第一篇：完善上市公司獨(dú)立董事制度分析

完善上市公司獨(dú)立董事制度分析

內(nèi)容摘要：獨(dú)立董事“不獨(dú)立”已成為目前推行獨(dú)立董事制度、完善我國(guó)資本市場(chǎng)的最大危機(jī)。本文試圖從獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的基礎(chǔ)、獨(dú)立董事本身等方面進(jìn)行進(jìn)一步的思考，揭示造成獨(dú)董“不獨(dú)立”的主、客觀原因，并從獨(dú)立董事產(chǎn)生機(jī)制、工作制度、職責(zé)及信息傳遞機(jī)制等方面提出完善獨(dú)董獨(dú)立性的措施，以期獨(dú)立董事制度能真正

發(fā)揮作用。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事獨(dú)立性獨(dú)立董事制度好范文版權(quán)所有

產(chǎn)生于美國(guó)的獨(dú)立董事制度，在1997年引入我國(guó)，2001年被正式引入中國(guó)證券市場(chǎng)。2001年8月，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，這是我國(guó)關(guān)于在上市公司中設(shè)立獨(dú)立董事的首部規(guī)范性文件，標(biāo)志著我國(guó)正式在上市公司中推行獨(dú)立董事制度?！吨笇?dǎo)意見(jiàn)》要求各境內(nèi)上市公司應(yīng)按本意見(jiàn)修改公司章程，聘任合適人員擔(dān)任獨(dú)立董事。2002年6月30日前，董事會(huì)中至少應(yīng)包括2名獨(dú)立董事；2003年6月30日，董事會(huì)至少應(yīng)包括1/3的獨(dú)立董事。目前，滬深兩市1300多家上市公司共配備獨(dú)立董事近4000名。

“不獨(dú)立”成為獨(dú)立董事的最大危機(jī)

獨(dú)立董事是指除了他們的董事身份之外，不在公司內(nèi)擔(dān)任其他職務(wù)，以沒(méi)有其他實(shí)質(zhì)性利益關(guān)系的那部分外部董事或非執(zhí)行董事。在英國(guó)和英聯(lián)邦國(guó)家則稱作執(zhí)行獨(dú)立董事。無(wú)論對(duì)獨(dú)立董事的稱呼如何，獨(dú)立董事制度的核心內(nèi)容和生命線都是關(guān)于獨(dú)立董事的獨(dú)立性的規(guī)定，而獨(dú)立性的核心是不與公司存在重大利益關(guān)系。獨(dú)立性是獨(dú)立董事存在的基本約束條件和被引入董事會(huì)的基本行為要求。

然而成熟市場(chǎng)中被證明行之有效的獨(dú)董制度，在中國(guó)特色的證券市場(chǎng)卻遭遇“水土不服”。這使得過(guò)去的四年中，關(guān)于“花瓶”、“擺設(shè)”之類的指責(zé)一直糾纏著上市公司的獨(dú)立董事們。在我國(guó)上市公司中獨(dú)立董事的角色被看成是顧問(wèn)或者“橡皮圖章”，更有人將獨(dú)立董事視為一種“裝飾”和“名譽(yù)職務(wù)”，主要是為了滿足公司能達(dá)到《指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定的數(shù)量要求。這種指責(zé)并非空穴來(lái)風(fēng)?！渡虾ＷC券報(bào)》2004年進(jìn)行的一次調(diào)查表明，1/3的獨(dú)董在董事會(huì)上表決時(shí)從不說(shuō)“no”，35的獨(dú)董從未發(fā)表過(guò)與上市公司大股東或高管有分歧的獨(dú)立意見(jiàn)?，F(xiàn)實(shí)中已經(jīng)出現(xiàn)上市公司獨(dú)立董事行使職權(quán)，卻被大股東免去職務(wù)的現(xiàn)象。更多的獨(dú)立董事把“不能毀掉自己的名譽(yù)”作為行使職責(zé)的動(dòng)力，而不為中小股東維護(hù)利益。獨(dú)立董事不能履行好自己的職責(zé)，一些上市公司高管人員的違法違規(guī)行為并沒(méi)有被獨(dú)立董事所發(fā)現(xiàn)、所揭露或者發(fā)現(xiàn)了也裝作不知道。這些都引起廣大股民，特別是中小投資者的強(qiáng)烈不滿。比如2005年證券市場(chǎng)上影響力頗大的嚴(yán)義明發(fā)難科龍的事件。嚴(yán)義明面對(duì)媒體鄭重聲明：中國(guó)獨(dú)立董事獨(dú)立性的缺失，嚴(yán)重?fù)p害股東，特別是中小股東的利益，他希望從獨(dú)立征集獨(dú)立董事提名權(quán)和選舉權(quán)入手，推進(jìn)獨(dú)立董事的“獨(dú)立運(yùn)動(dòng)”，使獨(dú)立董事能真正獨(dú)立行使權(quán)力，進(jìn)而維護(hù)上市公司及全體股東的整體利益。

中國(guó)人民大學(xué)伊志宏教授和杜琰博士通過(guò)對(duì)我國(guó)獨(dú)立董事制度有效性的實(shí)證研究得出結(jié)論：獨(dú)立董事能夠發(fā)揮監(jiān)督作用，在事先揭露和制止公司違規(guī)行為的所占比例很小，最大不超過(guò)14。對(duì)獨(dú)立董事質(zhì)疑的聲音越來(lái)越高，獨(dú)立董事“不獨(dú)立”已成為獨(dú)立董事制度最大的危機(jī)。

獨(dú)立董事“不獨(dú)立現(xiàn)狀

面對(duì)廣大股民出離憤怒的指責(zé)，有些獨(dú)董也是百口難辨，滿腹“辛酸”。其實(shí)，并非所有的獨(dú)立董事都不獨(dú)立，或者不愿獨(dú)立?，F(xiàn)實(shí)中已經(jīng)出現(xiàn)上市公司獨(dú)立董事行使職權(quán)，卻被大股東免去職務(wù)的現(xiàn)象。上海證券交易所曾作過(guò)一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)調(diào)查，結(jié)果，在擔(dān)任或曾擔(dān)任上市公司董事的4000人中，有10屬于“非正常離職”。獨(dú)立董事一方面面臨社會(huì)輿論的壓力及至被處罰，一方面面臨因合作關(guān)系緊張而被公司解聘的危脅。哪怕有哪位“獨(dú)董”真的拂袖而去，也要再找一位符合《指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定任職條件的“后來(lái)人”接任，否則也難以“瀟灑走一回”。在蘭州黃河案例中，獨(dú)立董事王鈺接受采訪時(shí)稱，“大股東帶頭違規(guī)操作，我的提醒卻沒(méi)有任何作用，只好寫(xiě)辭職報(bào)告”。

獨(dú)董人選產(chǎn)生途徑違規(guī)。獨(dú)立董事與大股東實(shí)際上的“雇傭關(guān)系”，使其在行使權(quán)力時(shí)難以保障相對(duì)于大股東和管理層的獨(dú)立性。更何況，目前上市公司大多數(shù)獨(dú)立董事是由大股東、董事會(huì)聘請(qǐng)的，而董事會(huì)成員、甚至經(jīng)理人員又都是大股東在企業(yè)中的事實(shí)代表，讓獨(dú)立董事來(lái)監(jiān)督其工作，角色難免尷尬。再加上任職期間與內(nèi)部董事及經(jīng)營(yíng)管理層經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的共事而建立的“深厚工作友誼”，使許多獨(dú)董在董事會(huì)表決時(shí)難以堅(jiān)持公正立場(chǎng)。

目前我國(guó)大多數(shù)上市公司的獨(dú)立董事是兼職的。上市公司聘請(qǐng)獨(dú)董時(shí)也過(guò)分追求名人效應(yīng)，聘請(qǐng)知名的現(xiàn)任政府官員、高校的知名學(xué)者。這些官員、學(xué)者大都是某一領(lǐng)域的專家，除了自己的本職工作外，還有各種社會(huì)活動(dòng)，再加上有的獨(dú)立董事同時(shí)在多家上市公司兼職，如果要完全履行其職

第二篇：上市公司獨(dú)立董事制度

上市公司獨(dú)立董事制度（P167）

（一）任職條件

1.基本任職條件（包括但不限于）

（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格。（2）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。2.下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事

（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系。

（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬。

（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬。

（4）最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前3項(xiàng)所列舉情形的人員。

（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員。（6）公司章程規(guī)定的其他人員。（7）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

（二）獨(dú)立董事的特別職權(quán)

1.獨(dú)立董事行使特別職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的1/2以上同意；如相關(guān)提議未被采納或特別職權(quán)不能正常行使，上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。

2.特別職權(quán)的范圍

（1）重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論。

【解釋】重大關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易。（2）向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所。（3）向董事會(huì)提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)。（4）提議召開(kāi)董事會(huì)。

（5）獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)。

（6）可以在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權(quán)。

（三）獨(dú)立意見(jiàn) 1.獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)上市公司的以下重大事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級(jí)管理人員；（3）公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；

（4）上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來(lái)，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；（6）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

2.如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見(jiàn)予以公告，獨(dú)立董事出現(xiàn)意見(jiàn)分歧無(wú)法達(dá)成一致時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見(jiàn)分別披露。

（四）其他重要考點(diǎn)

1.上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少1/3為獨(dú)立董事。2.提名

上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。

3.任期

獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)6年。

4.撤換、免職與辭職

（1）獨(dú)立董事如果連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。（2）獨(dú)立董事在任期屆滿前不得無(wú)故被免職；提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露，被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)?，可以作出公開(kāi)的聲明。（3）辭職

①獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職；

②獨(dú)立董事辭職應(yīng)向董事會(huì)提交書(shū)面辭職報(bào)告，對(duì)任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說(shuō)明；

③如因獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致公司董事會(huì)中獨(dú)立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求時(shí)，該獨(dú)立董事的辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺額后生效。

5.不能成為股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的激勵(lì)對(duì)象 股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的激勵(lì)對(duì)象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵(lì)的其他員工，但不應(yīng)包括獨(dú)立董事。

第三篇：上市公司獨(dú)立董事制度

一、基本制度

1、上市公司應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立于所受聘的公司及其主要股東，不得在上市公司擔(dān)任除獨(dú)立董事外的其他任何職務(wù)。各境內(nèi)上市公司聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事，其中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士（會(huì)計(jì)專業(yè)人士是指具有高級(jí)職稱或注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格的人士）。

2、上市公司董事會(huì)可以設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會(huì)。專門委員會(huì)成員全部由董事組成，其中審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計(jì)委員會(huì)中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人士。

3、獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，除參加董事會(huì)會(huì)議外獨(dú)立董事每年應(yīng)保證不少于十天的時(shí)間對(duì)公司情況進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查。獨(dú)立董事行使職權(quán)應(yīng)取得全體獨(dú)立董事二分之一以上同意。【《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》】

二、資格條件

1、任職條件：（1）具備擔(dān)任上市公司董事的資格；（2）具有所要求的獨(dú)立性；（3）具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)；（4）具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。

2、獨(dú)立性要求：（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員?！局毕涤H屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等】

3、其他資格規(guī)定：

1、公務(wù)員：公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬?！尽豆珓?wù)員法》（2006）第四十二條、《公務(wù)員職務(wù)任免與職務(wù)升降規(guī)定（試行）》（2008）第十三條】

2、高等學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員：學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員應(yīng)集中精力做好本職工作，除因工作需要、經(jīng)批準(zhǔn)在學(xué)校設(shè)立的高校資產(chǎn)管理公司兼職外，一律不得在校內(nèi)外其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體中兼職?！局泄仓醒爰o(jì)委、教育部、監(jiān)察部《關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見(jiàn)》（教監(jiān)[2008]15號(hào)）】

3、國(guó)企相關(guān)人員：國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。【《公司法》第七十條】（2）：國(guó)有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國(guó)有投資者投資的非國(guó)有企業(yè)兼職；已經(jīng)兼職的，自意見(jiàn)印發(fā)后6個(gè)月內(nèi)辭去所兼任職務(wù)?！緡?guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)職工持股投資的意見(jiàn)(國(guó)資發(fā)改革［2008］139號(hào))》】

三、選舉程序

1、提名：1以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。2）獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。

2、資格審核：1）選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開(kāi)前應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時(shí)報(bào)送證監(jiān)會(huì)、派出機(jī)構(gòu)和證券交易所；董事會(huì)對(duì)被提名人的有關(guān)情況有異議的應(yīng)同時(shí)報(bào)送董事會(huì)的書(shū)面意見(jiàn)。2）證監(jiān)會(huì)在15個(gè)工作日內(nèi)進(jìn)行審核，對(duì)證監(jiān)會(huì)持有異議的被提名人可作為公司董事候選人但不作為獨(dú)立董事候選人。3）交易所五個(gè)交易日內(nèi)進(jìn)行審核，對(duì)于交易所提出異議的獨(dú)立董事候選人，不得將其提交股東大會(huì)選舉為獨(dú)立董事。

3、辭職和撤換：1）獨(dú)立董事每屆任期與其他董事相同，任期屆滿連選可以連任但是連任時(shí)間不得超過(guò)六年。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年，董事任期屆滿連選可以連任。

2）獨(dú)立董事董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。3）除出現(xiàn)不得擔(dān)任董事的情形外獨(dú)立董事任期屆滿前不得無(wú)故被免職；提前免職的上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露。4）獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職，應(yīng)向董事會(huì)提交書(shū)面辭職報(bào)告，如因辭職導(dǎo)致公司獨(dú)立董事比例低于最低要求時(shí)辭職報(bào)告在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)缺額后生效。

四、重要職責(zé)

1、特別職權(quán)：1）重大關(guān)聯(lián)交易（指總額高于300萬(wàn)元或高于最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的 5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后提交董事會(huì)討論；2）向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；3）向董事會(huì)提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)；4）提議召開(kāi)董事會(huì)；5）獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；6）股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權(quán)?！径聲?huì)、獨(dú)立董事和符合有關(guān)條件的股東可實(shí)施征集投票權(quán)征集】7）當(dāng)2名或2名以上獨(dú)立董事認(rèn)為董事會(huì)資料不充分或論證不明確時(shí)，可聯(lián)名以書(shū)面形式向董事會(huì)提出延期召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議或延期審議該事項(xiàng)，董事會(huì)應(yīng)予以采納。8）上市公司向獨(dú)立董事提供的資料上市公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。

2、發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)：1）提名、任免董事；2）聘任或解聘高級(jí)管理人員；3）董事、高級(jí)管理人員的薪酬；4）重大關(guān)聯(lián)交易（含公司向股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)提供資金）；5）變更募集資金用途；6）創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則規(guī)定的對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)；7）股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃；8）就回購(gòu)股份事宜；9）上市公司重大資產(chǎn)重組對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性、評(píng)估假設(shè)前提的合理性和評(píng)估定價(jià)的公允性發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)。10）在報(bào)告中對(duì)上市公司累計(jì)和當(dāng)期對(duì)外擔(dān)保情況、執(zhí)行上述規(guī)定情況進(jìn)行專項(xiàng)說(shuō)明并發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)。11）獨(dú)立董事認(rèn)為有可能損害中小股東合法權(quán)益的事項(xiàng)?！?dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見(jiàn)之一：同意；保留意見(jiàn)及其理由；反對(duì)意見(jiàn)及其理由；無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)及其障礙。如屬于需要披露的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見(jiàn)予以公告，獨(dú)立董事意見(jiàn)分歧無(wú)法達(dá)成一致時(shí)董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見(jiàn)分別披露。

3、及時(shí)向交易所報(bào)告必要時(shí)應(yīng)聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查：（1）重要事項(xiàng)未按規(guī)定提交董事會(huì)審議；（2）未及時(shí)履行信息披露義務(wù)；（3）公開(kāi)信息中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。

4、應(yīng)向證監(jiān)會(huì)本所及派出機(jī)構(gòu)報(bào)告：（1）被公司免職本人認(rèn)為免職理由不當(dāng)?shù)?；?）由于公司存在妨礙獨(dú)立董事依法行使職權(quán)的情形致使獨(dú)立董事辭職的；（3）董事會(huì)會(huì)議材料不充分兩名以上獨(dú)立董事書(shū)面要求延期召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議或延期審議相關(guān)事項(xiàng)的提議未被采納的；（4）對(duì)公司涉嫌違法違規(guī)行為向董事會(huì)報(bào)告后董事會(huì)未采取有效措施的；

五、典型案例

（一）現(xiàn)代投資案例

2008年底，公司曾因聘任問(wèn)題獨(dú)董引發(fā)市場(chǎng)強(qiáng)烈質(zhì)疑。資料顯示，公司現(xiàn)任獨(dú)董李安的任職資格存在兩處明顯瑕疵。其一，現(xiàn)代投資曾聲明，李安沒(méi)有“與上市公司控股股東及實(shí)際控制人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系”。而實(shí)際上，李安于1993年2月?lián)魏鲜〗煌◤d廳長(zhǎng)、黨組書(shū)記；現(xiàn)代投資恰是湖南省交通廳的“廳直單位”，而公司名義上的大股東反而不是“廳直單位”；這證實(shí)了湖南省交通廳對(duì)現(xiàn)代投資存在直接控制關(guān)系。其次，現(xiàn)代投資還曾表示，李安沒(méi)有“受過(guò)證監(jiān)會(huì)及其他有關(guān)部門的處罰或證券交易所的懲戒”。而2007年8月13日，湖南省湘西土家族苗族自治州鳳凰縣正在建設(shè)的堤溪沱江大橋發(fā)生坍塌事故，造成64人死亡，22人受傷，直接經(jīng)濟(jì)損失3974萬(wàn)元。根據(jù)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議的決定，湖南省有關(guān)部門對(duì)事故發(fā)生負(fù)有責(zé)任的原廳長(zhǎng)李安行政記大過(guò)、黨內(nèi)警告。因此，現(xiàn)代投資收到了來(lái)自深交所的關(guān)注函，但在市場(chǎng)一片質(zhì)疑聲中，公司仍強(qiáng)行聘任李安為獨(dú)董，同期將獨(dú)董薪酬由3萬(wàn)提至6萬(wàn)。特別值得注意的是，除今日兩高管及李安外，2002年現(xiàn)代投資原董事長(zhǎng)、也曾出任過(guò)省交通廳副廳長(zhǎng)的馬其偉因受賄被判無(wú)期徒刑，可謂畫(huà)下公司的治理史上首個(gè)污點(diǎn)。

【曾經(jīng)有人談起曾有交通廳黨組書(shū)記擔(dān)任上市公司獨(dú)董的案例，原來(lái)就是這家，當(dāng)然人家已經(jīng)離職之后擔(dān)任獨(dú)董并無(wú)不妥。如果是在職的呢，那就有些問(wèn)題了，根據(jù)有關(guān)部門的規(guī)定，高校黨政班子成員是不能在外兼職的，比如黨委書(shū)記

校長(zhǎng)等，倒是院長(zhǎng)系主任之類的在獨(dú)董界很活躍。當(dāng)然還有一點(diǎn)可以關(guān)注，那就是李安在擔(dān)任獨(dú)董時(shí)是曾經(jīng)存在違法違規(guī)行為的，記者對(duì)此非常不滿，根據(jù)獨(dú)立董事任職資格的規(guī)定，獨(dú)立董事任職資格首先要滿足公司法147條的規(guī)定?！?/p>

（二）希努爾案例

中國(guó)證監(jiān)會(huì)7月26日晚間公告稱，主板發(fā)審委定于7月30日召開(kāi)2010年第117次工作會(huì)議，審核希努爾男裝股份有限公司的首發(fā)申請(qǐng)。有趣的是，記者在仔細(xì)查閱該公司的招股說(shuō)明書(shū)后發(fā)現(xiàn)，張國(guó)立的名字赫然出現(xiàn)在公司獨(dú)董名單中。希努爾男裝的招股說(shuō)明書(shū)顯示，張國(guó)立先生，本公司獨(dú)立董事，正高級(jí)教授，國(guó)家一級(jí)演員。曾在成都鐵路二局文工團(tuán)和四川人民藝術(shù)劇院工作；曾任中國(guó)電影青年工作委員會(huì)會(huì)長(zhǎng)，中國(guó)文聯(lián)委員；現(xiàn)在中國(guó)鐵路文工團(tuán)、重慶大學(xué)美視電影學(xué)院工作，任重慶大學(xué)美視電影學(xué)院院長(zhǎng)。

記者查閱希努爾男裝的招股說(shuō)明書(shū)發(fā)現(xiàn)，張國(guó)立在1999年至2008年8月近十年間，一直擔(dān)任該公司的形象代言人。2008年9月6日，在其不再擔(dān)任該公司形象代言人一個(gè)月之后，原本與希努爾男裝再無(wú)關(guān)系的張國(guó)立搖身一變，在希努爾男裝創(chuàng)立大會(huì)暨第一次股東大會(huì)上，當(dāng)選為新增加的獨(dú)立董事，任職期從2008年9月至2011年9月。

除張國(guó)立外，該公司另有其他三名獨(dú)董。其中一人為中國(guó)服裝協(xié)會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng)，其余兩人則分別為會(huì)計(jì)師和律師。“希努爾男裝的獨(dú)董構(gòu)成與證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定并不沖突，張國(guó)立的獨(dú)董資格可以成立?！币晃婚L(zhǎng)期關(guān)注資本市場(chǎng)的律師表示，“但這種大忙人能否抽出時(shí)間來(lái)操心上市公司的具體事務(wù)還有待觀察?！薄耙膊荒芡耆f(shuō)是花瓶，換個(gè)角度來(lái)看，張國(guó)立以其在演藝圈的豐富經(jīng)驗(yàn)或許對(duì)上市公司的品牌和形象建設(shè)有所幫助?！蹦橙倘耸縿t對(duì)于張國(guó)立做獨(dú)董持樂(lè)觀態(tài)度，“財(cái)務(wù)和法律方面的事務(wù)都有專業(yè)的獨(dú)董關(guān)心，無(wú)需對(duì)張國(guó)立有更多的要求?！?/p>

【根據(jù)規(guī)則，獨(dú)立董事的任職條件包括：具備擔(dān)任上市公司董事的資格、具有所要求的獨(dú)立性、具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)、具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。盡管如此，我們也不能否認(rèn)張國(guó)立不具備獨(dú)立董事的任職資格，但是總還是覺(jué)得有些怪怪的。希努爾為什么非要找

張國(guó)立呢，難道是靠名人給自己貼金還是覺(jué)得還應(yīng)該給自己服務(wù)近十年的老人一些回報(bào)？另外，還有人爭(zhēng)議獨(dú)立董事獨(dú)立性要求上還有一條：為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員。當(dāng)然，這里的規(guī)定是以前有服務(wù)現(xiàn)在沒(méi)有也是沒(méi)有問(wèn)題的，這也是為什么張國(guó)立緊急辭職的原因，不過(guò)總覺(jué)得有些太明顯了?！?/p>

第四篇：上市公司獨(dú)立董事制度

上市公司獨(dú)立董事制度

一、相關(guān)法律法規(guī)

所謂獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

目前規(guī)范獨(dú)立董事的法律法規(guī)主要有2001年8月16日實(shí)施的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》、2006年3月16日實(shí)施的《上市公司章程指引》、2008年12月30日修訂的《深圳證券交易所獨(dú)立董事備案辦法》，其中《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》是我國(guó)關(guān)于獨(dú)立董事制度的核心法律法規(guī)。

二、獨(dú)立董事的任職資格

1、基本要求：①獨(dú)立董事候選人應(yīng)具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及其他規(guī)范性檔，具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)、財(cái)務(wù)、管理或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)，并已根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)《上市公司高級(jí)管理人員培訓(xùn)工作指引》及相關(guān)規(guī)定取得獨(dú)立董事資格證書(shū)。②獨(dú)立董事候選人在提名時(shí)未取得獨(dú)立董事資格證書(shū)的，應(yīng)書(shū)面承諾參加最近一次獨(dú)立董事資格培訓(xùn)，并取得獨(dú)立董事資格證書(shū)。

2、法規(guī)要求：①《公司法》第一百四十七條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：（1）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（4）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

②公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬；

③中管干部辭去公職或者退（離）休后三年內(nèi)，不得到與本人原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的上市公司、基金管理公司擔(dān)任獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事，不得從事與本人原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營(yíng)利性活動(dòng)。

④高校領(lǐng)導(dǎo)班子成員除因工作需要、經(jīng)批準(zhǔn)在學(xué)校設(shè)立的高校資產(chǎn)管理公司兼職外，一律不得在校內(nèi)外其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體中兼職。確需在高校資產(chǎn)管理公司兼職的，須經(jīng)黨委（常委）會(huì)集體研究決定，并報(bào)學(xué)校上級(jí)主管部門批準(zhǔn)和上級(jí)紀(jì)檢監(jiān)察部門備案，兼職不得領(lǐng)取報(bào)酬。

3、獨(dú)立性禁止條件：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會(huì)關(guān)系；②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；④在上市公司實(shí)際控制人及其附屬企業(yè)任職的人員；⑤為上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員，包括提供服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)的項(xiàng)目組全體人員、各級(jí)復(fù)核人員、在報(bào)告上簽字的人員、合伙人及主要負(fù)責(zé)人；⑥在與上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)具有重大業(yè)務(wù)往來(lái)的單位擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員，或者在該業(yè)務(wù)往來(lái)單位的控股股東單位擔(dān)任董

事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員；⑦近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前六項(xiàng)所列舉情形的人員；⑧其他不具備獨(dú)立性的情形。

4、不良記錄禁止條件：①近三年曾被中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰；②處于被證券交易所公開(kāi)認(rèn)定為不適合擔(dān)任上市公司董事的期間；③近三年曾被證券交易所公開(kāi)譴責(zé)或兩次以上通報(bào)批評(píng)；④曾任職獨(dú)立董事期間，連續(xù)兩次未出席董事會(huì)會(huì)議，或者未親自出席董事會(huì)會(huì)議的次數(shù)占當(dāng)年董事會(huì)會(huì)議次數(shù)三分之一以上；⑤曾任職獨(dú)立董事期間，發(fā)表的獨(dú)立意見(jiàn)明顯與事實(shí)不符。

5、其他條件：①已在五家境內(nèi)上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事的，不得再被提名為其他上市公司獨(dú)立董事候選人。②在擬候任的上市公司連續(xù)任職獨(dú)立董事已滿六年的，不得再連續(xù)任職該上市公司獨(dú)立董事。③以會(huì)計(jì)專業(yè)人士身份被提名為獨(dú)立董事候選人的，應(yīng)具備較豐富的會(huì)計(jì)專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，并至少曾具備注冊(cè)會(huì)計(jì)師（CPA）、高級(jí)會(huì)計(jì)師、會(huì)計(jì)學(xué)專業(yè)副教授或者會(huì)計(jì)學(xué)專業(yè)博士學(xué)位等四類資格之一。

6、不符合條件：獨(dú)立董事任職后出現(xiàn)不符合獨(dú)立董事任職資格情形的，應(yīng)自出現(xiàn)該等情形之日起30日內(nèi)辭去獨(dú)立董事職務(wù)。未按要求辭職的，上市公司董事會(huì)應(yīng)在2日內(nèi)啟動(dòng)決策程序免去其獨(dú)立董事職務(wù)。因獨(dú)立董事提出辭職導(dǎo)致獨(dú)立董事占比低于三分之一的，提出辭職的獨(dú)立董事應(yīng)繼續(xù)履行職務(wù)至新任獨(dú)立董事產(chǎn)生之日。該獨(dú)立董事的原提名人或上市公司董事會(huì)應(yīng)自該獨(dú)立董事辭職之日起90日內(nèi)提名新的獨(dú)立董事候選人。

三、獨(dú)立董事的作用

為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有《公司法》歸賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)：

1、重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。

2、向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；

3、向董事會(huì)提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)；

4、提議召開(kāi)董事會(huì)；

5、獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；

6、可以在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權(quán)。

獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，上市公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。如果上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有二分之一以上的比例。獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)：

1、提名、任免董事；

2、聘任或解聘高級(jí)管理人員；

3、公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；

4、上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來(lái)，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

5、獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；

6、公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

四、獨(dú)立董事的提名、選舉和更換辦法

獨(dú)立董事的提名、選舉和更換應(yīng)當(dāng)依法、規(guī)范地進(jìn)行。具體而言：

1、上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。

2、獨(dú)立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。提名人應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對(duì)其擔(dān)任獨(dú)立董事的資格和獨(dú)立性發(fā)表意見(jiàn)，被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開(kāi)聲明。在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開(kāi)前，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。

3、在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開(kāi)前，上市公司應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時(shí)報(bào)送中國(guó)證監(jiān)會(huì)、公司所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。上市公司董事會(huì)對(duì)被提名人的有關(guān)情況有異議的，應(yīng)同時(shí)報(bào)送董事會(huì)的書(shū)面意見(jiàn)。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)在15個(gè)工作日內(nèi)對(duì)獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核。對(duì)中國(guó)證監(jiān)會(huì)持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨(dú)立董事候選人。在召開(kāi)股東大會(huì)選舉獨(dú)立董事時(shí)，上市公司董事會(huì)應(yīng)對(duì)獨(dú)立董事候選人是否被中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出異議的情況進(jìn)行說(shuō)明。

4、獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)六年。

5、獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨(dú)立董事任期屆滿前不得無(wú)故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露，被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)?，可以作出公開(kāi)的聲明。

6、獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨(dú)立董事辭職應(yīng)向董事會(huì)提交書(shū)面辭職報(bào)告，對(duì)任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說(shuō)明。如因獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致公司董事會(huì)中獨(dú)立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求時(shí)，該獨(dú)立董事的辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺額后生效。

第五篇：試論我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的完善

目錄

內(nèi)容提要..................................................................1 關(guān)鍵詞....................................................................1 引言......................................................................1

一、我國(guó)建立獨(dú)立董事制度的背景與意義......................................1

（一）獨(dú)立董事含義與建立獨(dú)立董事制度的依據(jù)..............................1

（二）我國(guó)獨(dú)立董事實(shí)施的背景............................................2

（三）我國(guó)獨(dú)立董事任職條件與資格........................................2

（四）獨(dú)立董事制度在我國(guó)的實(shí)施意義......................................3

二、我國(guó)獨(dú)立董事制度實(shí)施的成效分析........................................3

（一）上市公司已經(jīng)全部按照要求配置了獨(dú)立董事............................3

（二）獨(dú)立董事的人員結(jié)構(gòu)情況顯示高級(jí)管理人員人數(shù)正在增加................3

（三）獨(dú)立董事正在發(fā)揮越來(lái)越重要的作用..................................3

三、目前我國(guó)獨(dú)立董事制度存在的問(wèn)題........................................4

（一）獨(dú)立董事的獨(dú)立性很難得到有效發(fā)揮..................................4

（二）獨(dú)立董事與內(nèi)部董事之間信息不對(duì)稱..................................4

（三）獨(dú)立董事履行職責(zé)所需有效時(shí)間難以達(dá)到..............................4

（四）獨(dú)立董事的綜合素質(zhì)難以滿足上市公司發(fā)展的要求......................4

（五）獨(dú)立董事的激勵(lì)機(jī)制尚未健全........................................5

（六）外部環(huán)境對(duì)獨(dú)立董事缺乏約束機(jī)制....................................5

四、完善我國(guó)獨(dú)立董事制度的建議與對(duì)策......................................5

（一）從制度上消除大股東對(duì)獨(dú)立董事的影響................................5

（二）盡快建立和完善獨(dú)立董事制度法律法規(guī)體系............................6

（三）建立獨(dú)立董事約束機(jī)制，強(qiáng)化獨(dú)立董事的責(zé)任..........................6

（四）加強(qiáng)獨(dú)立董事隊(duì)伍的建設(shè)............................................6

（五）建立獨(dú)立董事激勵(lì)機(jī)制..............................................6

（六）強(qiáng)化公司的治理文化，營(yíng)造良好氛圍..................................7 結(jié)束語(yǔ)....................................................................7 參考文獻(xiàn)..................................................................7 英文摘要..................................................................8

試論我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度的完善

學(xué)生姓名：王穎 指導(dǎo)老師：苑改霞

內(nèi)容提要 完善獨(dú)立董事制度，改善公司治理結(jié)構(gòu)，是我國(guó)證券市場(chǎng)近些年來(lái)研討的熱點(diǎn)問(wèn)題之一。雖然我國(guó)證監(jiān)會(huì)已于2001年8月制定了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》對(duì)上市公司獨(dú)立董事的設(shè)立做出了很多規(guī)定，但其中關(guān)于獨(dú)立董事的資格、選任、獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的維持、獨(dú)立董事的薪酬、權(quán)責(zé)等方面的規(guī)定還不盡周全、完善。本文重點(diǎn)對(duì)如何補(bǔ)充與修改當(dāng)前對(duì)獨(dú)立董事的資格、選任等的法律規(guī)定，解決獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的確定和維持與對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)與約束問(wèn)題，完善我國(guó)獨(dú)立董事制度發(fā)表淺論。

關(guān)鍵詞 獨(dú)立董事 獨(dú)立性 激勵(lì)與約束機(jī)制

引言

獨(dú)立董事制度發(fā)端于美國(guó)，現(xiàn)已風(fēng)行于西方發(fā)達(dá)國(guó)家，成為當(dāng)今世界公司法制中三大監(jiān)控機(jī)制之一。我國(guó)證監(jiān)會(huì)于2001年8月頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，要求各境內(nèi)外上市公司應(yīng)當(dāng)在2002年6月30日以前，按照本指導(dǎo)意見(jiàn)的要求修改公司章程，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事。目前，獨(dú)立董事制度正在為全球的公司治理發(fā)揮著積極的作用。但是由于獨(dú)立董事在我國(guó)的特殊環(huán)境下，獨(dú)立性難以得到有效體現(xiàn)，職責(zé)不明確，激勵(lì)機(jī)制尚未健全,綜合效應(yīng)難以充分發(fā)揮。許多問(wèn)題還亟待我們積極探索。

一、我國(guó)建立獨(dú)立董事制度的背景與意義

（一）獨(dú)立董事含義與建立獨(dú)立董事制度的依據(jù)

獨(dú)立董事（Independent director），是指在其任職董事的公司中不同時(shí)擔(dān)任管理任務(wù)的董事，并且在經(jīng)濟(jì)上或者相關(guān)利益方面與公司及經(jīng)理層沒(méi)有密切的關(guān)系。獨(dú)立董事不受制于公司控股股東和管理層，從而可以比較有效的制衡控股股東和監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者，確保董事會(huì)所做決定考慮了所有股東的利益，從而達(dá)到減少內(nèi)部人控制和大股東操縱的目的，使中小股東利益得到保護(hù)。

2001年8月21日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》。意見(jiàn)要求，上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有1/3以上為獨(dú)立董事，其中應(yīng)當(dāng)至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。各境內(nèi)外上市公司應(yīng)當(dāng)在2002年6月30日前，修改公司章程，聘任獨(dú)立董事。這表明獨(dú)立董事制度作為規(guī)范和完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要制度，已在謹(jǐn)慎而積極地進(jìn)入我國(guó)上市公司。2006年1月1日實(shí)施新的《公司法》中已經(jīng)規(guī)定上市公司要建立獨(dú)立董事制度，至此，獨(dú)立董事制度得到了法律層面的肯定。

獨(dú)立董事制度

（二）我國(guó)獨(dú)立董事實(shí)施的背景

獨(dú)立董事制度作為公司治理結(jié)構(gòu)中一種有效的制度安排，正成為一種世界潮流，如美國(guó)證券交易所和納斯達(dá)克市場(chǎng)都全面實(shí)行了獨(dú)立董事制度。根據(jù)經(jīng)合組織（OECD）1999年的調(diào)查，獨(dú)立董事占董事會(huì)的比例：美國(guó)為62％，英國(guó)為34％，法國(guó)為29％。另?yè)?jù)科恩—費(fèi)瑞國(guó)際公司（kom-Ferry）2000年5月發(fā)表的研究報(bào)告，《財(cái)富》美國(guó)公司1000強(qiáng)中，董事會(huì)的平均人數(shù)為11人，獨(dú)立董事為9人，占81.2％，內(nèi)部董事只有2人，占18.2％。這一現(xiàn)象決不是出于偶然。而是經(jīng)濟(jì)發(fā)展和資本市場(chǎng)不斷成熟的必然選擇。

獨(dú)立董事制度在美英等國(guó)家的流行，與這些國(guó)家公司治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力設(shè)置有著極大的關(guān)系。美英等國(guó)公司權(quán)利屬于一元模式，即股東大會(huì)選舉董事會(huì)，董事會(huì)任命主要經(jīng)營(yíng)者，公司內(nèi)部沒(méi)有一個(gè)常設(shè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

我國(guó)屬于二元權(quán)利模式，公司內(nèi)部存在著一個(gè)監(jiān)督董事會(huì)和管理層的常設(shè)機(jī)構(gòu)———監(jiān)事會(huì)。我國(guó)《公司法》已就監(jiān)事會(huì)的組成和職權(quán)作了明文規(guī)定，“檢查公司財(cái)務(wù)”和“對(duì)董事、經(jīng)理違反法律法規(guī)的行為進(jìn)行監(jiān)督”，但事實(shí)上，我國(guó)上市公司數(shù)量已經(jīng)超過(guò)千家，出現(xiàn)問(wèn)題的也很多，但在當(dāng)時(shí)披露的公告中沒(méi)有發(fā)現(xiàn)一家具有獨(dú)立性的、敢與董事會(huì)和公司管理層有不同意見(jiàn)的監(jiān)事會(huì)報(bào)告。所以，獨(dú)立董事制度的建立有必然性。（不過(guò)在制定獨(dú)立董事制度時(shí)也考慮到了監(jiān)事會(huì)的現(xiàn)實(shí)，同時(shí)制定了一些切實(shí)可行的措施使監(jiān)事會(huì)能夠有效運(yùn)行，獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)在監(jiān)督方面應(yīng)各有側(cè)重，功能互補(bǔ)）。

（三）我國(guó)獨(dú)立董事任職條件與資格

1、擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件

（1)根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；(2)具有《指導(dǎo)意見(jiàn)》所要求的獨(dú)立性；

(3)具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；(4)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗(yàn)；(5)公司章程規(guī)定的其他條件。

2、獨(dú)立董事任職資格限制與任期

根據(jù)《指導(dǎo)意見(jiàn)》的規(guī)定，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)；

(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；

(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；

(4)最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；

(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；(6)公司章程規(guī)定的其他人員；(7)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任屆期滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)6年。獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。

（四）獨(dú)立董事制度在我國(guó)的實(shí)施意義

獨(dú)立董事制度在我國(guó)的建立，一方面，獨(dú)立董事不受制于公司控股股東和管理層，從而可以比較有效的制衡控股股東和監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者，確保董事會(huì)所做決定考慮了所有股東的利益，從而達(dá)到減少內(nèi)部人控制和大股東操縱的目的，使中小股東利益得到保護(hù)；另一方面，優(yōu)秀而忠于職責(zé)的獨(dú)立董事可增強(qiáng)公司董事會(huì)的獨(dú)立性和客觀性；可以提高董事會(huì)的透明度，使外部各方更容易的了解公司決策流程，吸引優(yōu)秀的合作伙伴和潛在的投資者；還可以在一系列需要獨(dú)立進(jìn)行的重大決策（如審計(jì)委員會(huì)和薪酬委員會(huì)）上發(fā)揮重要作用。

二、我國(guó)獨(dú)立董事制度實(shí)施的成效分析

從我國(guó)的實(shí)踐來(lái)看，當(dāng)前我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度已經(jīng)實(shí)施10余年，取得了一定的成效。：

（一）上市公司已經(jīng)全部按照要求配置了獨(dú)立董事

2001年8月中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》明確要求2003年6月30日前各上市公司董事會(huì)成員中至少應(yīng)包括三分之一的獨(dú)立董事。目前，我國(guó)所有的上市公司均已按要求配置了獨(dú)立董事。

（二）獨(dú)立董事的人員結(jié)構(gòu)情況顯示高級(jí)管理人員人數(shù)正在增加

根據(jù)Wind資訊數(shù)據(jù)，通過(guò)對(duì)3839名獨(dú)立董事統(tǒng)計(jì)資料的分析，獨(dú)立董事的人員結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)以下幾個(gè)特點(diǎn)：一是專業(yè)化，在這些獨(dú)立董事中，屬于財(cái)會(huì)經(jīng)濟(jì)類專業(yè)的有2067人，占總數(shù)的54%；屬于法律類專業(yè)的有438人，占11%，這部分人員懂法律和財(cái)務(wù)，熟悉資本市場(chǎng)，對(duì)上市公司的經(jīng)營(yíng)決策有較大幫助；二是知識(shí)化，從學(xué)歷上看，具有碩士研究生以上學(xué)歷的有2058人，占54%；三是年輕化，從年齡分布上看，30至50歲年齡段的人員最多，共2268名占到總?cè)藬?shù)的60%；四是多元化，在這些獨(dú)立董事中，大學(xué)教授和專家學(xué)者有1689人，占總數(shù)的44%，中介機(jī)構(gòu)工作人員906人占24%，公司管理人員480人占13%，顯示來(lái)自中介機(jī)構(gòu)和其他公司高級(jí)管理人員的人數(shù)正在增加。

（三）獨(dú)立董事正在發(fā)揮越來(lái)越重要的作用

獨(dú)立董事開(kāi)始對(duì)一些重要事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)，主要體現(xiàn)在以下兩方面：一是按規(guī)定的要求對(duì)董事的提名與任免，主管人員的聘任和解聘，董事及主管人員的薪酬，重大資金往來(lái)等重要事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)。如2003年4月，某上市公司的獨(dú)立董事向公司董事會(huì)提出了免去公司董事長(zhǎng)董事一職的臨時(shí)提案，由獨(dú)立董事提請(qǐng)罷免公司董事，在一千多家上市公司中尚屬首例；二是對(duì)一些可能影響中小股東權(quán)益的事項(xiàng)主動(dòng)發(fā)表意見(jiàn)，如公司重組、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、重大投資等事項(xiàng)。如浙江某上市公司2002年來(lái)和2003年初連續(xù)實(shí)施重大資產(chǎn)置換進(jìn)行產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型，對(duì)此，獨(dú)立董事從事業(yè)角度和維護(hù)公 司整體利益的角度出發(fā)，對(duì)轉(zhuǎn)型目標(biāo)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展前景和方向，產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型的具體運(yùn)作、產(chǎn)業(yè)置換涉及金額的計(jì)量等多項(xiàng)多次發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)?？傮w來(lái)看，大多數(shù)獨(dú)立董事按照相關(guān)法規(guī)履行了自己的職責(zé)，獨(dú)立董事制度的建立和實(shí)施對(duì)完善公司治理結(jié)構(gòu)、保護(hù)投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益等方面初步呈現(xiàn)了效果。

三、目前我國(guó)獨(dú)立董事制度存在的問(wèn)題

雖說(shuō)獨(dú)立董事制度在我國(guó)實(shí)施已經(jīng)將近十年，但是目前獨(dú)立董事還停留在表面文章上，實(shí)踐中仍存在不少問(wèn)題，主要表現(xiàn)在：

（一）獨(dú)立董事的獨(dú)立性很難得到有效發(fā)揮

獨(dú)立董事的獨(dú)立性很難得到有效發(fā)揮的原因有三：一是獨(dú)立董事大部分是由大股東或控股股東挑選聘用的，因?yàn)槲覈?guó)對(duì)獨(dú)立董事的選擇程序是：上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。據(jù)2002年5月南開(kāi)大學(xué)商學(xué)院“基于公司治理的企業(yè)信用內(nèi)部約束機(jī)制研究”項(xiàng)目組聯(lián)合深圳證券交易所所作問(wèn)卷調(diào)查，公司董事候選人的提名人主要是大股東和董事會(huì)，占78.08%，說(shuō)明我國(guó)上市公司獨(dú)立董事的選擇權(quán)還是在大股東手里。設(shè)獨(dú)立董事的初衷是為了監(jiān)督大股東，保護(hù)中小投資者的利益，結(jié)果造成被監(jiān)督的人有權(quán)選擇和解雇監(jiān)督者的局面。如果獨(dú)立董事對(duì)公司高層或大股東提出太多批評(píng)的意見(jiàn)，就會(huì)面臨被解雇的危險(xiǎn)，這種情況讓獨(dú)立董事如何保持獨(dú)立性？因此，“人情董事”、“花瓶董事”、“橡皮圖章”情況時(shí)有發(fā)生。二是獨(dú)立董事的報(bào)酬來(lái)自聘任他的公司，如果報(bào)酬太低，獨(dú)立董事很難有積極性去從事責(zé)任很大的工作；如果報(bào)酬太高，就很難保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性。三是獨(dú)立董事在董事會(huì)中的人數(shù)比例不合理。在我國(guó)上市公司中，獨(dú)立董事只占董事會(huì)成員的三分之一，不能在公司決策中起主導(dǎo)作用。不僅影響其獨(dú)立性，而且影響其監(jiān)督作用的充分發(fā)揮。

（二）獨(dú)立董事與內(nèi)部董事之間信息不對(duì)稱

獨(dú)立董事履行的職責(zé)的前提就是事先需掌握決策所需的充分信息。而獨(dú)立董事掌握公司信息只有兩個(gè)途徑，一是查閱公司高層提供的信息，二是親自接觸股東，進(jìn)行調(diào)查。這兩種途徑都需要一定的時(shí)間和精力，而我國(guó)的獨(dú)立董事大多是兼職的外部董事，他們自身精力有限，而且相應(yīng)的法律法規(guī)并沒(méi)有明確具體的規(guī)定獨(dú)立董事享有的知情權(quán)，在這些背景下，獨(dú)立董事對(duì)公司的監(jiān)督質(zhì)量可想而知。關(guān)于獨(dú)立董事的知情權(quán)，獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的差異，就在于一個(gè)是參與決策，事中監(jiān)督，一個(gè)不參與決策，是事后監(jiān)督。獨(dú)立董事對(duì)公司事務(wù)介入太深，可能無(wú)法獨(dú)立，不介入又難以保障知情權(quán)。在擬制訂的獨(dú)立董事條例中，對(duì)于上市公司應(yīng)該給予獨(dú)立董事任職所需的知情權(quán)，為其提供必要的材料。今后獨(dú)立董事也可能不一定是兼職，而是專職，一個(gè)很好的接合點(diǎn)是董事會(huì)下面的戰(zhàn)略委員會(huì)。

（三）獨(dú)立董事履行職責(zé)所需有效時(shí)間難以達(dá)到

獨(dú)立董事要獲取充分的真實(shí)信息，必須要以足夠的精力和時(shí)間作為保障，有了信息，在實(shí)施監(jiān)管的時(shí)候也需要一定的精力和時(shí)間作為支撐。而現(xiàn)實(shí)是：大多數(shù)的獨(dú)立董事為兼職，有的還身兼多家公司的獨(dú)立董事，每個(gè)獨(dú)立董事花在一個(gè)公司的時(shí)間和精力都是相當(dāng)有限的。

（四）獨(dú)立董事的綜合素質(zhì)難以滿足上市公司發(fā)展的要求

在國(guó)外，獨(dú)立董事不僅要求具有專業(yè)技能、知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、個(gè)性、品質(zhì)及能力，而且還要求具有法律、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、工商管理、科學(xué)技術(shù)等以滿足上市公司發(fā)展的要求。目前我國(guó)上市公司的獨(dú)立董事多是經(jīng)濟(jì)學(xué)家和一部分大學(xué)教授，他們的介入對(duì)上市公司拓展視野確實(shí)非常有幫助，但難以有足夠的時(shí)間和精力履行公司董事職責(zé)，有時(shí)一人同時(shí)擔(dān)任多家公司的獨(dú)立董事，往往沒(méi)有足夠的時(shí)間了解上市公司的情況，甚至沒(méi)有時(shí)間參加公司董事會(huì)議。而且他們并不一定具有技術(shù)、商業(yè)、管理等方面的綜合素質(zhì)，這不但不利于上市公司重大項(xiàng)目的決策，反而有可能因此而加大風(fēng)險(xiǎn)。2006年

3月27日《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》報(bào)道：“證監(jiān)會(huì)此前是把獨(dú)事例董培訓(xùn)授權(quán)給證券業(yè)協(xié)會(huì)，但現(xiàn)在證監(jiān)會(huì)將獨(dú)立董事和董秘的培訓(xùn)授權(quán)給上海證券交易所和深圳證券交易所，這主要是出于逐步完善上市公司高管培訓(xùn)體系的需要。今后，這些取得‘上市公司獨(dú)立董事資格證書(shū)’的人才都將納入中國(guó)證監(jiān)會(huì)‘上市公司獨(dú)立董事人才庫(kù)’管理系統(tǒng)。”這種制度的安排對(duì)于獨(dú)立董事的素質(zhì)有著很大的加強(qiáng)。①

（五）獨(dú)立董事的激勵(lì)機(jī)制尚未健全

根據(jù)Wind資訊數(shù)據(jù)，約有八成半的獨(dú)立董事2009的薪酬在10萬(wàn)元以下，其中，有658名獨(dú)立董事2009年未從上市公司領(lǐng)取報(bào)酬。由于報(bào)酬較低，不少人身兼多家上市公司獨(dú)立董事。在4568名獨(dú)立董事中，除了上述5位獨(dú)立董事身兼6家上市公司獨(dú)立董事之職之外，還有39位獨(dú)立董事身兼5家上市公司獨(dú)立董事之職，96位身兼4家上市公司獨(dú)立董事之職，215位身兼3家上市公司獨(dú)立董事之職。我們篩選出其中身兼5家及5家以上的上市公司獨(dú)立董事一職人員名單，制成榜單。具體來(lái)看，薪酬超過(guò)100萬(wàn)元人民幣的獨(dú)立董事僅4位。過(guò)低的報(bào)酬難以激發(fā)獨(dú)立董事的積極性，但是如果實(shí)施過(guò)高的報(bào)酬則可能令獨(dú)立董事因擔(dān)憂失去其職位而規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，從而失去獨(dú)立性。

國(guó)外獨(dú)立董事制度的激勵(lì)機(jī)制主要有兩種：一種是薪酬激勵(lì)機(jī)制，另一種是聲譽(yù)激勵(lì)機(jī)制。然而在我國(guó)這些激勵(lì)機(jī)制還沒(méi)有運(yùn)用到位。一方面，目前獨(dú)立董事的薪酬沒(méi)有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，其收入與公司業(yè)績(jī)無(wú)關(guān)，也不能體現(xiàn)收益與風(fēng)險(xiǎn)的相關(guān)性，這種不合理的薪酬制度可能使獨(dú)立董事喪失獨(dú)立性。另一方面，我國(guó)目前還不適合實(shí)行聲譽(yù)激勵(lì)機(jī)制，因?yàn)椤蔼?dú)立董事”這一頭銜還沒(méi)有像西方國(guó)家一樣得到廣泛的認(rèn)可，還不能作為獨(dú)立董事誠(chéng)實(shí)正直的象征，因而也就難以為獨(dú)立董事帶來(lái)額外的非貨幣收益。⑴

（六）外部環(huán)境對(duì)獨(dú)立董事缺乏約束機(jī)制

由于獨(dú)立董事大都是由大股東提名選舉的，客觀上為大股東侵害中小股東利益的行為又披了一層“公正”的外衣，分擔(dān)了本應(yīng)由控股股東承擔(dān)的道德責(zé)任和法律責(zé)任。對(duì)獨(dú)立董事作用的考核標(biāo)準(zhǔn)模糊。如何客觀公正地評(píng)價(jià)一名獨(dú)立董事的作用，這是令我國(guó)很多上市公司頭疼的事情。盡管我國(guó)很多上市公司，如寶鋼股份等公司所施行的獨(dú)立董事制度很有成效，但我們也應(yīng)該看到，這些公司對(duì)其聘請(qǐng)的獨(dú)立董事其實(shí)并沒(méi)有一個(gè)系統(tǒng)的或者規(guī)范的考核標(biāo)準(zhǔn)，在這些獨(dú)立董事都很敬業(yè)的情況下，你好我好，大家相安無(wú)事，似乎沒(méi)有考核標(biāo)準(zhǔn)也算不上什么，但是，在那些問(wèn)題公司，加強(qiáng)獨(dú)立董事考核標(biāo)準(zhǔn)工作就顯得非常迫切了。

總體上看，我國(guó)上市公司聘請(qǐng)獨(dú)立董事，還主要停留于表面形式上。但是，我們要用謹(jǐn)慎積極的態(tài)度來(lái)面對(duì)這些問(wèn)題。

四、完善我國(guó)獨(dú)立董事制度的建議與對(duì)策

根據(jù)我國(guó)獨(dú)立董事制度執(zhí)行中存在的問(wèn)題，完善我國(guó)獨(dú)立董事制度，應(yīng)從以下方面入手：

（一）從制度上消除大股東對(duì)獨(dú)立董事的影響

建議免除持有公司一定比例以上股份的大股東在決定有關(guān)獨(dú)立董事利益方面的權(quán)利，包括獨(dú)立董事的提名、聘任、津貼標(biāo)準(zhǔn)的制定等方面。消除大股東對(duì)獨(dú)立董事利益的影響，從而使獨(dú)立董事在保持“獨(dú)立性”上沒(méi)有后顧之憂。中國(guó)證監(jiān)部門在界定獨(dú)立董事的獨(dú)立性時(shí)，也應(yīng)該充分考慮上述公司治理特征，從以下四方面強(qiáng)調(diào)獨(dú)立性：1.獨(dú)立于大股東（尤其是控股股東），約束大股東對(duì)獨(dú)立董事的提名權(quán)和選擇權(quán)；2.獨(dú)立于可交易股份中的相對(duì)大股東（主要是機(jī)構(gòu)投資者）；3.獨(dú)立于經(jīng)營(yíng)者；4.獨(dú)立于不正當(dāng)、不合理的行政干擾。⑴鄭娟，蘇海雁.《再論獨(dú)立董事制度在我國(guó)實(shí)踐中存在的問(wèn)題及對(duì)策》，時(shí)代經(jīng)貿(mào)，2007年 ,79期，第21頁(yè)-23頁(yè)（2007.04）

（二）盡快建立和完善獨(dú)立董事制度法律法規(guī)體系

新的《公司法》對(duì)獨(dú)立董事制度采取強(qiáng)制性的立法規(guī)范,明確引進(jìn)的立法選擇,彌補(bǔ)了原《公司法》的不足,但還需要制定相關(guān)的配套實(shí)施細(xì)則。獨(dú)立董事行使職權(quán)，不受任何干涉，即：監(jiān)督主體享有充分的監(jiān)督權(quán)限，享有獨(dú)立的地位，能夠獨(dú)立的開(kāi)展監(jiān)督活動(dòng)。要進(jìn)一步細(xì)化現(xiàn)行《公司法》中獨(dú)立董事的知情權(quán)，明確管理層應(yīng)向獨(dú)立董事詳細(xì)、如實(shí)、全面、及時(shí)告知公司重要信息的義務(wù)，對(duì)拒絕、隱瞞信息的公司管理人采取明確的法律措施，使獨(dú)立董事的知情權(quán)得到法律層面的充分保障。另外，獨(dú)立董事應(yīng)積極主動(dòng)地深入公司內(nèi)部，及時(shí)獲取公司的重要信息，以便全面了解公司真實(shí)的營(yíng)運(yùn)現(xiàn)狀。法庭是被動(dòng)的執(zhí)法者，正所謂“民不告官不究”不可能對(duì)市場(chǎng)的違法行為予以終止，只有在行為發(fā)生后起作用，法庭的威懾力使得違規(guī)者認(rèn)為違規(guī)成本太高，得不償失。但法庭作為獨(dú)立董事發(fā)揮作用的保證，還需其他措施配合。

⑵

（三）建立獨(dú)立董事約束機(jī)制，強(qiáng)化獨(dú)立董事的責(zé)任

在履行職責(zé)時(shí)，能夠自覺(jué)地保持客觀性、公正性，要對(duì)其行為進(jìn)行規(guī)范和約束。除明確規(guī)定與其權(quán)利相對(duì)應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任和法律責(zé)任外，還要對(duì)公司的重大關(guān)聯(lián)交易等重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立的意見(jiàn)并簽字，如若日后發(fā)生重大問(wèn)題，對(duì)公司和股東造成的損失承擔(dān)連帶責(zé)任，并承擔(dān)民事責(zé)任。公司所配備的獨(dú)立董事必須有半數(shù)是專職的董事，另外，召開(kāi)重要會(huì)議時(shí)加強(qiáng)對(duì)全體獨(dú)立董事的考勤管理，并且出席率與薪酬要直接掛鉤。

（四）加強(qiáng)獨(dú)立董事隊(duì)伍的建設(shè)

雖然我國(guó)目前獨(dú)立董事制度在形式上已經(jīng)確立，但他們大多沒(méi)有擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事的經(jīng)歷，也缺少獨(dú)立董事制度方面的知識(shí)。加強(qiáng)獨(dú)立董事的培訓(xùn)教育，使他們具備正確行使獨(dú)立董事職責(zé)必要的知識(shí)和能力，形成能夠滿足需要的獨(dú)立董事隊(duì)伍，就成為當(dāng)務(wù)之急?？梢钥紤]建立獨(dú)立董事行業(yè)自律協(xié)會(huì)。第一，協(xié)會(huì)設(shè)國(guó)家級(jí)和地市級(jí)，選擇有志于擔(dān)任獨(dú)立董事并有能力擔(dān)任的人進(jìn)入人才庫(kù)。各上市公司的獨(dú)立董事不再自己聘用而是向獨(dú)立董事協(xié)會(huì)申請(qǐng)，協(xié)會(huì)根據(jù)上市公司的地理位置，行業(yè)的實(shí)際情況，派給合適的獨(dú)立董事。第二，每個(gè)上市公司向協(xié)會(huì)繳納會(huì)費(fèi)，由協(xié)會(huì)向獨(dú)立董事發(fā)放津貼。第三，如上市公司提出要解聘獨(dú)立董事，需向協(xié)會(huì)申請(qǐng)，并說(shuō)明理由。獨(dú)立董事本人可以申訴，協(xié)會(huì)必須公平的為他們裁決。在做到保障其合法權(quán)益的同時(shí)，制定行業(yè)規(guī)范，執(zhí)業(yè)守則，對(duì)獨(dú)立董事會(huì)員的資質(zhì)和績(jī)效進(jìn)行評(píng)估，定期對(duì)獨(dú)立董事會(huì)員進(jìn)行培訓(xùn)和考核，為獨(dú)立董事人才的儲(chǔ)備打好基礎(chǔ)?！霸u(píng)估可參考標(biāo)準(zhǔn)有：（1）董事的個(gè)人特征：正直和責(zé)任心；見(jiàn)多識(shí)廣的判斷；財(cái)務(wù)知識(shí)；成熟理智的自信；較高的業(yè)績(jī)標(biāo)準(zhǔn)等。（2）董事會(huì)的核心能力：財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)；判斷力；管理能力；危機(jī)反應(yīng)；行業(yè)知識(shí)；國(guó)際市場(chǎng)；領(lǐng)導(dǎo)才能；戰(zhàn)略∕遠(yuǎn)景。（3）董事本人的承諾：愿意付出足夠的時(shí)間和努力；專業(yè)知識(shí)和持續(xù)的教育；不過(guò)多的兼職；持有相當(dāng)份額的股份；連續(xù)的足夠長(zhǎng)的任期。（4）團(tuán)隊(duì)和公司的考慮:平衡公司貢獻(xiàn)；多樣性；公司狀況。”

⑶

①

（五）建立獨(dú)立董事激勵(lì)機(jī)制

風(fēng)險(xiǎn)和收益相對(duì)稱，職責(zé)和權(quán)限相配比是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)一個(gè)基本規(guī)律。要馬兒好，又要馬兒不吃草，這是與經(jīng)濟(jì)規(guī)律相悖的烏托邦似的幻想。所以有能夠產(chǎn)生足夠激勵(lì)的報(bào)酬也是獨(dú)立董事制度成功的關(guān)鍵。我們需要通過(guò)適當(dāng)?shù)膱?bào)酬浮動(dòng)激勵(lì)政策，并與公司業(yè)績(jī)掛鉤等使獨(dú)立董事的時(shí)間價(jià)值得以承認(rèn)，使他們?cè)敢獬槌鰰r(shí)間，把精力投入到公司具體事務(wù)中。另外，聲譽(yù)激勵(lì)也會(huì)促使獨(dú)立董事積極工作。如果獨(dú)立董事在董事會(huì)中表現(xiàn)出獨(dú)立和公正，將會(huì)極大地提高其聲譽(yù)，在市場(chǎng)中留下良好的形象，進(jìn)而促使獨(dú)立董事更加出色的工作，以實(shí)現(xiàn)個(gè)人價(jià)值的不斷提升。但是報(bào)酬激勵(lì)在實(shí)際的操作中有一個(gè)悖論：假如報(bào)酬很少，不會(huì)激起獨(dú)立董事努力工作的意愿；可是如果報(bào)酬多，又會(huì)使獨(dú)立董事因不愿對(duì)公司的事務(wù)發(fā)表反對(duì)意見(jiàn)，害怕失去這份優(yōu)厚的待遇。因此得出結(jié)論，不管是激勵(lì)還是約束機(jī)制，“度”的把握最重要；適中的激勵(lì)和約束是獨(dú)立董事制度激勵(lì)和約束機(jī)制的最佳方案。⑶李建偉《獨(dú)立董事制度研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2004年，第320——321頁(yè)（2004.11）

從獨(dú)立董事個(gè)人方面，參考獨(dú)立董事的年齡，職業(yè)背景和投入時(shí)間；從公司層面，參考公司規(guī)模，公司績(jī)效，公司治理特征方面設(shè)定薪酬額度的標(biāo)準(zhǔn)，并落到實(shí)際。

（六）強(qiáng)化公司的治理文化，營(yíng)造良好氛圍

公司治理文化是有效治理的信用基礎(chǔ)，是公司核心價(jià)值觀的重要內(nèi)容，是提高企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力，促進(jìn)企業(yè)持續(xù)發(fā)展不可缺少的條件。任何一個(gè)公司的業(yè)績(jī)都是與其治理水平相關(guān)的。大力宣傳誠(chéng)信、勤勉的文化理念，把公司利益、股東利益以及社會(huì)責(zé)任義務(wù)與獨(dú)立董事個(gè)人的價(jià)值聯(lián)系起來(lái)，營(yíng)造一種人人都為企業(yè)整體利益著想的公司治理氛圍，使獨(dú)立董事充分掌握公司的信息，在行使職權(quán)過(guò)程中不被“獨(dú)立”起來(lái)，充分發(fā)揮獨(dú)立董事制度應(yīng)有的監(jiān)督作用。

所以，良好的公司文化在無(wú)形中加強(qiáng)了對(duì)獨(dú)立董事的約束，使得他們自覺(jué)的負(fù)起起責(zé)任。另外，在文化熏陶的同時(shí)需要加快制定針對(duì)獨(dú)立董事系統(tǒng)的或者說(shuō)規(guī)范的考核標(biāo)準(zhǔn)，讓獨(dú)立董事的行為有章可循，并可以對(duì)他們的工作給予客觀合理的評(píng)估并依此形成約束。

需要指出的是，獨(dú)立董事制度只是對(duì)公司法人治理結(jié)構(gòu)的一種補(bǔ)充和完善，不能盲目高估其作用。獨(dú)立董事就算積極努力的參與公司管理，但畢竟不可能像執(zhí)行董事那樣對(duì)公司的事務(wù)有很深的涉入，他們能做的只是在對(duì)公司重要事項(xiàng)的決策中，以公正、客觀的立場(chǎng)發(fā)表意見(jiàn)、參與表決。因此，我們不能把解決公司治理及中小投資者的保護(hù)這些重大問(wèn)題全部托付在獨(dú)立董事身上。

結(jié)束語(yǔ)

隨著我國(guó)證券市場(chǎng)的深入發(fā)展，上市公司獨(dú)立董事制度需要進(jìn)一步的完善，只要我們充分認(rèn)識(shí)到上市公司獨(dú)立董事制度對(duì)上市公司、中小股東、以及對(duì)整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的作用，針對(duì)問(wèn)題有的放矢，獨(dú)立董事制度就會(huì)越來(lái)越完善，上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)會(huì)更加科學(xué)合理，發(fā)揮更大保護(hù)中小股東的效應(yīng)。當(dāng)然，本人的研究是最初步的，還有很多未能詳細(xì)研究及解決的問(wèn)題，今后還需要我們更多地關(guān)注獨(dú)立董事發(fā)揮的作用的變化，針對(duì)新問(wèn)題及時(shí)提出對(duì)策并實(shí)施，獨(dú)立董事制度一定會(huì)更加完善供我們選擇，使上市公司在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中更加規(guī)范的前進(jìn)。

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英文摘要

Discussion on the independent director system Abstract Independent director is helpful to enhance the independence of board of directors of listed company and improve corporate governance.More and more countries introduce the independent director system.The paper analyzes the close relation between the independence of independent directors and corporate governance structure, and gives two examples, namely, U.S.A.and Hong Kong.Based on the preceding analysis, the author provides the conclusion: in China, the independent directors should be independent from large stockholders, senior manager and government。

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independent director system discussion