第一篇：指定交付,買賣合同
指定交付,買賣合同
篇一：買賣合同
買賣合同
一、買賣合同中所有權(quán)轉(zhuǎn)移的基本規(guī)定
（一）不動(dòng)產(chǎn)：登記
（二）動(dòng)產(chǎn)
原則：交付
交付的三種方式：現(xiàn)實(shí)交付、觀念交付（簡易交付、占有改定、指示交付）、擬制交付（交付權(quán)利憑證）
例外：所有權(quán)保留：支付全部價(jià)金時(shí)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移
二、買賣合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)
【相關(guān)法條】
《合同法》
第一百四十二條 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
第一百四十三條 因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。
第一百四十四條 出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。
第一百四十五條 當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第一百四十一條
第二款第一項(xiàng)的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。
第一百四十六條 出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項(xiàng)的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。
第一百四十七條 出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。
第一百四十八條 因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。
第一百四十九條 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)
不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。
《商品房買賣合同解釋》
第十一條 對房屋的轉(zhuǎn)移占有，視為房屋的交付使用，但當(dāng)事人另有約定的除外。房屋毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在交付使用前由出賣人承擔(dān)，交付使用后由買受人承擔(dān)；買受人接到出賣人的書面交房通知，無正當(dāng)理由拒絕接收的，房屋毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自書面交房通知確定的交付使用之日起由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
《買賣合同解釋》
第十一條 合同法第一百四十一條第二款第（一）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模侵笜?biāo)的物由出賣人負(fù)責(zé)辦理托運(yùn)，承運(yùn)人系獨(dú)立于買賣合同當(dāng)事人之外的運(yùn)輸業(yè)者的情形。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，按照合同法第一百四十五條的規(guī)定處理。
第十二條 出賣人根據(jù)合同約定將標(biāo)的物運(yùn)送至買受人指定地點(diǎn)并交付給承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。
第十三條 出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。
第十四條 當(dāng)事人對風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)沒有約定，標(biāo)的物為種類物，出賣人未以裝運(yùn)單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買受人等可識(shí)別的方式清楚地將標(biāo)的物特定于買賣合同，買受人主張不負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。
（一）合同履行中的風(fēng)險(xiǎn)
風(fēng)險(xiǎn)是指非由于任何一方當(dāng)事人的過錯(cuò)而導(dǎo)致的標(biāo)的物的毀損滅失。
要點(diǎn)：
1、發(fā)生了標(biāo)的物毀損滅失的事實(shí)；
2、發(fā)生毀損滅失的原因如果是基于當(dāng)事人，就不是風(fēng)險(xiǎn)，屬于過失
導(dǎo)致的損失。
（二）風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的基本規(guī)則
原則：交付主義，包括不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)保留
例外：
1、一方當(dāng)事人的特定違約
A、買受人違約（《合同法》第143、146條）：買受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)
B、出賣人根本違約（《合同法》第148條）：買受人拒收，風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)；買受人收下，風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)，但仍可追究出賣人的違約責(zé)任
2、路貨買賣：合同成立時(shí)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，但出賣人惡意的由出賣人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)
（三）需要運(yùn)輸?shù)馁I賣合同風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)
送貨上門：風(fēng)險(xiǎn)在買受人所在地隨交付轉(zhuǎn)移至買受人承擔(dān)
動(dòng)產(chǎn)自提：風(fēng)險(xiǎn)在出賣人所在地隨交付轉(zhuǎn)移至買受人承擔(dān)
代辦運(yùn)輸：貨交第一承運(yùn)人后，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)由買受人承擔(dān)
《買賣合同解釋》第11條界定了“標(biāo)的物需要運(yùn)輸”的內(nèi)涵，包括兩個(gè)要素：標(biāo)的物由出賣人負(fù)責(zé)辦理托運(yùn)；承運(yùn)人系獨(dú)立于買賣合同當(dāng)事人之外的運(yùn)輸業(yè)者。
《買賣合同解釋》第12條：“出賣人根據(jù)合同約定將標(biāo)的物運(yùn)送至買受人指定地點(diǎn)并交付給承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外?！?/p>
三、所有權(quán)保留的買賣合同
所有權(quán)保留合同中，動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)自買受人付清全部價(jià)金時(shí)轉(zhuǎn)移，但風(fēng)險(xiǎn)適用《合同法》第142條的“交付主義”，自交付之時(shí)起移轉(zhuǎn)。
XX年卷三第9題
四、分期付款買賣
【相關(guān)法條】
《合同法》
第一百六十七條 分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或者解除合同。
出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。
《買賣合同解釋》
第三十八條 合同法第一百六十七條第一款規(guī)定的分期付款，系指買受人將應(yīng)付的總價(jià)款在一定期間內(nèi)至少分三次向出賣人支付。
分期付款買賣合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規(guī)定，損害買受人利益，買受人主張?jiān)摷s定無效的，人民法院應(yīng)予支持。
第三十九條 分期付款買賣合同約定出賣人在解除合同時(shí)可以扣留已受領(lǐng)價(jià)金，出賣人扣留的金額超過標(biāo)的物使用費(fèi)以及標(biāo)的物受損賠償額，買受人請求返還超過部分的，人民法院應(yīng)予支持。
當(dāng)事人對標(biāo)的物的使用費(fèi)沒有約定的，人民法院可以參照當(dāng)?shù)赝悩?biāo)的物的租金標(biāo)準(zhǔn)確
定。
（一）出賣人的權(quán)利
買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一以上的，出賣人有權(quán)擇一行使以下權(quán)利：
1、要求買受人支付剩余的全部價(jià)款（喪失期限利益，按照約定尚未到期的債務(wù)視為已經(jīng)到期）；
2、行使法定解除權(quán)合同，并要求買受人支付標(biāo)的物用費(fèi)。當(dāng)事人對標(biāo)的物的使用費(fèi)沒有約定的，人民法院可以參照當(dāng)?shù)赝悩?biāo)的物的租金標(biāo)準(zhǔn)確定
（二）買受人的保護(hù)
因?yàn)榉制诟犊钯I賣的總價(jià)款往往顯著高于即時(shí)清結(jié)買賣的總價(jià)款，買受人的利益有特別保護(hù)的必要。對此，《買賣合同解釋》第38條第二款設(shè)有規(guī)定。
《合同法》第167條規(guī)定的“五分之一以上”這一比例，系強(qiáng)制性規(guī)范。當(dāng)事人的約定違反該比例，損害買受人利益的，約定無效，仍按照“五分之一以上”的比例調(diào)整。
XX年卷三59題
五、試用買賣
【相關(guān)法條】
《合同法》
第一百七十條 試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對試用期間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定。
第一百七十一條 試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標(biāo)的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。
《買賣合同解釋》
第四十一條 試用買賣的買受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付一部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人同意購買，但合同另有約定的除外。
在試用期內(nèi)，買受人對標(biāo)的物實(shí)施了出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等非試用行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人同意購買。
第四十二條 買賣合同存在下列約定內(nèi)容之一的，不屬于試用買賣。買受人主張屬于試用買賣的，人民法院不予支持：
（一）約定標(biāo)的物經(jīng)過試用或者檢驗(yàn)符合一定要求時(shí)，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物；
（二）約定第三人經(jīng)試驗(yàn)對標(biāo)的物認(rèn)可時(shí)，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物；
（三）約定買受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換標(biāo)的物；
（四）約定買受人在一定期間內(nèi)可以退還標(biāo)的物。
第四十三條 試用買賣的當(dāng)事人沒有約定使用費(fèi)或者約定不明確，出賣人主張買受人支付使用費(fèi)的，人民法院不予支持。
若因試用而交付標(biāo)的物與買受人占有，則：
1、試用期內(nèi)，所有權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)均為出賣人；
2、試用期間屆滿決定購買，所有權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)全部移轉(zhuǎn)至買受人（此時(shí)發(fā)生了簡易交付）
3、試用期間屆滿試用人不表態(tài)，則視為購買，所有權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)全部移轉(zhuǎn)至買受人（此時(shí)發(fā)生了簡易交付）
4、試用期將屆滿拒絕購買，所有權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)均為出賣人。
若試用標(biāo)的物并未交付與買受人，且在買受人承認(rèn)購買時(shí)仍未交付標(biāo)的物 的，標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)自標(biāo)的物實(shí)際交付是轉(zhuǎn)移至買受人
XX年卷三31題
XX年卷三13題
六、買受人及時(shí)檢驗(yàn)并通知的義務(wù)
【相關(guān)法條】
《合同法》
第一百五十七條 買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期限內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。
第一百五十八條 當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。
當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。
篇二：買賣合同講稿
企業(yè)的利潤一般源于產(chǎn)品的銷售，產(chǎn)品的銷售即為買賣。下面介紹一下買賣合同相關(guān)法律規(guī)定及風(fēng)險(xiǎn)防范。
一、買賣合同概述。
（一）定義及特征。
1、定義：《合同法》130條 買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。
2、特征。
（1）是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同，以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為目的；
（2）買賣合同中，出賣人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，必須以買受人支付價(jià)款為對價(jià)。買受人要取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，必須支付約定的價(jià)款；（3）是雙務(wù)、有償合同，指買賣雙方互負(fù)一定義務(wù)，賣方必須向買方交付標(biāo)的物，買方必須向賣方支付貨款；
(4)是諾成合同，除法律有特別規(guī)定外，當(dāng)事人之間意思表示一致，買賣合同即可成立，并不以實(shí)物的交付為成立條件；
(5)是不要式合同。除法律特別規(guī)定或當(dāng)事人特別約定外，買賣合同的成立和生效不需要具備特別的形式或履行審批手續(xù)。
（二）訂立的形式。
《合同法》第10條當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，采用書面形式。
（三）成立與生效。
1、成立.《合同法》第十三條 當(dāng)事人訂立合同，采取邀約、承諾方式。
《合同法》第十四條 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。第十六條 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。第二十一條 承諾是受要約人同意要約的意思表示。第二十六條 承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效?！逗贤ā返诙鍡l 承諾生效時(shí)合同成立。
2、生效.《合同法》第四十四條 依法成立的合同，自合同成立時(shí)生效。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
《合同法》第四十五、四十六條規(guī)定：
（1）當(dāng)事人對合同的效力約定生效條件的，合同自條件成就時(shí)生效；
（2）當(dāng)事人對合同的效力約定期限的的，合同自期限屆至?xí)r生效。
（四）、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。
1、所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間。
《合同法》第一百三十三條 標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
“交付”：即由出賣人將標(biāo)的物交給買受人占有的行為。“交付”主要分為現(xiàn)實(shí)交付與擬制交付。
現(xiàn)實(shí)交付指出賣人將標(biāo)的物的事實(shí)管領(lǐng)力轉(zhuǎn)移于買受人，使標(biāo)的物處于買受人的實(shí)際控制下，由買受人直接占有標(biāo)的物。
擬制交付指出賣人將對標(biāo)的物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移給買受人，以代替交付實(shí)物。分為簡易交付、指示交付、和占有改定，具體為：
簡易交付，指在買賣合同訂立前，買受人已實(shí)際占有標(biāo)的物時(shí)，買賣合同生效即視為交付。
如出租人出售普通租賃物給承租人。
指示交付，指標(biāo)的物由第三人占有時(shí)，出賣人將向第三人請求返還的權(quán)利讓與買受人，以代替標(biāo)的物的實(shí)際交付。如出賣人將提單、倉單交付給買受人，代替實(shí)物的交付。
占有改定：買賣合同中約定，標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方，但仍有賣方實(shí)際占有，買方取得間接占有。如，甲向乙出售汽車，但約定向乙租用該車。
2、交付的一般原則
（1）賣方負(fù)責(zé)送貨的，賣方將標(biāo)的物送到指定地點(diǎn)買方驗(yàn)收后為交付；
（2）賣方代辦運(yùn)輸或代郵的，賣方辦完托運(yùn)或者郵寄手續(xù)時(shí)為交付，所有權(quán)隨之轉(zhuǎn)移；
（3）買方自提貨物，以賣方通知的實(shí)際提貨日期為交付完成；
（4）標(biāo)的物在合同訂立前為買方占有的，合同生效即視為交付完成；
（5）法律規(guī)定必須履行特定手續(xù)的，以履行完特定手續(xù)為交付。如房產(chǎn)。
（五）標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)原則。
指買賣過程中，標(biāo)的物因不可歸責(zé)雙方的原因（如地震、海嘯等）意外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，由誰承擔(dān)的問題。
1、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。
《合同法》的一百四十二條 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
2、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)原則。
（1）買受人自提標(biāo)的物的，出賣人按照約定時(shí)間將標(biāo)的物置于約定或者法定地點(diǎn)時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)由買受人負(fù)擔(dān)；
（2）出賣運(yùn)輸途中標(biāo)的物的，除有約定外，自合同成立時(shí)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)；
（3）對于需要運(yùn)輸?shù)臉?biāo)的物，沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確的，自出賣人將標(biāo)的物交付第一承運(yùn)人起，風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)；
（4）買受人違反約定遲延受領(lǐng)標(biāo)的物的，自遲延時(shí)起負(fù)擔(dān)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)；
(5)因標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。
二、買賣合同訂立中的風(fēng)險(xiǎn)及防范。
（一）合同主體不適格致合同效力待定或無效。
《合同法》第9條：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。
合同的主體，就是訂立合同的雙方當(dāng)事人。合同主體可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。作為合同的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)具有與訂立合同相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。否則，若合同主體不符合法律要求，將導(dǎo)致所簽訂的合同無效而不受法律保護(hù)，合同的權(quán)益將無法實(shí)現(xiàn)。
1、有資格訂立合同的主體主要有以下幾種類型：
（1）自然人。年滿18周歲并具有相應(yīng)的民事行為能力。
(2)法人。主要有公司（母公司、子公司）、法人企業(yè)。
(3)非法人的經(jīng)濟(jì)組織。主要指合伙企業(yè)、個(gè)人合伙、個(gè)體工商戶、聯(lián)合經(jīng)濟(jì)組織實(shí)體、依法成立并領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》的分支機(jī)構(gòu)（即分公司）。
有一家顧問單位要求我們向東莞一家公司催收貨款20萬元，結(jié)果我拿到合同一看，合同不是以對方公司的名義訂立的，而是與一個(gè)私人訂立的，而且，合同上連對方的真名實(shí)姓、身份證號(hào)碼、辦公地址、公司全稱都沒有，對方落款處是“廣州鄧生”。這樣的案子找到律師也是枉然，找誰去？告誰去？
2、不同的主體簽訂的合同效力不同，承擔(dān)法律責(zé)任的主體也不同：
（1）依法取得營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)（即分公司）所訂的合同合法有效，其法律后果由總公司承擔(dān)。
持有《營業(yè)執(zhí)照》的企業(yè)法人下屬分支機(jī)構(gòu)，以自己的名義對外簽訂的合同應(yīng)認(rèn)定有效。在訴訟中，依其經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任；無經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)或其經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)不有獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)將總公司列為共同被告，并以總公司的財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任。
分公司與子公司是不同的。子公司有自已的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，在財(cái)務(wù)上是獨(dú)立的，是獨(dú)立的法人。子公司以自已的名義簽訂的合同，所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)和名種法律風(fēng)險(xiǎn)均由其自已承擔(dān)，與母公司無關(guān)。
（2）未取得營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)所訂的合同效力待定，其法律后果由總公司承擔(dān)。沒有《營業(yè)執(zhí)照》的企業(yè)法人下屬機(jī)構(gòu)，不具備簽訂合同的主體資格，其不能以自己的名義從事的民事活動(dòng)，由此發(fā)生的民事行為效力待定。因無效而產(chǎn)生的法律責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人（即總公司）承擔(dān)。（3）公司、企業(yè)的職能部門以“部門名義”對外訂立合同效力待定，其法律后果由法人承擔(dān)。
公司企業(yè)內(nèi)部的職能部門是指：董事長辦公室、經(jīng)理辦公室、行政部、財(cái)務(wù)部、法務(wù)部、人事部等內(nèi)部機(jī)構(gòu)。他們同樣不具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，也無能力對外承擔(dān)民事責(zé)任，他們以自己的名義對外訂立合同，是無效的，有關(guān)法律后果由法人公司承擔(dān)。（4）公司、企業(yè)等超過其經(jīng)營范圍所訂立的合同一般有效，但其違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的合同無效,公司、企業(yè)仍應(yīng)按其過錯(cuò)承擔(dān)賠償責(zé)任。
一般說來，每個(gè)公司、企業(yè)都應(yīng)在其營業(yè)執(zhí)照所核準(zhǔn)的范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)，訂立各項(xiàng)合同，如果公司企業(yè)超過其經(jīng)營范圍進(jìn)行營利性的生產(chǎn)經(jīng)營時(shí)，將受到行政處罰。
但是，此時(shí)其所訂立的合同并非一概無效。根據(jù)合同法司法解釋的第10條規(guī)定：“當(dāng)事人超越其經(jīng)營范圍所訂立的合同，人民法院不能因此認(rèn)定合同無效；但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外”。
3、建議。
（1）如果對方是公司，應(yīng)查驗(yàn)其營業(yè)執(zhí)照，應(yīng)將對方的法定全稱、法定代表人、住所寫明；了解其資信狀況，盡量不要與分公司訂立合同、不要與企業(yè)內(nèi)部的職能部門訂合同；
（2）如對方是個(gè)人，應(yīng)將其身份證號(hào)及詳細(xì)地址寫入合同。對方為個(gè)體戶，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為合同當(dāng)事人，如果實(shí)際業(yè)主和登記業(yè)主不一致，最好以實(shí)際業(yè)主和登記業(yè)主為合同當(dāng)事人。
（3）向工商機(jī)關(guān)了解對方年檢注冊，以確定其是否合法存在及其經(jīng)營狀態(tài)；調(diào)查其資信狀況，明確基本情況；
（4）在不能確定其存在的合法性時(shí)，盡量避免合同的簽訂、交易的發(fā)生。
（二）訴訟管轄地約定不當(dāng)致訴訟不利。
《民訴法》第24條：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住地或合同履行地人民法院管轄”。最高院《關(guān)于確定經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地的規(guī)定》：“當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點(diǎn)的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地。當(dāng)事人在合同中約定的貨物到達(dá)地、到站地、驗(yàn)收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合同履行地?！?/p>
選擇有利的法院作為訴訟管轄地，能夠有利地維護(hù)公司的合法權(quán)益。
中國司法環(huán)境，決定了在很多情況下法院審理常常受到當(dāng)?shù)馗鞣N因素的干擾與牽制。絕大多數(shù)法院在審理案件時(shí)，都會(huì)或多或少地考慮地方保護(hù)主義、或多或少地受到當(dāng)?shù)匾蛩氐挠绊?。選擇有利的受訴法院，有利于公司與法院溝通、有利于律師與法院溝通，有利于案件的審理
和執(zhí)行。
1、約定我方所在地有管轄權(quán)的人民法院為受訴法院；
建議在合同中約定我司所在地有管轄權(quán)的人民法院為訴訟管轄法院。
但是，這樣明確的約定有時(shí)難以取得對方的同意，特別是在買方市場下，其往往要求將受訴法院確定在其所在地。在這種情況下，處于劣勢的賣方企業(yè)要想在合同中明確約定受訴法院在我司所在地，這種可能性極小。為此，我們可要求雙方在合同中對受訴法院不作約定，但是我們一定要多個(gè)心眼，在合同中約定交貨地點(diǎn)或者履行地點(diǎn)。以便對方違約時(shí)，我方可以選取擇對自已有利的法院來審理案件。
2、約定我司所在地為交貨地點(diǎn)。
交貨地點(diǎn)與供貨地點(diǎn)是兩個(gè)完全不同的術(shù)語。在日?？谡Z中，供貨地點(diǎn)是指貨物裝載、起運(yùn)的地點(diǎn)，即我們常說的“發(fā)貨地點(diǎn)”。
交貨地點(diǎn)是表示貨物所有權(quán)由賣方轉(zhuǎn)移給買方的地點(diǎn)，其往往與貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間及地點(diǎn)有密切關(guān)系。而且，在合同沒有約定訴訟法院的時(shí)候，交貨地點(diǎn)將成為選擇受訴法院的重要依據(jù)。
正是因?yàn)榻回浀攸c(diǎn)如此重要，而且，在合同中約定交貨地點(diǎn)在我司所在地往往不會(huì)引起對方的多疑，因此，不論我方是買方還是賣方，在合同未約定訴訟管轄地時(shí)，務(wù)必約定我方所在地為交貨地點(diǎn)。因?yàn)檫@將直接關(guān)系到訴訟法院選擇，直接關(guān)系到日后訴訟的勝敗。
3、約定我司所在地為合同履行地。
如前所述，在合同未約定訴訟管轄法院時(shí)，履行地點(diǎn)也就成為選擇受理法院和訴訟勝敗的關(guān)鍵。
因此，不論我方是買方還是賣方，在合同未約定管轄法院的情況下，務(wù)必注明履行地點(diǎn)我方。而且，這樣的約定也不太會(huì)引起對方的警惕，因?yàn)橐话闱闆r下合同確實(shí)是在賣方所在地履行。我們看到很多合同會(huì)寫“合同簽訂地”，而這樣的約定于我們毫無意義。建議今后我們在合同不起眼的地方注明“合同履行地”，以取代“合同簽訂地”。[案例] 政府施壓保護(hù) 百萬債權(quán)難收
自1998年起，我通寶公司按山東小鴨熱水器有限公司的技術(shù)要求，為其電熱水器獨(dú)家生產(chǎn)配套的溫控器。XX年3月12日，經(jīng)雙方結(jié)算，達(dá)成《付款協(xié)議》：自雙方合作以來，至XX年2月28日止，小鴨共欠我通寶貨款元，其承諾于XX年3月30日前按約定分期付清所欠全部貨款。協(xié)議訂立后，我通寶公司按協(xié)議約定繼續(xù)向其供貨。但小鴨未能按約如期還款，至XX年7月28日止，其欠我通寶的貨款總額共計(jì)為元。幾經(jīng)催討，小鴨分文未付。
由于雙方合同中未約定受理法院，未約定交貨地點(diǎn)、未約定履行地點(diǎn)，故我方欲起訴只能在山東濟(jì)南小鴨所在地。XX年12月，本律師代理我通寶公司向濟(jì)南市中院起訴小鴨，要求其償付貨款210萬元，并與法院一道查封了小鴨的一條價(jià)值不低的生產(chǎn)線設(shè)備。XX年3月，一審判決判令小鴨應(yīng)在判決生效后十日內(nèi)付清全部貨款。但小鴨因早已被掏空，無力還債。案件進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行程序，我司要求將查封的生產(chǎn)線設(shè)備拍賣，但濟(jì)南市政府向法院施加行政壓力，致本案遲遲得不到執(zhí)行，210萬元貨款至今未得清償。
如果當(dāng)被雙方在合同中約定我通寶公司所在地法院為管轄法院，或約定交貨地為佛山，或約定履行地為佛山，則本案應(yīng)由佛山市禪城區(qū)法院管轄。在案件進(jìn)入執(zhí)行程序中，我們可以充分利用人力資源，早日推動(dòng)本案的執(zhí)行。
(三)不約定違約責(zé)任致貨款遲遲被拖欠
銷售業(yè)務(wù)中最要緊、最麻煩的是貨款回收。實(shí)際交易中，拖欠貨款是引發(fā)糾紛的主要原因之
一。經(jīng)常發(fā)生拖欠貨款的原因之一，是因?yàn)殡p方在合同中往往未約定逾期付款的違約責(zé)任，致買方拖欠貨款無所忌憚，實(shí)際享受著無息貸款的優(yōu)待。因此，建議賣方企業(yè)在產(chǎn)品銷售合同中約定逾期付款違約金，或者約定履約保證金條款。約定違約責(zé)任，對督促當(dāng)事人正確履行義務(wù)，并為非違約方提供補(bǔ)救措施具有重要意義。至于違約金或保證金的金額，一般不超過合同總標(biāo)的額的30%。一旦逾期付款，賣方可以起訴主張逾期付款違約金或者沒收其履約保證金，以促使其按約付款，及時(shí)回收貨款。
解釋第二十四條 買賣合同對付款期限作出的變更，不影響當(dāng)事人關(guān)于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)隨之變更。
買賣合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價(jià)款時(shí)未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。
買賣合同約定逾期付款違約金，但對賬單、還款協(xié)議等未涉及逾期付款責(zé)任，出賣人根據(jù)對賬單、還款協(xié)議等主張欠款時(shí)請求買受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持，但對賬單、還款協(xié)議等明確載有本金及逾期付款利息數(shù)額或者已經(jīng)變更買賣合同中關(guān)于本金、利息等約定內(nèi)容的除外。
買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
三、合同履行中的風(fēng)險(xiǎn)及防范
（一）交易不規(guī)范危害公司利益——健全貨物交接手續(xù)，注意收集交貨憑證。
交易的規(guī)范化，不僅要求雙方要嚴(yán)格按合同約定履行各自義務(wù)，而且要求在貨物交接、發(fā)送中應(yīng)當(dāng)規(guī)范操作，辦理完善的交接發(fā)送手續(xù)。這樣，能夠在發(fā)生糾紛時(shí)確保公司的利益。規(guī)范的交接發(fā)送貨物，要求由買方出具加蓋公司公章的收貨收據(jù)。但實(shí)際操作中要求買方在每一次收貨時(shí)均要求其出具加蓋公司公章的收貨收據(jù)是不現(xiàn)實(shí)的，也是不可行的，因?yàn)榇蠖鄶?shù)公司企業(yè)對公章的使用要求都很嚴(yán)格，要加蓋一個(gè)公章，不僅程序復(fù)雜，而且費(fèi)時(shí)費(fèi)事，人為地降低了工作效率。在承辦案件過程中，我們發(fā)現(xiàn)有很多業(yè)務(wù)員在交接發(fā)送貨物時(shí)，手續(xù)非常簡單，常見的不規(guī)范表現(xiàn)有：
1、沒有任何證據(jù)可證明收貨經(jīng)手人是買方員工。
2、交接時(shí)無任何買方收貨憑證。
3、交接憑證上買方收貨經(jīng)辦人不署全名，或者署名不清。
建議：
1、交接貨物時(shí)，要向?qū)Ψ剿魅∮行У氖肇浧睋?jù)。比如：由對方業(yè)務(wù)員簽名的收據(jù)、加蓋對方收貨或入庫專用章，要善于收集證據(jù)，如授權(quán)委托書、介紹信等證明收貨經(jīng)辦人是買方的業(yè)務(wù)員的證據(jù)。
2、可要求買方單位出具授權(quán)書，指定其某位或幾位員工為收貨人，只要送貨單由這些員工簽名，即使無蓋公章，也視為買方單位收取。
3、要定期與買方對帳，要求對方出具加蓋公章(個(gè)人為買方的，要其本人簽名)的對帳單。
（二）“先票后款”引發(fā)賴帳風(fēng)險(xiǎn)—明確約定拒絕現(xiàn)金交易。
收錢給發(fā)票，這是法律對經(jīng)營者的要求。在現(xiàn)實(shí)交易中，“先開票后付款”的現(xiàn)象已十分普遍，并似乎成了業(yè)內(nèi)行規(guī)鐵律，但是，“先票后款”違反了財(cái)務(wù)制度，這一“行規(guī)”正面臨法律上的尷尬和風(fēng)險(xiǎn)。
【案例】據(jù)報(bào)道，成都兩家企業(yè)因貨款糾紛鬧上了法庭。
成廣公司是成都市一家建材經(jīng)銷商，XX年下半年，其向成都中普公司出售了總金額為
篇三：上交所指定交易協(xié)議書范本范本
正文：
上交所指定交易協(xié)議書 上交所指定交易協(xié)議書
甲乙雙方根據(jù)《上海證券交易所全面指定交易制度試行辦法》及其有關(guān)規(guī)定，經(jīng)過自愿協(xié)商，就指定交易的有關(guān)事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議如下：
第一條 甲方選擇乙方為證券指定交易的代理商，并以乙方所屬____________證券有限責(zé)任公司____________證券營業(yè)部為指定交易點(diǎn)。乙方經(jīng)審核同意接受甲方委托．甲方指定交易的股東帳號(hào)為____________甲方身份證號(hào)碼為____________（若甲方為機(jī)構(gòu)投資者，則寫明指定經(jīng)辦人的身份證號(hào)碼）
第二條 指定交易的證券品種范圍，以在上海證券交易所上市交易的記名證券為限。
第三條 本協(xié)議書簽訂當(dāng)日乙方應(yīng)為甲方完成指定交易帳戶的申報(bào)指令。如因故延遲，乙方應(yīng)告知甲方，并最遲于本協(xié)議書簽訂之日起下一個(gè)交易日完成該指定交易帳戶的申報(bào)指令。指定交易生效日為乙方完成指定程序之日起下一交易日。
第四條 甲方在乙方處指定交易生效后，其證券帳戶內(nèi)的記名證券即同時(shí)在乙方處托管。乙方根據(jù)上海證券交易所及其登記結(jié)算公司傳送的指定交易證券帳戶的證券余額，為甲方建立明細(xì)帳，用于進(jìn)行相關(guān)證券的結(jié)算過戶。
第五條 甲方在指定交易期間的證券買賣均需通過乙方代理，并有權(quán)享有乙方提供的交易查詢，代領(lǐng)記名證券紅利，證券余額對帳等服務(wù)。甲方需要其他服務(wù)項(xiàng)目，應(yīng)與乙方另訂協(xié)議。
第六條 甲方證券帳戶內(nèi)的記名證券余額一經(jīng)托管在乙方處，必須遵守乙方有關(guān)嚴(yán)禁證券帳戶“賣空”的規(guī)定。
第七條 甲方證券帳戶一旦遺失，應(yīng)持有效證件先行向乙方掛失，乙方應(yīng)及時(shí)采取措施防止該帳戶再被他人使用。甲方持乙方掛失證明到上海證券中央登記結(jié)算公司及其代理機(jī)構(gòu)申請補(bǔ)辦證券帳戶。帳戶一經(jīng)補(bǔ)辦，甲方應(yīng)持補(bǔ)辦帳戶在乙方辦理證券余額的過戶手續(xù)。
第八條 甲方選擇指定交易后，有權(quán)撤銷在乙方處的指定交易（因甲方未履行交易交收等違約責(zé)任情況的除外），乙方應(yīng)在甲方申請日為其辦理撤消指定交易申報(bào)，并經(jīng)上交所確認(rèn)后即生效。
第九條 甲方在指定交易期間辦理證券帳號(hào)的掛失、補(bǔ)領(lǐng)或非交易過戶等手續(xù)，應(yīng)先取得乙方證明文件。乙方應(yīng)在甲方提出要求之日起兩個(gè)交易日內(nèi)出具證明文件．
第十條 甲乙雙方在指定交易期間，應(yīng)遵守國家有關(guān)法律法規(guī)以及上海證券交易所及其登記結(jié)算公司的各項(xiàng)業(yè)務(wù)規(guī)則。
第十一條本協(xié)議一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，本協(xié)議自甲乙雙方簽訂之日起生效。
甲方（簽字）：______________
__________________證券營業(yè)部
乙方：______證券有限責(zé)任公司
經(jīng)辦人：____________________
單位蓋章：__________________
_________年_______月______日
上交所指定交易協(xié)議書 上交所指定交易協(xié)議書
篇四：設(shè)備買賣合同
設(shè)備買賣合同
合同編號(hào)： XXHFGT01-005
簽訂時(shí)間： 年 月 日
簽訂地點(diǎn)： 撫順市順城區(qū)
出賣人（簡稱為賣方）： 遼寧北方華豐特種化工有限公司
買受人（簡稱為買方）： 遼寧華豐民用化工發(fā)展有限公司
為了保障買方高強(qiáng)度導(dǎo)爆管生產(chǎn)線正常運(yùn)行，降低人工生產(chǎn)成本，雙方協(xié)商一致，簽訂本合同：
第一條 標(biāo)的物
第二條 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量要求
按照 賣方企業(yè) 標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
第三條 包裝標(biāo)準(zhǔn)，包裝物提供及費(fèi)用承擔(dān)，包裝物是否回收
已賣方出廠短途運(yùn)輸包裝為標(biāo)準(zhǔn)，包裝物及費(fèi)用由賣方提供，且不回收。
第四條 結(jié)算方式、期限
本合同金額僅指設(shè)備本身的價(jià)款，不包含運(yùn)輸費(fèi)、安裝調(diào)試費(fèi)等。合同總價(jià)款分三次以現(xiàn)金或者承兌匯票方式結(jié)清：
第一次：自第一臺(tái)樣機(jī)交付至買方指定地點(diǎn)并驗(yàn)收合格之日起7日內(nèi)交付200萬元；
第二次，自剩余三臺(tái)設(shè)備完全交付至買方指定地點(diǎn)并驗(yàn)收合格之日起15日內(nèi)交付440萬元；
第三次，自四臺(tái)設(shè)備質(zhì)量保質(zhì)期均已屆滿之日起15日內(nèi)交付160萬元。發(fā)票應(yīng)在設(shè)備交付買房且驗(yàn)收合格之日起3日內(nèi)開具。
第五條 交付
自本合同生效之日起15日內(nèi)，賣方向買方交付第一臺(tái)樣機(jī)；自第一臺(tái)樣機(jī)驗(yàn)收合格后30日內(nèi)，交付剩余三臺(tái)設(shè)備，且自合同生效之日起，最長交付期限不得超過三個(gè)月。
由賣方負(fù)責(zé)將設(shè)備交付至賣方高強(qiáng)度導(dǎo)爆管生產(chǎn)工房指定位置。
交付內(nèi)容不僅指設(shè)備本身，還應(yīng)包括使用說明、合格證、質(zhì)量保證書、應(yīng)有零備件及工具等方便買方使用、報(bào)修、換、退等的附隨部分文件和應(yīng)用材料。
完成交付時(shí)，賣方雙方應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)場簽署書面到貨協(xié)議。
第六條 買方異議
買房有權(quán)提出異議，異議期為買方收到自收到設(shè)備之時(shí)至設(shè)備驗(yàn)收合格，買方要求換貨、退貨的，賣方應(yīng)在收到通知后7日內(nèi)完成換貨、退貨；逾期換貨、退貨的，標(biāo)的物保管費(fèi)用及滅失的風(fēng)險(xiǎn)由賣方承擔(dān)。
第七條 安裝調(diào)試與驗(yàn)收
自設(shè)備交付之日起3日內(nèi)，買賣雙方應(yīng)組織有經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)人員到場安裝調(diào)試并驗(yàn)收，賣方負(fù)責(zé)安裝調(diào)試的人員不得少于3人，且安裝調(diào)試的次數(shù)不得超過三次，安裝調(diào)試過程中應(yīng)由買賣雙方共同形成書面記錄，并經(jīng)雙方簽字確認(rèn)。安裝調(diào)試成功后，應(yīng)保障設(shè)備連續(xù)正常運(yùn)行9個(gè)小時(shí)，視為設(shè)備驗(yàn)收合格，并由買賣雙方簽署書面確認(rèn)協(xié)議書。
第八條 質(zhì)量保證期
賣方對標(biāo)的物負(fù)責(zé)的期限為自驗(yàn)收合格之日起12個(gè)月，賣方對標(biāo)的物負(fù)責(zé)的條件為賣方自己生產(chǎn)制造的設(shè)備及其備件與工具等，不包含由第三方提供的配套附屬部件。但不得排除在質(zhì)量保質(zhì)期內(nèi)標(biāo)的物出現(xiàn)質(zhì)量問題，經(jīng)賣方確認(rèn)后，買房對質(zhì)量保質(zhì)期的順延權(quán)利。
第九條 知識(shí)產(chǎn)權(quán)
賣方承諾其向買房提供的設(shè)備未侵犯任何第三人的合法權(quán)益，包括但不限于標(biāo)的物所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。
第十條 違約責(zé)任
1.賣方未按約定期限交貨，每逾期一天按未按期交付部分的%支付違約金，同時(shí)買方可要求繼續(xù)履行；逾期超過 15 天，買方有權(quán)解除合同，并要求賣方退還買方已支付的合同價(jià)款，承擔(dān)因此給買方造成的一切經(jīng)濟(jì)損失。
2.買方收到合同標(biāo)的物經(jīng)驗(yàn)收不符合約定，可要求賣方免費(fèi)退貨、換貨或者減少價(jià)款，并可要求賣方支付與約定不符部分 %的違約金。
3.賣方交付的標(biāo)的物危及買方人身財(cái)產(chǎn)安全的，應(yīng)據(jù)實(shí)賠償。
4.買方逾期付款的，應(yīng)當(dāng)以每日萬分之五承擔(dān)違約責(zé)任，基數(shù)為未支付部分價(jià)款。
第十一條 合同爭議的解決方式：由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，協(xié)商不成的，可依法向撫順市順城區(qū)人民法院起訴；
第十二條 傳真、電子數(shù)據(jù)可以作為合同締結(jié)、變更、解除及履約通知的有效方式。
第十三條 本合同自雙方法定代表人或委托代理人簽字蓋章之日起生效，合同生效后日內(nèi)，負(fù)有先履行合同義務(wù)一方不履行合同義務(wù)的，另一方有權(quán)解除合同。
第十四條 本合同一式 肆份，賣買雙方執(zhí) 壹 份。
（本頁無正文）
本頁為合同簽署頁
篇五：具體合同 買賣合同111
具體合同
一、買賣合同的概念及效力（諾成、雙務(wù)、可以是要式、也可以是非要式）
1、當(dāng)事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在合同關(guān)系，法院應(yīng)結(jié)合交易方式、習(xí)慣及相關(guān)證據(jù)，作出成立與否認(rèn)定。
注意：對賬確認(rèn)函，債權(quán)確認(rèn)書等函件，憑證沒有記載債權(quán)人名稱，當(dāng)事人一方以此證明合同關(guān)系存在的，法院應(yīng)予支持。（但有相反證據(jù)足以推翻的除外）
2、當(dāng)事人簽訂預(yù)約合同（認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等）約定將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，法院?yīng)予支持。
3、當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或處分權(quán)為由主張合同無效的，法院不予支持。
但出賣人因未取得所有權(quán)或處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移的，買受人要求對方承擔(dān)違約責(zé)任或要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，法院?yīng)予支持。
二、買賣合同的標(biāo)的物
（一）標(biāo)的物的交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移
1、當(dāng)事人可以在買賣合同中約定、買受人未履行支付價(jià)款或其他義務(wù)時(shí)，標(biāo)的物所有權(quán)屬于出賣人。
2、標(biāo)的物為動(dòng)產(chǎn)的，所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，標(biāo)的物為不動(dòng)產(chǎn)的，所有權(quán)自標(biāo)的物登記時(shí)起轉(zhuǎn)移。
3、合同約定或當(dāng)事人之間習(xí)慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務(wù)的，法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。
4、出賣人就同一普通動(dòng)產(chǎn)訂立多重買賣合同，在合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行的，按如下處理：
①先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的、法院應(yīng)予支持； ②均未受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買受人請求出賣人履行交付義務(wù)的，法院支持；
③均未受領(lǐng)交付，也未付款，支持依法成立在先合同的買受人請求。
5、出賣人就特殊動(dòng)產(chǎn)訂立多重買賣合同，在合同均有效的情況下，買受人
均要求實(shí)際履行的，按如下處理：（1）先行受領(lǐng)交付的買受人請求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，法院應(yīng)予支持；（2）均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，法院應(yīng)予支持；（3）均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，法院應(yīng)予支持。
出賣人將標(biāo)的物交付買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買受人請求將所有權(quán)登記在自己名下的，法院應(yīng)予支持。
（二）標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)
1、標(biāo)的物毀損，滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)。因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損，滅失的風(fēng)險(xiǎn)。
2、標(biāo)的物由出賣人負(fù)責(zé)辦理托運(yùn)，當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或約定不明確的，出賣人將標(biāo)的物交付第一承運(yùn)人后，風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。
3、出賣人按約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。
4、出賣人未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損，滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移，由買受人承擔(dān)。
5、因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同日的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或解除合同，標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。
（三）標(biāo)的物的檢驗(yàn)
1、約定檢驗(yàn)期間--------買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量不符合約定情況通知出賣人，否則視為默認(rèn)合格。
未約定檢驗(yàn)期間--------買受人應(yīng)在合理期間內(nèi)通知，未通知或自標(biāo)的物 收到之日起2年內(nèi)未通知的，視為默認(rèn)合格
2、出賣人和買受人之間約定檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)與買受人和第三人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)不一致的，法院以前者之間的標(biāo)準(zhǔn)為檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。
三、當(dāng)事人的權(quán)責(zé)
（一）出賣人的權(quán)責(zé)
1、出賣人應(yīng)按約定的包裝方式交付標(biāo)的物，沒有約定或約定不明確，按通用方式包裝，沒有通用方式的，應(yīng)采取是以保護(hù)標(biāo)的物的包裝方式。
2、買受人依約保留部分價(jià)款作為質(zhì)量保證金，出賣人在質(zhì)量保證期間未及時(shí)解決質(zhì)量問題而影響標(biāo)的物價(jià)值和使用效果，出賣人主張支付該部分價(jià)款的，法院不予支持。
3、合同約定減輕或免除出賣人對標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但出賣人故意或因重大過失，不告知買受人標(biāo)的物的瑕疵。出賣人主張減輕或免除瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，法院不予支持。
（二）買受人的權(quán)責(zé)
1、出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或拒絕接收多交的部分。接受多交部分的，按合同價(jià)格支付價(jià)款，拒絕接收的應(yīng)及時(shí)通知出賣人。
標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人，交付之后的孳息歸買受人。
2、買受人應(yīng)按約定的時(shí)間支付價(jià)款，沒有約定且不能達(dá)成協(xié)議的，買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付。
四、所有權(quán)保留
但仍保留其對該
財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)）
1、所有權(quán)保留只適用于動(dòng)產(chǎn)，當(dāng)事人適用于不動(dòng)產(chǎn)的，法院不予支持。
2、當(dāng)事人在合同中約定，買受人未履行支付價(jià)款或其他義務(wù)的，標(biāo)的物所有權(quán) 屬于出賣人。在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形的，出賣人可主張取回 標(biāo)的物，法院應(yīng)予支持
1）未按約定支付價(jià)款的 2）未按約定完成特定條件的
3）將標(biāo)的物出賣，出資或作其他不當(dāng)處分的。（善意取得除外）
3、買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款的75%以上；出賣人主張取回標(biāo)的物的，法院 不予支持。
4、出賣人取回標(biāo)的物后，買受人依照約定或在出賣人指定的回贖期間內(nèi)，消除 出賣人取回標(biāo)的物的事由，主張回贖標(biāo)的物的，法院應(yīng)予支持。相反，買受人
在回贖期間沒有回贖標(biāo)的物的，出賣人可另行出賣。
五、試用買賣
1、試用買賣的買受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付一部分價(jià)款的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人 同意購買，但合同另有約定的除外。
2、在試用期內(nèi)，買受人對標(biāo)的物實(shí)施了出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保等非試用行為的，法院應(yīng)認(rèn)定買受人同意購買。
3、試用買賣當(dāng)事人沒有約定使用費(fèi)或者約定不明確的，出賣人要求買受人支付使用費(fèi)的，法院不予支持。
第二篇：指示交付我國買賣合同中的2021
合同編號(hào):________
指示交付我國買賣合同中的2021
溫馨提示：本合同示范文本只是提供給當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)的一種參考，當(dāng)事人須根據(jù)具體實(shí)際情況正確選擇適用的條款并作相應(yīng)的調(diào)整，切勿套用，訂立重大合同或者內(nèi)容復(fù)雜的合同最好咨詢相關(guān)的法律專業(yè)人士，感謝您的閱讀下載！
一、問題的提出
甲和乙訂立房屋,甲以約定的價(jià)格將其房屋賣給乙.合同生效后,甲將房屋移交給乙居住使用,但并未辦理房屋過戶登記手續(xù).某日下暴雨時(shí)雷電將房屋擊毀,問此時(shí)房屋的毀損風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)?《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第142條規(guī)定:“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn),在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān),交付之后由買受人承擔(dān),但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外.“有人據(jù)此認(rèn)為,我國立法采取的是“交付主義“,甲將房屋移交給乙居住使用即為《合同法》第142條所說的“交付“,在房屋交付以后發(fā)生的毀損風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由買受人乙承擔(dān).筆者認(rèn)為如此下結(jié)論值得商榷,在這一問題上至少存在以下兩個(gè)理論問題:第一,關(guān)于“交付“含義的理解;第二,《合同法》立法采取的是否“交付主義“.二、《合同法》中“交付“的含義
(一)法律意義上的“交付“民法理論向來都承認(rèn),“交付“可分為現(xiàn)實(shí)交付和擬制交付.現(xiàn)實(shí)交付是指出賣人將其標(biāo)的物的事實(shí)管領(lǐng)權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人,使標(biāo)的物處于買受人的實(shí)際控制之下,由買受人直接占有標(biāo)的物.①現(xiàn)實(shí)交付一般是指具體的、可以轉(zhuǎn)移實(shí)際占有的物品的交付.擬制交付,是指出賣人將標(biāo)的物的權(quán)利轉(zhuǎn)移給買受人,以替代對實(shí)物的交付.擬制交付又分為簡易交付、指示交付和占有改定.其中,簡易交付是指在買賣合同訂立前買受人已經(jīng)實(shí)際占有標(biāo)的物時(shí),則合同一經(jīng)成立即視為交付完成,此前買受人雖然占有標(biāo)的物,但不享有所有權(quán),合同成立時(shí)轉(zhuǎn)移的只是所有權(quán);指示交付是指在標(biāo)的物由第三人占有的情況下,出賣人將要求第三人返還標(biāo)的物的請求權(quán)讓與買受人,以此代替標(biāo)的物的實(shí)際交付,這種返還請求權(quán)正是標(biāo)的物所有權(quán)的體現(xiàn);占有改定是指買賣合同約定,買受人取得標(biāo)的物的所有權(quán),但標(biāo)的物在約定的期間仍由出賣人占有,此種交付中雖不轉(zhuǎn)移占有,僅轉(zhuǎn)移所有權(quán),但仍能完成交付.可見,在上述三種擬制交付方式中,轉(zhuǎn)移的權(quán)利就是標(biāo)的物的所有權(quán),所謂擬制交付,就是僅轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的交付方式.既然在法律上擬制交付是用來替代現(xiàn)實(shí)交付的,那么在法律效果上應(yīng)該是等同的.因此“交付“的法律含義就應(yīng)該包括“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)容,不能將“交付“僅僅理解為“轉(zhuǎn)移占有“.從某種意義上講,“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“對于交付的意義會(huì)更大于“轉(zhuǎn)移占有“,因?yàn)閮H“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“而不“轉(zhuǎn)移占有“可以完成交付,但如果僅“轉(zhuǎn)移占有“而不“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“,出賣人的交付義務(wù)就沒有履行完畢,買受人對標(biāo)的物的占有始終只是他主占有,沒有達(dá)到買賣合同的目的.有學(xué)者就認(rèn)為:“買賣之交付別樣于借用、租賃,就在于買賣之交付是所有權(quán)的交付.“
②《合同法》第133條規(guī)定:“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移,但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外.“本條中的“交付“,不能僅從字面上理解為“轉(zhuǎn)移占有“,還應(yīng)該包括“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的含義.一般動(dòng)產(chǎn)(指無需進(jìn)行所有權(quán)登記的動(dòng)產(chǎn))所有權(quán)公示方式就是占有,如果沒有特別的約定,交付、所有權(quán)轉(zhuǎn)移和占有轉(zhuǎn)移是三位一體的.但對于不動(dòng)產(chǎn)和大多數(shù)特殊動(dòng)產(chǎn)(指需要進(jìn)行所有權(quán)登記的動(dòng)產(chǎn))而言,由于我國實(shí)行的是“登記要件主義“,要發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力,必須辦理所有權(quán)的變更登記手續(xù),因此在交付的過程中,僅轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有并不能完成交付.《合同法(試擬稿)》第168條第5項(xiàng)規(guī)定:“需要辦理法定手續(xù)的,以辦完規(guī)定手續(xù)的時(shí)間為交付的時(shí)間.“此后的《合同法(征求意見稿)》第94條第4項(xiàng)也做出了相同的規(guī)定,但在征求意見的過程中有人提出,由于我國《船舶登記條例》第5條采取的是“登記對抗主義“,此外,我國《民用航空法》對航空器采取的也是“登記對抗主義“,僅轉(zhuǎn)移占有就足以轉(zhuǎn)移所有權(quán),完成交付,只是不能對抗第三人而已,為了保持法律體系的一致性,建議刪除這一規(guī)定.該建議在最后表決通過的《合同法》中被采納.③上述立法資料顯示,《合同法》第133條中所謂的“法律另有規(guī)定“是指對船舶和民用航空器的規(guī)定,而有的學(xué)者認(rèn)為是指所有需辦理變更登記手續(xù)方能轉(zhuǎn)移所有權(quán)的不動(dòng)產(chǎn)和特殊動(dòng)產(chǎn),④這種理解值得商榷.動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)是對合同標(biāo)的物的基本劃分,由于其物理特性和法律特征的不同,在交易中分別適用不同的規(guī)則,但在沒有區(qū)分的場合,就適用同一規(guī)則.《合同法》在動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)適用不同交易規(guī)則時(shí)是做了明確區(qū)分的,如《合同法》第63條第3項(xiàng)的規(guī)定,但是,在《合同法》第133條中,法律并未區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn),可見二者應(yīng)該適用同一規(guī)則,即交付、所有權(quán)轉(zhuǎn)移和占有轉(zhuǎn)移是三位一體的,不動(dòng)產(chǎn)的交付必須轉(zhuǎn)移所有權(quán).此外,對動(dòng)產(chǎn)而言,當(dāng)事人可以通過意思自治將“所有權(quán)轉(zhuǎn)移“從交付之中暫時(shí)分離出去,但對不動(dòng)產(chǎn)而言,由于登記的效力是法律強(qiáng)制的,當(dāng)事人不能通過意思自治將“所有權(quán)轉(zhuǎn)移“從交付中分離出去,因此可以說,“所有權(quán)轉(zhuǎn)移“對不動(dòng)產(chǎn)的交付更是不可或缺.在本文開頭所提到的案例中,由于甲只是向乙轉(zhuǎn)移了房屋的占有,沒有辦理所有權(quán)變更登記手續(xù),房屋的所有權(quán)沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移,因此甲的交付義務(wù)并沒有履行完畢.(二)字面意義的“交付“也許有人會(huì)提出,《合同法》第135條規(guī)定:“出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取貨物的單證,并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的義務(wù).“法律在這里是明確將“交付“與“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“分開的,可見“交付“并不包括“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)容.筆者認(rèn)為,從該條要表達(dá)的立法意圖來看,顯然這里的“交付“只是從其字面含義“轉(zhuǎn)移占有“來講的,不同于法律意義上的“交付“.如果由于“交付標(biāo)的物“的用詞與《合同法》第133條相近而無法覺察出其間的差別,那么“交付提取貨物的單證,并轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的用語就很明確地表達(dá)了這層含義,因?yàn)閱渭兊霓D(zhuǎn)移單證的占有,沒有轉(zhuǎn)移所有權(quán)的行為是不能完成交付的.例如,在買賣倉儲(chǔ)貨物的交付時(shí),出賣人僅轉(zhuǎn)移記名倉單的占有,不在倉單上作背書,那倉儲(chǔ)貨物肯定是無法完成交付的.這種意義上使用的“交付“還出現(xiàn)于《合同法》第136條的規(guī)定:“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料.“由于在現(xiàn)實(shí)買賣中存在著大量“轉(zhuǎn)移占有“與“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“相分離的情形,特別是在信用消費(fèi)發(fā)達(dá)的今天,分期付款買賣越來越普遍,當(dāng)事人大都會(huì)約定買受人支付全部價(jià)款以前,所有權(quán)不轉(zhuǎn)移,因此,在《合同法》中對此專門做出規(guī)定,是有其現(xiàn)實(shí)意義的,只不過在立法的語言表述上,前后未能保持一致,容易造成理解上的混亂,應(yīng)該引起我們的重視.(三)“交付“含義差別的原因由上述分析可知,《合同法》是在雙重意義上使用“交付“一詞的:一種是法律意義上的“交付“,包括“轉(zhuǎn)移占有“和“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵;另一種是字面意義的“交付“,僅指轉(zhuǎn)移現(xiàn)實(shí)占有.之所以會(huì)出現(xiàn)這種立法上的不協(xié)調(diào),主要有以下原因:第一,理論界認(rèn)識(shí)上的混亂.我國的合同法學(xué)者,多年以來對交付制度的研究大多止于對交付時(shí)間、地點(diǎn)、方式等問題的界定,對交付的含義本身關(guān)注得較少.一方面將交付分為現(xiàn)實(shí)交付和擬制交付,把二者的法律效果等同,從而間接地承認(rèn)了交付包括“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵,另一方面又在一般情況下把“交付“與“現(xiàn)實(shí)交付“等同起來,⑤然而現(xiàn)實(shí)交付只適用于一般動(dòng)產(chǎn)的交付,這種交付中“所有權(quán)轉(zhuǎn)移“的觀念,極易被“占有轉(zhuǎn)移“這一表面現(xiàn)象所掩蓋,如此使用的“交付“就只剩下“占有轉(zhuǎn)移“這一字面含義.由于現(xiàn)實(shí)中絕大多數(shù)的買賣都是一般動(dòng)產(chǎn)買賣,這樣就更加容易僅從字面含義上來使用“交付“.當(dāng)然,也有學(xué)者明確將“交付“的含義僅界定為“轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有“,但在其下文中卻認(rèn)為,“簡易交付僅適用于無需辦理特定手續(xù)的動(dòng)產(chǎn),不動(dòng)產(chǎn)一般不適用.“⑥既然承認(rèn)“交付“僅指占有轉(zhuǎn)移,那么在簡易交付的情況下,買受人對不動(dòng)產(chǎn)的占有由“他主占有“變?yōu)椤白灾髡加小?占有在觀念上已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移,當(dāng)然屬于交付,為何將其排除在簡易交付的適用范圍之外呢?就是因?yàn)閷τ诓粍?dòng)產(chǎn)而言,僅轉(zhuǎn)移占有并不能完成交付,還需要辦理所有權(quán)的變更手續(xù),“交付“本身是包括“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵的.可見,試圖將“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵從“交付“的含義中剝離出去,在理論上是無法自圓其說的.第二,立法技術(shù)上指導(dǎo)思想的沖突.在成文法的立法用語問題上,向來有兩種主張:一種是平民主義的,主張法律的用語應(yīng)該通俗易懂,能為社會(huì)一般公眾所理解,這種主張以《法國民法典》為代表,一直為我國傳統(tǒng)立法所遵循;另一種是學(xué)術(shù)主義的,認(rèn)為立法應(yīng)該是學(xué)術(shù)的結(jié)晶,為了語言的簡潔,在立法表述上應(yīng)該采納法律術(shù)語,這種主張以《德國民法典》為代表,是我者們所提倡的.學(xué)術(shù)主義的立法成果,只有通過專業(yè)訓(xùn)練的學(xué)者型司法人員才能將其準(zhǔn)確應(yīng)用于實(shí)踐,而我國司法人員的整體素質(zhì)不高,尚不能達(dá)到這一要求.因此,在《合同法》的起草過程中,仍然沿襲了傳統(tǒng)的平民主義表述方式,但由于學(xué)術(shù)界的廣泛介入和影響,在傳統(tǒng)的平民主義的立法中留下了大量學(xué)術(shù)主義的痕跡,交付在用語上的雙重含義就是一例.本來,專業(yè)術(shù)語的意義就在于將復(fù)雜的特定含義用簡練的語言表達(dá),使得學(xué)者們在交流時(shí)能便捷而準(zhǔn)確地進(jìn)行表述和探討,但是由于語言的有限性和表達(dá)內(nèi)容的無限性,難免會(huì)有同一詞語作為專業(yè)用語和一般用語含義上的區(qū)別,比如同一個(gè)英語單詞,在普通英語中和法律英語中的含義可能會(huì)截然不同.從這個(gè)角度來看,《合同法》中用語上的混亂是不可避免的.但是既然出現(xiàn)了混亂,那么作為學(xué)者就應(yīng)該對此予以澄清,為司法實(shí)踐提供參考.綜上所述,法律上“交付“的含義中“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵是不容忽視的,將“交付“僅理解為“轉(zhuǎn)移占有“是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?三、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的“所有權(quán)主義“和“交付主義“一般認(rèn)為,交付有三點(diǎn)法律意義:第一,確定標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移;第二,確定標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移;第三,確定標(biāo)的物孳息的歸屬.⑦由于交付本身就含有“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)容,在認(rèn)定交付的同時(shí),當(dāng)然就確定所有權(quán)的轉(zhuǎn)移.那么對于標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移來說,交付是否具有決定意義呢?標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移在學(xué)術(shù)界有許多不同的看法,通行的觀點(diǎn)把各國的立法分為“所有權(quán)主義“和“交付主義“兩種.所謂“所有權(quán)主義“,是指買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)由所有權(quán)人負(fù)擔(dān),以所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間,無論實(shí)際占有是否轉(zhuǎn)移,此種立法以法國、英國為代表.所謂“交付主義“,是指標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)由占有人負(fù)擔(dān),以標(biāo)的物實(shí)際占有的轉(zhuǎn)移作為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的標(biāo)志,而不論標(biāo)的物的所有權(quán)在何時(shí)轉(zhuǎn)移(顯然此處的“交付“是指轉(zhuǎn)移占有),此種立法以德國、美國為代表.⑧被認(rèn)為代表了國際立法趨勢的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》也采納了“交付主義“.下面筆者以法國、德國和《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》為例,對“所有權(quán)主義“和“交付主義“試做分析.(一)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的立法比較1.法國.《法國民法典》第1138條第2款一般被認(rèn)為是法國采取“所有權(quán)主義“的依據(jù).尹田先生在其著作《法國合同法》中將該款翻譯為:“自物件應(yīng)交付之日起,即使尚未現(xiàn)實(shí)移交,債權(quán)人即成為所有人,并負(fù)擔(dān)該物件受損的風(fēng)險(xiǎn),但如交付人遲延交付,物件受損的風(fēng)險(xiǎn)由交付人負(fù)擔(dān).“⑨羅結(jié)珍先生在其翻譯的《法國民法典》中將該款翻譯為:“交付標(biāo)的物之債,自標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)交付之時(shí)起,使債權(quán)人成為物之所有人并由其負(fù)擔(dān)物之風(fēng)險(xiǎn),即使尚未實(shí)際進(jìn)行物之移交,亦同;但是,債務(wù)人如已受到移交催告,不在此限;在此場合,物之風(fēng)險(xiǎn)仍由債務(wù)人承擔(dān).“⑩在上述兩個(gè)不同的版本中,均將“交付“與“移交“作了明確的區(qū)別.由此可見,作為“轉(zhuǎn)移占有“的“移交“與“交付“的含義是不同的,羅結(jié)珍先生的譯本表現(xiàn)得更為明顯.自標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)交付之時(shí)起,債務(wù)人沒有向債權(quán)人轉(zhuǎn)移占有,不外乎三種情況:第一是占有改定,第二是指示交付,第三是遲延交付.該款的但書中已經(jīng)明確排除了遲延交付轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的可能,可見該款前面規(guī)定“即使尚未實(shí)際進(jìn)行物之移交,亦同“指的就是占有改定和指示交付,這兩種交付方式均是轉(zhuǎn)移所有權(quán)的擬制交付方式.那么,自應(yīng)當(dāng)交付之時(shí)起,債權(quán)人負(fù)擔(dān)物之風(fēng)險(xiǎn)的條件就是債務(wù)人轉(zhuǎn)移物之所有權(quán)給債權(quán)人,而要滿足這一條件,需債務(wù)人履行交付義務(wù),因此,《法國民法典》中的“交付“是包括“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵的.事實(shí)上,《法國民法典》第1604條已經(jīng)明確規(guī)定:“交付是指將賣出物的所有權(quán)及占有轉(zhuǎn)移給買受人.“2.德國.一般認(rèn)為德國采取“交付主義“的依據(jù)是《德國民法典》第446條.該條規(guī)定:“自出賣的物交付時(shí)起,意外滅失和意外減損的風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)于買受人.自交付時(shí)起,物的收益歸屬于買受人,物的負(fù)擔(dān)也由其承擔(dān).“其實(shí)上述規(guī)定只是《德國民法典》第446條的第1款,其第2款規(guī)定:“土地或者注冊的船舶或者建造中的船舶的買受人,在交付前已在土地登記簿、船舶登記簿或者造船登記簿中登記為所有權(quán)人的,前款規(guī)定的效力自登記時(shí)起生效.“
這一譯本中的“交付“,顯然僅指“轉(zhuǎn)移占有“.由于《德國民法典》沒有像《法國民法典》那樣對交付的法律含義做出專門的界定,那么我國學(xué)者在翻譯時(shí)如果沒有注意到“交付“的雙重含義及其區(qū)別,極有可能將“轉(zhuǎn)移占有“翻譯為“交付“.由于筆者德語水平有限,這一猜想只能作為疑問提出,待有識(shí)之士考證.如果單從第1款來看,確實(shí)可以說《德國民法典》采取的是“交付主義“,但結(jié)合該法典的其他條文來分析,這一結(jié)論恐怕就值得商榷了.《德國民法典》第446條第2款列舉的三類標(biāo)的物在德國法上屬于需要辦理登記手續(xù)的標(biāo)的物,對于這三類標(biāo)的物,即使沒有實(shí)際轉(zhuǎn)移占有,但只要進(jìn)行了所有權(quán)的變更登記,風(fēng)險(xiǎn)自登記時(shí)起就發(fā)生轉(zhuǎn)移,而德國在登記的效力上采取的是“登記要件主義“,對于需要辦理登記的標(biāo)的物,所有權(quán)轉(zhuǎn)移必須辦理變更登記,因此《德國民法典》第446條第2款事實(shí)上規(guī)定的是由所有權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),風(fēng)險(xiǎn)隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移.由于《德國民法典》第446條第2款并不是以但書形式出現(xiàn)的,而是與第1款并列的,因此可以斷定第1款是適用于無需辦理登記的標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移.在《德國民法典》中,對于無需辦理登記的標(biāo)的物,其所有權(quán)轉(zhuǎn)移和占有轉(zhuǎn)移是同時(shí)發(fā)生的,所以,雖然從外表上看是風(fēng)險(xiǎn)隨占有轉(zhuǎn)移,但實(shí)質(zhì)上風(fēng)險(xiǎn)是與所有權(quán)相伴隨的.只有這樣理解,第1款和第2款才能在立法思想上保持一致,第446條才能成為一個(gè)協(xié)調(diào)的整體.因此,筆者認(rèn)為,《德國民法典》在買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題上采取的不是“交付主義“,而是“所有權(quán)主義“.3.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》.該公約第69條第1款規(guī)定:“在不屬于第67條(涉及運(yùn)輸?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移)和第68條(在途貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移)規(guī)定的情況下,從買方接受貨物時(shí)起,或買方不在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間內(nèi)這樣做,則從貨物交給他處置但他不收取貨物從而違反合同時(shí)起,風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到買方.“這被認(rèn)為是公約采取“交付主義“的根據(jù).僅從上述規(guī)定來看,確實(shí)可以得出這樣的結(jié)論,但是綜觀公約的規(guī)定,這種結(jié)論就值得懷疑.因?yàn)楣s只適用于跨國的貨物買賣,也即是說只適用于動(dòng)產(chǎn)買賣,但公約第2條明確排除了對船舶、船只、氣墊船和飛機(jī)的適用,這幾類動(dòng)產(chǎn)在各國普遍都屬于需要辦理登記手續(xù)的特殊動(dòng)產(chǎn).既然公約不適用于特殊動(dòng)產(chǎn),那么公約事實(shí)上只適用于一般動(dòng)產(chǎn).由于各國在貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題上的規(guī)定差異太大而無法統(tǒng)一,公約回避了這個(gè)問題,而在特殊動(dòng)產(chǎn)上之所以能取得共識(shí),就是因?yàn)樘厥鈩?dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須辦理登記手續(xù),僅轉(zhuǎn)移占有并不能完成買賣合同的交付,只是各國在登記效力的不同上涉及立法主權(quán)的問題,才在公約中明確排除.可見,公約中貨物的轉(zhuǎn)移占有與轉(zhuǎn)移所有權(quán)仍然沒有截然割裂開來.回避一般動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題之所以可行,是因?yàn)閲鴥?nèi)買賣合同,由于適用同一法律規(guī)則,在當(dāng)事人沒有約定的情況下,法律可以進(jìn)行補(bǔ)充,但在國際買賣合同中,由于當(dāng)事人之間沒有一個(gè)共同的法律規(guī)則,對所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)則就更多地依靠當(dāng)事人之間的明確約定了.此外,由于國際貨物買賣過程很復(fù)雜,往往涉及長途運(yùn)輸,其間的風(fēng)險(xiǎn)就遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于國內(nèi)買賣,所以對國際貨物買賣合同而言,風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的意義要大于所有權(quán)轉(zhuǎn)移.只是由于公約回避了所有權(quán)轉(zhuǎn)移的問題,因此從文字上考察,就無所謂“所有權(quán)主義“之立法了.對一般動(dòng)產(chǎn)而言,各國所有權(quán)的公示方式是基本一致的,那就是占有,“轉(zhuǎn)移占有“就表明“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“.因此,公約中的貨物風(fēng)險(xiǎn)表面上是從占有轉(zhuǎn)移時(shí)起發(fā)生轉(zhuǎn)移,采納的是“交付主義“,事實(shí)上所有權(quán)是與風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)轉(zhuǎn)移的,公約實(shí)行的是“所有權(quán)主義“.綜上所述,在買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題上的“所有權(quán)主義“和“交付主義“的截然對立,事實(shí)上是不存在的,之所以產(chǎn)生上述誤解,是因?yàn)槲覀儗Ψl的理解過于片面.法律是一個(gè)規(guī)范體系,各個(gè)單獨(dú)的規(guī)范之間相互關(guān)聯(lián),共同構(gòu)成一個(gè)有機(jī)的整體,因此對作為法律規(guī)范具體體現(xiàn)的單個(gè)法條,更不能僅從文字上理解,應(yīng)該將其置于整個(gè)規(guī)范體系中.正如梁慧星先生所言:“但就各個(gè)法條觀之,其規(guī)定或不完整,或彼此矛盾,而存在所謂＇不完全性＇或＇體系違反＇的情況,而通過體系解釋方法,均不難消除矛盾,使之完整順暢而無沖突,以維護(hù)法律體系之統(tǒng)一性.“
(二)我國買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移之分析《合同法》第142條規(guī)定:“標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn),在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān),交付之后由買受人承擔(dān),但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外.“我國學(xué)者普遍認(rèn)為,這表明我國在買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題上采取的是“交付主義“.由前文分析可知,我國《合同法》在兩種意義上使用“交付“一詞,那么第142條中使用的到底是哪一種意義上的“交付“呢?與各國立法相比較,我國在所有權(quán)轉(zhuǎn)移和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題上都與德國相似,一般動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)自轉(zhuǎn)移占有時(shí)起轉(zhuǎn)移,不動(dòng)產(chǎn)和特殊動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)自變更登記時(shí)起轉(zhuǎn)移,只是《德國民法典》對二者做了分別規(guī)定.《德國民法典》在規(guī)定買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí),因?yàn)槠洹敖桓丁爸邪ā稗D(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵,大概為保持與所有權(quán)規(guī)定的一致,故將一般動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)和特殊動(dòng)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移分開,作為兩款規(guī)定并列.《合同法》的“交付“也包括“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵,但在所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定上并沒有明確區(qū)分一般動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)、特殊動(dòng)產(chǎn),因而第133條中使用的“交付“一詞本身就含有轉(zhuǎn)移所有權(quán)的內(nèi)容,是指法律意義上的“交付“.那么在第142條的規(guī)定中,并沒有將一般動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)和特殊動(dòng)產(chǎn)相區(qū)別,那就表明二者是適用同一規(guī)則的.但是我們知道,動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移占有的法律意義和不動(dòng)產(chǎn)、特殊動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移占有的法律意義是不同的,如果把本條中使用的“交付“理解為“轉(zhuǎn)移占有“,顯然是不符合邏輯的.因此,第142條中所用的“交付“一詞只能作為法律意義上的“交付“理解,包括“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵.我國買賣合同中標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)從交付之時(shí)起發(fā)生轉(zhuǎn)移,事實(shí)上是與所有權(quán)相伴隨的,即使沒有轉(zhuǎn)移實(shí)際占有,只要所有權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移,風(fēng)險(xiǎn)就隨之轉(zhuǎn)移,可見,我國《合同法》實(shí)行的應(yīng)該是“所有權(quán)主義“.那種認(rèn)為《合同法》在買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題上采取的是“交付主義“的觀點(diǎn)犯了斷章取義的錯(cuò)誤.雖然當(dāng)事人意思自治的約定可以改變風(fēng)險(xiǎn)與所有權(quán)同一的規(guī)則,使得標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)并不由所有人承擔(dān),但是我們探討的立法主義,只是在沒有當(dāng)事人約定的一般情況下法律所作的補(bǔ)充,如果將當(dāng)事人的意思自治因素納入討論,那么我們將無法得出風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的任何一種確定的立法主義.因此,將意思自治情況下“標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移與所有權(quán)轉(zhuǎn)移并不等同“作為否認(rèn)我國立法采取“所有權(quán)主義“的論據(jù)也是無法成立的.(三)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的理論基礎(chǔ)贊同“交付主義“立法的學(xué)者們的主要理由是,“因?yàn)闃?biāo)的物歸誰占有,誰才有最大的方便去維護(hù)財(cái)產(chǎn)安全,防止財(cái)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生,而不占有財(cái)產(chǎn)的所有人一般來說維護(hù)財(cái)產(chǎn)是有困難的.所以以交付作為確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的界限,有助于督促占有人積極地保護(hù)財(cái)產(chǎn).“
這其實(shí)是一種對“風(fēng)險(xiǎn)“的誤解.因?yàn)樯鲜鲇^點(diǎn)中明顯地流露出,將風(fēng)險(xiǎn)歸于占有人承擔(dān)的原因是對其不盡保護(hù)標(biāo)的物義務(wù)的過錯(cuò)的一種懲罰,包含著對占有人的否定評(píng)價(jià),然而法律上將標(biāo)的物的毀損之所以稱之為“風(fēng)險(xiǎn)“,就是因?yàn)檫@種毀損源于意外,與雙方當(dāng)事人中的任何一方的主觀意志都沒有關(guān)聯(lián),是不能按照過錯(cuò)來決定風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的,風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)是一個(gè)純粹中性的制度.如果由占有人承擔(dān)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn),那么極有可能占有人只享有占有使用權(quán),而沒有取得所有權(quán),但此時(shí)卻要承擔(dān)所有權(quán)的風(fēng)險(xiǎn),這種風(fēng)險(xiǎn)分配方式缺乏權(quán)利基礎(chǔ).在法律上,一個(gè)人為他人的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任不外乎五種原因:侵權(quán)行為,準(zhǔn)侵權(quán)行為,公平責(zé)任,保險(xiǎn)責(zé)任,違約責(zé)任.前三種原因只發(fā)生在事先沒有任何相對法律關(guān)系的當(dāng)事人之間,第四種原因只發(fā)生在保險(xiǎn)合同當(dāng)事人之間,第五種原因發(fā)生在當(dāng)事人沒有履行合同義務(wù)而沒有抗辯事由的場合,買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)顯然不屬于上述任何一種.也許筆者的列舉尚未窮盡,但有一點(diǎn)可以肯定,那就是由他主占有人承擔(dān)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)是缺乏理論基礎(chǔ)的.根據(jù)“利益與風(fēng)險(xiǎn)相一致“的原則,誰享有利益,誰就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)意外受損的風(fēng)險(xiǎn),在買賣合同中,出賣人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓出去以前享受著所有權(quán)的利益,就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)所有權(quán)受損的風(fēng)險(xiǎn),即使其已經(jīng)將標(biāo)的物的占有轉(zhuǎn)移給買受人,只要其沒有轉(zhuǎn)移所有權(quán),他仍享有所有權(quán)帶來的利益,如將標(biāo)的物以高價(jià)賣給他人而選擇解除此買賣合同,承擔(dān)違約責(zé)任.相反,買受人即使已經(jīng)取得了占有,但只要沒有最終獲得所有權(quán),他對標(biāo)的物的占有就仍是他主占有,享有的只是占有使用權(quán),在第三人獲得所有權(quán)后買受人不得對抗其物上請求權(quán).即使如此,這仍然符合“利益與風(fēng)險(xiǎn)相一致“的原則,因?yàn)橘I受人此時(shí)只能享受占有使用權(quán)所帶來的利益,一旦風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生,買受人的占有使用權(quán)也就受損或滅失了,此時(shí)根據(jù)不可抗力,買受人也不得請求出賣人補(bǔ)償其損失,而只能自己承擔(dān).其實(shí),風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移在買賣合同中之所以成為問題,而在租賃、承攬、運(yùn)輸?shù)群贤胁皇菃栴},就是因?yàn)橘I賣合同是轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同,而標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)由所有權(quán)人承擔(dān).正因此,有些認(rèn)為《合同法》采取“交付主義“的學(xué)者也承認(rèn),“交付主義“是錯(cuò)誤的,因其不能在整部立法中一以貫之.綜上所述,只有所有權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)才具備風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移令人信服的理論基礎(chǔ).四、小結(jié)
由于我國學(xué)界和立法界都在兩種意義上使用“交付“一詞,導(dǎo)致了法律意義上的“交付“被誤解為僅指實(shí)際占有的轉(zhuǎn)移,從而將“轉(zhuǎn)移所有權(quán)“的內(nèi)涵給掩蓋了.這對于一般動(dòng)產(chǎn)買賣的影響倒不是很大,因?yàn)橐话銊?dòng)產(chǎn)的所有權(quán)是隨著占有發(fā)生轉(zhuǎn)移的,故而風(fēng)險(xiǎn)由占有人承擔(dān)與由所有權(quán)人承擔(dān)沒有效果上的區(qū)別,但對于不動(dòng)產(chǎn)和特殊動(dòng)產(chǎn)買賣而言,不同的理解可能會(huì)產(chǎn)生截然相反的結(jié)果,開頭所舉的案例就是如此.《合同法》在買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題上,由于沒有明確作上述區(qū)分,事實(shí)上采取的是所有權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的“所有權(quán)主義“,而不是風(fēng)險(xiǎn)隨占有轉(zhuǎn)移的“交付主義“.
第三篇：買賣合同因延遲交付產(chǎn)生的違約責(zé)任承擔(dān)
買賣合同因延遲交付產(chǎn)生的違約責(zé)任承擔(dān)
【案情介紹】
2006年12月7日，羅某與張某簽訂了水泥購銷合同，張某以每噸340元的價(jià)格向羅某購買鄱陽產(chǎn)“勝牌32。5”水泥，合同未約定付款方式。2007年6月1日經(jīng)雙方結(jié)算，張某向羅某出一張30000元的欠條，欠條上注明了欠款在10日內(nèi)付清。但之后欠款張某一直未還。
2008年12月22日羅某訴訟至法院要求張償還貨款30000元及逾期付款的利息5400元，法院受理后，張某經(jīng)傳喚無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟。
【爭議焦點(diǎn)】
逾期付款是否需付違約金
種意見認(rèn)為，羅某主張的貨款30000元應(yīng)予支持，但逾期付款的利息5400元不予支持，因?yàn)榱_某與張某在進(jìn)行貨款結(jié)算時(shí)沒有約定逾期付款的違約責(zé)任，法律上也沒有對雙方?jīng)]有約定逾期付款的違約責(zé)任作出規(guī)定，故羅某要求張某支付逾期付款的利息沒有依據(jù)，而且在水泥的銷售過程中羅某已獲取了利潤，不能重獲得。
第二種意見認(rèn)為,羅某要求張某支付貨款及逾期付款的利息應(yīng)予支持，逾期付款的利息參照中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，自2007年6月11日起算至2008年12月22日止。
第三種意見認(rèn)為,羅某要求張某支付貨款及逾期付款的利息應(yīng)予支持，逾期付款的利息參照中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，自2007年6月11日起算至判決書指定的給付日止。
【律師說法】
同意第三種意見。理由如下：
根據(jù)《中華人民共和國合同法》百零七條的規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。故當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的違約責(zé)任。因違約給對方造成損失的，損失額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失。違約金是確定違約損失的根據(jù)之一，作為一種責(zé)任方式，它不僅包括約定的違約金，還包括法定的違約金。雖然本案中羅某與張某沒有約定違約金，但是，根據(jù)《人民法院關(guān)于修改〈人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)〉的批復(fù)》中的規(guī)定：如果雙方約定了違約金，按照約定;沒有約定違約金的，逾期付款違約金可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息即銀行同期貸款利率加收30%-50%計(jì)算的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。故羅某要求張某支付逾期付款的利息應(yīng)予支持。
逾期付款違約金的計(jì)算應(yīng)該到何時(shí)為止在司實(shí)踐中意見不一，有計(jì)算到起訴之日止;有計(jì)算到實(shí)際給付之日止;有計(jì)算到判決給付之日止;有計(jì)算到約定之日止等多種說法。筆者認(rèn)為違約金計(jì)算到判決指定的給付之日止這種計(jì)算方法比較符合實(shí)際。因?yàn)榉ㄔ旱淖饔镁褪菍Ξ?dāng)事人之間的糾紛作出一個(gè)公正合理的評(píng)斷，在確定一方違約后依法作出判決支付約定或法定的違約金。如果違約方不履行判決，債權(quán)人可向法院申請執(zhí)行，債權(quán)人可以按民訴法第二百二十九條的規(guī)定，要求債務(wù)人加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，債務(wù)人則應(yīng)按民事訴訟法第二百二十九條的規(guī)定承擔(dān)遲延履行期間的雙倍利息。債務(wù)人不能再承擔(dān)遲延履行期間逾期付款違約金，否則就是債務(wù)人重復(fù)處罰，也是沒有依據(jù)的。由于違約金計(jì)算到判決確定給付之日，是明確無誤、確定不變之時(shí)間，以此為時(shí)限，可以準(zhǔn)確地計(jì)算出違約金的具體數(shù)額，使義務(wù)人承擔(dān)的責(zé)任數(shù)額明確具體，避免在履行時(shí)可能發(fā)生的計(jì)算爭議，便于當(dāng)事人的自覺履行和法院的執(zhí)行。
由于法律沒有對未約定逾期付款違約金的計(jì)算時(shí)限作出明確的規(guī)定，導(dǎo)致司法實(shí)務(wù)中理解不一，作出的裁判各不相同，既不利于公平界定義務(wù)人的法律責(zé)任，也有違法律的統(tǒng)一和權(quán)威，由此帶來的負(fù)面影響不可小視。合理地界定逾期付款違約金的計(jì)算時(shí)限，既有利于公平界定義務(wù)人的法律責(zé)任，又有利于維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益，既有利于有利于準(zhǔn)確計(jì)算違約金的數(shù)額，又有利于敦促義務(wù)人自覺履行裁判義務(wù)。因此，建議通過司法解釋的形式，對逾期付款違約金的計(jì)算時(shí)限作出明確的規(guī)定。
第四篇：交付總結(jié)
針對蘇州旭輝上河郡、朗香郡兩個(gè)項(xiàng)目的集中交付過程中出現(xiàn)的問題，我們在此次會(huì)議中做了如下分類總結(jié)。以后的交付過程可以此為警戒，也需盡量規(guī)避。
一、工程質(zhì)量問題
1、滲水、裂縫、內(nèi)外墻空鼓、地漏、內(nèi)外墻體不直、地坪粗糙；
2、衛(wèi)生間的坑距偏差、部分墻面鐵絲網(wǎng)外露；
3、屋頂瓦片不整齊、缺失，甚至導(dǎo)致漏水；
4、外立面色差嚴(yán)重；
5、門窗變形、缺配件、有劃痕，門框不牢固；
6、部分花架不牢固，且2-3年內(nèi)存在大部分更換的風(fēng)險(xiǎn)；
二、景觀園林問題
1、樹木、花卉稀少，多出綠化大面積露土；
2、綠植栽種的位置與此地區(qū)的民俗沖突，包括部分道路的走向也會(huì)導(dǎo)致此類問題；
3、綠籬圍擋不齊；
4、綠植、綠地的排水管道外露；
三、設(shè)計(jì)問題
1、戶型問題：
1）除主臥外，其他臥室過??；
2）疊加別墅，廚房的上方是衛(wèi)生間； 3）部分戶型與設(shè)計(jì)圖紙有出入；
2、設(shè)計(jì)導(dǎo)致影響房屋正常使用的問題
1）進(jìn)院門過??；
2）疊加別墅上、下層之間存在安全隱患；
3）電表箱的位置不合理，雖不影響房屋的使用，卻影響裝修效果； 4）由于設(shè)計(jì)變更，導(dǎo)致部分戶型的花池管道懸空； 5）配電房的位置問題；
6）機(jī)動(dòng)車道的路線、車位的大小問題； 7）空調(diào)外機(jī)位的問題；
8）可視對講安裝的位置不合理；
9）閣樓的煙囪與排風(fēng)口未貫通，導(dǎo)致樓下的煙霧將全部灌入頂樓；
四、銷售及服務(wù)問題
1、銷售的說辭與實(shí)際情況有出入，很多承諾沒辦法兌現(xiàn)；
2、樣板房及示范區(qū)的展示與實(shí)際差別較大；
3、房修不及時(shí)且經(jīng)常出現(xiàn)重復(fù)維修同一問題；
五、建議
1、對于我們來說，工程質(zhì)量問題是不可避免的，但后期的房修工作對業(yè)主的影響更大，一個(gè)及時(shí)保質(zhì)保量的房修工作可以為我們重新贏回很多業(yè)主的信任。為提高我們的房修工作，首先我們需要提高我們每個(gè)人的專業(yè)知識(shí)和服務(wù)意識(shí)；其次，我們需要合理的安排房修人員內(nèi)部的調(diào)配，及房修人員和各部門的及時(shí)溝通，更重要的時(shí)需要房修人員和施工單位的人要有及時(shí)有效的溝通，將我們的所有肢體全部調(diào)動(dòng)、配合起來，相信一定可以使我們的房修工作進(jìn)一大步。
2、對于景觀問題來說，一個(gè)人如果想融入一個(gè)環(huán)境需要入鄉(xiāng)隨俗，同樣一個(gè)企業(yè)想在一個(gè)城市發(fā)展的更好，也需要適應(yīng)當(dāng)?shù)氐拿袼缀臀幕?，所以我們可以考慮以后在設(shè)計(jì)、園林、施工等等方面，不僅能考慮到房屋、花園的正常使用，也需要考慮當(dāng)?shù)氐拿袼缀臀幕?，相信不僅可以為我們規(guī)避很多問題，還可以贏得很多的好評(píng)，為我們在這個(gè)竟?fàn)帀毫θ绱舜蟮某鞘?、行業(yè)多贏得一個(gè)籌碼。
3、對于設(shè)計(jì)問題來說，經(jīng)過這次的經(jīng)驗(yàn)，相信以后我們應(yīng)該更加仔細(xì)、謹(jǐn)慎，不僅是更專業(yè)，還能設(shè)身處地的站在使用者的角度去考慮問題，相信我們可以規(guī)避很多問題，減少很多不必要的麻煩。
4、對于銷售來說業(yè)績可能是衡量他們最好的標(biāo)準(zhǔn)，但一個(gè)人的誠信對一個(gè)人來說更加重要，及時(shí)暫時(shí)可以贏得一些勝利，如果沒有誠信，也只是過眼煙云罷了，不會(huì)長久，所以我們的銷售應(yīng)該更加有誠信，減少說辭的水分，對公司、對客戶、對自己更加負(fù)責(zé)人。
5、對于示范區(qū)及樣板房的展示出現(xiàn)的問題，我們可以在示范區(qū)及樣板房增加一些溫馨提示牌，如“樣板房及公共部位的裝修僅供參考”，“示范區(qū)的裝修展示僅供參考”，同時(shí)銷售人員也可適當(dāng)提醒客戶，以便規(guī)避后期的問題，讓客戶、業(yè)主產(chǎn)生反感而影響我們的品牌及信譽(yù)。
第五篇：交付總結(jié)
安全組交付總結(jié)
忙碌交付的五天終于告一段落了，接著又要忙現(xiàn)場，忙裝修，每天都過的很充實(shí)，尤其是萬科城團(tuán)隊(duì)很團(tuán)結(jié)，很用心，很齊心。
在交付這五天有以下問題需要提升的：
1.員工的禮節(jié)禮貌；
2.員工的指引動(dòng)作不標(biāo)準(zhǔn)；
3.員工交接班禮儀不規(guī)范；
4.員工主動(dòng)服務(wù)的意識(shí)不強(qiáng)；
5.班員與班長的溝通不到位；
6.員工服裝的統(tǒng)一及標(biāo)準(zhǔn)；
7.員工的鞋子不統(tǒng)一；
8.員工的儀容儀表需加強(qiáng)；
9.
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