第十條［本法的效力］

本法適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的民事活動(dòng)，但法律另有規(guī)定的除外。

本法關(guān)于自然人的規(guī)定，適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人，但法律另有規(guī)定的除外。

第二章 自然人

第一節(jié) 民事權(quán)利能力

第十一條［民事權(quán)利能力的定義］

自然人的民事權(quán)利能力是自然人享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。自然人的民事權(quán)利能力一律平等。第十二條［民事權(quán)利能力的取得和終止］

自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力。第十三條［出生時(shí)間］

自然人出生的時(shí)間，以戶籍登記為準(zhǔn)。但戶籍登記的出生時(shí)間與醫(yī)院出生證明或者其他證據(jù)證明的出生時(shí)間不一致的，以實(shí)際出生時(shí)間為準(zhǔn)。

第十四條［胎兒利益保護(hù)］

凡涉及胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。涉及胎兒利益保護(hù)的事項(xiàng)，準(zhǔn)用本法有關(guān)監(jiān)護(hù)的規(guī)定。胎兒出生時(shí)為死體的，其民事權(quán)利能力視為自始不存在。第十五條［同時(shí)遇難的死亡推定］

二人以上同時(shí)遇難，其死亡先后無(wú)法證明時(shí)，相互無(wú)繼承關(guān)系的，推定為同時(shí)死亡；相互有繼承關(guān)系的，適用本法繼承編的規(guī)定。

第二節(jié) 人格權(quán)

第十六條［一般人格權(quán)］

自然人的自由、安全和人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)。自然人的人格權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，非依法律規(guī)定，不得予以限制。第十七條［人格權(quán)的保護(hù)］

人格權(quán)遭受不法侵害時(shí)，受害人有權(quán)請(qǐng)求人民法院判決加害人停止侵害、消除影響、賠禮道歉，并賠償所造成的財(cái)產(chǎn)損失和精神損害。第十八條［生命權(quán)］

自然人享有生命權(quán)。禁止一切侵害自然人生命或者有可能導(dǎo)致生命喪失的非法行為。第十九條［身體權(quán)］

自然人的身體受法律保護(hù)。人體、人體各部分，不得作為財(cái)產(chǎn)權(quán)利的標(biāo)的，但法律另有規(guī)定的除外。自然人的身體的完整性受法律保護(hù)。為自然人的健康而進(jìn)行手術(shù)治療，須經(jīng)本人同意或者符合法律規(guī)定的條件。為治療或者醫(yī)學(xué)試驗(yàn)的目的，在符合法律規(guī)定的條件下，自然人可以捐贈(zèng)其身體的部分器官，但非經(jīng)捐贈(zèng)人和受捐贈(zèng)人同意，不得擴(kuò)散可以鑒別捐贈(zèng)人身份和受捐贈(zèng)人身份的任何信息。在確定親子關(guān)系的訴訟中，必要時(shí)人民法院可以決定通過(guò)遺傳特征對(duì)人進(jìn)行鑒別，但應(yīng)當(dāng)征得本人同意。在為醫(yī)療或者科學(xué)研究目的進(jìn)行前款規(guī)定的鑒別時(shí)，應(yīng)當(dāng)征得本人同意。第二十條［健康權(quán)］ 自然人享有健康權(quán)。第二十一條［姓名權(quán)］

自然人享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名。禁止干涉、盜用、假冒自然人姓名或?qū)ψ匀蝗诵彰M(jìn)行侮辱、貶損。

第二十二條［肖像權(quán)］

自然人享有肖像權(quán)。未經(jīng)本人同意，不得制作、使用自然人的肖像，但法律另有規(guī)定的除外。禁止侮辱、丑化自然人的肖像。

第二十三條［名譽(yù)權(quán)］

自然人享有名譽(yù)權(quán)。禁止以任何非法手段貶低、侮辱、毀損自然人的名譽(yù)。第二十四條［隱私權(quán)］

自然人享有隱私權(quán)。禁止竊取、竊聽(tīng)、偷錄、偷拍他人隱私。未經(jīng)本人同意，不得披露或者利用他人私生活秘密，或者實(shí)施其他損害他人隱私的行為。但在為保護(hù)他人權(quán)利或者公共利益所必要的限度內(nèi)，由法律規(guī)定可以披露或者利用他人隱私的，依照其規(guī)定。

第二十五條［對(duì)遺體的保護(hù)］

自然人死亡后，其遺體由本人的親屬負(fù)責(zé)火化、埋葬，但不得進(jìn)行使用、收益或者其他處分。禁止對(duì)遺體、遺骨進(jìn)行損害或者侮辱。

第二十六條［對(duì)死者姓名、肖像和名譽(yù)的保護(hù)］

禁止以侮辱、誹謗、貶損、丑化等方式侵害死者的姓名、肖像和名譽(yù)。

第三節(jié) 民事行為能力

第二十七條［民事行為能力的定義］

自然人的民事行為能力是自然人獨(dú)立實(shí)施法律行為、行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)的資格。第二十八條［完全民事行為能力］

年滿十八周歲的自然人為成年人，具有完全民事行為能力。第二十九條［視為成年人］

年滿十六周歲、不滿十八周歲的以自己勞動(dòng)收入為其主要生活來(lái)源的自然人，視為成年人，具有完全民事行為能力。第三十條［未成年人的民事行為能力］

未成年人實(shí)施法律行為，應(yīng)當(dāng)由其法定代理人代理或者征得法定代理人同意，但法律另有規(guī)定的除外。第三十一條［未成年人可以獨(dú)立實(shí)施的行為］ 未成年人可以獨(dú)立實(shí)施下列法律行為：

（一）使未成年人純獲法律上利益的行為，如接受不附條件或者不附負(fù)擔(dān)的贈(zèng)與、接受獎(jiǎng)勵(lì)及報(bào)酬等；

（二）在法定代理人確定的目的范圍內(nèi)，對(duì)自己財(cái)產(chǎn)的處分行為；

（三）在不違反法律規(guī)定的條件下，經(jīng)許可從事的營(yíng)業(yè)活動(dòng)以及與營(yíng)業(yè)活動(dòng)有關(guān)的行為；

（四）依法訂立勞動(dòng)合同并請(qǐng)求支付勞動(dòng)報(bào)酬；

（五）未成年人可以獨(dú)立實(shí)施的日常生活中的消費(fèi)行為。第三十二條［成年障礙者的民事行為能力］

成年障礙者實(shí)施法律行為，應(yīng)當(dāng)由法定代理人代理或者經(jīng)法定代理人同意，但購(gòu)買(mǎi)日常用品或者與日常生活相關(guān)的行為除外。

第三十三條［未成年人和成年障礙者的法定代理人］

未成年人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。成年障礙者的照顧人是他的法定代理人。

第四節(jié) 宣 告 失 蹤

第三十四條［宣告失蹤的期間和條件］

自然人下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人，但下落不明的自然人有法定代理人或者財(cái)產(chǎn)管理人的除外。本人無(wú)利害關(guān)系人或者利害關(guān)系人不提出申請(qǐng)的，為保護(hù)本人或者他人的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)由人民檢察院提出前款規(guī)定的申請(qǐng)。

第三十五條［宣告失蹤的期間的計(jì)算］

自然人下落不明的時(shí)間，從其最后離開(kāi)住所或居所而下落不明的次日開(kāi)始計(jì)算；戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，其下落不明時(shí)間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起開(kāi)始計(jì)算；在意外事故中下落不明的，其下落不明時(shí)間從意外事故發(fā)生之日開(kāi)始計(jì)算。第三十六條［失蹤人的利害關(guān)系人］

失蹤人的利害關(guān)系人，是指失蹤人的具有完全民事行為能力的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女，以及其他與失蹤人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。申請(qǐng)宣告失蹤不受前款所列人員的順序的限制。第三十七條［失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人］ 人民法院在宣告自然人失蹤的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)確定失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬擔(dān)任。無(wú)以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無(wú)代管能力的，人民法院可以指定其他人擔(dān)任代管人。第三十八條［財(cái)產(chǎn)代管人的權(quán)限］

失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人有權(quán)對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保管、維護(hù)、收益，并有權(quán)對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)施必要的經(jīng)營(yíng)行為和處分行為。財(cái)產(chǎn)代管人在行使財(cái)產(chǎn)代管權(quán)時(shí)，負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)。財(cái)產(chǎn)代管人因自己的過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致失蹤人財(cái)產(chǎn)損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十九條［財(cái)產(chǎn)代管人的變更］

失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人不履行代管職責(zé)、侵犯失蹤人財(cái)產(chǎn)利益或者無(wú)力履行代管職責(zé)的，失蹤人的利害關(guān)系人或者人民檢察院可以向人民法院申請(qǐng)變更財(cái)產(chǎn)代管人。第四十條［宣告失蹤的撤銷(xiāo)］

被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)對(duì)他的失蹤宣告。宣告失蹤被撤銷(xiāo)時(shí)，失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人應(yīng)當(dāng)停止一切管理活動(dòng)，并向本人移交有關(guān)財(cái)產(chǎn)及財(cái)務(wù)賬目。第四十一條［惡意使他人被宣告失蹤的法律效果］

利害關(guān)系人明知本人并未失蹤，基于惡意致使本人被宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)對(duì)本人因此遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。第五節(jié) 宣 告 死 亡

第四十二條［宣告死亡的期間］

自然人有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他死亡：

（一）下落不明滿四年的；

（二）因意外事故下落不明滿二年的。戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，適用前款第（一）項(xiàng)的規(guī)定。第四十三條［下落不明期間的計(jì)算］

自然人下落不明的時(shí)間的計(jì)算，準(zhǔn)用本法第三十五條規(guī)定。第四十四條［危險(xiǎn)事故中下落不明的人宣告死亡的期間］

自然人在危險(xiǎn)事故中下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況確認(rèn)其絕無(wú)生存可能的，利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告其死亡不受本法第四十二條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的期間的限制。第四十五條［死亡宣告申請(qǐng)］

宣告死亡應(yīng)由利害關(guān)系人向法院提出申請(qǐng)。申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人，包括被申請(qǐng)宣告死亡人的具有完全民事行為能力的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與其有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。申請(qǐng)宣告死亡不受前款所列人員的順序的限制。第四十六條［檢察院申請(qǐng)宣告死亡的權(quán)利］

下落不明的自然人無(wú)利害關(guān)系人或者其利害關(guān)系人不提出死亡宣告申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)由人民檢察院提出死亡宣告申請(qǐng)。第四十七條［宣告死亡與宣告失蹤的關(guān)系］

宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。自然人下落不明符合申請(qǐng)宣告死亡的條件的，利害關(guān)系人可以不申請(qǐng)宣告失蹤而直接申請(qǐng)宣告死亡。利害關(guān)系人中有人申請(qǐng)宣告失蹤，有人申請(qǐng)宣告死亡的，人民法院應(yīng)當(dāng)宣告死亡。第四十八條［死亡時(shí)間的確定］

人民法院應(yīng)當(dāng)在宣告自然人死亡的判決中確定死亡的時(shí)間：

（一）根據(jù)本法第四十二條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定被宣告死亡的，其死亡時(shí)間為法定期間屆滿之日；

（二）根據(jù)本法第四十二條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定被宣告死亡的，其死亡時(shí)間為意外事故結(jié)束之日；

（三）戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明被宣告死亡的，其死亡時(shí)間為戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日。第四十九條［宣告死亡的效果］

宣告死亡發(fā)生與自然死亡相同的法律效果。第五十條［死亡宣告的撤銷(xiāo)］

被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知其尚生存的，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)對(duì)他的死亡宣告。第五十一條［死亡宣告撤銷(xiāo)的溯及力］

撤銷(xiāo)死亡宣告的判決的效力，溯及至宣告死亡之時(shí)。第五十二條［死亡宣告撤銷(xiāo)的財(cái)產(chǎn)效果］

被撤銷(xiāo)死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。依照本法繼承編取得他的財(cái)產(chǎn)的人，應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)的尚存利益。但合法取得財(cái)產(chǎn)的善意第三人可以不予返還。前款規(guī)定的返還財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間為一年，自被撤銷(xiāo)死亡宣告的人知道死亡宣告時(shí)起計(jì)算。

第五十三條［死亡宣告撤銷(xiāo)前善意行為的保護(hù)］

被宣告死亡的人的利害關(guān)系人在死亡宣告被撤銷(xiāo)之前實(shí)施的善意行為，其效力不受死亡宣告撤銷(xiāo)的影響。第五十四條［惡意利害關(guān)系人的責(zé)任］利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡而取得財(cái)產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)賠償因此而造成的損失。

第五十五條［死亡宣告及其撤銷(xiāo)對(duì)婚姻關(guān)系的效果］

被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷(xiāo)，其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷(xiāo)死亡宣告之日起自行恢復(fù)，但其配偶不愿恢復(fù)的除外；其配偶再婚后又離婚或再婚后配偶又死亡的，不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。

第五十六條［死亡宣告撤銷(xiāo)對(duì)收養(yǎng)關(guān)系的效果］

被宣告死亡人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷(xiāo)后，不得僅以未經(jīng)本人同意而主張解除收養(yǎng)關(guān)系，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。收養(yǎng)人為惡意的，其收養(yǎng)關(guān)系自始無(wú)效。第五十七條［宣告死亡確定的死亡時(shí)間與自然死亡時(shí)間不一致的效果］

本人被宣告死亡確定的死亡日期與其自然死亡日期不一致的，利害關(guān)系人可以申請(qǐng)撤銷(xiāo)死亡宣告。因撤銷(xiāo)死亡宣告而取得財(cái)產(chǎn)返還請(qǐng)求權(quán)的利害關(guān)系人，其請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間為三年，從利害關(guān)系人知道本人自然死亡時(shí)間時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

第六節(jié) 住所

第五十八條［住所的確定］

自然人以他的戶籍所在地的居住地為住所。經(jīng)常居住地與住所不一致的，或者戶籍所在地不明以及不能確定其戶籍所在地的，經(jīng)常居住地視為住所。自然人離開(kāi)住所最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住院治病的除外。自然人由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無(wú)經(jīng)常居住地的，仍以原戶籍所在地為住所。第五十九條［居所視為住所］

自然人戶籍所在地不明，且無(wú)法確定其經(jīng)常居住地的，與產(chǎn)生糾紛的民事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的居所視為住所。

第三章 法人、非法人團(tuán)體 第一節(jié) 法人的一般規(guī)定 第六十條［法人的定義］

法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。非依法律規(guī)定，法人不得成立。在外國(guó)設(shè)立的法人，為外國(guó)法人。

第六十一條［法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的取得和消滅］

法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)取得，至法人解散時(shí)消滅。第六十二條［法人的成立條件］ 法人的成立應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；

（二）有自己的章程或者組織規(guī)章，但機(jī)關(guān)法人除外；

（三）有符合法律規(guī)定的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；

（四）履行法律規(guī)定的法人設(shè)立程序。第六十三條［法人的法定代表人］

依照法律或者法人章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。法定代表人以及其他具有代表權(quán)的人以法人名義實(shí)施的民事活動(dòng)，其后果由法人承擔(dān)。第六十四條［超越法人目的的法律行為］

法人的法律行為不因超越章程或者組織規(guī)章規(guī)定的目的范圍而無(wú)效，但法律明文規(guī)定該行為無(wú)效的除外。第六十五條［法人的獨(dú)立責(zé)任］

法人以其全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)憲法、法律設(shè)立并擔(dān)負(fù)公共職能的法人，其民事責(zé)任的承擔(dān)，法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第六十六條［法定代表人和其他有代表權(quán)的人因執(zhí)行職務(wù)致人損害的民事責(zé)任］ 法人的法定代表人以及其他具有代表權(quán)的人因執(zhí)行職務(wù)致人損害的，應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任之后，有權(quán)根據(jù)法律規(guī)定或者法人章程或者組織規(guī)章的規(guī)定，向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人以及其他具有代表權(quán)的人追償。第六十七條［法人的住所］

法人以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。第六十八條［法人的名稱權(quán)］

法人享有名稱權(quán)，有權(quán)依法使用、轉(zhuǎn)讓自己的名稱。禁止假冒、盜用或者侮辱、貶損法人的名稱。第六十九條［法人的名譽(yù)權(quán)］

法人享有名譽(yù)權(quán)。禁止以任何非法手段貶低、侮辱、毀損法人的名譽(yù)。

第二節(jié) 法人的設(shè)立

第七十條［營(yíng)利法人的定義］

營(yíng)利法人，是指以取得經(jīng)濟(jì)利益并分配給其成員為目的的法人。第七十一條［公司法人的成立］

具備法定條件的公司法人，經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記而成立。法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。成立公司法人應(yīng)當(dāng)具備的條件，依照法律的規(guī)定。成立公司法人應(yīng)當(dāng)履行的申請(qǐng)登記程序，依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定。第七十二條［公司法人以外的營(yíng)利法人的成立］

公司法人以外的營(yíng)利法人，經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記成立，但法律另有規(guī)定的除外。成立公司法人以外的營(yíng)利法人應(yīng)當(dāng)具備的條件，依照法律的規(guī)定；成立公司法人以外的營(yíng)利法人應(yīng)當(dāng)履行的程序，依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定。第七十三條［非營(yíng)利法人的定義、成立］

為社會(huì)公益目的或其他非營(yíng)利目的而成立的法人，為非營(yíng)利法人。非營(yíng)利法人，非經(jīng)法定主管機(jī)關(guān)登記，不得成立，但法律另有規(guī)定的除外。

第七十四條［機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人的成立］

有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的國(guó)家機(jī)關(guān)從成立之日起，具有法人資格。具備法人條件的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，法律規(guī)定不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；法律規(guī)定需要辦理法人登記的，經(jīng)登記，取得法人資格。第七十五條［捐助法人的定義、成立］

捐助法人，是指以慈善、社會(huì)福利以及教育、文化、科學(xué)研究、醫(yī)療等社會(huì)公益事業(yè)為目的并以捐助財(cái)產(chǎn)設(shè)立的法人。捐助法人經(jīng)法定主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記而成立。捐助法人在章程規(guī)定的目的范圍內(nèi)，可以從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)。第三節(jié) 法人的機(jī)關(guān)

第七十六條［營(yíng)利法人的意思機(jī)關(guān)］

公司法人的股東大會(huì)，為公司法人的意思機(jī)關(guān)。公司法人以外的營(yíng)利法人的意思機(jī)關(guān)為社員大會(huì)，有權(quán)決定公司法人章程的變更、董事會(huì)成員的任免，并有權(quán)監(jiān)督董事會(huì)職務(wù)的執(zhí)行以及決定其他重大事項(xiàng)。法律、行政法規(guī)對(duì)于國(guó)有獨(dú)資公司法人或者其他國(guó)有獨(dú)資營(yíng)利法人的意思機(jī)關(guān)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。第七十七條［營(yíng)利法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)和法定代表人］

公司法人的董事會(huì)或者執(zhí)行董事為公司法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)，有權(quán)根據(jù)公司章程授予的權(quán)限處理公司事務(wù)。公司法人的法定代表人，依照公司法確定。公司法人以外的營(yíng)利法人設(shè)董事會(huì)的，適用本條第一款的規(guī)定，并應(yīng)當(dāng)設(shè)董事長(zhǎng)一人，董事長(zhǎng)為該法人的法定代表人；沒(méi)有董事會(huì)的，其章程規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人為該法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)和法定代表人。第七十八條［非營(yíng)利法人的意思機(jī)關(guān)］

社會(huì)團(tuán)體法人的成員大會(huì)，是社會(huì)團(tuán)體法人的意思機(jī)關(guān)，有權(quán)決定社會(huì)團(tuán)體法人章程的變更、理事會(huì)成員的任免，并有權(quán)監(jiān)督理事會(huì)職務(wù)的執(zhí)行以及決定其他重大事項(xiàng)。第七十九條［非營(yíng)利法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)和法定代表人］ 社會(huì)團(tuán)體法人應(yīng)當(dāng)設(shè)理事會(huì)并設(shè)理事長(zhǎng)一人。理事會(huì)是社會(huì)團(tuán)體法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)，理事長(zhǎng)是社會(huì)團(tuán)體法人的法定代表人。捐助法人應(yīng)當(dāng)設(shè)理事或者理事會(huì)，理事或者理事會(huì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)依照捐助行為設(shè)定的章程所確定的目的管理事務(wù)。捐助法人的理事或者理事長(zhǎng)是捐助法人的法定代表人。機(jī)關(guān)法人以及事業(yè)單位法人的主要負(fù)責(zé)人，是機(jī)關(guān)法人以及事業(yè)單位法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)和法定代表人。

第八十條［法定代表人代表權(quán)的限制］

營(yíng)利法人的章程或者股東大會(huì)、社員大會(huì)決議，或者非營(yíng)利法人的章程、組織規(guī)章或者成員大會(huì)決議對(duì)法定代表人的代表權(quán)范圍的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

第四節(jié) 法人的變更 第八十一條［變更登記］

法人存續(xù)期間，發(fā)生分立與合并或者變更其組織形式、目的、注冊(cè)資本、住所、法定代表人的，應(yīng)當(dāng)向法人設(shè)立機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，但法律另有規(guī)定的除外。已登記的前款事項(xiàng)未辦理變更登記的，其變更不得對(duì)抗善意第三人。第八十二條［法人合并、分立的效果］

法人合并、分立的，其權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

第五節(jié) 法人的解散與清算 第八十三條［法人解散的效果］

法人解散，是法人民事權(quán)利能力消滅的唯一法定原因。非經(jīng)依法清算，法人不得消滅，但法律規(guī)定無(wú)須清算的除外。第八十四條［法人解散的事由］法人因下列原因之一而解散：

（一）因違反法律而被強(qiáng)制解散；

（二）法人的目的事業(yè)已經(jīng)完成或者確定無(wú)法完成；

（三）法人章程規(guī)定的解散事由發(fā)生；

（四）法人依法被宣告破產(chǎn)；

（五）股東大會(huì)、社員大會(huì)或者成員大會(huì)決議解散；

（六）法人的成員低于法定人數(shù)；

（七）法律規(guī)定的其他原因。前款第（四）項(xiàng)規(guī)定，不適用于非營(yíng)利法人。前款第（六）項(xiàng)規(guī)定，不適用于捐助法人。法律對(duì)機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人的解散另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第八十五條［清算人的選任］

法人解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)選任清算人進(jìn)行清算，但法律另有規(guī)定的除外。營(yíng)利法人因被宣告破產(chǎn)而解散，其清算適用破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定。

第八十六條［清算人的職責(zé)］

清算人應(yīng)當(dāng)清理法人的財(cái)產(chǎn)，了結(jié)法人的業(yè)務(wù)，清繳所欠稅款，收取債權(quán)以及清償債務(wù)，依法處理剩余財(cái)產(chǎn)，并實(shí)施法律規(guī)定的其他行為。

第八十七條［清算期間法人的活動(dòng)范圍］

在清算期間，法人應(yīng)當(dāng)停止清算目的范圍以外的一切活動(dòng)。第八十八條［清算人的法律地位］

在清算期間，清算人是法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)，有權(quán)以法人名義實(shí)施清算目的范圍內(nèi)的一切行為。清算人的行為，適用本法關(guān)于法人的法定代表人的規(guī)定。第八十九條［清算程序的法律適用］

除本法另有規(guī)定外，法人的清算程序準(zhǔn)用公司法關(guān)于公司法人清算程序的規(guī)定。第九十條［剩余財(cái)產(chǎn)的歸屬］法人經(jīng)清算后剩余的財(cái)產(chǎn)，根據(jù)法人章程或者組織規(guī)章的規(guī)定處理。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。第九十一條［清算終結(jié)的法律效果］

清算人依法清算終結(jié)，并依法完成法人注銷(xiāo)登記時(shí)，法人消滅。

第六節(jié) 非法人團(tuán)體

第九十二條［非法人團(tuán)體的定義］

非法人團(tuán)體，是指不具有法人資格但依法能夠以自己的名義參加民事活動(dòng)的組織。第九十三條［非法人團(tuán)體的條件］

非法人團(tuán)體應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；

（二）有自己的章程或者組織規(guī)章；

（三）有自己享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；

（四）根據(jù)法定程序設(shè)立。第九十四條［非法人團(tuán)體的成立］

非法人團(tuán)體非經(jīng)登記，不得成立。營(yíng)利性非法人團(tuán)體，應(yīng)當(dāng)經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)登記。非營(yíng)利性非法人團(tuán)體，應(yīng)當(dāng)經(jīng)法定主管部門(mén)批準(zhǔn)并經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記。第九十五條［非法人團(tuán)體的法定代表人］

非法人團(tuán)體的主要負(fù)責(zé)人是非法人團(tuán)體的法定代表人。非法人團(tuán)體的法定代表人的行為以及對(duì)法定代表人代表權(quán)范圍的限制，準(zhǔn)用本法關(guān)于法人的法定代表人的規(guī)定。第九十六條［超越非法人團(tuán)體目的的法律行為］

非法人團(tuán)體的法律行為不因超越章程或者組織規(guī)章規(guī)定的目的范圍而無(wú)效，但法律明文規(guī)定該行為無(wú)效的除外。第九十七條［非法人團(tuán)體的民事責(zé)任］

非法人團(tuán)體首先以其享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，其享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由非法人團(tuán)體的設(shè)立人或者開(kāi)辦人承擔(dān)民事責(zé)任。第九十八條［非法人團(tuán)體的住所］

非法人團(tuán)體以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。

第四章 權(quán) 利 客 體 第九十九條［權(quán)利客體］

民事權(quán)利的客體包括：物、行為、人格利益、智力成果。民事權(quán)利也可以成為民事權(quán)利的客體。自然人的器官、血液、骨髓、組織、精子、卵子等，以不違背公共秩序與善良風(fēng)俗為限，可以成為民事權(quán)利的客體。第一百條［物的定義］

本法所稱物，是指能夠?yàn)槿肆刂撇⒕哂袃r(jià)值的有體物。能夠?yàn)槿肆刂撇⒕哂袃r(jià)值的特定空間，視為物。人力控制之下的電，亦視為物。

第一百零一條［不動(dòng)產(chǎn)的定義］

不動(dòng)產(chǎn)，是指依自然性質(zhì)或者法律的規(guī)定不可移動(dòng)的物，包括土地、土地定著物、與土地尚未脫離的土地生成物、因自然或者人力添附于土地并且不能分離的其他物。第一百零二條［動(dòng)產(chǎn)的定義］

動(dòng)產(chǎn)，是指不動(dòng)產(chǎn)之外的其他物。貨幣，為特別動(dòng)產(chǎn)。物權(quán)之外的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利為不記名權(quán)利時(shí)，視為動(dòng)產(chǎn)。第一百零三條［重要成分］

對(duì)物的整體性質(zhì)和效能發(fā)揮決定作用的組成部分，為物的重要成分。重要成分，不得脫離物的整體而獨(dú)立成為權(quán)利的標(biāo)的。

第一百零四條［主物、從物］

獨(dú)立發(fā)揮效用的物，為主物。非主物的組成部分而附著于主物，并對(duì)主物發(fā)揮輔助效用的物，為從物。但交易習(xí)慣不認(rèn)為是從物者，依交易習(xí)慣。從物隨主物處分，但有特別約定的除外。從物暫時(shí)與主物分離的，不改變其從物的性質(zhì)。第一百零五條［臨時(shí)性附著物］

為一物效用的發(fā)揮而臨時(shí)性附著于該物的物，非該物的從物。依所有權(quán)之外的其他權(quán)利占有某物，為行使此項(xiàng)權(quán)利而添加在該物上的物，不是該物的從物，而是該項(xiàng)權(quán)利的從物。第一百零六條［不動(dòng)產(chǎn)上的臨時(shí)附著物］

對(duì)他人不動(dòng)產(chǎn)享有權(quán)利、為行使該項(xiàng)權(quán)利而附著于該不動(dòng)產(chǎn)的物，為該不動(dòng)產(chǎn)的臨時(shí)附著物。第一百零七條［融通物、不融通物］

公有物、公用物和禁止物，為不融通物。不融通物之外的物，為融通物。第一百零八條［代替物、不代替物］

可以同品種、同數(shù)量相互代替的物，為代替物。不能以同品種、同數(shù)量相互代替的物，為不代替物。第一百零九條［特定物、不特定物］

依當(dāng)事人的意思具體指定的物，為特定物。當(dāng)事人僅以種類(lèi)、品種、數(shù)量予以限定的物，為不特定物。第一百一十條［消費(fèi)物、不消費(fèi)物］

一經(jīng)使用即改變?cè)行螒B(tài)、性質(zhì)的物，為消費(fèi)物。貨幣為消費(fèi)物?？梢苑磸?fù)使用而不改變?cè)行螒B(tài)、性質(zhì)的物，為不消費(fèi)物。

第一百一十一條［可分物、不可分物］

經(jīng)分割不改變其性質(zhì)、不減損其價(jià)值的物，為可分物。一經(jīng)分割即改變其性質(zhì)、減損其價(jià)值的物，為不可分物。第一百一十二條［單一物、結(jié)合物、集合物］

形態(tài)上獨(dú)立成為一體的物，為單一物。數(shù)個(gè)物結(jié)合而成的物，為結(jié)合物。由多數(shù)單一物或者結(jié)合物集合而成的物，為集合物。

第一百一十三條［孳息］

天然孳息，是指物依自然而產(chǎn)生的出產(chǎn)物、收獲物。法定孳息，是指物依法律關(guān)系而產(chǎn)生的收益，包括利息、租金等。第一百一十四條［孳息的歸屬］

天然孳息，自脫離原物時(shí)起，由享有取得權(quán)利的人取得。法定孳息，由享有取得權(quán)利的人按法定方式、約定方式或者交易習(xí)慣取得。

第一百一十五條［動(dòng)物］

對(duì)動(dòng)物、尤其是野生動(dòng)物的處分，不得違反自然資源法和動(dòng)物保護(hù)法的規(guī)定。第五章 法 律 行 為 第一節(jié) 一 般 規(guī) 定 第一百一十六條［定義］

法律行為，是指以意思表示為要素并以設(shè)立、變更、消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的行為。第一百一十七條［一般有效要件］

法律行為具備下列要件的，具有法律效力：

（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

（二）意思表示真實(shí)；

（三）不違反法律的禁止性規(guī)定及公共秩序和善良風(fēng)俗。

第一百一十八條［未成年人、成年障礙者不能獨(dú)立實(shí)施的法律行為］

未成年人或者成年障礙者依照本法規(guī)定不能獨(dú)立實(shí)施的法律行為，經(jīng)法定代理人追認(rèn)的有效。第一百一十九條［相對(duì)人的催告和撤銷(xiāo)］

未成年人或者成年障礙者所為法律行為的相對(duì)人，可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人自收到催告后的一個(gè)月內(nèi)未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。在法定代理人追認(rèn)前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以書(shū)面通知的形式作出。

第一百二十條［違反禁止性規(guī)定的效果］

違反法律禁止性規(guī)定的法律行為無(wú)效，但其規(guī)定并不以之為無(wú)效的除外。第一百二十一條［違反公序良俗的效果］ 違反公共秩序和善良風(fēng)俗的法律行為無(wú)效。第一百二十二條［不可強(qiáng)制執(zhí)行的行為］

以自然人的器官、血液、骨髓、組織及精子、卵子等生命物質(zhì)為權(quán)利客體的法律行為，不得強(qiáng)制執(zhí)行。第二節(jié) 意 思 表 示

第一百二十三條［意思表示的定義］

意思表示，是指當(dāng)事人向外部表明其意欲設(shè)立、變更、消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。第一百二十四條［意思表示的形式］

意思表示，可以采用表意人認(rèn)為適當(dāng)?shù)男问?，但法律有特別規(guī)定的除外。第一百二十五條［無(wú)相對(duì)人的意思表示的生效］

無(wú)相對(duì)人的意思表示，于意思表示成立時(shí)發(fā)生效力，但法律有特別規(guī)定的除外。第一百二十六條［有相對(duì)人的意思表示的生效］

對(duì)話的意思表示，于相對(duì)人了解其內(nèi)容時(shí)發(fā)生效力。非對(duì)話的意思表示，于到達(dá)相對(duì)人時(shí)發(fā)生效力。第一百二十七條［新聞媒體及其他公告方式的意思表示的生效］

以電視、廣播、報(bào)刊及其他公告方式為意思表示的，于電視臺(tái)、電臺(tái)播放時(shí)，或者報(bào)刊出版、公告發(fā)布時(shí)發(fā)生效力。第一百二十八條［采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效］

采用數(shù)據(jù)電文形式為意思表示，相對(duì)人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，于該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)時(shí)發(fā)生效力；未指定特定系統(tǒng)的，于該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入相對(duì)人的任何系統(tǒng)時(shí)發(fā)生效力。當(dāng)事人對(duì)采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效時(shí)間另有約定的，按照其約定。

第一百二十九條［收到意思表示的回執(zhí)］

表意人為意思表示的同時(shí)要求相對(duì)人以回執(zhí)確認(rèn)其收到意思表示的，于回執(zhí)到達(dá)表意人時(shí)發(fā)生效力。第一百三十條［表意人指定生效期間］

表意人為意思表示的同時(shí)指定意思表示生效期間的，意思表示于該期間內(nèi)有效。

第三節(jié) 意思表示的無(wú)效和撤銷(xiāo) 第一百三十一條［真意保留］

表意人故意表示與其真實(shí)意思不一致的意思的，不得主張?jiān)撘馑急硎緹o(wú)效，但該不一致為相對(duì)人所明知的除外。第一百三十二條［虛偽表示］

表意人與相對(duì)人通謀所為的虛假的意思表示無(wú)效，但表意人和相對(duì)人不得以其無(wú)效對(duì)抗善意第三人。第一百三十三條［隱藏行為］

虛偽表示所掩蓋的真實(shí)意思表示，符合法律規(guī)定條件的，有效。第一百三十四條［戲謔的意思表示］ 戲謔的意思表示無(wú)效。第一百三十五條［欺詐］

欺詐，是指故意欺騙他人，使其陷于錯(cuò)誤判斷，并基于此錯(cuò)誤判斷而為意思表示的行為。欺詐人為當(dāng)事人一方的情形，受欺詐的對(duì)方當(dāng)事人可以撤銷(xiāo)其意思表示。欺詐人非當(dāng)事人一方的情形，屬于無(wú)相對(duì)人的意思表示的，表意人可以撤銷(xiāo)其意思表示；屬于有相對(duì)人的意思表示的，僅以相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其受欺詐為限，表意人可以撤銷(xiāo)其意思表示。因欺詐而撤銷(xiāo)意思表示的，不得對(duì)抗善意第三人。第一百三十六條［脅迫］

脅迫，是指以不法加害威脅他人，使其產(chǎn)生恐懼心理，并基于此恐懼心理而為意思表示的行為。無(wú)論脅迫人為當(dāng)事人一方或者第三人，受脅迫的表意人均可以撤銷(xiāo)其意思表示。第一百三十七條［顯失公平］

顯失公平，是指當(dāng)事人一方乘他方無(wú)經(jīng)驗(yàn)、判斷力欠缺、顯著意志薄弱或者處于強(qiáng)制狀態(tài)而訂立雙方權(quán)利義務(wù)顯失均衡的法律行為。受不利益的他方當(dāng)事人可以撤銷(xiāo)其意思表示。第一百三十八條［重大誤解］

重大誤解，是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、規(guī)格和質(zhì)量等錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖并造成較大損失的行為。重大誤解的一方或者雙方可以撤銷(xiāo)其意思表示。第一百三十九條［撤銷(xiāo)權(quán)的行使］

本法第一百三十五條、第一百三十六條、第一百三十七條、第一百三十八條規(guī)定的撤銷(xiāo)權(quán)，應(yīng)當(dāng)以訴訟或者仲裁的方式行使。

第一百四十條［撤銷(xiāo)權(quán)的消滅］

享有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)未行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。享有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示放棄撤銷(xiāo)權(quán)或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。第一百四十一條［撤銷(xiāo)權(quán)的默示拋棄：例示規(guī)定］

享有撤銷(xiāo)權(quán)的債務(wù)人，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)：

（一）知道其債務(wù)有可撤銷(xiāo)事由仍與債權(quán)人合意變更債的內(nèi)容；

（二）將自己承擔(dān)的債務(wù)全部或者部分移轉(zhuǎn)于第三人承擔(dān)；

（三）向債權(quán)人主張抵銷(xiāo)。第一百四十二條［無(wú)權(quán)處分行為］無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的行為，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者處分人于事后取得處分權(quán)的，溯及于該行為成立時(shí)有效。

第一百四十三條［無(wú)效或撤銷(xiāo)的效果］

無(wú)效的法律行為或者被撤銷(xiāo)的法律行為自始沒(méi)有法律約束力。

第一百四十四條［部分無(wú)效］法律行為部分無(wú)效，除去無(wú)效部分不影響其余部分效力的，其余部分仍然有效。第一百四十五條［相對(duì)無(wú)效］

法律行為違反公共秩序或者善良風(fēng)俗的，僅受不利益的一方當(dāng)事人有權(quán)主張其無(wú)效。

第一百四十六條［無(wú)效法律行為的轉(zhuǎn)換］無(wú)效的法律行為，具備其他法律行為的生效要件，并因其情形，可以認(rèn)為當(dāng)事人若知道其無(wú)效即欲為其他法律行為的，其他法律行為仍為有效。

第四節(jié) 法律行為附條件和附期限 第一百四十七條［法律行為附條件］ 法律行為可以附條件，但依其性質(zhì)不得附條件或者附條件將違背公共秩序或者善良風(fēng)俗的除外。附停止條件的法律行為，于條件成就時(shí)發(fā)生效力。附解除條件的法律行為，于條件成就時(shí)效力消滅。第一百四十八條［附條件利益的保護(hù)］

附條件法律行為當(dāng)事人在條件成就與否未定前，有損害相對(duì)人因條件成就所應(yīng)得利益的行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第一百四十九條［附條件利益的處分與繼承］

條件成就與否未定前，法律行為當(dāng)事人因條件成就所應(yīng)得利益，可以讓與、繼承或者設(shè)定擔(dān)保。第一百五十條［條件成就或不成就的擬制］

因條件成就而受利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為促其條件成就的，視為其條件不成就。因條件成就而受不利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為阻礙其條件成就的，視為其條件已成就。第一百五十一條［法律行為附期限］ 法律行為可以附期限，但依其性質(zhì)不得附期限的除外。附始期的法律行為，于期限屆至?xí)r發(fā)生效力。附終期的法律行為，于期限屆滿時(shí)效力消滅。

第五節(jié) 法律行為的解釋 第一百五十二條［文義解釋］

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)探求當(dāng)事人的真實(shí)意思，不得拘泥于所使用的不當(dāng)詞句。第一百五十三條［整體解釋］

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)對(duì)全部條款作相互解釋，以確定各個(gè)條款在整個(gè)法律行為中所具有的正確意思。第一百五十四條［目的解釋］

如法律行為所使用的文字或者某個(gè)條款可能作兩種解釋，應(yīng)當(dāng)采取最適合于法律行為目的的解釋。第一百五十五條［習(xí)慣解釋］

法律行為所使用的文字詞句有疑義時(shí)，應(yīng)當(dāng)參照當(dāng)事人的習(xí)慣解釋。第一百五十六條［公平解釋］

解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則，兼顧當(dāng)事人雙方的利益。法律行為所使用的文字詞句有兩種不同的含義時(shí)，無(wú)償法律行為，應(yīng)當(dāng)按照對(duì)義務(wù)人較輕的含義解釋；有償法律行為，應(yīng)當(dāng)按照對(duì)雙方均較公平的含義解釋。如屬于一方當(dāng)事人單方面決定法律行為內(nèi)容的情形，應(yīng)當(dāng)按照對(duì)決定一方不利的含義解釋。第一百五十七條［誠(chéng)實(shí)信用解釋］ 解釋法律行為，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則。法律行為所使用的文字詞句有疑義的，應(yīng)當(dāng)依誠(chéng)實(shí)信用原則確定其正確意思。法律行為存在兩種解釋而難于判斷何種解釋正確時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取其所得結(jié)果符合于誠(chéng)實(shí)信用原則的解釋。第六章 代理

第一節(jié) 一 般 規(guī) 定

第一百五十八條［代理的范圍］

自然人、法人或者非法人團(tuán)體可以通過(guò)代理人實(shí)施法律行為。法律規(guī)定或者雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的法律行為，不得代理。

第一百五十九條［代理的效力］

代理人在代理權(quán)限內(nèi)為被代理人實(shí)施法律行為，所產(chǎn)生的法律效果直接或者間接歸屬于被代理人。第一百六十條［不同種類(lèi)代理的法律適用］

代理人以被代理人的名義實(shí)施法律行為的，適用本章第二節(jié)關(guān)于直接代理的規(guī)定。代理人根據(jù)被代理人的指示，為被代理人利益但不以被代理人的名義實(shí)施法律行為，或者第三人不知道或者沒(méi)有理由知道代理人以代理人的身份實(shí)施法律行為的，適用本章第三節(jié)關(guān)于間接代理的規(guī)定。第一百六十一條［代理權(quán)的依據(jù)］

委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定權(quán)人的指定行使代理權(quán)。

第一百六十二條［委托代理權(quán)的授予］

被代理人向代理人授予代理權(quán)，應(yīng)當(dāng)向代理人或者與代理人實(shí)施法律行為的第三人，以意思表示為之。代理權(quán)的授予可以采用書(shū)面形式，也可以采用口頭形式。但法律規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。第一百六十三條［委托代理授權(quán)不明的民事責(zé)任］

委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人承擔(dān)補(bǔ)充連帶責(zé)任。第一百六十四條［代理人權(quán)限的證明］

與代理人實(shí)施法律行為的第三人有權(quán)要求代理人在合理期限內(nèi)證明其代理權(quán)限。代理人未在合理期限內(nèi)證明其代理權(quán)限的，代理人的意思表示不發(fā)生效力。代理權(quán)記載于書(shū)面文件的，代理人應(yīng)當(dāng)提交原件或者由被代理人簽字的復(fù)印件。第一百六十五條［第三人對(duì)代理人權(quán)限的質(zhì)疑］

被代理人的陳述或者行為使第三人有理由相信，代理人的行為已經(jīng)獲得授權(quán)，但第三人對(duì)授權(quán)事實(shí)存在疑問(wèn)的，第三人有權(quán)要求被代理人予以確認(rèn)。被代理人未在合理期限內(nèi)作出答復(fù)的，視為代理人已獲授權(quán)。第一百六十六條［委托代理權(quán)的限制及撤回的效力］

代理權(quán)的限制和撤回，不得對(duì)抗善意第三人，但第三人因過(guò)失而不知道該事實(shí)的除外。第一百六十七條［默示代理權(quán)］

代理人行使其明示代理權(quán)限時(shí)，享有按照行使該權(quán)限的通常方式所必需或者附帶產(chǎn)生的默示權(quán)限。第一百六十八條［代理人意思表示的瑕疵］

關(guān)于是否有意思欠缺、被欺詐、被脅迫，及明知或者應(yīng)知某一事實(shí)而影響代理人意思表示效力的情形，應(yīng)當(dāng)就代理人認(rèn)定。委托代理人按照被代理人的指示作出意思表示的，應(yīng)當(dāng)就被代理人認(rèn)定。第一百六十九條［禁止自己代理和雙方代理］

代理人不得以被代理人的名義與自己實(shí)施法律行為，也不得同時(shí)作為第三人的代理人與被代理人實(shí)施法律行為，但純使被代理人獲得利益的行為除外。

第一百七十條［自己代理與雙方代理情形中被代理人的撤銷(xiāo)權(quán)］

代理人實(shí)施自己代理行為或者實(shí)施雙方代理行為的，被代理人有權(quán)撤銷(xiāo)代理行為。但有下列情形之一的，被代理人不得行使撤銷(xiāo)權(quán)：

（一）被代理人已經(jīng)同意代理人的自己代理或者雙方代理行為的；

（二）代理人已經(jīng)向被代理人披露自己代理或者雙方代理的事實(shí)，被代理人在合理期限內(nèi)未提出異議的。第一百七十一條［委托代理權(quán)的消滅］

有下列情形之一的，委托代理權(quán)消滅：

（一）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；

（二）被代理人撤回委托或者代理人辭去委托，但法律另有規(guī)定或者依代理權(quán)授予的性質(zhì)不得撤回的除外；

（三）代理人死亡；

（四）代理人喪失民事行為能力；

（五）作為被代理人或者代理人的法人消滅。但是，為了保護(hù)被代理人或繼承人的利益，代理人仍在合理的期間內(nèi)享有代理權(quán)。

第一百七十二條［法定代理權(quán)或者指定代理權(quán)的消滅］

有下列情形之一的，法定代理權(quán)或者指定代理權(quán)消滅：

（一）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力；

（二）被代理人或者代理人死亡；

（三）代理人喪失民事行為能力；

（四）人民法院或者指定權(quán)人撤銷(xiāo)指定；

（五）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。第一百七十三條［授權(quán)委托書(shū)的交還］

委托代理權(quán)消滅時(shí)，代理人應(yīng)當(dāng)將授權(quán)委托書(shū)交還被代理人。第一百七十四條［代理權(quán)變更或者消滅時(shí)對(duì)第三人的保護(hù)］

代理權(quán)變更或者消滅時(shí)，應(yīng)當(dāng)以適當(dāng)方式通知第三人。因第三人下落不明而無(wú)法通知的，被代理人或者代理人應(yīng)當(dāng)將代理權(quán)變更或者消滅的事實(shí)予以公告。未公告的，不得對(duì)抗第三人，但第三人在實(shí)施法律行為時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理權(quán)變更或者消滅的除外。

第一百七十五條［委托代理的復(fù)代理］ 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先征得被代理人的同意。事先沒(méi)有征得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告知被代理人；被代理人不同意的，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為承擔(dān)民事責(zé)任。但在緊急情況下，委托代理人為保護(hù)被代理人的利益，有權(quán)不經(jīng)被代理人同意而轉(zhuǎn)托他人代理。

第一百七十六條［委托代理人選任復(fù)代理人的責(zé)任］委托代理人選任復(fù)代理人，就選任及監(jiān)督對(duì)被代理人負(fù)責(zé)。代理人按照被代理人的指定選任復(fù)代理人的，代理人不承擔(dān)責(zé)任；但代理人明知該復(fù)代理人不適任而怠于通知被代理人的除外。第一百七十七條［法定代理人選任復(fù)代理人的責(zé)任］

法定代理人可以選任復(fù)代理人。法定代理人選任復(fù)代理人時(shí)，僅就復(fù)代理人的選任和監(jiān)督對(duì)被代理人負(fù)責(zé)。第一百七十八條［復(fù)代理人的權(quán)限］

復(fù)代理人的代理權(quán)以代理人的代理權(quán)為限。復(fù)代理人對(duì)于被代理人和第三人，有與代理人同樣的權(quán)利義務(wù)。第一百七十九條［數(shù)個(gè)代理人代理權(quán)的行使］

數(shù)個(gè)代理人同時(shí)為同一被代理人利益而分別行使同一代理權(quán)時(shí)，代理人可以單獨(dú)實(shí)施代理行為。數(shù)個(gè)代理人共同行使一個(gè)代理權(quán)時(shí)，代理人應(yīng)當(dāng)共同實(shí)施代理行為，但法律另有規(guī)定或者被代理人另有表示的除外。第一百八十條［代理人不履行職責(zé)的民事責(zé)任］

代理人因自己的過(guò)失不履行代理職責(zé)而造成被代理人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。第一百八十一條［代理人和第三人串通對(duì)被代理人所負(fù)的民事責(zé)任］

代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。第一百八十二條［代理事項(xiàng)違法的民事責(zé)任］

代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二節(jié) 直 接 代 理

第一百八十三條［直接代理的效力］

代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義實(shí)施法律行為，所產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人。代理人的意思表示不能辨明是以被代理人名義所為的，視為代理人以自己名義所為的意思表示。第一百八十四條［無(wú)權(quán)代理中被代理人的追認(rèn)權(quán)］

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)消滅后以被代理人名義實(shí)施的法律行為，被代理人有權(quán)予以追認(rèn)。行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)消滅后以被代理人名義實(shí)施的法律行為，經(jīng)被代理人追認(rèn)的，溯及于實(shí)施行為時(shí)有效，其法律效果歸屬于被代理人。未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，應(yīng)當(dāng)由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。第一百八十五條［無(wú)權(quán)代理相對(duì)人的催告權(quán)］

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)消滅后以被代理人名義實(shí)施的法律行為，相對(duì)人有權(quán)催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人自收到催告后一個(gè)月內(nèi)未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。第一百八十六條［無(wú)權(quán)代理相對(duì)人的撤銷(xiāo)權(quán)］

無(wú)代理權(quán)人實(shí)施的法律行為，相對(duì)人在被代理人追認(rèn)之前，有撤銷(xiāo)的權(quán)利，但相對(duì)人在實(shí)施法律行為時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為人無(wú)代理權(quán)的除外。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以書(shū)面通知的方式向被代理人或者無(wú)權(quán)代理人作出。第一百八十七條［無(wú)權(quán)代理人的責(zé)任］

以代理人身份實(shí)施法律行為的行為人，如不能證明其有代理權(quán)，而被代理人拒絕追認(rèn)的，相對(duì)人可以要求無(wú)權(quán)代理人履行義務(wù)或者承擔(dān)損害賠償責(zé)任。無(wú)權(quán)代理人不知自己無(wú)代理權(quán)的，在對(duì)相對(duì)人承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，其賠償額不超過(guò)相對(duì)人在法律行為有效時(shí)可以得到的利益。相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道代理人無(wú)代理權(quán)的，無(wú)權(quán)代理人不承擔(dān)責(zé)任。第一百八十八條［惡意相對(duì)人與無(wú)權(quán)代理人的連帶責(zé)任］

相對(duì)人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已消滅仍與行為人實(shí)施法律行為給他人造成損害的，由相對(duì)人和行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第一百八十九條［表見(jiàn)代理］

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)消滅后以被代理人名義實(shí)施法律行為，相對(duì)人有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。第一百九十條［隱名代理向直接代理的轉(zhuǎn)化］代理人以自己的名義，在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人實(shí)施法律行為時(shí)，第三人知道代理人與被代理人之間的代理關(guān)系的，該法律行為直接約束被代理人和第三人，但有確切證據(jù)證明該法律行為只約束代理人和第三人的除外。第三人請(qǐng)求代理人披露被代理人身份的，代理人應(yīng)當(dāng)披露被代理人身份。代理人未在合理期限內(nèi)披露被代理人身份的，該法律行為只拘束代理人和第三人。

第三節(jié) 間 接 代 理 第一百九十一條［間接代理的定義］

代理人為被代理人的利益，以自己的名義與第三人實(shí)施法律行為的，為間接代理。第一百九十二條［間接代理的效力］

間接代理的法律效果首先歸屬代理人，再由代理人移轉(zhuǎn)給被代理人。第一百九十三條［代理人的披露義務(wù)］

代理人喪失清償能力，或者代理人對(duì)被代理人有根本違約行為，或者在合同債務(wù)的履行期限屆滿之前已明確代理人將會(huì)違約，被代理人有權(quán)要求代理人披露第三人的姓名或者名稱和地址。代理人喪失清償能力，或者代理人對(duì)第三人有根本違約行為，或者在合同債務(wù)的履行期限屆滿之前已明確代理人將會(huì)違約，第三人有權(quán)要求代理人披露被代理人的姓名或者名稱和地址。

第一百九十四條［被代理人的介入權(quán)］

代理人向被代理人披露第三人后，被代理人可以行使代理人代被代理人從第三人取得的權(quán)利，但第三人與代理人訂立合同時(shí)如知道該被代理人就不會(huì)訂立合同的，或者被代理人如行使介入權(quán)將與代理人和第三人所訂合同中的明示或者默示條款相抵觸的除外。被代理人應(yīng)當(dāng)將其行使介入權(quán)的意思分別通知代理人和第三人。在收到通知之后，第三人不得再向代理人履行給付義務(wù)。

第一百九十五條［第三人的選擇權(quán)］

代理人向第三人披露被代理人后，第三人可以選擇代理人或者被代理人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人。第三人應(yīng)當(dāng)將其行使選擇權(quán)的意思分別通知代理人和被代理人。在收到通知之后，被代理人不得再向代理人履行給付義務(wù)。

第一百九十六條［第三人和被代理人的抗辯權(quán)］

被代理人行使代理人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向被代理人主張自己對(duì)代理人的抗辯。第三人選定被代理人作為其相對(duì)人的，被代理人可以向第三人主張自己對(duì)代理人的抗辯及代理人對(duì)第三人的抗辯。

第七章 訴 訟 時(shí) 效 第一節(jié) 一 般 規(guī) 定

第一百九十七條［訴訟時(shí)效的客體］

請(qǐng)求權(quán)適用訴訟時(shí)效，但下列請(qǐng)求權(quán)除外：

（一）基于身份關(guān)系的撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)和贍養(yǎng)費(fèi)的請(qǐng)求權(quán)；

（二）基于所有權(quán)及其他物權(quán)的排除妨害請(qǐng)求權(quán)、消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)、確認(rèn)權(quán)利請(qǐng)求權(quán)、已登記不動(dòng)產(chǎn)所有人的返還請(qǐng)求權(quán)；

（三）基于不動(dòng)產(chǎn)相鄰關(guān)系的停止侵害請(qǐng)求權(quán)、排除妨害請(qǐng)求權(quán)；

（四）基于投資關(guān)系的收益分配請(qǐng)求權(quán)；

（五）基于存款關(guān)系的支付存款本金和利息的請(qǐng)求權(quán)；

（六）基于債券關(guān)系的還本付息請(qǐng)求權(quán)。第一百九十八條［普通時(shí)效期間］普通訴訟時(shí)效期間為三年。第一百九十九條［時(shí)效的開(kāi)始計(jì)算

（一）——一般規(guī)定］ 時(shí)效期間自權(quán)利能夠行使時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

第二百條［時(shí)效的開(kāi)始計(jì)算

（二）——特別規(guī)定］

未約定履行期限的債務(wù)，時(shí)效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的必要準(zhǔn)備時(shí)間屆滿之日起計(jì)算，但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時(shí)明確表示不履行義務(wù)的，時(shí)效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算。當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，時(shí)效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。

當(dāng)事人約定債務(wù)人在能夠履行債務(wù)時(shí)才履行，或者由債務(wù)人任意確定何時(shí)履行債務(wù)的，時(shí)效期間自債務(wù)人死亡之日開(kāi)始計(jì)算；債務(wù)人為法人或者非法人團(tuán)體的，時(shí)效期間自法人或者非法人團(tuán)體解散之日開(kāi)始計(jì)算。

返還不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)的時(shí)效期間，從當(dāng)事人一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道不當(dāng)?shù)美聦?shí)及對(duì)方當(dāng)事人之日起計(jì)算。

管理人因無(wú)因管理行為發(fā)生的償付必要費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)的時(shí)效期間，從無(wú)因管理行為結(jié)束并且管理人知道或者應(yīng)當(dāng)知道本人之日起計(jì)算。本人因不當(dāng)無(wú)因管理行為發(fā)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)的時(shí)效期間，從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道管理人及損害事實(shí)之日起計(jì)算。

第二百零一條［長(zhǎng)期時(shí)效期間及起算］ 下列請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間為十年：

（一）人身傷害的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，從加害行為發(fā)生時(shí)、義務(wù)違反時(shí)或者損害被發(fā)現(xiàn)時(shí)開(kāi)始計(jì)算；

（二）基于所有權(quán)及其他物權(quán)的返還請(qǐng)求權(quán)，從權(quán)利發(fā)生時(shí)開(kāi)始計(jì)算；

（三）基于借款合同的返還本金和利息的請(qǐng)求權(quán)，從權(quán)利可以行使時(shí)開(kāi)始計(jì)算；

（四）基于勞動(dòng)合同、雇用合同的工資、報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，從合同終止時(shí)開(kāi)始計(jì)算；

（五）基于建筑物買(mǎi)賣(mài)合同的所有權(quán)和基地使用權(quán)的移轉(zhuǎn)請(qǐng)求權(quán)，及對(duì)待給付請(qǐng)求權(quán)，從買(mǎi)賣(mài)合同生效時(shí)開(kāi)始計(jì)算；

（六）基于基地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同的土地使用權(quán)設(shè)定或者移轉(zhuǎn)請(qǐng)求權(quán)，及對(duì)待給付請(qǐng)求權(quán)，從合同生效時(shí)起開(kāi)始計(jì)算；

（七）基于不動(dòng)產(chǎn)抵押合同的抵押權(quán)設(shè)定請(qǐng)求權(quán)，從抵押合同生效時(shí)開(kāi)始計(jì)算；

（八）基于生效判決和裁決的給付請(qǐng)求權(quán)，從判決或者裁決確定時(shí)開(kāi)始計(jì)算；

（九）基于可執(zhí)行的調(diào)解書(shū)和公證證書(shū)的給付請(qǐng)求權(quán)，從權(quán)利確定時(shí)開(kāi)始計(jì)算；

（十）基于繼承關(guān)系的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，從繼承權(quán)或者受遺贈(zèng)權(quán)受侵害時(shí)開(kāi)始計(jì)算；

（十一）經(jīng)破產(chǎn)程序所確定的可執(zhí)行的請(qǐng)求權(quán)，從破產(chǎn)程序終結(jié)時(shí)開(kāi)始計(jì)算。第二百零二條［時(shí)效的主張］

時(shí)效應(yīng)當(dāng)由其受益人或者受益人的代理人通過(guò)訴訟或者仲裁主張，才能適用。法院或者仲裁庭不得依職權(quán)適用時(shí)效，也不得就時(shí)效問(wèn)題進(jìn)行釋明。第二百零三條［時(shí)效完成的效力］ 時(shí)效期間屆滿，義務(wù)人可以拒絕履行。

時(shí)效期間屆滿后，義務(wù)人向權(quán)利人作出同意履行義務(wù)的意思表示、自愿履行義務(wù)、承認(rèn)債務(wù)或者提出擔(dān)保的，不得以訴訟時(shí)效期間屆滿或者不知道時(shí)效為由進(jìn)行抗辯或者請(qǐng)求返還。第二百零四條［時(shí)效期間屆滿后的債的變更］

時(shí)效期間屆滿后，債務(wù)人與債權(quán)人合意變更債的內(nèi)容的，視為債務(wù)人對(duì)債務(wù)的承認(rèn)，訴訟時(shí)效期間從變更生效時(shí)起重新計(jì)算。

第二百零五條［移轉(zhuǎn)時(shí)效期間屆滿的債務(wù)］

債務(wù)人移轉(zhuǎn)訴訟時(shí)效期間屆滿的債務(wù)的，視為債務(wù)人對(duì)債務(wù)的承認(rèn)，自債務(wù)移轉(zhuǎn)時(shí)起重新計(jì)算時(shí)效。第二百零六條［主請(qǐng)求權(quán)時(shí)效完成及于從請(qǐng)求權(quán)］

主請(qǐng)求權(quán)時(shí)效完成的，收取利息權(quán)及其他從請(qǐng)求權(quán)的時(shí)效隨之完成。第二百零七條［附有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)時(shí)效完成的效力］

以抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)或者其他擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保的債權(quán)時(shí)效完成后，債權(quán)人仍可就該抵押物、質(zhì)物或者出質(zhì)的權(quán)利、留置物或者其他擔(dān)保財(cái)產(chǎn)取償。

第二百零八條［時(shí)效規(guī)定的強(qiáng)行性］

當(dāng)事人不得變更時(shí)效期間的長(zhǎng)短及其計(jì)算方法。變更時(shí)效期間及其計(jì)算方法的合意無(wú)效。預(yù)先拋棄時(shí)效的意思表示無(wú)效。第二百零九條［時(shí)效屆滿后的拋棄］

時(shí)效期間屆滿后，對(duì)時(shí)效完成所生利益有處分權(quán)的人，可以拋棄時(shí)效。拋棄時(shí)效，可以采用明示或者默示方式，且無(wú)須受益人接受。第二百一十條［禁止訴訟時(shí)效的濫用］ 人身傷害的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，雖然訴訟時(shí)效期間屆滿，但認(rèn)定請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)事實(shí)的證據(jù)完整、確鑿，且加害人有賠償能力，適用時(shí)效完成的效果顯然違反社會(huì)正義的，人民法院有權(quán)決定不適用時(shí)效。第三節(jié) 時(shí)效的中止和不完成

第二百一十一條［磋商引起時(shí)效中止］

雙方當(dāng)事人就債權(quán)債務(wù)或者其基礎(chǔ)進(jìn)行磋商的，時(shí)效停止進(jìn)行。自一方當(dāng)事人拒絕磋商時(shí)起，時(shí)效繼續(xù)計(jì)算，且時(shí)效在停止磋商后三個(gè)月內(nèi)不完成。

第二百一十二條［時(shí)效因不可抗力而中止］

在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力的存在致使不能中斷其時(shí)效的，時(shí)效停止進(jìn)行。自妨礙事由消滅時(shí)起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

第二百一十三條［時(shí)效因欠缺法定代理人而不完成］ 未成年人的請(qǐng)求權(quán)，若無(wú)法定代理人，自其成為完全民事行為能力人或者其法定代理人就職時(shí)起六個(gè)月內(nèi)，時(shí)效不完成。成年障礙者的請(qǐng)求權(quán)，若無(wú)法定代理人，自其恢復(fù)完全民事行為能力或者其法定代理人就職時(shí)起六個(gè)月內(nèi)，時(shí)效不完成。第二百一十四條［時(shí)效因法定代理關(guān)系存在而中止或者不開(kāi)始進(jìn)行］

未成年人與其法定代理人之間的請(qǐng)求權(quán)，在法定代理關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時(shí)效不開(kāi)始進(jìn)行或者停止進(jìn)行。自未成年人成為完全民事行為能力人或者有新法定代理人時(shí)起，時(shí)效開(kāi)始計(jì)算或繼續(xù)計(jì)算。

成年障礙者與其法定代理人之間的請(qǐng)求權(quán)，在法定代理關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時(shí)效不開(kāi)始進(jìn)行或者停止進(jìn)行。自成年障礙者恢復(fù)完全民事行為能力或者有新法定代理人時(shí)起，時(shí)效開(kāi)始計(jì)算或繼續(xù)計(jì)算。第二百一十五條［時(shí)效因夫妻關(guān)系、家庭關(guān)系存續(xù)而中止］

夫妻相互之間的請(qǐng)求權(quán)，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時(shí)效不開(kāi)始進(jìn)行或者停止進(jìn)行。家庭成員之間的請(qǐng)求權(quán)，在共同生活關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時(shí)效不開(kāi)始進(jìn)行或者停止進(jìn)行。第二百一十六條［基于性的自主決定權(quán)受侵害的請(qǐng)求權(quán)的時(shí)效中止］

基于性的自主決定權(quán)受侵害的請(qǐng)求權(quán)，于受害人滿十八周歲前，訴訟時(shí)效不開(kāi)始進(jìn)行。

基于性的自主決定權(quán)受侵害的請(qǐng)求權(quán)，受害人與加害人處在家庭共同生活關(guān)系中的，于受害人滿十八周歲并且脫離家庭共同生活關(guān)系之前，訴訟時(shí)效不開(kāi)始進(jìn)行。第二百一十七條［時(shí)效因繼承人、遺產(chǎn)管理人未確定而不完成］

遺產(chǎn)中的財(cái)產(chǎn)，或者暫劃在遺產(chǎn)中的他人的財(cái)產(chǎn)，自繼承人確定或者遺產(chǎn)管理人選定時(shí)起的六個(gè)月內(nèi)，其時(shí)效不完成。第四節(jié) 時(shí)效的中斷

第二百一十八條［時(shí)效因權(quán)利人請(qǐng)求或者起訴等而中斷］ 訴訟時(shí)效，因下列事由而中斷：

（一）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請(qǐng)求；

（二）義務(wù)人以分期付款、支付利息、提供擔(dān)保或者其他方式承認(rèn)債權(quán)；

（三）權(quán)利人起訴。

下列事項(xiàng)，與起訴有同一效力：

（一）依督促程序送達(dá)支付令；

（二）因訴前調(diào)解而傳喚債務(wù)人；

（三）申請(qǐng)破產(chǎn)、申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)；

（四）訴訟中的權(quán)利人，將訴訟告知與其訴訟結(jié)果有利害關(guān)系的義務(wù)人；

（五）申請(qǐng)追加當(dāng)事人或者通知參加訴訟；

（六）開(kāi)始執(zhí)行程序或者申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行；

（七）提起仲裁。

第二百一十九條［因起訴或者仲裁而中斷的期間］

時(shí)效因起訴或者仲裁而中斷的，中斷效力自提起訴訟或者仲裁時(shí)發(fā)生，在因裁判確定或者以其他方式終結(jié)以前，繼續(xù)中斷。

第二百二十條［因訴訟的撤回或者被駁回而不中斷］

時(shí)效因起訴而中斷的，若撤回起訴，或者受到不予受理或者駁回起訴的裁定且裁定確定，視為不中斷。但訴訟因法院無(wú)管轄權(quán)而不予受理時(shí)，時(shí)效期間在訴訟過(guò)程中屆滿或者將在最終裁定作出后不足六個(gè)月屆滿的，時(shí)效期間延長(zhǎng)到該裁定之后六個(gè)月。

仲裁撤回或者不予受理的，準(zhǔn)用前款規(guī)定。第二百二十一條［因訴前調(diào)解申請(qǐng)而中斷的期間］

因提出訴前調(diào)解申請(qǐng)而中斷時(shí)效的，中斷效力自權(quán)利人提出調(diào)解申請(qǐng)時(shí)發(fā)生，在調(diào)解程序終結(jié)以前，繼續(xù)中斷。但調(diào)解申請(qǐng)撤回的，時(shí)效視為不中斷。

第二百二十二條［因告知訴訟而中斷的期間］ 因在訴訟中告知債務(wù)人訴訟而中斷時(shí)效的，在訴訟因確定判決或者其他方式終結(jié)之前，繼續(xù)中斷。第二百二十三條［因行使代位權(quán)而中斷時(shí)效］

債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，對(duì)債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。第二百二十四條［時(shí)效因債權(quán)讓與而中斷］ 債權(quán)讓與的通知到達(dá)債務(wù)人時(shí)，訴訟時(shí)效中斷。

受讓人持有債權(quán)讓與文件以及債權(quán)的有效證明文件向債務(wù)人主張債權(quán)的，自受讓人向債務(wù)人主張債權(quán)時(shí)，訴訟時(shí)效中斷。第二百二十五條［債務(wù)承擔(dān)對(duì)時(shí)效的影響］

債務(wù)由第三人承擔(dān)的，已經(jīng)開(kāi)始的訴訟時(shí)效繼續(xù)進(jìn)行，但債務(wù)承擔(dān)構(gòu)成引起時(shí)效中斷之承認(rèn)的除外。第二百二十六條［時(shí)效中斷及于時(shí)的效力］

時(shí)效中斷，中斷前已進(jìn)行的時(shí)效期間歸于無(wú)效。自中斷事由消滅時(shí)起，時(shí)效期間重新計(jì)算。第二百二十七條［時(shí)效中斷及于人的效力］

訴訟時(shí)效中斷的效力，及于當(dāng)事人及其繼承人和受讓人。

第八章 期日、期間

第二百二十八條［期日、期間的定義］

期日是指特定的時(shí)點(diǎn)，如某時(shí)、某日、某月、某年。

期間是指某一期日與另一期日之間的時(shí)段，如某時(shí)至某時(shí)，某日至某日，某月至某月，某年至某年。第二百二十九條［計(jì)算法］

自然計(jì)算法，以六十分為一小時(shí)，二十四小時(shí)為一日，七日為一星期，三十日為一月，三百六十五日為一年。歷法計(jì)算法，按日歷所定之日、星期、月、年計(jì)算。第二百三十條［期間的計(jì)算］ 以小時(shí)、日定期間的，依自然計(jì)算法。

以星期、月或者年定連續(xù)性期間的，依歷法計(jì)算法；以星期、月或者年定非連續(xù)性期間的，依自然計(jì)算法。第二百三十一條［期間的開(kāi)始計(jì)算點(diǎn)］ 以小時(shí)計(jì)算期間的，從規(guī)定時(shí)開(kāi)始計(jì)算。以日、月、年計(jì)算期間的，開(kāi)始的當(dāng)日不算入，從下一日開(kāi)始計(jì)算。第二百三十二條［期間最后一日的終止點(diǎn)］

期間的最后一日的截止時(shí)間為二十四點(diǎn)。但有業(yè)務(wù)時(shí)間的，至停止業(yè)務(wù)活動(dòng)的時(shí)間截止。第二百三十三條［期間最后一日的決定］ 以日定期間的，算足該期間之日為最后一日。

以星期、月、年定期間，而以星期、月、年之第一日開(kāi)始計(jì)算的，以星期

六、月終、除夕為期間最后一日；不以星期、月、年之第一日開(kāi)始計(jì)算的，以最后之星期、月、年中與開(kāi)始計(jì)算日相當(dāng)之日的前一日，為期間之最后一日。但在以月、年定期間，而最后之月無(wú)與開(kāi)始計(jì)算日相當(dāng)之日的，以該月之末日為期間最后一日。

以前兩款規(guī)定的方法算出的期間最后一日，是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間最后一日。