第一篇：國際項目融資的法律文件

國際項目融資的法律文件

國際項目融資本質(zhì)上是項目融資結(jié)構(gòu)與傳統(tǒng)融資手段的結(jié)合，因而不同項目融資結(jié)構(gòu)中所使用的具體融資方式也不相同。但在通常情況下，項目融資采用國際銀團貸款方式籌集資金，這一方式宜于滿足投資項目資金需求規(guī)模大、周期長的要求；在某些情況下，項目融資也可采用國際債券融資，特別是商業(yè)票據(jù)工具進行融資。為了敘述簡便和統(tǒng)一，本節(jié)僅以銀團貸款方式為典型，對國際項目融資中使用的主要法律文件作一簡要介紹。

一、國際項目融資中的貸款協(xié)議

國際項目融資中使用的貸款協(xié)議與普通的銀團貸款協(xié)議無實質(zhì)區(qū)別，但由于項目融資貸款規(guī)模和貸款期間的原因，其貸款協(xié)議往往更趨于嚴(yán)密和復(fù)雜。在條款使用上，項目融資中的貸款協(xié)議具有以下特點：(1)貸款協(xié)議中通常設(shè)有分期提款條款，使借款人在按約有效使用貸款的條件下可按期提取項目貸款，以控制項目貸款風(fēng)險；(2)貸款協(xié)議在約定事項中需規(guī)定資金用途條款，并要求借款入保證將貸款閑于約定的項目；(3)貸款協(xié)議在約定事項中需規(guī)定現(xiàn)金流量專項使用條款，并要求借款入保證將分配的現(xiàn)金流量用于規(guī)定用途；(4)貸款協(xié)議約定?。喉椫型ǔＰ枰?guī)定或援引商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)、試運營階段的雙方義務(wù)、完上驗收的效果和違反商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)的后果等內(nèi)容；(5)貸款協(xié)議在約定事項和違約事件中通常對項目運營階段的現(xiàn)金流量狀況和債務(wù)清償比率 加以約束；(6)貸款協(xié)議在約定事項中通常限制或禁止項日公司在項目融資之外另行借款或進行項目之外的長期投資；(7)貸款協(xié)議須與信托文件、聯(lián)合承包合同、設(shè)備材料供應(yīng)合同和長期購買合同相銜接，同時須約定可轉(zhuǎn)讓的信托賬戶，使得信托受托人可將約定的貸款部分支付于工程承包人和設(shè)備材料供應(yīng)商，并將長期購買人支付形成的有效凈現(xiàn)金流量用于償還貸款本息。

國際項目融資中的貸款協(xié)議通常以項目公司借款人取得主體合法文件、營業(yè)合法文件和其他必要的信用保障文件為先決條件，這就是說，項目公司的有關(guān)法律文件應(yīng)先于貸款協(xié)議而生效。在通常情況下，項目貸款協(xié)議將以項目公司取得以下有效文件為生效的先決條件：

(1)項目投資人簽署的合資合同或股東協(xié)議；(2)項目公司的組織章程和細則；(3)項目所在國政府機構(gòu)批準(zhǔn)項目公司成立的文件；(4)項目所在國工商管理機構(gòu)核發(fā)于項目公司的營業(yè)執(zhí)照；(5)項目所在國政府機構(gòu)批準(zhǔn)或許可項目公司從事特定營業(yè)的文件或許可證；(6)項目所在國政府機構(gòu)核發(fā)于項目公司為從事其營業(yè)所需的土地使用權(quán)文件；(7)項目公司已取得為簽署和履行貸款協(xié)議所須得到的公司授權(quán)文件和政府批準(zhǔn)文件；(8)由項目所在國政府簽署的特許權(quán)協(xié)議或類似文件；(9)由聯(lián)合承包人簽署的工程承包合同；(10)由項目主辦人或投資人簽署的完工擔(dān)保文件；(11)由設(shè)備材料供應(yīng)商簽署的長期供應(yīng)合同；(12)由產(chǎn)品長期購買人簽署的長期購買合同；(13)由項目公司簽署的信托文件；(14)由保證人簽署的擔(dān)保合同或承諾文件；(15)由保險人承保的各種保險文件等等。由此可見，項目融資中貸款協(xié)議的生效足以一系列信用保障文件為基礎(chǔ)的；實踐中往往又將后者稱為貸款協(xié)議的支持文件。

二、國際項目融資中的擔(dān)保文件

國際項目融資中所使用的直接擔(dān)保文件主要為項目資產(chǎn)擔(dān)保協(xié)議、保證人提供的有限信用保證協(xié)議和由項目主辦人或政府機構(gòu)出具的安慰信，它們在法律上往往被作為項目貸款協(xié)議的附件。但由于項目融資的貸款償還主要依賴寸：項目現(xiàn)金流量，而不是依賴于借款人本

身的信用和擔(dān)保財產(chǎn)的價值(它們均不足以作為償債保障)，這就使得項目融資中的擔(dān)保須追求某些特殊的目的。

項目融資中的項目資產(chǎn)擔(dān)保協(xié)議形式上與一般的資產(chǎn)抵押和按揭文件無異，但在內(nèi)容上則具有以下特點：(1)該擔(dān)保協(xié)議要求項目公司以全部項目資產(chǎn)(包括未來建成的項目資產(chǎn))作為擔(dān)保，實現(xiàn)項目資產(chǎn)的”總擔(dān)保化”，這在缺乏按揭制度的國家中通常須依意思自治原則作出詳細的合同約定。(2)該擔(dān)保協(xié)議通常要求在貸款人的債權(quán)得不到按約清償時，使之可得到對項目資產(chǎn)的物權(quán)性權(quán)利(包括將其委托第三人經(jīng)營的權(quán)利)，而不是僅依其取得”強制性債權(quán)”，按照英美法學(xué)者的認識，項目資產(chǎn)作為擔(dān)保品的價值是極小的(例如設(shè)有預(yù)計油氣流量的輸油管線)，它根本不足以作為貸款償還的保障，因此”項目的貸款人將更重視項目運營方已證實的能力而不是資產(chǎn)的價值，因為是運營方的能力而不是項目資產(chǎn)的價值決定了貸款是否能按時償還”。(3)該擔(dān)保協(xié)議須禁止項目公司將項目資產(chǎn)再行提供任何第三人設(shè)為擔(dān)保，以保障項目貸款人享有優(yōu)于其他債權(quán)人或追索權(quán)人的物權(quán)性權(quán)利，并在貸款協(xié)議被違反時，使貸款人可以合法地成為項目資產(chǎn)的指定接收人。(4)該擔(dān)保協(xié)議需規(guī)定項目公司有責(zé)任辦理和取得項目資產(chǎn)權(quán)利的一切法定手續(xù)，并有責(zé)任在項目資產(chǎn)建成后辦理所在國法律要求的一切登記手續(xù)。(5)該擔(dān)保協(xié)議通常指定由特定的代理機構(gòu)或信托受托人負責(zé)對設(shè)為擔(dān)保的項目資產(chǎn)進行監(jiān)督和保護，并且須規(guī)定其擔(dān)保權(quán)享有人為可以變動的銀團貸款人。

項目融資中的信用保證協(xié)議在形式上與一般的保證文件亦無不同，但在保證協(xié)議的內(nèi)容和目的上也具有自己的特點。首先，此類保證為僅具有附屬擔(dān)保意義的有限信用擔(dān)保，它實際上是項目貸款信用保障機制的某種補充，因而確定有限擔(dān)保額通常須首先明確有效凈現(xiàn)金流量與應(yīng)償貸額之間的信用差額。其次，此類保證通常以擔(dān)保某種具體的信用保障措施為直接目的，并且將在該信用保障措施發(fā)生違約時[(而非在借款人不能償債時)實現(xiàn)該保證之債，其作罔具有復(fù)雜性，實踐中經(jīng)常使用的信用保證有現(xiàn)金流量缺額保證、建設(shè)或運營成本超支保證、其他特定的項目風(fēng)險保證等。除上述擔(dān)保形式外，在項目融資中還經(jīng)常使用意向性擔(dān)保。其典型形式為”安慰信(Letter of Comfort)”。它是由項目主辦人或政府機構(gòu)向貸款人出具的旨在提供特定信用性保證的葸向表示，其內(nèi)容往往不限于承諾信用之債，還可能是追加投資承諾或者債務(wù)主體變更承諾。

由上可見，在項目融資中，財產(chǎn)擔(dān)保和信用擔(dān)保均僅具有補充手段和附屬手段之意義，它們所起的作用與傳統(tǒng)意義上的抵押與保證并不完全相同。事實上，在項目融資結(jié)構(gòu)中，保障貸款償還的主要手段并不足直接擔(dān)保，而是被稱為”間接擔(dān)?！钡男庞帽Ｕ鲜侄?。其中最主要的法律文件就是項目完工擔(dān)保協(xié)議、現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議、設(shè)備與材料長期供應(yīng)合同、項目產(chǎn)品長期購買合同、信托文件等，此外由項目所在國政府機構(gòu)簽署的特許文件和項目工程承包入簽署的一系列保函也具有項目貸款信用保障作用。下面將公對其中幾種重要的”間接擔(dān)?！蔽募饕唤榻B。

三、政府特許文件

在國際項目融資中，項目所在國政府對項目的政策支持具有至關(guān)重要的意義，在某些項目(例如BOT)中，此種支持是融資成功所必不可少的。根據(jù)各國的實踐，項目融資中的政府特許文件是指項目所在國政府機構(gòu)向項目公司簽署的對于擬建項目提供政策支持的法律文件的總稱。此類文件可以采取國內(nèi)行政文件方式，也可以采取特許權(quán)協(xié)議方式，這取決于項目所在國政府的接受程度和特許文件內(nèi)容的要求。根據(jù)國際經(jīng)濟法理論的認識，特許權(quán)協(xié)

議如由項目所在國政府與外國法人簽署，則具有國際經(jīng)濟法淵源的意義，它本質(zhì)上既不同于國際協(xié)議，也不同于國內(nèi)私法協(xié)議。在通常情況下，項目所在國政府不希望接受特許文件(包括行政文件)對其自身的約束，尤其不愿意接受合同性約束，因而項目投資人和國際貸款人通常首先要謀求項目所在國法律對擬建項目已經(jīng)提供的支持，并僅將某些對于項目融資至關(guān)重要而又屬于政府機構(gòu)可依法批準(zhǔn)的政策事項納入特許文件的內(nèi)容。我國目前關(guān)于境外項目融資的法規(guī)并未對此類文件加以確認，但在實踐中已有使用。

概括地說，項目融資中的政府特許文件或支持文件通常包括以下主要內(nèi)容：(1)項目所在國政府機構(gòu)批準(zhǔn)或許可項目公司從事特許營業(yè)、資源開發(fā)的或授予其專營權(quán)的表示或承諾；在多數(shù)情況下，貸款人將要求政府機構(gòu)的此項特許或承諾中包含有在償債期間不再批準(zhǔn)或許可第三方在同等地區(qū)內(nèi)從事同等內(nèi)容的競爭性營業(yè)的內(nèi)容，以此來保障所預(yù)測的項目現(xiàn)金流量。(2)在實行計劃價格管制的國家中，政府特許文件中通常須包含許可項目公司根據(jù)市場需求或者在優(yōu)惠政策許可的范圍內(nèi)自由確定產(chǎn)品價格的內(nèi)容，此亦為保障預(yù)測的項目現(xiàn)金流量所必需。(3)政府機構(gòu)批準(zhǔn)給予項目公司稅收財政優(yōu)惠的承諾，其中較為常見的包括一定年限的所得稅減免、土地稅費的優(yōu)惠、地方附加稅費的減免、允許項目資產(chǎn)加速折舊等等，此類優(yōu)惠政策在項目信用風(fēng)險較大的情況下往往為必需，以提高項目的有效凈現(xiàn)金流量。(4)政府機構(gòu)許可項目公司對其專營權(quán)或特許權(quán)可通過合同方式進行轉(zhuǎn)讓，以及對于該特許權(quán)屆滿后將對其依法續(xù)展的承諾。(5)政府機構(gòu)對于項目公司和項目融資其他有關(guān)待遇的承諾。

(6)政府機構(gòu)關(guān)于不修改特許權(quán)協(xié)議內(nèi)容和排除立法變動影響的承諾，即所謂”穩(wěn)定性條款”。

(7)法律適用與司法管轄條款。(8)除上述之外，政府特許文件通常還包含批準(zhǔn)項目公司依法設(shè)立、許可項目公司進行核定之營業(yè)、批準(zhǔn)擬建項目的投資計劃、批準(zhǔn)項目公司擬進行的項目融資、核準(zhǔn)項目公司還貸資金的兌匯等內(nèi)容；在多數(shù)國家中，此類批準(zhǔn)或許可內(nèi)容可以通過批準(zhǔn)文件、營業(yè)執(zhí)照、許可證件等法定文件來實現(xiàn)。

政府特許文件在項目融資中具有基礎(chǔ)性作用，在采取 BOT或類似方式的項目融資中，其作用尤其重要。從國際融資的實踐來看，BOT類型的項目融資中，政府特許文件的核心內(nèi)容往往采取特許權(quán)協(xié)議形式，其內(nèi)容中不僅包含有政府機構(gòu)對于項目公司特許權(quán)的承諾、對于項目公司定價權(quán)的許可、對于項目公司稅收財政優(yōu)惠的批準(zhǔn)，而且還包含有項目投資人將項目資產(chǎn)按一定期限交還于政府機構(gòu)的對等承諾，其內(nèi)容較為復(fù)雜。

四、項目完工擔(dān)保協(xié)議

項目完工擔(dān)保協(xié)議是指完工擔(dān)保人(通常由項目主辦人或投資人擔(dān)任)向國際貸款人就擬建項目可以按照約定的工期、約定的成本和約定的商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)實現(xiàn)完工和正式運營提供完全信用保證的協(xié)議；依此保證，在擬建項目不能按約定的工期和成本實現(xiàn)商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)時，完工擔(dān)保人將負有支付賠償金、追加項目股權(quán)投資和提前償還項目貸款的責(zé)任。項目完工擔(dān)保協(xié)議不同于傳統(tǒng)的信用保證協(xié)議，它是國際項目融資信用保障機制中重要的一環(huán)。其基本特點在于：(1)項目完工擔(dān)保是對擬建項目將按照約定的工期和成本實現(xiàn)商業(yè)完工提供保證，而非對借款人按期還貸提供保證；也就是說，引起完工擔(dān)保人保證責(zé)任的事實僅為協(xié)議所限定的項目拖期、成本超支、不能按商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)正式運營(包括不符合標(biāo)準(zhǔn)及項目停建)等違約事件，它是一種特定事實保證。(2)違反項目完工擔(dān)保所引起的責(zé)任具有復(fù)雜的構(gòu)成；根據(jù)違約后果的不同，完工擔(dān)保人將按約負有支付違約賠償，追加對項目公司的股權(quán)投資，增加對項目公司提供從屬性貸款支持，直至提前獨立償還國際貸款(例如在項目停建的情況下)等責(zé)任，這顯然也不同于一般的信用保證。(3)項目完工擔(dān)?？梢允且环N全額信用保證，在違反項目完工擔(dān)保的情況下，國際貸款人可以對已經(jīng)投入的全部貸款損失具有完全追索權(quán)；這就是說，只有在建設(shè)項目實現(xiàn)了商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)而正式運營后，國際貸款人才對貸款擔(dān)保人具有有限追索權(quán)，才發(fā)生項目貸款的有限擔(dān)保責(zé)任或無擔(dān)保責(zé)任問題。(4)項目完工擔(dān)保不僅須采取信用保證協(xié)議形式，而且通常要求完工擔(dān)保人向指定的銀行機構(gòu)存入擔(dān)保存款，提供以國際貸款人為受益人的備用信用證或者保函；在發(fā)生違反項目完工擔(dān)保的事件時，國際貸款人可按約要求以該信用額補足超支或用于填補損失。(5)項目完工擔(dān)保人通常由項目主辦入或項目投資人擔(dān)任(也可以由項目工程總承包人擔(dān)任)，但此項完工擔(dān)保與項目工程擔(dān)保有著密切的聯(lián)系；因而在通常情況下，完工擔(dān)保人在項目工程發(fā)包時亦要求設(shè)計承包人、建設(shè)工程承包人、設(shè)備安裝調(diào)試承包人和項目運營管理入提供相應(yīng)的完工擔(dān)保，以分散其完工擔(dān)保風(fēng)險。

項目完工擔(dān)保協(xié)議的主要內(nèi)容通常包括：(1)完工擔(dān)保人，該條款不僅須明確全體完工擔(dān)保人的主體特征，而且須明確各擔(dān)保人的連帶責(zé)任或個別責(zé)任性質(zhì)。(2)先決條件，該條款通常須明確對完工擔(dān)保協(xié)議具有支持和基礎(chǔ)意義的法律文件，特別是有效簽發(fā)的備用信用證或完工擔(dān)保存款文件。(3)完工期限條款，該條款須明確建設(shè)項目為實現(xiàn)商業(yè)完工所需的工程完工期限、試運營期限、驗收程序和正式運營期限等。(4)完工成本條款，該條款須明確建設(shè)項目按期實現(xiàn)商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)時所需的成本限額，包括建設(shè)工程期間成本、設(shè)備安裝期間成本、試運營期間成本等。(5)商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)，該條款須對商業(yè)完工加以定義性規(guī)定，主要須明確項目運營的具體生產(chǎn)技術(shù)指標(biāo)(包括單位生產(chǎn)量的能耗、原材料消耗、勞動力消耗等)，項目產(chǎn)品的質(zhì)量指標(biāo)，項目產(chǎn)品的單位產(chǎn)出量指標(biāo)，項目在開始試運營后的一定期間內(nèi)穩(wěn)定生產(chǎn)的指標(biāo)等。(6)試運營與驗收條款，該條款須詳細列舉試運營程序與管理、試運營期間、試運營爭議解決、驗收機構(gòu)、驗收程序、驗收文件等。(7)完工擔(dān)保范圍與數(shù)額，該條款須明確完工擔(dān)保人承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任范圍、在不同時期的擔(dān)保責(zé)任限額、是否為完全追索權(quán)擔(dān)保等。(8)違反完工擔(dān)保的義務(wù)，該條款須明確完工擔(dān)保人在發(fā)生項目拖期、成本超支或不符合商業(yè)完工標(biāo)準(zhǔn)等事件時所應(yīng)承擔(dān)的基本義務(wù)；并應(yīng)明確規(guī)定完工擔(dān)保人負擔(dān)追加投資、支付賠償金、增加成本超支貸款、提前償還貸款等責(zé)任的具體程序。(9)違約事件，該條款須對不同程度的違反擔(dān)保事件加以定義性規(guī)定，并須對違約事件的其他救濟手段(特別是貸款人提前解約權(quán))加以規(guī)定，在許多情況下，貸款人還要求明確累加救濟手段。(10)擔(dān)保存款條款，該條款須明確完工擔(dān)保人擔(dān)保存款的數(shù)額、指定銀行、擔(dān)保存款提取條件、備用信用證的簽發(fā)和交付等事項。

在項目主辦人或投資人提供完工擔(dān)保的情況下，該完工擔(dān)保人通常要求工程承包人及與之關(guān)聯(lián)的工程金融保險機構(gòu)對商業(yè)完工中的可分割內(nèi)容提供部分性擔(dān)保，例如工程設(shè)計完工擔(dān)保、工程建設(shè)完工擔(dān)保、設(shè)備安裝完工擔(dān)保等等；此種擔(dān)保通常被納入工程承包合同內(nèi)容，并且通常表現(xiàn)為違反完工的索賠條款和押金條款。這一作法可以有效地分散商業(yè)完工擔(dān)保風(fēng)險，故為國際項目融資實踐所廣泛接受。商業(yè)完工擔(dān)保人在要求工程承包人提供部分性擔(dān)保時，往往按照合同的約定也要求部分性擔(dān)保人交納投標(biāo)押金、履約保證金、預(yù)付款保證金等，以確保承包合同的履行。當(dāng)然，項目完工擔(dān)保人不可能以此來完全免除其信用擔(dān)保責(zé)任。

五、原材料與能源長期供應(yīng)協(xié)議

原材料與能源長期供應(yīng)協(xié)議是根據(jù)項目融資結(jié)構(gòu)的要求，由項目公司與原材料供應(yīng)商和能源供應(yīng)商簽署的旨在穩(wěn)定項目生產(chǎn)運營成本，分散原材料供應(yīng)與能源供應(yīng)價格變動風(fēng)險的長期供應(yīng)協(xié)議。其典型形式是國際項目融資中普遍采用的”或供貨或付款協(xié)議(Supply or

Pay Contract)”?；蚬┴浕蚋犊顓f(xié)議具有以下特點：(1)它是一種長期供應(yīng)協(xié)議，供貨方依照協(xié)議所承擔(dān)的持續(xù)性供應(yīng)義務(wù)和責(zé)任至少不應(yīng)短于項目貸款的還款期間，這與一般的供貨協(xié)議有所不同；(2)該供應(yīng)協(xié)議以保障項目運營所需原材料或能源的穩(wěn)定供應(yīng)為主旨，協(xié)議中須含有旨在穩(wěn)定原材料和能源供應(yīng)量和供應(yīng)價格(通常包括最高限價)的條款；(3)該供應(yīng)協(xié)議令供應(yīng)方負擔(dān)市場價格波動風(fēng)險，即在其所供應(yīng)的原材料或能源的市場價格發(fā)生波動時，供應(yīng)方仍須嚴(yán)格按照約定的供應(yīng)量和供應(yīng)價格履行供貨義務(wù)，否則須向項目公司補償支付其另行購買原材料或能源所需的價格差額；(4)該供應(yīng)協(xié)議通常亦為第三人設(shè)定義務(wù)，根據(jù)項目融資結(jié)構(gòu)的要求，對于原材料供應(yīng)商或能源供應(yīng)商的價款支付，通常由信托受托人代為履行，以保障項目貸款的正常使用。

應(yīng)當(dāng)說明的是，在國際項目融資中，原材料與能源長期供應(yīng)協(xié)議的使用受到市場條件的限制，在原材料與能源供應(yīng)市場供不應(yīng)求的情況下，簽署此類協(xié)議具有一定的難度。在項目融資確需此項安排時，項目主辦人或投資人應(yīng)在項目融資準(zhǔn)備階段即及早與供應(yīng)商協(xié)商達成協(xié)議意向，在原材料與能源供應(yīng)價格上可以采取適當(dāng)?shù)姆€(wěn)定高價政策或者采取最高限價條件下的價格波動條款，以此增強長期供應(yīng)協(xié)議對供應(yīng)商的吸引力。當(dāng)然，擬建項目的實際現(xiàn)金流量或經(jīng)濟強度是決定這一信用保障手段得以奏效的基礎(chǔ)。

原材料與能源長期供應(yīng)協(xié)議的實質(zhì)性內(nèi)容通常包括以下一些：(1)有效期限條款，該條款須明確供應(yīng)商承擔(dān)長期供應(yīng)責(zé)任的有效期限，該期限通常不短于項目融資的貸款償還期；(2)供應(yīng)數(shù)量條款，該條款須規(guī)定供應(yīng)商在項目生產(chǎn)運營的每一周期所應(yīng)當(dāng)定期供應(yīng)的原材料或能源之?dāng)?shù)量，這是保障項目穩(wěn)定持續(xù)運營的基礎(chǔ)；(3)供貨質(zhì)量條款，該條款須明確供應(yīng)商按約提供的原材料或能源的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，質(zhì)檢辦法和違約救濟；(4)交貨方式與時間，該條款須明確供應(yīng)商務(wù)，該條款令產(chǎn)品購買人承擔(dān)絕對付款義務(wù)，即買方無論提貨與否均須按約向指定當(dāng)事人支付購貨價款；(3)不可抗力條款，該條款主要規(guī)定可引起協(xié)議終止履行的特殊事件及其處理，但項目貸款銀行通常拒絕采用內(nèi)容廣泛的不可抗力，以盡可能排除購買方免除基本義務(wù)的情況；(4)價款支付，該條款通常要求購買方定期將購貨價款或其中的指定部分支付于信托受托人，以確保貸款的償還；(5)合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓，該條款中須明確該銷售協(xié)議中的合同權(quán)利可以進行抵押、提?；蜣D(zhuǎn)讓，明確該項合同權(quán)利的抵押或轉(zhuǎn)讓無須再得到購買方的另行同意，明確貸款銀行對于該項抵押、擔(dān)?；蜣D(zhuǎn)讓具有優(yōu)先權(quán)，明確項目公司在向任何第三人抵押、提?；蜣D(zhuǎn)讓前，須征得貸款銀行同意等內(nèi)容。在實踐中，或提貨或付款協(xié)議的購買方往往即為項目投資人或主辦人自身，其主要作用是某種項目產(chǎn)品購買擔(dān)保，然后再由其將項目產(chǎn)品批售于其他商業(yè)當(dāng)事人。

(二)提貨即付款協(xié)議

提貨即付款協(xié)議(Take and Pay Contract)是由項目公司與項目產(chǎn)品購買人簽署的使買方在提貨取得項目產(chǎn)品條件下即應(yīng)負擔(dān)付款義務(wù)的項目產(chǎn)品長期銷售協(xié)議。它也是國際項目融資中被廣泛采用的協(xié)議形式。提貨即付款協(xié)議在本質(zhì)上與”或提貨或付款協(xié)議”具有共同的作用，但又具有其自身的特點：(1)該產(chǎn)品銷售協(xié)議具有長期性，這與或提貨或付款協(xié)議相同；(2)該產(chǎn)品銷售協(xié)議令購買人承擔(dān)有條件的付款義務(wù)，即只要在項目公司可以按約履行供貨義務(wù)的條件下，購買人即應(yīng)受領(lǐng)所供應(yīng)的貨物并應(yīng)按約付款，這不同于或提貨或付款協(xié)議；(3)由于提貨即付款協(xié)議對融資項目所提供的信用保障作用弱于或提貨或付款協(xié)議，貸款銀行要求在采用此類協(xié)議的同時，附加使用現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議；(4)該產(chǎn)品銷售協(xié)議也以穩(wěn)定項目產(chǎn)品的銷售量和銷售價格為主旨，但此項保障以項目公司可以按要求定期生產(chǎn)

出一定量的項目產(chǎn)品并使之處于可交付狀態(tài)為條件，因而在采用此類協(xié)議的同時，往往還需配合使用有關(guān)項目經(jīng)營管理和風(fēng)險控制的其他信用保障手段。

提貨即付款協(xié)議的條款內(nèi)容與”或提貨或付款協(xié)議”大體相同，僅對于銷售價格和購買人基本義務(wù)的規(guī)定有所不同。在通常情況下，提貨即付款協(xié)議的價格條款也須明確項目產(chǎn)品的銷售單價、定價公式和價格調(diào)整方法，但其中不含有令購買人無條件定期支付保底價款的內(nèi)容，購買人支付約定價款以項目公司可以按約供貨為前提；此類協(xié)議的基本義務(wù)條款也僅令購買人負擔(dān)在得到約定供貨條件下的提貨付款義務(wù)，依此條款，購買人僅分擔(dān)項目產(chǎn)品的市場價格變動風(fēng)險，而不負擔(dān)其他含義的項目風(fēng)險，這與傳統(tǒng)意義上的長期銷售合同已十分類似。

七、現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議

現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議是指擔(dān)保人(通常由項目主辦人或投資人擔(dān)任)向國際貸款人就建設(shè)項目的正常運營將可產(chǎn)生還貸所需的凈現(xiàn)金流量以及就項目正常運營的生產(chǎn)經(jīng)營成本不超過預(yù)定標(biāo)準(zhǔn)所提供的持續(xù)性有限信用(缺額)保證。依此項保證，在建設(shè)項目正式運營后，如果由其產(chǎn)生的可還貸凈現(xiàn)金流量不足以，清償項目貸款或者項目運營的成本費用超過了貸款協(xié)議所允許的限額時，擔(dān)保人有責(zé)任以連帶清償貸款、追加項目股權(quán)投資和向項目公司提供額外貸款的方式補充該現(xiàn)金流量缺額或成本費用超支額?，F(xiàn)金流量缺額擔(dān)保又稱為資金缺額擔(dān)保，是國際項目融資中被普遍采用的一種重要的信用保障手段，它與項目完工擔(dān)保具有類似的特點與作用，但其效力持續(xù)于貸款償還的整個期間。

現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保的基本特征在于：(1)其擔(dān)保人通常由項目主辦入或項目投資人擔(dān)任，該擔(dān)保協(xié)議之簽署一般作為貸款協(xié)議生效的先決條件；(2)該項擔(dān)保是一種持續(xù)性擔(dān)保，其有效期持續(xù)于項目運營的整個期間，其擔(dān)保責(zé)任額可依還貸期間的進行而遞減，這不同十完上擔(dān)保；(3)該項擔(dān)保是一種有限責(zé)任擔(dān)保，擔(dān)保人僅對現(xiàn)金流量缺額承擔(dān)信用責(zé)任，該缺額可以是因項目運營現(xiàn)金流量不足而形成的還貸缺額，也可以是因項目運營成本超支而形成的還貸缺額，這也不同于完工擔(dān)保；(4)其擔(dān)保責(zé)任形式具有復(fù)雜的構(gòu)成，擔(dān)保人對于現(xiàn)金流量缺額或資金缺額應(yīng)按照協(xié)議負擔(dān)有限清償責(zé)任、追加項目股權(quán)投資責(zé)任或者向項目公司額外提供無擔(dān)保貸款等，這也不同于一般的信用保證；(5)現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保不僅要求以信用協(xié)議方式做成，而且要求擔(dān)保人向指定銀行機構(gòu)存入約定信用額的擔(dān)保資金(留置基金)，或者由擔(dān)保人提供以貸款銀行為受益人的等額備用信用證，這與完工擔(dān)保相同。

現(xiàn)金流量缺額擔(dān)保協(xié)議的主要內(nèi)容通常包括：(1)擔(dān)保人條款，該條款須明確擔(dān)保人的名稱和主體特征，在有多個擔(dān)保人的情況下，還須明確各擔(dān)保人的責(zé)任形式和性質(zhì)；(2)項目現(xiàn)金流量指標(biāo)，該條款須明確項目在正式運營階段每一周期的現(xiàn)金流量總額、可用于還貸的凈現(xiàn)金流量額和最低現(xiàn)金流量額標(biāo)準(zhǔn)；(3)項目運營成本與費用指標(biāo)，該條款須明確項目在正式運營階段的最高成本費用限額及其構(gòu)成，在正常運營情況下，項目運營成本通常應(yīng)包括生產(chǎn)經(jīng)營成本、維修與大修費用、更新改造投資費用、營業(yè)稅費、管理費用、財務(wù)費用等；

(4)擔(dān)保信用額，該條款應(yīng)當(dāng)根據(jù)可能產(chǎn)生的現(xiàn)金流量缺額或資金缺額確定擔(dān)保人負擔(dān)的備用擔(dān)保額及其計算方法，這通常是按項目現(xiàn)金流量總額的一定比例計算；(5)違約事件及違反擔(dān)保的責(zé)任，該條款須對造成現(xiàn)金流量缺額的各種情況加以定義，并應(yīng)當(dāng)明確不同違約事件的后果，這主要為擔(dān)保清償貸款、追加項目股權(quán)投資、向項目公司提供貸款、允許權(quán)利人動用擔(dān)保留置金等責(zé)任；(6)擔(dān)保金條款，該條款須明確擔(dān)保人存入擔(dān)保金的方式、存款銀

行、信用證安排、擔(dān)保金執(zhí)行條件和程序等內(nèi)容。

第二篇：融資文件

企業(yè)融資項目上報需要提供的基本資料清單

一、企業(yè)融資申請

樣本和填寫內(nèi)容見附件。

二、企業(yè)基本資料

企業(yè)基本資料都是企業(yè)現(xiàn)成的資料，不需要企業(yè)另行準(zhǔn)備。

需要特別提醒注意的是：如果融資主體的控股股東是自然人，只需融資主體提供一套企業(yè)基本資料即可。如果融資主體的控股股東是企業(yè)而不是自然人（可以從企業(yè)融資申請中看出其控股股東是企業(yè)還是自然人，如果融資主體的控股股東是企業(yè)，也可以從融資申請中得知其控股股東是哪個企業(yè)。也可以第一時間詢問企業(yè)融資主體的控股股東是企業(yè)還是自然人。），則必須要融資主體本身和其控股股東各提供一套如下資料（即提供兩套資料，分別是融資主體本身的資料、融資主體控股股東企業(yè)的資料）：

1、融資主體企業(yè)基本五證一卡原件掃描件：

（1）企業(yè)營業(yè)執(zhí)照原件掃描件

（2）企業(yè)組織機構(gòu)代碼證原件掃描件

（3）企業(yè)稅務(wù)登記證原件掃描件

（4）企業(yè)銀行基本戶開戶許可證原件掃描件

（5）企業(yè)貸款卡原件掃描件

2、融資主體企業(yè)審計報告及財務(wù)報表

（1）企業(yè)上一的審計報告原件掃描件（如果沒有上一審計報告，則必

須提供加蓋公章的企業(yè)上一資產(chǎn)負債表、損益表、現(xiàn)金流量表的原件

掃描件及會計報表附注）

（2）企業(yè)本年最近一期的加蓋公章的會計報表（資產(chǎn)負債表、損益表、現(xiàn)金流

量表）及會計報表附注

三、企業(yè)融資項目資料

1、房地產(chǎn)項目融資資料（如果融資主體是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)必須要提供，如果融資

主體不是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，則不需要提供）/ 3

（1）房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)證書原件掃描件

（2）用于融資的房地產(chǎn)項目的《土地證》原件掃描件（必須將每一頁到掃描，不能有遺漏）

（3）用于融資的房地產(chǎn)項目的《用地規(guī)劃許可證》原件掃描件

（4）用于融資的房地產(chǎn)項目的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》原件掃描件

（5）用于融資的房地產(chǎn)項目的《建筑施工許可證》原件掃描件

（6）用于融資的房地產(chǎn)項目的《預(yù)售證》或者原件掃描件（如有須提供，如果

沒有則不需要提供）

2、礦產(chǎn)企業(yè)的融資的相應(yīng)資料（如果融資主體是礦產(chǎn)類企業(yè)必須提供，如果不是

礦產(chǎn)類企業(yè)融資，則不需要提供此項）

（1）企業(yè)采礦許可證

（2）安全生產(chǎn)許可證

（3）生產(chǎn)許可證

（4）礦長安全資格證

（5）礦長資格證

（6）符合國家安監(jiān)局頒布的安全生產(chǎn)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)

3、已經(jīng)取得銀行貸款《批貸函》的銀行貸款資料（如果是已經(jīng)取得銀行貸款批貸

函的銀行貸款融資業(yè)務(wù)需要提供此項，如果不是已經(jīng)取得銀行貸款批貸函的銀行貸款融資業(yè)務(wù)則不需要提供）

（1）銀行貸款《批貸函》原件掃描件

（2）銀行針對貸款的其他批復(fù)文件原件掃描件

附件：《融資申請書》（樣本及填寫說明）

融資申請書

（紅字為填寫說明）

一、申請緣由

（本內(nèi)容寫明融資主體簡要介紹，其中必須寫明企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)及各股東持股比例，如果是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，必須寫明房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)是幾級）

（寫明企業(yè)融資事由，如×××企業(yè)為承建×××項目用于×××款項特申請融資）

二、融資額度及期限

（本內(nèi)容寫明需要融資的額度、期望融資的期限）

三、融資抵押物

（本內(nèi)容要詳細寫明用于本次融資的抵押物是什么，無論是土地還是樓房或者其他資產(chǎn)，都要寫明抵押物數(shù)量有多少、評估價值有多少。如果是抵押土地，要標(biāo)明土地證號碼；如果要抵押樓盤，要標(biāo)明預(yù)售證號碼或者房產(chǎn)證號碼和樓盤所屬的土地證號碼，另外還要說明所抵押樓盤的土地是否已經(jīng)做抵押）

四、融資用途

（本內(nèi)容要詳細寫明融資的具體用途，并給出一個大體的計劃，比如支付工程款多少、安裝費多少、償還欠款多少。融資用途一定要真實）

五、還款說明

（本內(nèi)容要詳細闡述用戶償還融資本金及利息的款項來源，要對每一項還款來源給出大約的金額和時間。比如一期住宅銷售在××年××月可達到銷售收入××元人民幣，可以專戶存儲優(yōu)先用于償還，××收入在××年××月可達××元人民幣，用于第二還款來源等等。最好有一項以上還款來源）

六、蓋章及日期

此融資申請必須經(jīng)融資企業(yè)蓋章后掃描

日期：

第三篇：融資必備文件

融資必備文件

1、一個精心撰寫的商業(yè)計劃書。

2、財務(wù)報告。

3、產(chǎn)品或服務(wù)的最新銷售報告。

4、你們公司的管理、產(chǎn)品開發(fā)和銷售隊伍的背景及能力的說明

第四篇：國際項目融資貸款保險安排

國際項目融資貸款保險安排-|2005-4-27 11:49:00

[摘要]本文從保險實務(wù)和法律的角度，著重介紹在國際項目融資過程中，境外貸款銀行如何充分利用行業(yè)慣例、商業(yè)談判規(guī)則和法律賦予它的權(quán)利，與借款人和保險公司簽訂全面而嚴(yán)密的商業(yè)合同，轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險，保證貸款資金的安全使用和收回，從而保護自身的合法權(quán)益。這些合同包括：保險協(xié)議、保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議和再保險安排擔(dān)保協(xié)議。本文對準(zhǔn)備從事或正在從事項目融資的發(fā)起人、借款人、貸款銀行和保險公司，在進行項目保險安排的時候有借鑒意義。

項目融資作為國際金融的一個重要分支，近幾年在中國已經(jīng)發(fā)展成為一種為資本密集、投資回收期長的大型工程項目的建設(shè)開發(fā)籌集資金的有效渠道。特別是隨著我國公用事業(yè)和大型基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目向民營資本和外國資本的逐步開放，越來越多的政府部門和企業(yè)希望通過項目融資來使一些政府想開發(fā)、社會迫切需要而又缺乏資金的新建或改造項目成為可能，其中BOT(Built—Operate—Transfer，即：建設(shè)一運營一移交)是應(yīng)用最廣的項目融資方式。

一、項目融資的特點及貸款擔(dān)保方式

(一)項目融資的特點

由于項目融資的“以項目為導(dǎo)向”和“無追索或有限追索”的特點，貸款銀行在與借款人(或稱“項目公司”)簽署貸款協(xié)議的同時，還通過在貸款協(xié)議之上設(shè)置各種方式的物權(quán)擔(dān)保來保證貸款的安全使用和收回。“以項目為導(dǎo)向”是指：以被融資項目自身的經(jīng)濟強度(即：項目未來可用于還貸的現(xiàn)金流量和項目自身的資產(chǎn)價值)作為是否放貸的決定因素，而非傳統(tǒng)意義上以借款人的公司資信及債務(wù)償還能力為決定因素?！盁o追索權(quán)”是指：如果項目在建設(shè)或運營過程中，由于種種原因使得項目破產(chǎn)或營業(yè)收入不足以償還貸款，貸款銀行不能向項目的發(fā)起入主張其貸款協(xié)議項下的權(quán)利，而只能以項目自身的現(xiàn)金流量和資產(chǎn)價值為限進行追討；而“有限追索權(quán)”是指：在上述情況下，貸款人可要求借款人(項目公司)以抵押資產(chǎn)之外的其它資產(chǎn)償還債務(wù)的權(quán)利。項目融資中的貸款銀行面臨遠遠高于其它融資方式的風(fēng)險，因此通過訂立嚴(yán)密的合同，要求當(dāng)事人設(shè)立各種形式的擔(dān)保，成為行之有效的風(fēng)險管理手段。

(二)融資貸款的擔(dān)保方式

具體來講，國外貸款銀行通常要求借款人(項目公司)提供以下形式的擔(dān)保：

·項目設(shè)施和不動產(chǎn)的抵押

·運營收入的轉(zhuǎn)讓

·銀行存款的抵押

·該項目項下，所有以借款人(項目公司)為受益人的信用證、履約保函、完工保函等的轉(zhuǎn)讓

·借款人(項目公司)動產(chǎn)的質(zhì)押或抵押

·保險權(quán)益的轉(zhuǎn)讓

·該項目所有協(xié)議項下權(quán)益的轉(zhuǎn)讓

·借款人(項目公司)股票的抵押或合伙人利益的轉(zhuǎn)讓

·借款人(項目公司)的所有專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓

雖然由于法律體系和司法實踐的差異，上述擔(dān)保方式在中國不能完全實現(xiàn)或?qū)崿F(xiàn)手段不同，但擔(dān)保在項目融資中對銀行的重要性由此可見一斑。

二、國際項目融資中貸款銀行保險安排的方式

(一)通過保險協(xié)議全面、深入地介入項目保險安排

首先，除貸款協(xié)議之外，貸款銀行會與借款人(項目公司)簽訂一份保險協(xié)議，約定：作為貸款的先決條件，借款人(項目公司)應(yīng)按照貸款人的要求，及時、全面、足額地購買并維持協(xié)議中列明的所有保險，一般包括：

·財產(chǎn)損失險：針對自然災(zāi)害、意外事故

·鍋爐、壓力容器和機器設(shè)備損壞險

·綜合責(zé)任險

·雇員補償險

·機動車責(zé)任和車損險

·傘型保險和超賠責(zé)任險

此外，針對某個項目的具體需要，還可能進一步要求借款人購買另外一些較為昂貴、承保條件十分苛刻但對貸款銀行又至關(guān)重要的險種：

·利潤損失險(因財產(chǎn)損失或機器損壞導(dǎo)致的)

·履約保證保險

·延期開工險(因延期開工導(dǎo)致的利潤損失)

·職業(yè)責(zé)任險(囚設(shè)計錯誤和疏漏給客戶造成的損失)

·污染責(zé)任險

保險協(xié)議闡明，貸款銀行對該融資項目具有可保利益，應(yīng)與借款人(項目公司)一起成為上述各保險單的被保險人。不僅如此，銀行還在上述所有要求購買的險種中，根據(jù)項目的投資總額和貸款的額度等綜合條件，設(shè)定了具體的免賠額、保障限額和必須的擴展條款；借款人(項目公司)只有在不影響該保障范圍和保障限額的情況下，方可根據(jù)其自身情況，設(shè)計、調(diào)整保險安排。

當(dāng)然，因項目融資的貸款期限大多較長，保險協(xié)議還應(yīng)體現(xiàn)一定的靈活性和可操作性，使該協(xié)議在變化的市場中仍然適用，如：①協(xié)議規(guī)定，借款人應(yīng)在保險市場許可的情況下，本著善意、誠信的原則及時、全面、足額地購買并維持上述列明的保險；若因保險市場發(fā)生變化，或是承保能力不足，或是險種缺失，使借款人投保或續(xù)保時無法滿足協(xié)議中的某個要求，只要借款人及時如實地告知，貸款銀行在確認屬實后，會同意借款人按照當(dāng)時的市場供給，最大限度滿足保險協(xié)議的情況下，進行投?；蚶m(xù)保。②若保險協(xié)議中要求的購買保險的風(fēng)險已通過合同或其它手段轉(zhuǎn)移至他方，即該風(fēng)險出現(xiàn)了保險和合同責(zé)任的雙重保障，借款人可要求貸款銀行取消或修改該險種或其條款，并放棄行使該項權(quán)利。③假設(shè)借款人由于種種原因未能購買或維持協(xié)議中的保險，貸款人會及時代替借款人繳納保費，并保留向借款人索要該保費的權(quán)利，而借款人仍然必須履行協(xié)議中的義務(wù)。這樣，該項目就會避免在主觀或客觀的情況下出現(xiàn)沒有保險保障的可能。

此外，由于許多發(fā)展中國家的保險公司沒有進行或達到通行的國際評級(標(biāo)準(zhǔn)昔爾或穆迪)，不能符合貸款銀行的風(fēng)險管控的指標(biāo)；而且多數(shù)項目所在國的法律又明令禁止國內(nèi)項目直接向國外的保險公司投保。因此，為滿足項目所在國的法律規(guī)定，同時進一步分散風(fēng)險，該貸款協(xié)議還會要求保險公司對承保的上述風(fēng)險進行一定比例的國際分保，而對再保險公司的信用等級也有較嚴(yán)格的要求。

銀行和借款人都不是專業(yè)從事保險業(yè)務(wù)的，如何確保保險協(xié)議中雙方的權(quán)利、義務(wù)得到切實實現(xiàn)和履行?貸款銀行會聘請獨立的保險顧問，全面、深層次

地協(xié)助銀行在保險協(xié)議的框架下，監(jiān)督項目保險的具體安排和實施，特別是對條款的審核、每年續(xù)保的審核和保險市場的調(diào)查等。對等地，協(xié)議一般會要求借款人也聘請專業(yè)的保險顧問或經(jīng)紀(jì)人，并促使該保險顧問承擔(dān)一定的法律責(zé)任或合同義務(wù)，確保該項目的保險安排和風(fēng)險管理在專業(yè)、規(guī)范、高效的環(huán)境下進行。

(二)借助保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議和再保險擔(dān)保協(xié)議全面規(guī)避或有風(fēng)險

保險權(quán)益的轉(zhuǎn)讓協(xié)議和再保險擔(dān)保協(xié)議是銀行真正運用行業(yè)慣例和法律賦予的權(quán)利進行風(fēng)險管理的典型手段。除了保險協(xié)議，銀行和借款人之間還會簽署一份保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議。其邏輯推理及產(chǎn)生的原因是：鑒于貸款人作為合同一方，已同意依據(jù)貸款協(xié)議向借款人發(fā)放貸款，用于某某項目；為使該貸款協(xié)議生效，作為合同的對價和前提條件，借款人同意簽署保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以示擔(dān)保。隨后，協(xié)議還要詳細規(guī)定借款人向貸款人轉(zhuǎn)讓的權(quán)利內(nèi)容(獲得保險賠付和向保險公司索賠的權(quán)利等)、使轉(zhuǎn)讓生效的條件，如：登記、公證和告知以及具體轉(zhuǎn)讓的方式。對于借款人，協(xié)議規(guī)定：雖然其在保險單項下的權(quán)利業(yè)已轉(zhuǎn)讓，但為了項目的正常實施，借款人仍應(yīng)嚴(yán)格履行保險單約定的義務(wù)和行使其權(quán)利，如：繳納保費、按時續(xù)保、出險后進行索賠等。因保險權(quán)益的轉(zhuǎn)讓，使貸款銀行對該項目具有可保利益，因而可以與借款人(項目公司)一起成為各險種保障下的被保險人。

另外一個協(xié)議是貸款銀行和保險公司間的再保險擔(dān)保協(xié)議，它是銀行向借款人放貸的前提條件之一，也是對保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議的補充。擔(dān)保協(xié)議中，保險公司將其在再保險合同中的權(quán)利，即項目出險后，保險公司按再保險分出的比例向再保險公司收取保險賠償?shù)臋?quán)利，全部抵押給貸款銀行。

貸款銀行在兩個協(xié)議中承擔(dān)了兩個角色：在保險合同中，是被保險人和保險賠償?shù)氖茴I(lǐng)人；在保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，是保險權(quán)益的受讓人。這樣一來，銀行除了獲得來自借款人的保險賠款的全額擔(dān)保，還擁有來自保險公司的保險賠款一定比例(等于再保險分出比例)的擔(dān)保，最大限定地保證了在出現(xiàn)違約情況下貸款的安全收回。

(三)保險轉(zhuǎn)讓和再保險擔(dān)保的合法性

借款人(項目公司)向保險公司轉(zhuǎn)移列明的風(fēng)險、支付保險費，后者承諾出現(xiàn)保單限定的責(zé)任事故時，按照保單約定進行賠付，二者間是典型的民事合同關(guān)系，按照大陸法系的分類，屬債權(quán)中的合同之債；如果依據(jù)中國的法律，該保單則應(yīng)受到《保險法》的保障。借款人和銀行間的保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議從字面上看，“轉(zhuǎn)讓”系保險單項下被保險人(借款人)獲得賠償?shù)臋?quán)利的轉(zhuǎn)讓給了第三方——銀行，該行為符合我國《合同法》第79條的規(guī)定，似乎也是合同之債。但從其條款內(nèi)容及措辭來看，該協(xié)議實為依附于貸款協(xié)議這個主合同之上的擔(dān)保合同，系從合同；即借款人將他在保險合同中獲得保險賠付的權(quán)益抵押給了銀行，在借款人不能按時償還貸款等違約的情況下，允許銀行根據(jù)保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議向保險公司主張其權(quán)利，獲取保險賠付。

再保險擔(dān)保協(xié)議則是典型的擔(dān)保行為，是保險公司將其在再保險合同中的權(quán)益抵押給貸款銀行。抵押行為屬大陸法系中的物權(quán)范疇。中國的《擔(dān)保法》對此有相應(yīng)的具體規(guī)定。在大陸法系中，有“物權(quán)破除債權(quán)”和“物權(quán)對債權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)”的原則，就是說，在同一標(biāo)的物上同時存在物權(quán)和債權(quán)時，物權(quán)有優(yōu)先性效力，使已成立的債權(quán)歸于消滅。在我們涉及的這個情況中，項目保險單項下的保險賠付(標(biāo)的物)之上同時存在兩種權(quán)利：物權(quán)——借款人對貸

款銀行的抵押，債權(quán)——保險公司向被保險人(借款人)的承諾。因此，依據(jù)“物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)、債權(quán)歸于消滅”的原則，該保險賠付可以不支付給被保險人(借款人)，而支付給抵押權(quán)人——貸款銀行。這在我國《擔(dān)保法》第41條和第53條可以找到法律依據(jù)。

也就是說，貸款銀行設(shè)計并要求的上述一系列擔(dān)保安排是合法的，是建立在法律賦予各方的權(quán)利和自由的商業(yè)談判基礎(chǔ)之上的合法權(quán)益。另外，若為國內(nèi)的項目進行國際項目融資，建議在簽署上述所有協(xié)議時，應(yīng)統(tǒng)一要求其適用中國的法律，否則會產(chǎn)生司法管轄上的沖突和處理爭議時的被動。國家計委和國家外匯管理局制定的專門管理國際項目融資的《境外進行項目融資管理暫行辦法》已于1997年4月出臺，為項目融資的開發(fā)和實施提供了法律依據(jù)。最后，需要強調(diào)的是：商業(yè)金融活動環(huán)環(huán)相扣，每兩個相鄰環(huán)節(jié)之間都有合同詳細規(guī)定運作方式。項目融資涉及的各方之間的所有協(xié)議均存在有機的聯(lián)系，如：因貸款協(xié)議和特許權(quán)協(xié)議派生出保險協(xié)議、保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議、再保險擔(dān)保協(xié)議、其它擔(dān)保協(xié)議、建設(shè)承保合同、原材料采購合同、產(chǎn)品銷售合同等等，它們之間互為因果，環(huán)環(huán)相扣，為避免產(chǎn)生法律上、合同條款上的沖突和空白，所有這些協(xié)議、合同均應(yīng)在融資交割日或約定的某天同時簽署。

(四)這種保險安排的法律意義和經(jīng)濟意義

市場經(jīng)濟首先是法治經(jīng)濟，而且必須是法治經(jīng)濟；只有在法治社會下，市場經(jīng)濟才能健康發(fā)展。國外的貸款銀行正是充分利用民法賦予平等民事主體的民事權(quán)力能力和民事行為能力，依據(jù)行業(yè)慣例和商業(yè)談判規(guī)則，再借助成熟的法律環(huán)境和保險市場，設(shè)計出全面而嚴(yán)密的合同條款，有效地轉(zhuǎn)移了融資風(fēng)險，從而保護了自身的合法權(quán)益。另外，在整個項目融資的過程中，貸款銀行、借款人(項目公司)和保險公司三方，作為民法上平等的三個民事主體，從項目融資的交易中獲得了各自期望的經(jīng)濟利益，即銀行放貸而收取利息，借款人運營項目獲取利潤，保險公司承保風(fēng)險收取保費，因而也實現(xiàn)了經(jīng)濟學(xué)意義上的整個社會利益的最大化。作者：范曉文，何子平，應(yīng)薇利(來源：《保險研究》2005年第2期)

第五篇：相關(guān)法律文件

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2.《中華人民共和國土地管理法》

3.《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》

4.《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》

國務(wù)院法規(guī)：http:///main/NewsList.aspx?catId=307

1.《城市供水條例》

2.《物業(yè)管理條例》

3.《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》

4.《安全生產(chǎn)許可證條例》

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6.《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》

7.《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》

8.《城市房屋拆遷管理條例》

自治區(qū)地方性法規(guī)：http:///main/NewsList.aspx?catId=309

1.《新疆維吾爾自治區(qū)國有土地上房屋征收與補償估價規(guī)則》

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5.新疆維吾爾自治區(qū)實施《城市房地產(chǎn)管理法》辦法

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5.《新疆維吾爾自治區(qū)建筑工程質(zhì)量投訴處理辦法》

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7.《新疆維吾爾自治區(qū)建設(shè)用地和建設(shè)工程規(guī)劃許可證核發(fā)辦法》

8.《新疆維吾爾自治區(qū)建筑工程施工評標(biāo)規(guī)則》

9.《新疆維吾爾自治區(qū)建設(shè)工程勘察設(shè)計承包活動管理規(guī)定》

10.《自治區(qū)建設(shè)工程招標(biāo)控制價備案及投訴處理辦法》

11.《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工圖設(shè)計文件審查管理辦法》

12.《新疆維吾爾自治區(qū)城市臨時建設(shè)和臨時用地規(guī)劃管理辦法》

13.《新疆維吾爾自治區(qū)城市商品房預(yù)售管理辦法》