第一篇：論獨(dú)立董事制度

石河子大學(xué)

姓專業(yè)、學(xué)課程

經(jīng)濟(jì)法課程論文

論文題目 論獨(dú)立董事制度

名

XXX 班級 XXXXXXX 號 XXXXXXX 名

稱

經(jīng)濟(jì)法

2013年5月

論獨(dú)立董事制度

摘要：近年,獨(dú)立董事制度是我國的公司治理研究中的熱門問題。獨(dú)立董事是在上市公司設(shè)立的獨(dú)立于公司的董事會、監(jiān)事會，與董事會一起管理公司的事務(wù)，同監(jiān)事會一道監(jiān)督公司決策的執(zhí)行，并與公司、董事及股東沒有任何利害關(guān)系的董事。因此獨(dú)立董事在公司應(yīng)該有獨(dú)立的地位，同時要有專業(yè)的管理才能。但是目前我國的獨(dú)立董事制度還不健全，如獨(dú)立董事的選舉規(guī)則、獨(dú)立董事的獨(dú)立地位以及其與監(jiān)事會職權(quán)的交叉等方面還有待完善。我國獨(dú)立董事制度應(yīng)該從獨(dú)立董事的特點(diǎn)、獨(dú)立董事的職權(quán)及其與監(jiān)事會職權(quán)的劃分、獨(dú)立董事的約束機(jī)制等方面進(jìn)行發(fā)展與完善。

關(guān)鍵字：獨(dú)立董事職權(quán) 獨(dú)立董事制度 獨(dú)立董事的完善

獨(dú)立董事制度是公司發(fā)展中出現(xiàn)在一種監(jiān)督機(jī)制，是全體股東利益的代表機(jī)制。獨(dú)立董事制度能夠?yàn)槎聲Q策提供客觀的建議、保護(hù)中小股東的利益、填補(bǔ)監(jiān)事會監(jiān)督的不足。充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，對解決我國大股東控制公司現(xiàn)象具有積極作用。因此，進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度具有重要的意義

一、獨(dú)立董事制度概述

（一）獨(dú)立董事的概念

獨(dú)立董事的概念最早在1992年美國的“凱得伯瑞報告”中，是指不在公司擔(dān)任董事職務(wù)以外的其他任何職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的一切關(guān)系的特定董事。正式要求我國上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度是在2001年8月中國證監(jiān)會頒布的《關(guān)于上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）。

（二）獨(dú)立董事制度的特點(diǎn)

對獨(dú)立董事概念理解體現(xiàn)出獨(dú)立董事所具有的一般內(nèi)部董事所不具備的特點(diǎn)——獨(dú)立性、公平性、專業(yè)性、客觀性。

二、獨(dú)立董事制度的形成和發(fā)展

（一）獨(dú)立董事制度的形成

獨(dú)立董事制度產(chǎn)生于20世紀(jì)40年代，以美國1940年頒布的《投資公司法》為標(biāo)志。該法規(guī)定，投資公司的董事會成員中應(yīng)該有不少于百分之四十的獨(dú)立人士。這一制度設(shè)計(jì)的目的是在英美法系的“一元制”公司治理結(jié)構(gòu)中設(shè)立獨(dú)立董事，實(shí)現(xiàn)對公司管理層的監(jiān)督，防止內(nèi)部人士控制，確保利益沖突和交易的公正性，維護(hù)全體股東的利益。[1]1976年美國紐約證券交易所規(guī)定凡上市公司都需要設(shè)立獨(dú)立董事。至此，獨(dú)立董事制度在美國公司實(shí)踐和法律中得到確立。

（二）獨(dú)立董事制度的發(fā)展

20世紀(jì)70年代以后，西方國家尤其是美國紛紛要求改革公司治理結(jié)構(gòu)。80年代時期，美國等建立獨(dú)立董事的西方國家，不僅要上市公司的董事會成員多數(shù)是獨(dú)立董事，而且要求董事會候選人的任命的權(quán)利完全有獨(dú)立董事構(gòu)成的提名委員會享有。到了90年代，獨(dú)立董事在上市公司的席位中占到上市公司細(xì)微的三分之二左右。

至此，獨(dú)立董事制度在世界范圍內(nèi)得到發(fā)展。

三、我國獨(dú)立董事制度的現(xiàn)狀及存在的問題(一)獨(dú)立董事制度在我國立法中的體現(xiàn)

在公司的經(jīng)營和發(fā)展中，由于股權(quán)結(jié)構(gòu)嚴(yán)重不合理，控股股東濫用權(quán)利，內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴(yán)重，監(jiān)事會形同虛設(shè)等原因，我國公司立法中逐漸引進(jìn)獨(dú)立董事制度并進(jìn)一步發(fā)展。

(二)我國現(xiàn)行獨(dú)立董事制度存在的缺陷

1、獨(dú)立董事難獨(dú)立

獨(dú)立性是獨(dú)立董事的存在基礎(chǔ)，而其獨(dú)立性主要是靠法律、法規(guī)等相關(guān)立法加以保障。在新《公司法》中雖規(guī)定了獨(dú)立董事制度，但是并無有關(guān)其獨(dú)立性的規(guī)定。然而，在證監(jiān)會的《指導(dǎo)意見》中對有關(guān)獨(dú)立董事的獨(dú)立性雖做出了七項(xiàng)規(guī)定，但是尚不夠完善，獨(dú)立董事的獨(dú)立性仍然受到質(zhì)疑。[2]

2.獨(dú)立董事的約束和激勵機(jī)制不健全

在我國立法中，對于獨(dú)立董事的約束和激勵機(jī)制只是在《指導(dǎo)意見》第7條第5款中對于上市公司的獨(dú)立董事的津貼問題作出規(guī)定，但僅僅規(guī)定獨(dú)立董事應(yīng)給予津貼，而津貼的具體標(biāo)準(zhǔn)由董事會制訂、股東會通過。這樣的規(guī)定使獨(dú)立董事的薪酬標(biāo)準(zhǔn)由回到董事會和股東手中，獨(dú)立董事的獨(dú)立性要大大折扣。在這種機(jī)制下，獨(dú)立董事要靠自己的思想覺悟去“獨(dú)立”，靠董事會的“滿意度”去決定其應(yīng)得利益，如此對獨(dú)立董事的獨(dú)立性就應(yīng)該重新思考。獨(dú)立董事的約束和激勵機(jī)制不完善，就使公司經(jīng)營中的法律責(zé)任不明確，問責(zé)機(jī)制有缺失，股東和公司的利益也可能因此而受損[3]。

3、獨(dú)立董事的知情權(quán)得不到保障

獨(dú)立董事所作的獨(dú)立判斷，也只能根據(jù)公司內(nèi)部董事所提供的信息，換句話說獨(dú)立董事對公司的經(jīng)營和發(fā)展所提供的意見和建議是否正確很大程度上取決于內(nèi)部董事所提供的信息。

4、獨(dú)立董事與監(jiān)事會的職權(quán)沒有清晰地界分

監(jiān)事會的職權(quán)主要是對財(cái)務(wù)和董事、經(jīng)理人員職務(wù)行為的合法性監(jiān)督。而獨(dú)立董事的設(shè)立也將其職權(quán)定位到監(jiān)督上，根據(jù)《指導(dǎo)意見》規(guī)定，上市公司獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他法律規(guī)定的董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨(dú)立董事六大特別職權(quán)，這六大職權(quán)包括有獨(dú)立董事有權(quán)向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所、獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；有權(quán)對重大關(guān)聯(lián)交易，提名、任免董事，聘任或解聘高級管理人員，可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見；獨(dú)立董事有權(quán)向董事會提請召開臨時股東大會等。[4]由此可見，獨(dú)立董事與監(jiān)事會地職權(quán)存在著不少的重疊之處，造成兩者之間職責(zé)不清，大大降低公司運(yùn)行的效率。

四、我國獨(dú)立董事制度的完善

（一）在立法上完善獨(dú)立董事的提名和選舉程序，增強(qiáng)其獨(dú)立性

獨(dú)立性是獨(dú)立董事制度的基礎(chǔ)，而獨(dú)立董事的提名和選舉程序是決定獨(dú)立董事能否獨(dú)立的行使職權(quán)的關(guān)鍵所在。雖然《指導(dǎo)意見》明確規(guī)定了持有1% 股份以上的個人或團(tuán)體，可以提名獨(dú)立董事候選人。但在實(shí)際操作中，大多數(shù)的獨(dú)立董事還是由公司的大股東提名，這就有損于獨(dú)立董事的獨(dú)立性。而在我國現(xiàn)行法上，關(guān)于獨(dú)立董事的選舉條件和程序沒有更加具體的規(guī)定。要充分發(fā)揮獨(dú)立董事的職能，顯示其獨(dú)立性，就必須為其提名和選舉程序提供立法保障。首先，在提名程序上，應(yīng)該在法律中規(guī)定對獨(dú)立董事的提名資格降低要求，使中小股東享有獨(dú)立董事的提名資格，讓他們可以選出能夠更加公正的代表全體股東利益的獨(dú)立董事，并且在實(shí)踐中嚴(yán)格執(zhí)行這項(xiàng)規(guī)定。其次，在選舉程序上，獨(dú)立董事和一般董事一樣都是通過股東大會選舉產(chǎn)生的，為了保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性，在法律中規(guī)定在股東大會的表決中采取采用累計(jì)投票制, 以防止大股東把獨(dú)立董事也變成自己的“代言人”,保證獨(dú)立董事真正的獨(dú)立。具體可以采用是公開招聘或推薦委員會提名等方式最終確定候選人[5]。

（二）提高獨(dú)立董事的專業(yè)素養(yǎng)

在我國的現(xiàn)行法中對于獨(dú)立董事的專業(yè)性沒有特別的規(guī)定，以至于在實(shí)踐中大多數(shù)獨(dú)立董事是由社會名流、專家或?qū)W者等社會名人組成，依靠的是獨(dú)立董事的名人社會效應(yīng)來發(fā)揮其作用。但是，獨(dú)立董事是要運(yùn)用其自身所具備的專業(yè)知識和能力來發(fā)揮其應(yīng)有的作用，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)匾龑?dǎo)獨(dú)立董事的構(gòu)成向?qū)I(yè)人士靠攏，而改變中國獨(dú)立董事主要由教授學(xué)者和社會知名人士組成的情況。在監(jiān)督公司的各項(xiàng)決策事務(wù)時，往往需要更多專業(yè)經(jīng)驗(yàn)和技能做支持，而學(xué)者一般對于學(xué)術(shù)理論有較深的造詣，而對實(shí)務(wù)領(lǐng)域則下相對比較缺乏經(jīng)驗(yàn)。因此要加強(qiáng)對獨(dú)立董事的專業(yè)性培養(yǎng)。[6]首先，對獨(dú)立董事實(shí)行資格考試制度對，獨(dú)立董事加大培訓(xùn)力度，提高獨(dú)立董事的專業(yè)素質(zhì)，使其更好的發(fā)揮獨(dú)立董事的監(jiān)督職能。即應(yīng)當(dāng)注意保持獨(dú)立董事專業(yè)知識與職業(yè)經(jīng)驗(yàn)的結(jié)構(gòu)平衡。其次，應(yīng)當(dāng)規(guī)定一名獨(dú)立董事只能擔(dān)任一家上市公司的獨(dú)立董事，不得兼任。在我國，上市公司的治理結(jié)構(gòu)及資本市場制度相當(dāng)不完善，獨(dú)立董事作為社會兼職無法完成自己的職責(zé)，因而我國獨(dú)立董事要走向職業(yè)化，就是有人專門從事獨(dú)立董事這種職業(yè)。這樣能夠保證獨(dú)立董事有足夠的時間和精力履行職責(zé)。還可進(jìn)一步成立獨(dú)立董事自律組織，培育獨(dú)立董事的市場體系，來加強(qiáng)獨(dú)立董事的培訓(xùn)教育，從而形成專業(yè)化的獨(dú)立董事階層[7]。

（三）建立健全獨(dú)立董事的獎勵和約束機(jī)制

獨(dú)立董事要充分發(fā)揮其職責(zé)和履行其義務(wù)就必須具備長效的獎勵和約束機(jī)制。第一，要建立健全獎勵機(jī)制。獨(dú)立董事的獎勵機(jī)制目前主要是薪酬激勵和聲譽(yù)激勵。要保持獨(dú)立董事的獨(dú)立性，就要求其對薪酬不能同一般內(nèi)部董事一樣具有依賴性，這是其行使獨(dú)立判斷的最起碼要求。此外，還要建立聲譽(yù)機(jī)制，通過對獨(dú)立董事的工作績效進(jìn)行評估來建立信用體系，以此來激勵獨(dú)立董事。第二，建立健全約束機(jī)制。只有激勵而沒有約束可能會導(dǎo)致權(quán)力的濫用，通過加快立法、法律和相關(guān)法規(guī)建立獨(dú)立董事的約束機(jī)制，做到有法可依。還有要通過獨(dú)立董事自律協(xié)會來約束獨(dú)立董事，使獨(dú)立董事能夠更好地行使職權(quán)[8]。

（四）獨(dú)立董事應(yīng)主動爭取知情權(quán)

獨(dú)立董事制度設(shè)立的目的之一就是要解決投資者對上市公司的知情權(quán)的問題。由于上市公司信息披露不規(guī)范、不透明，所以才在上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，以便通過獨(dú)立董事的監(jiān)督作用，來幫助投資者更加準(zhǔn)確地了解上市公司的信息。但如今，獨(dú)立董事本身都得不到應(yīng)有的知情權(quán)，更難以履行獨(dú)立董事的職責(zé)，投資者的知情權(quán)也就更難談到了。獨(dú)立董事如何取得知情權(quán)，其實(shí)在2001年8月16日證監(jiān)會發(fā)布的《指導(dǎo)意見》中已經(jīng)為獨(dú)立董事爭取知情權(quán)創(chuàng)造了條件。[9]

（五）解決獨(dú)立董事與監(jiān)事會職權(quán)上地沖突問題 對于獨(dú)立董事在行使其監(jiān)督職權(quán)時應(yīng)側(cè)重以下方面：第一，獨(dú)立董事應(yīng)利用其專業(yè)知識為公司決策提供更客觀、準(zhǔn)確的意見。獨(dú)立董事的職能不僅僅停留在監(jiān)督上，還可以為董事會決議提供建議，這是監(jiān)事會所不具有的。第二，獨(dú)立董事應(yīng)充分利用其事前、事中的監(jiān)督特點(diǎn)，在董事會決議過程中進(jìn)行監(jiān)督和制約?？梢栽诙聲臎Q策過程中發(fā)表自己的意見，充分保護(hù)中小股東的利益，有效的制止董事會的不適當(dāng)決議。第三，利用獨(dú)立董事的職能，加強(qiáng)其對公司財(cái)務(wù)的監(jiān)督。與監(jiān)事會相比，上市公司的獨(dú)立董事有向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所、獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)的職能。[10]

五、結(jié)語

綜上所述，獨(dú)立董事制度的出現(xiàn)和發(fā)展為公司的改革和發(fā)展提供了重要的保障，在世界范圍內(nèi)得到認(rèn)可和完善。獨(dú)立董事制度在我國的建立和發(fā)展有助于上市公司的董事會能夠更好地做出決議，對公司的發(fā)展做出貢獻(xiàn)，保護(hù)中小股東的利益。然而，在獨(dú)立董事制度的發(fā)展中存在著不少問題，例如在立法上對獨(dú)立董事沒有具體的規(guī)定，實(shí)踐中獨(dú)立董事的專業(yè)性不夠強(qiáng)，不足以為幫助公司做出準(zhǔn)確的決議，與監(jiān)事會職權(quán)交叉等。因此，在我國應(yīng)從立法上加快對獨(dú)立董事的法律、法規(guī)的制定，對其加以法律和制度保障；加強(qiáng)獨(dú)立董事的專業(yè)性培養(yǎng)；界定獨(dú)立董事與監(jiān)事會的職權(quán)等方面來完善我國的獨(dú)立董事制度，這樣我國的公司才能在管理體制上與世界接軌，為我國公司走向世界提供制度和法律保障。

參考文獻(xiàn)

[1]培元企業(yè)管理咨詢有限公司．公司治理結(jié)構(gòu)之獨(dú)立董事制度的引源[J]．今日工程機(jī)械，2005，(3):52～53。

[2] 葉匡時：《獨(dú)立董事難“獨(dú)立”》，《特別關(guān)注》2011年7月，第96期，第31頁.[3]Hemalin，B．E．Wei sbach，M．S．，1991，“The Effect S Of Boa rd Composition and DirectIncentires On Firill Pe rformlance”．Financial Management，Winter，at 101。

[4] 張倪偉：《監(jiān)事會制度與獨(dú)立董事制度的職能分權(quán)探析》，《公司治理》，第93頁—94頁.[5] 《論獨(dú)立董事的起源、功能與理論依據(jù)—兼談我國獨(dú)立董事產(chǎn)生機(jī)制的構(gòu)建和完善》，第28頁.[6] 韓志國、段強(qiáng)：《獨(dú)立董事——管制革命還是裝飾革命》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社2002年4月版，第62-64頁.[7] 張娟：《如何完善我國上市公司的獨(dú)立董事制度》，《商業(yè)經(jīng)濟(jì)評論》，2011年6月，第36—37頁.[8] 宋紅勤：《引進(jìn)獨(dú)立董事制的“拿來主義”》，《公司法比較研究》，2005年4月第一版.[9]皮海洲：《獨(dú)董知情權(quán)需要主動爭取》，搜狐財(cái)經(jīng)。

[10] 趙旭東：《商法學(xué)》第二版，高等教育出版社，2011年9月13日.

第二篇：獨(dú)立董事制度

中興通訊股份有限公司

獨(dú)立董事制度

（此制度已經(jīng)公司2007年6月25日召開的第四屆董事會第五次會議審議通過）

1.總則

1.1為進(jìn)一步完善中興通訊股份有限公司（以下簡稱“公司”或“本公司”）的治理結(jié)構(gòu)，切實(shí)保護(hù)股東利益，有效規(guī)避公司決策風(fēng)險，促進(jìn)公司規(guī)范運(yùn)作，公司特制定本制度。

1.2獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與公司及公司的主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。1.3獨(dú)立董事對公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》、《香港聯(lián)合交易所有限公司證券上市規(guī)則》、《公司章程》的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其他與公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

2.獨(dú)立董事構(gòu)成

公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)有三分之一以上獨(dú)立董事，其中至少有一名會計(jì)專業(yè)人士，至少須有一名獨(dú)立非執(zhí)行董事通常居于香港。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，尤其要關(guān)注社會公眾股股東的合法權(quán)益不受損害。3.獨(dú)立董事的遴選標(biāo)準(zhǔn)

3.1根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格； 3.2具有《公司章程》要求的獨(dú)立性；

3.3具備上市公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則； 3.4具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；及 3.5《公司章程》規(guī)定的其他條件。4.獨(dú)立董事的獨(dú)立性

4.1擔(dān)任公司獨(dú)立董事必須具有有關(guān)法律、法規(guī)所要求的獨(dú)立性，下列人員不得擔(dān)任公司的獨(dú)立董事：

4.1.1公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

4.1.2直接或間接持有公司已發(fā)行股份百分之一以上或者是公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；

4.1.3在直接或間接持有公司已發(fā)行股份百分之五以上的股東單位或者在公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

4.1.4最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；

4.1.5為公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員； 4.1.6《公司章程》規(guī)定的其他人員；或 4.1.7中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。5.獨(dú)立董事的提名、選舉和更換

5.1獨(dú)立董事的提名、選舉和更換應(yīng)當(dāng)依法、規(guī)范地進(jìn)行：

5.1.1公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有公司已發(fā)行股份百分之一以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。

5.1.2獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。提名人應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對其擔(dān)任獨(dú)立董事的資格和獨(dú)立性發(fā)表意見，被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與公司之間不存在任何影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開聲明。

在選舉獨(dú)立董事的股東大會召開前，公司董事會應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。5.1.3在選舉獨(dú)立董事的股東大會召開前，公司應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料(包括但不限于《獨(dú)立董事候選人聲明》、《獨(dú)立董事提名人聲明》、《獨(dú)立董事履歷表》和《獨(dú)立董事候選人關(guān)于獨(dú)立性的補(bǔ)充聲明》)同時報送中國證監(jiān)會、公司所在地中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和深圳證券交易所。公司董事會對被提名人的有關(guān)情況有異議的，應(yīng)同時報送董事會的書面意見。獨(dú)立董事提名人和候選人應(yīng)當(dāng)保證報送的材料真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，沒有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。

為充分發(fā)揮社會的監(jiān)督作用，在公司披露獨(dú)立董事侯選人資料后五個交易日內(nèi)，深圳證券交易所將在網(wǎng)站上對獨(dú)立董事候選人的相關(guān)情況予以公示，任何單位或個人對獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性有異議的，均可向深圳證券交易所反映。深圳證券交易所在十五個工作日內(nèi)對獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核。

對監(jiān)管機(jī)構(gòu)持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨(dú)立董事候選人。

深圳證券交易所認(rèn)為獨(dú)立董事侯選人存在違反《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》或下列所列情形的，深圳證券交易所可以向公司發(fā)出獨(dú)立董事任職資格的關(guān)注函，公司應(yīng)在股東大會召開五個交易日前披露深圳證券交易所關(guān)注意見:（1）過往任職獨(dú)立董事期間，經(jīng)常缺席或經(jīng)常不親自出席董事會會議的；（2）過往任職獨(dú)立董事期間，未按規(guī)定發(fā)表獨(dú)立董事意見或發(fā)表的獨(dú)立意見經(jīng)證實(shí)明顯與事實(shí)不符的；

（3）最近三年受到中國證監(jiān)會行政處罰的；

（4）最近三年受到證券交易所公開譴責(zé)或通報批評的；（5）同時在超過五家以上的公司擔(dān)任重要職務(wù)的；

（6）年齡超過70歲，并同時在多家公司、機(jī)構(gòu)或者社會組織任職的；（7）影響?yīng)毩⒍抡\信勤勉和獨(dú)立履行職責(zé)的其他情形

在召開股東大會選舉獨(dú)立董事時，公司董事會應(yīng)對獨(dú)立董事候選人是否被監(jiān)管機(jī)構(gòu)提出異議的情況進(jìn)行說明。

5.1.4獨(dú)立董事每屆任期與公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年。

5.1.5獨(dú)立董事連續(xù)三次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨(dú)立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露，被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)?，可以作出公開的聲明。5.1.6獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨(dú)立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。

獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致獨(dú)立董事成員或董事會成員低于法定或公司章程規(guī)定最低人數(shù)的，在改選的獨(dú)立董事就任前，獨(dú)立董事仍應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定，履行職務(wù)。董事會應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開股東大會改選獨(dú)立董事，逾期不召開股東大會的，獨(dú)立董事可以不再履行職務(wù)。

5.1.7獨(dú)立董事任期屆滿前，無正當(dāng)理由不得被免職。提前免職的，公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露。6.獨(dú)立董事的職責(zé)

6.1獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實(shí)際控制人或者與公司及其主要股東、實(shí)際控制人存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和相關(guān)法律、法規(guī)以及公司章程賦予董事的職權(quán)外，獨(dú)立董事還具有以下特別職權(quán)：

（1）重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所應(yīng)由獨(dú)立董事事前認(rèn)可后，方可提交董事會討論；

（2）向董事會提請召開臨時股東大會；（3）提議召開董事會；及

（4）在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。

獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。

經(jīng)全體獨(dú)立董事同意，獨(dú)立董事可獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)，對公司的具體事項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)和咨詢，相關(guān)費(fèi)用由公司承擔(dān)。

如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。以上重大關(guān)聯(lián)交易的確定標(biāo)準(zhǔn)，參照中國證監(jiān)會、深交所以及香港聯(lián)交所的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)?，可以作出公開的聲明。5.1.6獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨(dú)立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。

獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致獨(dú)立董事成員或董事會成員低于法定或公司章程規(guī)定最低人數(shù)的，在改選的獨(dú)立董事就任前，獨(dú)立董事仍應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定，履行職務(wù)。董事會應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開股東大會改選獨(dú)立董事，逾期不召開股東大會的，獨(dú)立董事可以不再履行職務(wù)。

5.1.7獨(dú)立董事任期屆滿前，無正當(dāng)理由不得被免職。提前免職的，公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露。6.獨(dú)立董事的職責(zé)

6.1獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實(shí)際控制人或者與公司及其主要股東、實(shí)際控制人存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和相關(guān)法律、法規(guī)以及公司章程賦予董事的職權(quán)外，獨(dú)立董事還具有以下特別職權(quán)：

（1）重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所應(yīng)由獨(dú)立董事事前認(rèn)可后，方可提交董事會討論；

（2）向董事會提請召開臨時股東大會；（3）提議召開董事會；及

（4）在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。

獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。

經(jīng)全體獨(dú)立董事同意，獨(dú)立董事可獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)，對公司的具體事項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)和咨詢，相關(guān)費(fèi)用由公司承擔(dān)。

如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。以上重大關(guān)聯(lián)交易的確定標(biāo)準(zhǔn)，參照中國證監(jiān)會、深交所以及香港聯(lián)交所的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。6.2 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對公司重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見：

獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對以下事項(xiàng)向董事會或股東大會發(fā)表獨(dú)立意見：

（1）提名、任免董事；

（2）聘任或解聘高級管理人員；

（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（4）公司董事會未做出現(xiàn)金利潤分配預(yù)案的情形；（5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；

（6）中國證監(jiān)會、深圳證券交易所或香港聯(lián)交所規(guī)定需要由獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見的其他事項(xiàng)；及

（7）《公司章程》規(guī)定的其他事項(xiàng)。

獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。

如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告，獨(dú)立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時，董事會應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露。有關(guān)公告在符合有關(guān)規(guī)定的報刊上刊登。7.公司和獨(dú)立董事的相互義務(wù)

7.1獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按時出席董事會會議，了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營和運(yùn)作情況，主動調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會提交全體獨(dú)立董事報告書，對其履行職責(zé)的情況進(jìn)行說明。

7.2 董事會秘書應(yīng)當(dāng)積極配合獨(dú)立董事履行職責(zé)。公司應(yīng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，及時向獨(dú)立董事提供相關(guān)材料和信息，定期通報公司運(yùn)營情況，必要時可組織獨(dú)立董事實(shí)地考察。8.附則

8.1本制度未盡事宜，依照國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及本公司章程的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。本制度與有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及本公司章程的有關(guān)規(guī) 定不一致的，以有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及本公司章程的規(guī)定為準(zhǔn)。8.2本制度修訂權(quán)及解釋權(quán)屬于公司董事會。8.3本制度經(jīng)股東大會審議通過后發(fā)布并實(shí)施。

股份有限公司 獨(dú)立董事制度

第一章 總 則

第一條 為進(jìn)一步完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)公司的規(guī)范運(yùn) 作，根據(jù)中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》 的規(guī)定，制定本制度。

第二條 獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù), 并與公司及公司主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系 的董事。

第三條 獨(dú)立董事對公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉的義務(wù)，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益,尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益 不受損害。

第四條 公司獨(dú)立董事人數(shù)不少于《公司章程》所定董事人數(shù) 的1/3。

第五條 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實(shí)際 控制人、或者其他與公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。第六條 公司獨(dú)立董事原則上最多在5 家上市公司兼任獨(dú)立董事 職務(wù)，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)，獨(dú)立 董事每年為公司工作時間不少于15 個工作日。

第七條 獨(dú)立董事及擬擔(dān)任獨(dú)立董事的人士應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān) 會的要求，通過或者參加中國證監(jiān)會及其授權(quán)機(jī)構(gòu)所組織的培訓(xùn)。第二章 任職資格

第八條 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件；

（一）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定,具備擔(dān)任上市公司 董事的資格；

（二）具有本制度第九條所規(guī)定的獨(dú)立性；

（三）具備上市公司運(yùn)作的基本知識,熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

（四）具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必 須的工作經(jīng)驗(yàn)。

第九條 獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性,下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事；

（一）在公司或者公司附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要 社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄 弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

（二）直接或間接持有公司已發(fā)行股份1％以上或者是公司前十 名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（三）在直接或間接持有公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或 者在公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；

（五）為公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人 員；

（六）公司章程規(guī)定的其他人員；

（七）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。第三章 提名、選舉、聘任

第十條 公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā) 行股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人,經(jīng)董事會審核同意 后提請股東大會選舉決定。

第十一條 獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同 意。提名人應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)工作經(jīng)歷、全部兼職等情況,并對其擔(dān)任獨(dú)立董事的資格和獨(dú)立性發(fā)表意見,被 提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與公司之間不存在任何影響其獨(dú)立客觀判斷的 關(guān)系發(fā)表公開聲明。

第十二條 在選舉獨(dú)立董事的股東大會召開前,公司應(yīng)將所有被 提名人的有關(guān)材料同時報送中國證監(jiān)會、中國證監(jiān)會江西證監(jiān)局和上 海證券交易所,由中國證監(jiān)會對獨(dú)立董事候選人的任職資格和獨(dú)立性 進(jìn)行審核。

第十三條 公司董事會在召開股東大會選舉獨(dú)立董事時應(yīng)對獨(dú) 立董事候選人是否被中國證監(jiān)會提出異議的情況進(jìn)行說明。對被中國 證監(jiān)會提出異議的被提名人,可作為公司董事候選人,但不得作為獨(dú) 立董事候選人。

第十四條 獨(dú)立董事每屆任期與公司其他董事任期相同,任期屆 滿,可以連選連任,但是連任時間不得超過六年。

第十五條 獨(dú)立董事連續(xù)3 次未親自出席董事會會議的,由董事 會提請股東大會予以撤換。除出現(xiàn)上述情況和《公司法》中規(guī)定的不 得擔(dān)任董事的情形外,獨(dú)立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免 職的,公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露,被免職的獨(dú)立董事認(rèn) 為公司的免職理由不當(dāng)?shù)?可以做出公開聲明。

第十六條 獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨(dú)立董事辭職 應(yīng)向董事會提交書面辭職報告,對任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要 引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。如因獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致 公司董事會中獨(dú)立董事人數(shù)少于規(guī)定人數(shù)時,該獨(dú)立董事的辭職報告 應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺額后生效。

第四章 職 權(quán)

第十七條 獨(dú)立董事除具有《公司法》和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦 予董事的職權(quán)外,公司還賦予獨(dú)立董事行使以下職權(quán)：

（一）重大關(guān)聯(lián)交易（指公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300 萬 元或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事 認(rèn)可后,提交董事會討論；獨(dú)立董事做出判斷前,可以聘請中介機(jī)構(gòu)出 具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報告,作為其判斷的依據(jù)。

（二）向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所，對公司擬聘的會 計(jì)師事務(wù)所是否具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格、以及為公司提供年報 審計(jì)的注冊會計(jì)師的從業(yè)資格進(jìn)行核查；

（三）向董事會提請召開臨時股東大會；

（四）提議召開董事會；

（五）獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；

（六）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)； 5 第十八條 獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分 之一以上同意。如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使,公司 應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。

第十九條 獨(dú)立董事應(yīng)在公司年報編制和披露過程中切實(shí)履行 獨(dú)立董事的責(zé)任和義務(wù)，勤勉盡責(zé)。獨(dú)立董事依法履行年報審計(jì)、編 制、審核和信息披露方面的工作職責(zé)：

（一）每個會計(jì)結(jié)束后，聽取公司經(jīng)理層面匯報公司本 的經(jīng)營情況和重大事項(xiàng)的進(jìn)展情況，并進(jìn)行實(shí)地考察。上述事項(xiàng)應(yīng)有書面記錄，必要的文件應(yīng)有當(dāng)事人簽字。

（二）審閱公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人在年審注冊會計(jì)師進(jìn)場審計(jì)前書面提 交的本審計(jì)工作安排及其他相關(guān)資料。

（三）在年審注冊會計(jì)師出具初步審計(jì)意見后和召開董事會會議 審議年報前，與年審注冊會計(jì)師見面、溝通審計(jì)過程中發(fā)現(xiàn)的問題，履行見面的職責(zé)。

見面會應(yīng)有書面記錄及當(dāng)事人簽字。

（四）密切關(guān)注公司年報編制過程中的信息保密情況，嚴(yán)防泄露 內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易等違法違規(guī)行為發(fā)生。

公司董事會秘書負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)獨(dú)立董事與公司管理層的溝通，積極為 獨(dú)立董事在年報編制過程中履行職責(zé)創(chuàng)造必要的條件。第二十條 獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外,還應(yīng)當(dāng)對以下重要事項(xiàng) 向董事會或股東大會發(fā)表獨(dú)立意見：

（一）提名、任免董事； 6

（二）聘任或解聘高級管理人員；

（三）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（四）公司對外擔(dān)保等重大事件；

（五）公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對公司現(xiàn)有或新發(fā) 生的總額高于300 萬元或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5％的借款 或其他資金往來,以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（六）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；

（七）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第二十一條 獨(dú)立董事就上述事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)發(fā)表以下幾類意見之一： 同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由：無法發(fā)表意見及其障 礙。如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng),公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予 以公告,獨(dú)立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時,董事會應(yīng)將各獨(dú)立 董事的意見分別披露。

第二十二條 公司應(yīng)當(dāng)為獨(dú)立董事行使職權(quán)提供必要的條件。

（一）獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。凡須經(jīng)董事會決 策的重大事項(xiàng),公司必須按法定的時間提前通知獨(dú)立董事并同時提供 足夠的資料,獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分的,可以要求補(bǔ)充。當(dāng)2 名或2 名以上獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時,可書面聯(lián)名提出延 期召開董事會或延期審議董事會所討論的部分事項(xiàng),董事會應(yīng)予以采 納。公司向獨(dú)立董事提供的資料，公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存 5 年。

（二）公司應(yīng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必需的工作條件, 公司董 7 事會秘書應(yīng)積極為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供協(xié)助。獨(dú)立董事發(fā)表的獨(dú)立 意見、提案及書面說明應(yīng)當(dāng)公告的,董事會秘書應(yīng)及時到上海證券交 易所辦理公告事宜。

（三）獨(dú)立董事行使職權(quán)時,公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合,不得拒 絕、阻礙或隱瞞,不得干預(yù)其獨(dú)立行使職權(quán)。

（四）獨(dú)立董事聘請中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時所需的費(fèi) 用由公司承擔(dān)。

（五）公司給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N,津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會 制定預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報中進(jìn)行披露。

（六）除上述津貼外,獨(dú)立董事不應(yīng)從公司及公司主要股東或有 利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員取得額外的利益。

第五章附 則

第二十三條 本制度由公司董事會負(fù)責(zé)解釋。

第二十四條 本制度自公司董事會審議通過之日起實(shí)施。江西贛粵高速公路股份有限公司 2008 年8 月15 日__

第三篇：獨(dú)立董事制度

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第四篇：獨(dú)立董事制度

摘 要

2001年8月,中國證監(jiān)會頒布《指導(dǎo)意見》標(biāo)志著獨(dú)立董事制度在我國的全面推行。剛剛修訂的《公司法》明確規(guī)定上市設(shè)立獨(dú)立董事。但四年多的實(shí)踐表明,獨(dú)立董事制度在我國實(shí)施的并不成功。“花瓶董事”甚至“餓狼董事”的斥責(zé)以及對獨(dú)立董事制度的爭論從未停止過。由于我國上市公司自身的結(jié)構(gòu)性問題,來自異域的獨(dú)立董事制度扎根我國存在著適應(yīng)性問題。只有在完善公司治理的前提下,改革創(chuàng)新,不斷探索,完善資本市場,健全法律體系,才能夠探索出一條適合我國國情的,使有效的獨(dú)立董事與監(jiān)事會協(xié)調(diào)一致,成為互為補(bǔ)充的監(jiān)督體制。在介紹我國獨(dú)立董事與財(cái)務(wù)治理內(nèi)涵，總結(jié)以往對獨(dú)立董事制度的豐碩研究成果的基礎(chǔ)上，從財(cái)務(wù)治理效應(yīng)的角度對獨(dú)立董事制度優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行深入的探究。【關(guān)鍵詞】獨(dú)立董事 公司治理 財(cái)務(wù)治理

前言

1940年，美國頒布《投資公司法》，首次提出“獨(dú)立董事”的概念并規(guī)定“至少需要40%的董事由獨(dú)立人士擔(dān)任”，獨(dú)立董事成為優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)、監(jiān)督約束經(jīng)營者、制衡控股股東的一支重要力量。2001年證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，標(biāo)志著在我國上市公司中強(qiáng)制性引入獨(dú)立董事制度的開始。2006年，修訂后的《中華人民共和國公司法》第123條規(guī)定，上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。至此，上市公司獨(dú)立董事的地 位被以國家法律的形式最終確立。

一、獨(dú)立董事制度及財(cái)務(wù)治理的內(nèi)涵

(一)獨(dú)立董事制度內(nèi)涵

獨(dú)立董事，是獨(dú)立非執(zhí)行董事的簡稱。與其相關(guān)的有兩個概念：一是外部董事和代表董事。在英美國家，獨(dú)立董事亦稱外部董事或非執(zhí)行董事，是指不是公司職員且具有完全獨(dú)立意志的董事會成員。判斷獨(dú)立董事的關(guān)鍵在于視其與公司有無直接或間接的利益關(guān)系，歸結(jié)起來，就是看董事是否具有“獨(dú)立性”。其獨(dú)立性體現(xiàn)在三個方面：一是獨(dú)立于大股東；二是獨(dú)立于經(jīng)營者；三是獨(dú)立于公司的利益相關(guān)者。獨(dú)立董事的這種特殊地位和獨(dú)立性，能對內(nèi)部董事起著監(jiān)督和制衡作用，并對于完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，監(jiān)督和約束公司的決策者和經(jīng)營者，制約大股東的操縱行為，最大限度地保護(hù)中小股東乃至整個公司利益起著關(guān)鍵作用。在我國，獨(dú)立董事意指“代表董事”，是指股東在其所投資的公司中任命的董事。顯然，獨(dú)立董事基本上來自大股東或受制于大股東，一般會從自己代表的股東利益來考慮問題，在某種程度上與上市公司存在利益關(guān)系，因而其實(shí)際獨(dú)立性和客觀性受到影響。

(二)財(cái)務(wù)治理的內(nèi)涵

盡管西方學(xué)者意識到公司財(cái)務(wù)與公司治理具有內(nèi)在關(guān)聯(lián)性和依存性，但并未展開深入研究，未能正式提出財(cái)務(wù)治理范疇，未能構(gòu)建出完整的財(cái)務(wù)治理理論體系，因而其理論探索尚處于“萌芽階段”。國內(nèi)許多學(xué)者從不同的視角對財(cái)務(wù)治理的含義進(jìn)行了界定。宋獻(xiàn)中從所有者與經(jīng)營者的關(guān)系進(jìn)行界定，認(rèn)為財(cái)務(wù)治理結(jié)構(gòu)是一組規(guī)范所有者、經(jīng)營者的財(cái)務(wù)權(quán)力、財(cái)務(wù)責(zé)任和財(cái)務(wù)利益的制度安排。楊淑娥認(rèn)為從利益相關(guān)者角度看，公司財(cái)務(wù)治理“是通過財(cái)權(quán)在不同利益相關(guān)者之間的不同配置，調(diào)整利益相關(guān)者在財(cái)務(wù)體制中的地位，提高公司治理效率的一系列動態(tài)制度安排”。林鐘高認(rèn)為財(cái)務(wù)治理是一組聯(lián)系各利益相關(guān)主體的正式和非正式的制度安排和結(jié)構(gòu)關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，其根本目的在于通過這種制度安排達(dá)到利益相關(guān)主體之間權(quán)利、責(zé)任和利益的均衡，實(shí)現(xiàn)效率和公平的合理統(tǒng)一。伍中信認(rèn)為公司財(cái)務(wù)治理從財(cái)務(wù)的社會屬性（產(chǎn)權(quán)契約關(guān)系）出發(fā)，以財(cái)權(quán)流為主要邏輯線索，研究如何通過財(cái)權(quán)在公司內(nèi)部的合理配置，形成一組聯(lián)系各利益相關(guān)主體的正式和非正式的制度安排，以期達(dá)到維護(hù)投資者利益的根本目的。

二、獨(dú)立董事制度與公司財(cái)務(wù)治理結(jié)構(gòu)缺陷

（一）獨(dú)立董事制度的缺陷

1.“獨(dú)立性”保障性有待加強(qiáng)。

我國獨(dú)立董事的產(chǎn)生程序是：董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行

股份1%以上的股東提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。而在我國上市公司普遍存在“一股獨(dú)大”的情況下，獨(dú)立董事任職的推薦和批準(zhǔn)實(shí)質(zhì)上都被大股東控制。這種大股東控制獨(dú)立董事任職的現(xiàn)象將不可避免地影響?yīng)毩⒍滦袡?quán)的獨(dú)立性。2.獨(dú)立董事的任職資格不明確。

目前獨(dú)立董事主要由專家學(xué)者、中介機(jī)構(gòu)從業(yè)人員和有豐富經(jīng)驗(yàn)的管理人員這三種成分組成。專家學(xué)者注重聲譽(yù)，獨(dú)立性和職業(yè)道德較高，但缺乏足夠的時間和企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)，難以對企業(yè)進(jìn)行深入的了解和對經(jīng)理層的經(jīng)營進(jìn)行有效的監(jiān)督。且根據(jù)“獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事”的規(guī)定，一些知名的專業(yè)人士身兼多家上市公司的獨(dú)董，結(jié)果造成上市公司獨(dú)董在時間安排上的矛盾：既要花時間完成本職工作，又要花費(fèi)足夠的時間和精力有效地完成上市公司獨(dú)董的職責(zé)，故獨(dú)董能否履行其職責(zé)受到普遍質(zhì)疑。

3.獨(dú)立董事定位不明確。

由于缺乏對自身職責(zé)的明確認(rèn)識，大部分獨(dú)董行權(quán)都比較謹(jǐn)慎。在董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所、董事會提請召開臨時股東大會，公司獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)或咨詢機(jī)構(gòu)就上市公司進(jìn)行審計(jì)或調(diào)查、在股東大會前公開向股東征集投票權(quán)等企業(yè)的經(jīng)營決策時，大多數(shù)獨(dú)立董事只是履行在董事會決議和關(guān)聯(lián)交易方面簽字的職責(zé)，從而使獨(dú)立董事制度流于形式。4.獨(dú)立董事的薪酬設(shè)計(jì)不規(guī)范。

目前，我國大多數(shù)上市公司的獨(dú)立董事薪酬通常不與公司業(yè)績掛鉤，只是領(lǐng)取固定金額的報酬。有的企業(yè)對獨(dú)立董事的時間價值和風(fēng)險責(zé)任評估不高，給的報酬低于其價值，對獨(dú)立董事的激勵與所承擔(dān)的風(fēng)險不匹配，使其維持職業(yè)理性的動力不足；給的薪酬過高，則獨(dú)立董事基于利益考慮，就會與控制人達(dá)成妥協(xié)，做判斷時患得患失，使獨(dú)立性降低。

(二)財(cái)務(wù)治理結(jié)構(gòu)的缺陷

1.股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。

在我國，上市公司存在非流通股和流通股的股權(quán)分割的現(xiàn)象，國有上市公司總股本中，約2/3的國有股法人股不能在市場上流通，只有約1/3的流通股在市場上流通，且持有人相當(dāng)分散。股權(quán)分置的格局使兩類股東很難體現(xiàn)《公司法》規(guī)定的同股同權(quán)?？毓晒蓶|“一股獨(dú)大”，可以決定公司的經(jīng)營決策、人事安排等重大事項(xiàng)。2.“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象嚴(yán)重。

國有控股權(quán)的歸屬不明確，國有股權(quán)虛設(shè)，所有者不到位是我國上市公司存在的主

要問題。從上市公司所有權(quán)的最終追溯來看，國有股的所有權(quán)屬于國家，但國家作為所有者無法直接行使所有權(quán)，部分高管人員趁此形成事實(shí)上的“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，同時又利用政府在行政上的“超強(qiáng)控制”推脫經(jīng)營上的責(zé)任，轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。公司經(jīng)理層很有可能只注重?cái)U(kuò)大在職消費(fèi)、保持職位穩(wěn)定，從而損害國家和中小股東的利益。3.審計(jì)約束乏力，信息披露欠缺。

我國上市公司財(cái)務(wù)報表審計(jì)中存在著雙重委托—代理關(guān)系，按理廣大投資者是委托人，進(jìn)行財(cái)務(wù)報審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所是代理人，但實(shí)際上聘任會計(jì)師事務(wù)所的權(quán)力掌握在經(jīng)理層手中，被審計(jì)對象變成了實(shí)質(zhì)上的審計(jì)委托人，出現(xiàn)管理當(dāng)局自己委托他人審計(jì)自己的情況，上市公司管理層與會計(jì)師事務(wù)所存在明顯的“捆綁”關(guān)系，前者成了后者的“衣食父母”，甚至部分會計(jì)師事務(wù)所成了上市公司弄虛作假的幫手，提供虛假信息，誤導(dǎo)信息使用者，從而使得會計(jì)信息在披露方面嚴(yán)重失真。4.缺乏有效的對經(jīng)營者的激勵約束機(jī)制。

現(xiàn)代公司制要求所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，經(jīng)營者接收所有者的委托對公司進(jìn)行管理，并接收所有者給予的報酬。由于委托人的目標(biāo)是股東財(cái)富最大化，受托人在實(shí)現(xiàn)股東目標(biāo)的時候希望自身利益應(yīng)首先得到滿足，在對經(jīng)營者的激勵約束機(jī)制不健全的情況下，就會在財(cái)務(wù)治理中出現(xiàn)問題。而且我國大多數(shù)上市公司對經(jīng)營者的薪酬是工資加獎金，主要是物質(zhì)激勵，缺乏必要的精神激勵。薪酬構(gòu)成比較單調(diào)，不能有效地激勵經(jīng)營者。同時，由于缺乏有效的市場約束，導(dǎo)致管理層缺乏工作積極性和高度熱情，沒有發(fā)揮最大的工作潛力；管理層存在著弄虛作假、在職消費(fèi)的現(xiàn)象，造成公司財(cái)產(chǎn)的浪費(fèi)，而上市公司卻無力進(jìn)行約束。

三、基于財(cái)務(wù)治理視角下的獨(dú)立董事制度對公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化(一)明確獨(dú)立董事職能定位

獨(dú)立董事的職能定位決定了獨(dú)立董事基本治理邊界，對不同職責(zé)的履行關(guān)系到董事會乃至公司整體治理效率，對財(cái)務(wù)治理影響也非常大。中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中指出，獨(dú)立董事除應(yīng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，還應(yīng)具有認(rèn)可重大關(guān)聯(lián)交易、向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所等6項(xiàng)權(quán)能，并且還必須履行就提名、任免董事等六大事項(xiàng)向董事會或股東大會發(fā)表獨(dú)立意見的職責(zé)。事實(shí)上，獨(dú)立董事的主要職責(zé)主要集中于兩個方面：參與決策和監(jiān)控制衡。對兩大職責(zé)的履行作用于財(cái)務(wù)治理方面，如獨(dú)立董事對公司關(guān)聯(lián)交易的特別認(rèn)可權(quán)，就分享了部分財(cái)務(wù)決策權(quán)，向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所及獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)的特別監(jiān)督權(quán)，就分享了部分財(cái)務(wù)監(jiān)控權(quán)。

(二)規(guī)范獨(dú)立董事選聘程序

“獨(dú)立性”可以說是獨(dú)立董事的靈魂，獨(dú)立董事選聘程序科學(xué)性是保證其“獨(dú)立性”的關(guān)鍵。獨(dú)立董事選聘程序包括提名和選舉兩個環(huán)節(jié)，只有將兩個環(huán)節(jié)有效協(xié)調(diào)起來，才能夠保證選出合格的獨(dú)立董事。規(guī)范獨(dú)立董事選聘程序?qū)菊w治理效率以及獨(dú)立董事財(cái)務(wù)治理效應(yīng)都會產(chǎn)生重要影響。獨(dú)立董事選聘程序不科學(xué)，很容易讓大股東操縱選聘局面，選聘代表其利益的獨(dú)立董事，該獨(dú)立董事往往與大股東保持一致，無法保證獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”，沒有參與財(cái)權(quán)配置、行使財(cái)務(wù)決策監(jiān)督等權(quán)能的積極性，成為事實(shí)上的“花瓶”董事，這樣的獨(dú)立董事制度就不可能取得良好的財(cái)務(wù)治理效應(yīng)。

(三)完善獨(dú)立董事激勵約束機(jī)制與薪酬

獨(dú)立董事薪酬往往陷入兩難選擇：薪酬過低，則不足以激勵獨(dú)立董事勤勉盡責(zé)，畢竟獨(dú)立董事也是“經(jīng)濟(jì)人”；薪酬過高，則可能促使獨(dú)立董事對公司薪酬產(chǎn)生“依賴”，因害怕失去這一“好處”而寧愿與公司董事會、管理層達(dá)成一致，這就喪失了其最為重要的“獨(dú)立性”，從而也失去了其存在的價值。因此，獨(dú)立董事薪酬的確是一個復(fù)雜的選擇問題，要在所得所失之間權(quán)衡取舍。獨(dú)立董事激勵約束機(jī)制對公司治理十分重要，獨(dú)立董事積極性對治理效率具有一定影響，特別是經(jīng)濟(jì)激勵，采用何種激勵方式，激勵力度如何，都會對財(cái)務(wù)治理效應(yīng)產(chǎn)生影響。如股權(quán)激勵等方式有效與否，決定了獨(dú)立董事參與公司財(cái)務(wù)決策以及財(cái)務(wù)監(jiān)控的態(tài)度和積極性，這會對企業(yè)財(cái)務(wù)決策權(quán)與財(cái)務(wù)監(jiān)控權(quán)的實(shí)際配置產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。

四、結(jié)束語

綜上所述公司治理不僅需要有優(yōu)秀的人才，更需要有好的制度做保障。好的制度需要有正確的理念要求做指導(dǎo)，才能確保制度發(fā)揮應(yīng)有的功效。明確獨(dú)立董事制度科學(xué)發(fā)展的理念要求有利于改善公司的治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范公司運(yùn)行，協(xié)調(diào)公司的各種關(guān)系，提高公司競爭力，保障公司和諧發(fā)展。

獨(dú)立董事的獨(dú)立性使其在公司治理結(jié)構(gòu)中占有重要地位，在監(jiān)督公司經(jīng)營管理‘制衡控股股東和經(jīng)理人權(quán)利保護(hù)股東利益等方面發(fā)揮著特殊作用。相對于與內(nèi)部董事而言，獨(dú)立董事能站在客觀的立場上監(jiān)督公司規(guī)范經(jīng)營，遵守治理準(zhǔn)則。

參考文獻(xiàn)：

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第五篇：論英美獨(dú)立董事制度之價值

論英美獨(dú)立董事制度之價值

20世紀(jì)早期在美國，控股股東的操縱行為和內(nèi)部人控制的現(xiàn)象的日益暴露。在制度創(chuàng)新中，美國提出“公司治理的法人結(jié)構(gòu)”問題，引入外部董事的概念，力圖通過獨(dú)立于公司的外部人員的參與，制衡內(nèi)部人員的職權(quán)，從而改變董事會失靈的局面。20世紀(jì)70至80年代，在內(nèi)部董事的框架下引入獨(dú)立董事成為一股潮流并被廣泛的推廣。大陸法系國家的公司治理結(jié)構(gòu)雖然有別于英美法系，但也在嘗試引進(jìn)獨(dú)立董事制度。我國證券會也于2001年8月16日發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事的指導(dǎo)意見》的通知，在立法上正式確立了上市公司董事會必須建立獨(dú)立董事的法律制度。

時下，經(jīng)濟(jì)學(xué)界和法學(xué)界對獨(dú)立董事制度的價值存在著截然不同的觀點(diǎn)。我們反對孤立地評價獨(dú)立董事成敗的作法。在研究獨(dú)立董事制度上，我們對獨(dú)立董事的分析更多的是制度分析和法理上的分析。

一、獨(dú)立董事制度的獨(dú)立性判斷的規(guī)范評價

獨(dú)立董事至今并未有一個統(tǒng)一的權(quán)威的描述，一般來說，獨(dú)立董事是指外部非關(guān)聯(lián)董事，即外部且獨(dú)立的董事。外部董事或非執(zhí)行董事不一定是獨(dú)立董事。(一)從與公司的職務(wù)關(guān)系界定獨(dú)立董事的獨(dú)立性

立法上通過界定有無在公司內(nèi)部組織擔(dān)任公司的職務(wù)，以判斷其獨(dú)立性。美國納斯達(dá)克市場規(guī)定上市公司在判斷獨(dú)立董事時，確定了在過去三年內(nèi)曾經(jīng)被公司雇傭的人員不能擔(dān)任獨(dú)立董事。

(二)從是否與公司高級管理層的管理人員存在直系親屬關(guān)系界定其獨(dú)立性

獨(dú)立董事的獨(dú)立性在立法上的關(guān)注是從該人員與公司重要職員是否存在親屬關(guān)系排除獨(dú)立性的，而且認(rèn)為親屬關(guān)系應(yīng)該是直系親屬。美國證券交易委員會（SEC）規(guī)定兩年內(nèi)曾在公司擔(dān)任過首席執(zhí)行官或高級管理人員的某一個人的直系親屬不得擔(dān)任該公司的獨(dú)立董事。

二、獨(dú)立性的相關(guān)制度性立法安排

為了實(shí)現(xiàn)這樣的重要的制度安排，英美法一般從以下若干制度安排來保障獨(dú)立董事機(jī)制運(yùn)行的獨(dú)立性。

(一)獨(dú)立董事的提名及選任程序

“獨(dú)立董事候選人由誰提名，如何選舉產(chǎn)生，決定著他們將代表誰的利益，以何種立場作出判斷和行事”。1立法規(guī)定：在新公司成立之初，限制控股股東的提名和決定獨(dú)立董事的人數(shù)、權(quán)力，采取大股東回避制度；而當(dāng)獨(dú)立董事運(yùn)行時，獨(dú)立董事的選舉和任命由獨(dú)立董事進(jìn)行。

(二)獨(dú)立董事的人數(shù)比例

獨(dú)立董事制度通過發(fā)揮群體作用來發(fā)揮獨(dú)立董事的效力。因此，獨(dú)立董事制度在立法上都有所占比例方面的規(guī)定。形成的一個共識是獨(dú)立董事在董事會的比例至少是1/2，如果總裁又是首席執(zhí)行官或者經(jīng)營董事的話，這一比例應(yīng)更高。(三)獨(dú)立董事的任期

獨(dú)立董事因與內(nèi)部董事及經(jīng)營管理層長期共事所建立的友誼會使他們不再獨(dú)立。對獨(dú)立董事的任期進(jìn)行限制是必要的。美國《密歇根州公司法》第450條規(guī)定，獨(dú)立董事在公司任職不得超過3年，滿3年后，該董事可以繼續(xù)作為董事留任，但失去其獨(dú)立董事的資格。

(四)獨(dú)立董事的薪金報酬

由誰來確定獨(dú)立董事的報酬和報酬來自何種方式會對獨(dú)立董事的獨(dú)立性產(chǎn)生不同影響和激勵作用。所以，立法上，在獨(dú)立董事報酬標(biāo)準(zhǔn)的確定與支付的制度設(shè)計(jì)方面要充分考慮其對獨(dú)立性的影響。

三、獨(dú)立董事的獨(dú)立性價值評析

(一)價值判斷

1、立場更獨(dú)立，判斷更公正。

2、意見更合理，分工更專業(yè)。

立法上多要求獨(dú)立董事具備財(cái)務(wù)、市場、管理方面的知識，且一般為該領(lǐng)域的專業(yè)人士。所以，他們的決策更加具備專業(yè)的知識和經(jīng)驗(yàn)，出具的獨(dú)立意見更能體現(xiàn)專業(yè)的優(yōu)勢。同時，獨(dú)立董事下設(shè)的專門委員會，比較以前的單層制下的董事會的決策，能夠給出更具合理化的建議和專業(yè)意見。

(二)對不同意見的澄清

從獨(dú)立董事的產(chǎn)生到現(xiàn)在進(jìn)入推廣的階段，理論在不斷地完善，實(shí)踐也在不斷地推進(jìn)，但批評也是伴隨而至。主要集中在以下幾個方面：

獨(dú)立的標(biāo)準(zhǔn)難以確定。獨(dú)立董事要想發(fā)揮作用，就必須出席董事會，且不得不與管理層經(jīng)常接觸，以了解公司業(yè)務(wù)乃至秘密，在這種情況下不可能做到“獨(dú)立”。

獨(dú)立對公司沒有價值。批評者認(rèn)為提倡設(shè)立獨(dú)立董事的人的致命錯誤就是將獨(dú)立與公正混為一談。“如果獨(dú)立董事獨(dú)立于管理層，那么他事實(shí)上不對任何人負(fù)責(zé)，沒有理由相信這樣一個人會比執(zhí)行董事帶來更好的業(yè)績?！?2

獨(dú)立本身的矛盾性。獨(dú)立董事對公司的管理介入過深，則會失去當(dāng)初的獨(dú)立性。

獨(dú)立董事的信息、時間、精力和能力缺陷。批評者認(rèn)為獨(dú)立董事不參與公司的日常管理，所了解的信息大都來自現(xiàn)任經(jīng)營管理層的介紹和相關(guān)記錄，所獲知的信息存在虛假、誤導(dǎo)、歪曲等可能，從而影響其獨(dú)立性。另外，獨(dú)立董事常常是另一些公司的主要行政負(fù)責(zé)人，他們往往沒有時間來完全了解公司的情況。要使獨(dú)立董事獲得真正的能力，對內(nèi)部人提交的關(guān)聯(lián)交易決議作出判斷，其費(fèi)用相當(dāng)大，對公司來說卻又常常無效率。獨(dú)立董事的能力和素質(zhì)也是一個問題。獨(dú)立董事的投機(jī)主義和逃避風(fēng)險。批評者認(rèn)為不少獨(dú)立董事逃避風(fēng)險、見風(fēng)使舵，看行政總裁臉色行事，實(shí)際上仍受制于管理層。

獨(dú)立董事的激勵與責(zé)任不對稱。對于獨(dú)立董事而言，由于其報酬通常與公司的利潤無關(guān)或關(guān)系不大，在風(fēng)險項(xiàng)目成功時并不能得到直接的金錢利益，在項(xiàng)目失敗時卻可能名譽(yù)受損或承擔(dān)法律責(zé)任，3因此總是傾向于規(guī)避風(fēng)險，采取保守和謹(jǐn)慎的態(tài)度，從而延緩了公司發(fā)展的步伐。

獨(dú)立董事制度安排并非有效率且容易造成管理層推卸責(zé)任。獨(dú)立董事的存在一方面并沒有改善公司監(jiān)督，另一方面卻增加了管理費(fèi)用和實(shí)質(zhì)不公，公司的控制者得以在“公正”的外貌下心安理得地推卸責(zé)任。