第一篇：企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷主體資格.

最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函

（2000年1月29

你院《關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的請示》收悉。

吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動。如果該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權(quán)人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告起訴的，人民法院也應(yīng)予以準(zhǔn)許。該開辦單位對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人，如果不存在投資不足或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)情形的，僅應(yīng)作為企業(yè)清算人參加訴訟，承擔(dān)清算責(zé)任。你院請

此復(fù)

現(xiàn)行的自2004年7月1日起施行的《企業(yè)登記程序規(guī)定》(國家工商總局第9號令)規(guī)定企業(yè)被依法撤銷設(shè)立登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)當(dāng)停止經(jīng)營活動，依法組織清算。自清算結(jié)束之日起三十日內(nèi)，由清算組織依法申請注銷登記。被依法撤銷設(shè)立登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，其設(shè)立的非法人分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)停止經(jīng)營活動，依法辦理注銷登記；其投資設(shè)立的相關(guān)企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記或者注銷登記。

現(xiàn)行的《中華人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定公司成立后無正當(dāng)理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司不按照規(guī)定接受年度檢驗的，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬元以上10萬元以下的罰款，并限期接受年度檢驗；逾期仍不接受年度檢驗的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。

至此最高人民法院和國家工商局的觀點一致。公司依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照而解散，解散后須進(jìn)行清算。在清算完畢后，向工商局申請注銷公司登記。注銷登記后，公司才正式終止，其法人資格才消滅。

公司因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組

[2000]24號函）

進(jìn)行清算。公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

依照我國《公司法》和相關(guān)的《公司登記管理條例》，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照是行政機(jī)關(guān)對公司的一種處罰，公司喪失對外正常經(jīng)營的資格，但是并沒有喪失作為民事主體的資格。公司民事主體資格的喪失是以注銷登記為依據(jù)的。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，經(jīng)過清算等程序后，到公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記，才真正從法律意義上喪失民事主體資格。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后辦理注銷登記的期限，按照現(xiàn)行法律是沒有明確規(guī)定的，因此如果只是被吊銷了營業(yè)執(zhí)照而未辦理注銷登記，公司就仍然具有民事主體資格。這在最高人民法院有關(guān)的司法解釋中也有體現(xiàn)。公司雖然被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，但是還沒有經(jīng)過清算，沒有辦理注銷登記，因此仍然具有向法院申請與公司有關(guān)判決、裁定強(qiáng)制執(zhí)行的主體資格。公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法 定代表人代表公司參加訴訟。

法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后沒有依法進(jìn)行清算

根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，其債權(quán)、債務(wù)由清算組負(fù)責(zé)清理。法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未依法進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后沒有依法進(jìn)行清算，債權(quán)人也沒有申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，而是在訴訟過程中通過法人自認(rèn)或者法人與債權(quán)人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，在清算之前對其債權(quán)債務(wù)關(guān)系做出處理、對法人資產(chǎn)進(jìn)行處分，損害其他債權(quán)人利益的，不符合公平原則，人民法院對此不予支持。

民一終字第29

上訴人(：雷遠(yuǎn)城。

委托代理人：馬晉源，北京市中凱律師事務(wù)所律師。原審被告)

法定代表人：雷遠(yuǎn)思，該公司董事長。原審被告)

法定代表人：張瓊月，該公司董事長。

以下簡稱王將公司)以下簡稱遠(yuǎn)東房地產(chǎn)公司)年10日作出(2005)號民事判決。雷遠(yuǎn)城對該判決不服，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2006月17

一審法院經(jīng)審理查明：2004月16年在香港成立了遠(yuǎn)東地產(chǎn)發(fā)展公司(，公司性質(zhì)為無限責(zé)任公司。1993月，雷遠(yuǎn)思與張瓊月在香港成立遠(yuǎn)東房地產(chǎn)公司。1993月22以下簡稱海滄公司)以下簡稱王將花園)年8幢樓房的主體及5年8年10日，遠(yuǎn)東房地產(chǎn)公司在廈門設(shè)立全資子公司

地產(chǎn)公司與王將公司商定，將尚未辦理房屋所有權(quán)和土地使用權(quán)登記手續(xù)的王將花園冠名到王將公司名下進(jìn)行經(jīng)營。王將花園項目在王將公司經(jīng)營期間未再進(jìn)行大規(guī)模投資，該項目至今未建設(shè)完畢，因此，王將公司只是王將花園項目名義上的所有權(quán)人。王將公司于1997

雷遠(yuǎn)城為支持其主張，提供如下證據(jù)：

．海滄公司與地產(chǎn)公司于1993月3地塊；2年11日簽訂的《合作興建與經(jīng)營王將花園新城合同書》，該合同書重申了《協(xié)議書》的約定內(nèi)容，將合作項目定名為王將花園；3年1日作出的《關(guān)于王將花園項目立項的批復(fù)》，同意海滄公司興建海滄王將花園；4年8日簽訂的《終止合同協(xié)議》，約定雙方終止于1993月22．廈門安能經(jīng)濟(jì)發(fā)展有限公司(與王將公司于1997月25年1日簽訂的《合作開發(fā)海滄王將花園合同書》，安能公司撤回投資，王將公司償還安能公司投資款及利息；6杏民初字第81

3第二組證據(jù)：1．廈門海滄杏林臺商投資區(qū)建設(shè)局《選址定點規(guī)劃意見通知書》，載明王將花園項目建設(shè)單位為海滄公司；3．王將花園工程《施工圖紙自會審記錄》，載明海滄公司、地產(chǎn)公司為參加施工圖紙自會審單位；

5第三組證據(jù)：1泉民初字第04．福建省高級人民法院(2003)號民事判決書；3．福建省南安縣第五建筑工程公司、南安縣九都建筑工程公司與雷遠(yuǎn)思簽訂的《經(jīng)濟(jì)合同》；5．建設(shè)銀行電匯憑證；7南安縣第四建筑工程公司第六施工隊、南安縣第五建筑工程公司第八工程隊名義投入王將花園項目大量的設(shè)備、材料、資金，王將花園項目系由雷遠(yuǎn)城及雷遠(yuǎn)思投資建成，應(yīng)歸雷遠(yuǎn)城所有。

．廈門海滄杏林臺商投資管理委員會、中國人民武裝警察部隊水電部隊廈門指揮部、王將公司于1994月28．福建省行政事業(yè)性收費專用收款收據(jù)(0059645。用以上證據(jù)證明：購買王將花園項目土地使用權(quán)的500

第五組證據(jù)：1年4日出具的《情況說明》；2年4日出具的證明；3．王將花園工程《混凝土工程施工記錄》及《混凝土試塊試壓報告單》；5．王將花園工程《質(zhì)量臺賬》；7年8

第六組證據(jù)：1年4823．《外商投資企業(yè)注銷情況》表；3戶外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定書送達(dá)公告》。用以上證據(jù)證明，由于張瓊月等人的侵權(quán)行為，導(dǎo)致王將花園資產(chǎn)的冠名所有權(quán)人王將公司被吊銷(營業(yè)執(zhí)照，王將花園資產(chǎn)處于無主狀態(tài)。

．廈門市人民政府《關(guān)于王將花園新城商品房建設(shè)用地的批復(fù)》；2《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》；3年8日致廈門市土地房產(chǎn)管理局領(lǐng)導(dǎo)的函。以該組證據(jù)與第一組證據(jù)結(jié)合，證明王將花園項目屬于特定時期、特定環(huán)境下先開發(fā)建設(shè)，后補(bǔ)辦相關(guān)審批手續(xù)的項目。該項目所有權(quán)手續(xù)直至相關(guān)資產(chǎn)冠名至王將公司名下時也未辦理完畢。因此，王將花園項目資產(chǎn)的權(quán)屬狀況應(yīng)根據(jù)全案事實綜合判定，即根據(jù)項目的取得、設(shè)計、投資、施工等事實情況判定。

王將公司提供以下幾組證據(jù)：1．周永利、張遠(yuǎn)望的《聲明書》及公證書，證明董事張瓊月未按《召開董事會通知》要求參加會議，未移交公司文件、賬冊、公章；3．《廈門晚報》2000月16

雷遠(yuǎn)城對王將公司所提供的證據(jù)不持異議。

一審法院另查明：1年8年10日后未再進(jìn)行商業(yè)登記，根據(jù)香港特別行政區(qū)的有關(guān)規(guī)定，地產(chǎn)公司不得在沒有商業(yè)登記的情況下以其名義經(jīng)營業(yè)務(wù)。

．雷遠(yuǎn)思于2004月8年4日再次發(fā)表聲明，將地產(chǎn)公司的所有股份和王將花園的所有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給雷遠(yuǎn)城。

．王將公司系由遠(yuǎn)東房地產(chǎn)公司于1994月投資設(shè)立的獨資企業(yè)，該公司于 200

14年10日，廈門海滄杏林臺商投資區(qū)建設(shè)局與王將公司簽訂《廈門海滄投資區(qū)國有土地使用權(quán)有償出讓合同》([1994]號)．32地塊出讓給王將公司。王將公司于1996月26廈國用 [96]號)一C．24年9日，王將公司取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》，1994月13一期)。

地塊土地使用權(quán)和王將花園(項目所有權(quán)。王將公司雖已被依法吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但因未經(jīng)清算并注銷，企業(yè)法人主體資格并未喪失，仍是海滄新區(qū)01-C一期)元，由雷遠(yuǎn)城負(fù)擔(dān)。

12條規(guī)定，人民法院依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雷遠(yuǎn)城所舉證據(jù)的證明力，確認(rèn)雷遠(yuǎn)城系王將花園項目不動產(chǎn)的投資人、建設(shè)人這一基本事實。一審判決沒有依照最高人民法院的上述規(guī)定對雷遠(yuǎn)城所舉證據(jù)進(jìn)行認(rèn)證，其關(guān)于雷遠(yuǎn)城所舉證據(jù)與訴訟請求之間不具有關(guān)聯(lián)性的認(rèn)定是錯誤的。

．一審判決判令雷遠(yuǎn)城通過清算程序解決王將花園項目所有權(quán)歸屬，缺乏法律依據(jù)，且判決指引根本無法實現(xiàn)。地產(chǎn)公司屬香港公司，在王將花園項目原所有權(quán)人海滄公司解散后，地產(chǎn)公司不能以自己的名義取得產(chǎn)權(quán)登記，因此，在王將花園項目不動產(chǎn)已經(jīng)形成后，才成立王將公司，由其對上述不動產(chǎn)接管經(jīng)營。王將公司接管王將花園項目后，由于公司相關(guān)董事的侵權(quán)行為，該公司放棄了對王將花園項目不動產(chǎn)的經(jīng)營管理，公司經(jīng)營資格亦被吊銷，王將花園不動產(chǎn)處于無主狀態(tài)，相關(guān)房產(chǎn)被任意侵占。在此情況下，王將公司及該公司名義上的投資人遠(yuǎn)東房地產(chǎn)公司均沒有采取任何行動對王將花園房產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)，且不組織對王將公司進(jìn)行清算，而雷遠(yuǎn)城并非王將公司的股東，無法對王將公司組織清算。因此，雷遠(yuǎn)城不可能通過清算之路實現(xiàn)對王將花園項目不動產(chǎn)的相關(guān)權(quán)利。

王將公司當(dāng)庭答辯，同意雷遠(yuǎn)城的全部上訴主張。

本院二審查明，1994月31

1994月20年12日，安能公司與王將公司簽訂《關(guān)于王將花園抽回投資的協(xié)議》，約定王將公司應(yīng)付安能公司投資款2153 874．90杏民初字

813年1日前向安能公司賠償本息1 150 000

廈門市工商行政管理局公告廈工商公告(2001)2戶外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定書送達(dá)公告》稱，被吊銷企業(yè)應(yīng)在3

雷遠(yuǎn)思于1998閩經(jīng)初字第04年8日，遠(yuǎn)東房地產(chǎn)公司在廈門設(shè)立獨資企業(yè)王將公司，注冊資本1800年11日，廈門中民會計師事務(wù)所接受王將公司委托，對公司的實收資本進(jìn)行驗證，證明：截止1994月21．35．8年12日，廈門仲正審計師事務(wù)所接受委托，對王將公司的實收資本進(jìn)行驗證，其證明公司實收資本1 637 419美元，外匯均由張瓊月在國內(nèi)以外匯現(xiàn)金投入。

年8日在一審?fù)徶惺龇Q，地產(chǎn)公司在大陸開發(fā)房地產(chǎn)，沒有考慮到海滄公司會退出合作。后與遠(yuǎn)東房地產(chǎn)公司約定在大陸成立專門的公司開發(fā)王將花園項目，但雷遠(yuǎn)城不愿加入，雙方口頭約定開發(fā)完成后雷遠(yuǎn)城有分紅就可以。

本院認(rèn)為，本案二審焦點問題有二：一是一審法院是否全面審理了雷遠(yuǎn)城的訴訟請求；二是雷遠(yuǎn)城是否為王將公司名下的王將花園項目房地產(chǎn)的所有權(quán)人。

一)地塊7700平方米的土地使用權(quán)證及王將花園(項目的商品房預(yù)售許可證，上述權(quán)證的取得，表明王將花園(項目所有權(quán)及海滄新區(qū) 01-C．24一期)一期)地塊7700平方米土地使用權(quán)。一審法院在查明事實的基礎(chǔ)上，對王將花園(項目所有權(quán)人和海滄新區(qū) 01-C．24

(關(guān)于雷遠(yuǎn)城是否為王將公司名下的王將花園項目房地產(chǎn)的所有權(quán)人問題。依據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》的規(guī)定，房地產(chǎn)權(quán)屬證書是確定房地產(chǎn)所有權(quán)人的法定憑證。王將公司取得海滄新區(qū)01-C．24一期)一期)條規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理。最高人民法院《關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》及《最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭關(guān)于人民法院不宜以一方當(dāng)事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，已喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴問題的復(fù)函》意見表明，企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。企業(yè)未進(jìn)行清算，債權(quán)人可以起訴企業(yè)股東或者開辦單位承擔(dān)清算責(zé)任。根據(jù)上述法律規(guī)定，并參照最高人民法院函復(fù)意見，王將公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)啟動清算程序。雷遠(yuǎn)城可以通過清算程序確認(rèn)其所享有的權(quán)益，并在確認(rèn)基礎(chǔ)上履行相應(yīng)義務(wù)。如王將公司及其股東遠(yuǎn)東房地產(chǎn)公司不履行清算義務(wù)，雷遠(yuǎn)城可依法申請人民法院組成清算組進(jìn)行清算或請求判令王將公司及遠(yuǎn)東房地產(chǎn)公司承擔(dān)清算義務(wù)。王將公司在訴訟中認(rèn)可雷遠(yuǎn)城提出的全部主張，同意將王將花園房地產(chǎn)權(quán)屬確權(quán)給雷遠(yuǎn)城。本院二審中，王將公司與雷遠(yuǎn)城主張調(diào)解，王將公司同意將王將花園項目確權(quán)給雷遠(yuǎn)城所有。王將公司上述訴訟中的自認(rèn)及提出的調(diào)解意見，均是對王將花園項目房地產(chǎn)的處分，在其未啟動清算程序，對雷遠(yuǎn)城享有權(quán)益進(jìn)行確認(rèn)前，對公司主要資產(chǎn)進(jìn)行處分，不符合法律規(guī)定的債務(wù)履行程序。如果王將公司尚有其他債務(wù)，其在清算前將公司主要資產(chǎn)處分給雷遠(yuǎn)城，必然損害其他債權(quán)人利益，不符合公平原則，故王將公司通過自認(rèn)或調(diào)解方式對公司資產(chǎn)進(jìn)行的處分，本院均不予支持。

一)

駁回上訴，維持原判。元，由雷遠(yuǎn)城負(fù)擔(dān)。審 判 長 馮小光 審 判 員 代理審判員 二00 賈勁松 關(guān) 麗

第二篇：執(zhí)照吊銷后企業(yè)法人主體資格辨析

執(zhí)照吊銷后企業(yè)法人主體資格辨析 [案情簡介]

被告系注冊資本為伍拾萬元人民幣的有限責(zé)任公司。2004年2月27日，原、被告簽訂了《產(chǎn)品經(jīng)銷合同》。2005年1月22日，被告確認(rèn)尚欠原告貨款704223.64元。之后，被告由于經(jīng)營不善被迫停業(yè)，盡管被告還沒有按規(guī)定進(jìn)行清算，但公司早已人去樓空、資不抵債。

2007年1月17日，原告提起訴訟，要求被告支付欠款。2007年2月15日，因被告未按照規(guī)定辦理注銷登記，被工商行政管理部門依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。訴訟中，人民法院應(yīng)原告的申請又追加被告的四位股東為共同被告，并判決：

1、被告支付原告貨款704223.64元；

2、被告四股東對原告的前述債權(quán)承擔(dān)清算責(zé)任。[焦點問題]

企業(yè)法人被依法吊銷了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，是否還具有企業(yè)法人的主體資格？是否還具有適格的訴訟當(dāng)事人資格？

企業(yè)法人主體資格的取得：依法領(lǐng)取并持有《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，是企業(yè)法人享有合法主體資格的唯一憑證。

1、公司企業(yè)主體資格的取得：

《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第二條第一款規(guī)定：“設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)符合《公司法》和《公司登記管理條例》規(guī)定的條件和程序。”《公司法》第六條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記?！钡谄邨l規(guī)定：“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期?！薄豆镜怯浌芾項l例》第三條規(guī)定：“公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格?！?/p>

2、非公司企業(yè)主體資格的取得：

《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第二條第二款規(guī)定：“公司以外的其他企業(yè)，依照《企業(yè)法人登記管理條例》和有關(guān)法律、行政法規(guī)進(jìn)行登記管理?！薄镀髽I(yè)法人登記管理條例》第三條規(guī)定：“申請企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)?！?/p>

企業(yè)法人主體資格的喪失：

1、因申請注銷登記而主動喪失：

《企業(yè)法人登記管理條例》第二十條規(guī)定：“企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止?fàn)I業(yè)，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記。”由此可見，當(dāng)出現(xiàn)“歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止?fàn)I業(yè)”等法律事實后，企業(yè)法人主動向原工商登記機(jī)關(guān)申請注銷登記，當(dāng)該企業(yè)法人被依法注銷登記后，其企業(yè)法人主體資格即自然喪失。

2、因強(qiáng)制吊銷而被動喪失：

《企業(yè)法人登記管理條例》第三十條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的處罰：

（一）登記中隱瞞起初情況、弄虛作假或者未經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊擅自開業(yè)的；

（二）擅自改變主要登記事項或者超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的；

（三）不按照規(guī)定辦理注銷登記或者不按照規(guī)定報送年檢報告書，辦理年檢的；

（四）偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓、出賣或者擅自復(fù)印《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的；

（六）從事非法經(jīng)營活動的。”

不難看出：吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機(jī)關(guān)對實施前述工商違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。此類行政處罰行為系工商登記機(jī)關(guān)依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)所為的具體行政行為，在被依法改變或撤銷之前，應(yīng)具有法定的確定力、拘束力、執(zhí)行力，其行政法律后果集中體現(xiàn)為：受此行政處罰的企業(yè)法人主體資格已被強(qiáng)制剝奪。

企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照吊銷的法律后果：

1、企業(yè)法人主體資格被動喪失。

《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十四條規(guī)定：“依據(jù)《公司登記管理條例》第五十八條、第五十九條的規(guī)定被撤銷登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照的，該公司自始即無法人資格?！保ā豆镜怯浌芾項l例》第五十八條規(guī)定：“吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》和《營業(yè)執(zhí)照》的公告由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)布。”第五十九條規(guī)定：“每年3月1日至6月30日，公司登記機(jī)關(guān)對公司進(jìn)行檢驗。”）

2、企業(yè)訴訟主體資格隨之喪失。

訴訟主體，是依法享有訴訟權(quán)利并承擔(dān)訴訟義務(wù)，對訴訟的發(fā)生、發(fā)展、結(jié)束具有決定作用的訴訟參與人。而訴訟當(dāng)事人是舉足輕重的訴訟主體，是因相關(guān)實體權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，而有權(quán)以自己的名義參與訴訟，對案件處理結(jié)果具有法律上的利害關(guān)系，并受法院裁判約束的訴訟參與人，包括原告、被告、第三人。

《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第49條規(guī)定：“法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人?！钡?1條規(guī)定：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。”結(jié)合前述規(guī)定，本案例中的被告因未按照規(guī)定辦理注銷登記，在2007年2月15日，被工商行政管理部門依法吊銷了營業(yè)執(zhí)照，該行政處罰行為生效后，其企業(yè)法人資格即被動喪失。而企業(yè)的訴訟主體資格，明顯是以該企業(yè)依法擁有企業(yè)法人資格為充要條件的；隨著企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被依法吊銷，依托于該企業(yè)法人主體資格的訴訟主體資格（當(dāng)事人資格）必將相應(yīng)地隨之喪失。

3、依法進(jìn)入清算程序。

《企業(yè)法人登記管理條例》第三十三條規(guī)定：“企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理?！庇纱丝梢?，當(dāng)企業(yè)法人被工商行政管理部門依法吊銷營業(yè)執(zhí)照，其企業(yè)法人資格被動喪失之后，所有與之有關(guān)的訴訟程序應(yīng)依法終結(jié)，同時，隨即轉(zhuǎn)入企業(yè)清算這一非訟程序，以清理并分配企業(yè)剩余財產(chǎn)及債權(quán)、公平清償企業(yè)債務(wù)。

最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭法經(jīng)[2000]23號函的觀點值得商榷：

2000年1月29日，最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭回復(fù)甘肅省高級人民法院的法經(jīng)[2000]23號函認(rèn)為：企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被依法吊銷以后，“企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在”（詳見附件）。前述案例正是依據(jù)該回復(fù)函的觀點將營業(yè)執(zhí)照已被依法吊銷后的企業(yè)仍舊作為給付之訴的被告，并判令其承擔(dān)清償債務(wù)的民事責(zé)任的。

根據(jù)《公司法》第七條關(guān)于“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期”的規(guī)定來看，如果公司企業(yè)因故被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，那么該公司企業(yè)作為一個法人的主體資格將因為失去了營業(yè)執(zhí)照這一成立及存續(xù)標(biāo)志而不復(fù)存在。法經(jīng)[2000]23號函，僅是最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭這一個業(yè)務(wù)庭在2000年針對甘肅省的特殊個案的答復(fù)，不是具有普遍約束力的司法解釋，況且其答復(fù)與前述國家現(xiàn)行《公司法》及相關(guān)工商登記管理法規(guī)的規(guī)定精神不一致，當(dāng)以《公司法》等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定為準(zhǔn)。由此看來，案例中的被告既然被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，就不再具有企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為能力，自然也不再具有參與本案訴訟的訴訟權(quán)利能力與行為能力，不具有本案被告的訴訟主體資格。法經(jīng)[2000]23號函關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被依法吊銷以后，“企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在”的觀點，既有違《民事訴訟法》第四十九條關(guān)于訴訟當(dāng)事人的規(guī)定，又有悖于《企業(yè)法人登記管理條例》第三十三條的基本精神，值得商榷。

對本案的恰當(dāng)處理意見：

1、依法裁定駁回原告對已被吊銷企業(yè)法人執(zhí)照的被告的起訴：

原《民事訴訟法（試行）》第九十條規(guī)定：“起訴或者應(yīng)訴的人不符合當(dāng)事人條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知符合條件的當(dāng)事人參加訴訟，更換不符合條件的當(dāng)事人。”原《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<民事訴訟法（試行）>若干問題的意見》第（10）條規(guī)定：“人民法院在審查起訴時，應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人是否符合條件進(jìn)行審查。在訴訟進(jìn)行中，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人不符合條件的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民訴法第九十條的規(guī)定進(jìn)行更換。通知更換后，不符合條件的原告不愿意退出訴訟的，以裁定駁回起訴；符合條件的原告全部不愿參加訴訟的，可終結(jié)案件的審理。被告不符合條件，原告不同意更換的，裁定駁回起訴?！?/p>

盡管《民事訴訟法（試行）》和《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<民事訴訟法（試行）>若干問題的意見》已經(jīng)廢止，但它們畢竟是現(xiàn)行《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋誕生的基礎(chǔ)，前述有關(guān)訴訟當(dāng)事人主體資格認(rèn)定和處理的思路，完全符合民事訴訟法的法理基礎(chǔ)，也為司法實踐所廣為接受。因此，針對原告堅持將已被依法吊銷了企業(yè)法人執(zhí)照的企業(yè)作為給付之訴的被告起訴到人民法院的事實，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定駁回起訴。

2、即使原告對被告的貨款債權(quán)成立，原告也應(yīng)依法通過被告的清算程序去謀求該債權(quán)的清償。

《公司法》第三條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任”?！镀髽I(yè)法人登記管理條例》第十二條規(guī)定：“注冊資金是國家授予企業(yè)法人經(jīng)營管理的財產(chǎn)或者企業(yè)法人自有財產(chǎn)的數(shù)額體現(xiàn)”。鑒于案例中的被告系注冊資本為伍拾萬元人民幣的有限責(zé)任公司，而其企業(yè)主體資格已被依法吊銷且尚未經(jīng)過企業(yè)清算的基本事實，即使原告訴稱的“704223.64元貨款債權(quán)”的實體權(quán)利可以成立，根據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》第三十三條的規(guī)定，原告也應(yīng)通過該企業(yè)的清算程序去謀求實現(xiàn)這一貨款債權(quán)，而不得徑直起訴已被依法吊銷法人執(zhí)照的該企業(yè)。附件：

最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭關(guān)于人民法院不宜以一方當(dāng)事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，已喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴問題的復(fù)函 發(fā)文單位：最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭 文 號：法經(jīng)[2000]23號函 發(fā)布日期：2000-1-29 執(zhí)行日期：2000-1-29 甘肅省高級人民法院：

你院〔1999〕甘經(jīng)終字第193號請示報告收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局對實施違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十條、第四十六條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第三十三條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當(dāng)由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在。本案中人民法院不應(yīng)以甘肅新科工貿(mào)有限責(zé)任公司（以下簡稱新科公司）被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。本案債務(wù)人新科公司在訴訟中被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，至今未組織清算組依法進(jìn)行清算，因此，債權(quán)人蘭州岷山制藥廠以新科公司為被告，后又要求追加該公司全體股東為被告，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，追加該公司的股東為共同被告參加訴訟，承擔(dān)清算責(zé)任。

作者單位:四川公生明律師事務(wù)所

第三篇：法人公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體資格問題

法人公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體資格問題

法人公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后是否具有訴訟主體資格，是有些企業(yè)關(guān)心的問題，特別是一些債權(quán)人依法保護(hù)合法權(quán)益所關(guān)注的一個問題。

筆者認(rèn)為，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的未清算公司在依法被注銷前仍具有法人主體資格。從法理角度看，新的法理已經(jīng)使法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力擺

脫了經(jīng)營范圍的制約，使法人的訴訟主體資格擺脫了經(jīng)營主體資格這一束縛。另外，公司的人格權(quán)在法律上是獨立完整的。從現(xiàn)有的法律規(guī)定看，法律特別規(guī)定只有債權(quán)債務(wù)清算完畢后公司才能宣告死亡?！豆痉ā芬?guī)定清算組在清算期間代表公司參與民事訴訟活動，這充分說明公司在清算結(jié)束注銷前，其組織機(jī)構(gòu)是依然存在的。因此，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，只要還沒有進(jìn)行清算，還沒有被公司登記機(jī)關(guān)依法注銷，就應(yīng)具有訴訟主體資格，仍然可以以自己的名義獨立起訴、應(yīng)訴。

被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司的股東對債權(quán)人負(fù)有的義務(wù)僅僅是清算責(zé)任。根據(jù)現(xiàn)行法律，筆者認(rèn)為，負(fù)有清算義務(wù)的公司主管機(jī)關(guān)，應(yīng)為公司的股東或有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門或者企業(yè)組織的清算組。為充分保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，筆者認(rèn)為，法律還應(yīng)進(jìn)一步明確規(guī)定上述清算主體負(fù)有強(qiáng)制清算的義務(wù)，該強(qiáng)制性規(guī)定應(yīng)有股東不履行義務(wù)時應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任作為保證。這種法律責(zé)任并非清償債務(wù)的責(zé)任，而是對公司負(fù)有的清算責(zé)任。如發(fā)現(xiàn)該公司存在投資不足或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)的情形，還可適用“揭開公司的面紗”制度，追究有過錯股東的連帶清償責(zé)任。

綜上，未經(jīng)清算的公司雖經(jīng)行政機(jī)關(guān)吊銷了營業(yè)執(zhí)照，但其訴訟主體資格仍然存在，以維護(hù)自己的合法權(quán)益或者承擔(dān)應(yīng)盡的義務(wù)。如果金融機(jī)構(gòu)等債權(quán)人發(fā)現(xiàn)這種逃廢債的公司，也完全有權(quán)依法起訴追究其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，如公司無人到庭參加訴訟，還可以追究無過錯股東的清算責(zé)任及有過錯股東的連帶責(zé)任。陳曦

第四篇：國家工商行政管理總局關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復(fù)

國家工商行政管理局文件

工商企字[2002]第106號

國家工商行政管理總局關(guān)于企業(yè)法人被 吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復(fù)

遼寧省工商行政管理局：

你局《關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后其法人資格如何確定的請示》（遼工商[2002]7號）收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)就有關(guān)問題答復(fù)如下：根據(jù)《公司登記管理條例》第三條和《企業(yè)法人登記管理條例》

第三條和第二十五條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人憑證，申請人經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格。因此，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被登記主管機(jī)關(guān)吊銷，企業(yè)法人資格隨之消亡。

吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷登記是企業(yè)法人資格消亡的兩種方式，兩者的法律后果均導(dǎo)致企業(yè)法人資格消亡。注銷登記以企業(yè)法人申請為前提，是企業(yè)法人的主動行為，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，法人資格消亡；吊銷營業(yè)執(zhí)照是登記主管機(jī)關(guān)依照法律法規(guī)的規(guī)定，對企業(yè)法人違反規(guī)定實施的一種行政處罰，對企業(yè)法人而言，吊銷營業(yè)執(zhí)照就意味著其法人資格被強(qiáng)行剝奪，法人資格也就隨之消亡，1

并由登記主管機(jī)關(guān)在企業(yè)檔案上予以載明，不需要被吊銷執(zhí)照的企業(yè)法人再申請辦理注銷登記。

企業(yè)法人依法被撤銷、解散、依法宣告破產(chǎn)，應(yīng)成立清算組進(jìn)行清算。其中，申請注銷登記的，應(yīng)在辦理注銷登記前進(jìn)行清算；因違反規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，有關(guān)主管部門或投資人負(fù)有清算責(zé)任，應(yīng)依法組織清算。

二OO二年五月八日 2

第五篇：關(guān)于公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后其主體資格及法定代表人身份確認(rèn)問題的法律意見

關(guān)于公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后其主體資格及法定代表人

身份確認(rèn)問題的法律意見

一、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后應(yīng)成立清算組進(jìn)行清算范圍內(nèi)的活動，不得再開展新的經(jīng)營活動，但其訴訟主體資格仍然存在。

依據(jù)《公司法》第184條規(guī)定，公司因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。第185條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)；

（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；

（四）代表公司參與民事訴訟活動；

（五）清理債權(quán)、債務(wù)?！睹穹ㄍ▌t》第40條規(guī)定，法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。最高人民法院《于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動。根據(jù)以上法律法規(guī)及司法解釋，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其主體資格并不立即消滅，其仍具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力，但是公司喪失民事行為能力，其經(jīng)營活動等行為不得再進(jìn)行，而只能由清算組進(jìn)行清算范圍內(nèi)的活動和處理公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。此外，雖然被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的公司不得再開展新的營業(yè)活動，但其對外新簽訂的合同不應(yīng)一律認(rèn)定為無效，應(yīng)根據(jù)合同的目的、對方是否過錯、是否違反法律的禁止性規(guī)定等綜合判斷。

二、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照其法定代表人身份仍然存在。

依據(jù)最高人民法院《于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動。既然企業(yè)法人仍視為存續(xù)，也就是說法人資格仍然存在，其法定代表人的身份也應(yīng)該仍然存在。