第一篇：新三板掛牌律師盡職調(diào)查注意問題匯總(非常全)

新三板掛牌律師盡職調(diào)查注意問題匯總（非常全）

一、歷史沿革

1、國有公司增資入股，未對(duì)被增資公司評(píng)估，就本次增資價(jià)格確定是否公允、合理、是否造成涉嫌國有資產(chǎn)流失、增值時(shí)未評(píng)估的原因進(jìn)行評(píng)估法律風(fēng)險(xiǎn)。

2、擬掛牌公司前身全民所有制企業(yè)的設(shè)立和演變，改制為有限責(zé)任制公司過程的合法合規(guī)性判斷。

3、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否已經(jīng)履行必須的備案和批復(fù)程序及相關(guān)依據(jù)，批復(fù)主體是否適格及相關(guān)依據(jù)，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法合規(guī)性判斷。

4、控股股東變更為外商投資企業(yè)，關(guān)注該股東掛牌企業(yè)是否滿足外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關(guān)規(guī)定。

4、股權(quán)代持的清理及合法性的核查，公司股權(quán)是否明晰、是否存在潛在糾紛。

5、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格及支付情況的核查，就歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性及是否存在潛在法律糾紛進(jìn)行判斷。

4、公司在增資協(xié)議中的地位和權(quán)責(zé)關(guān)系，以及就增資方與實(shí)際控制人簽署的對(duì)賭條款的合法合規(guī)性。

5、非專利技術(shù)出資，是否為任期期間的職務(wù)成果、是否存在知識(shí)糾紛，是否對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營存在重大影響、是否存在侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)；非專利技術(shù)是否達(dá)到出資時(shí)《評(píng)估報(bào)告》的預(yù)期收益，該出資是否真實(shí)。

6、非專利技術(shù)出資減資后的權(quán)屬，關(guān)注減資是否對(duì)公司正常經(jīng)營產(chǎn)生影響，對(duì)減資事宜的合法合規(guī)進(jìn)行核查。

7、非貨幣出資是否辦理了財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，是否進(jìn)行了評(píng)估。

8、人力資源等出資是否符合當(dāng)時(shí)地方的規(guī)章制度，是否進(jìn)行了減資或是貨幣置換。

9、重大資產(chǎn)重組情況，包括但不限于資產(chǎn)重組的實(shí)施時(shí)間、重組方案、交易對(duì)手和決策程序，對(duì)資產(chǎn)重組的合法合規(guī)性和作價(jià)進(jìn)行判斷。

10、整體變更時(shí)的凈資產(chǎn)情況、折股比例，驗(yàn)資報(bào)告是否在創(chuàng)立大會(huì)召開之前等程序問題。

二、公司治理

1、股權(quán)相對(duì)分散，例如30%、30%、40%，均不能或一人作為實(shí)際控制人的原因以及合法合規(guī)性判斷，是否需要簽訂《一致行動(dòng)協(xié)議》。

2、股權(quán)高度集中，例如各持50%或夫妻、近親屬共同持股公司，核查是否需要簽訂《一致行動(dòng)協(xié)議》，協(xié)議簽訂后對(duì)公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)和人事決策的影響。

3、章程必須符合《公司法》的規(guī)定，并保護(hù)非上市公眾公司監(jiān)管第3號(hào)章程必備條款的內(nèi)容。

4、有些規(guī)定雖然約束創(chuàng)業(yè)板公司，但是新三板掛牌法律服務(wù)時(shí)要盡量參照，比如：監(jiān)事不得為董事、高級(jí)管理人員的近親屬等，否則，需要對(duì)是否符合公司治理要求發(fā)表專項(xiàng)意見。

5、注意國有股東實(shí)際控制人的認(rèn)定問題。

6、控股股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自然人（包括員工和非員工）的，核查該轉(zhuǎn)讓是否為股權(quán)激勵(lì)，如實(shí)，披露股權(quán)激勵(lì)的具體計(jì)劃及方式。

7、根據(jù)公司的相關(guān)議事規(guī)則，核查三會(huì)召開的情況以及相關(guān)會(huì)議文件的有效性。

三、主營業(yè)務(wù)

1、根據(jù)《審計(jì)報(bào)告》，確定主營業(yè)務(wù)收入占營業(yè)收入的比例，至少50%、60%以上。

2、核查公司是否具備與經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)的全部許可資質(zhì)文件等，公司是否達(dá)到許可的條件。

3、公司技術(shù)是否存在外協(xié)、外包的情況，公司業(yè)務(wù)是否完整、是否對(duì)主要合作方存在重大依賴。

四、關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭

1、根據(jù)審計(jì)報(bào)告確定報(bào)告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易情況，并逐一進(jìn)行核查。

2、公司與個(gè)人或其他法人資金拆借的原因、是否履了必要的法律程序、是否約定利息。

3、關(guān)聯(lián)收購等的定價(jià)是否公允、履行的內(nèi)部審批程序是否合規(guī)。

4、關(guān)聯(lián)交易定價(jià)的程序和公允性，核查是經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易還是偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易，是否對(duì)公司的業(yè)務(wù)獨(dú)立性產(chǎn)生影響，是否存在依賴關(guān)聯(lián)方的情況。

5、公司與控股股東發(fā)生大額資金往來的原因，核查是否占用公司資金等資源。

6、就實(shí)際控制人控制的其他企業(yè)，判斷是否與掛牌主體的業(yè)務(wù)相同或相似進(jìn)行，如相同或近似，是否轉(zhuǎn)讓給了無關(guān)聯(lián)的第三方或進(jìn)行了注銷。

7、公司實(shí)際控制人與控股股東控制的企業(yè)從事的業(yè)務(wù)涉及同行業(yè)的。從收入構(gòu)成、客戶構(gòu)成、業(yè)務(wù)定位等方面進(jìn)一步說明實(shí)際控制人與控股股東控制的企業(yè)與公司是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭，公司實(shí)際控制人、控股股東采取避免未來構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭的措施是否充分、有效。

8、核查公司董事、高管等關(guān)聯(lián)方投資的其他企業(yè)與公司是否存在同業(yè)競(jìng)爭，如存在，是否轉(zhuǎn)讓給了無關(guān)聯(lián)的第三方或進(jìn)行了注銷、收購等采取的措施合法性。

五、主要資產(chǎn)

1、土地是否有土地使用權(quán)證，是否進(jìn)行了抵押，用途是否合法等。

2、自有房屋是否有房產(chǎn)證。

3、租賃房產(chǎn)的取得、使用及權(quán)屬情況，是否存在因權(quán)屬不清而導(dǎo)致的搬遷風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)措施；租賃房產(chǎn)的租金價(jià)格、定價(jià)依據(jù)及公允性、報(bào)告期各期租金金額、即將到期租賃合同的續(xù)簽情況、與出租方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4、車輛是否年檢，是否進(jìn)行權(quán)利抵押。

5、專利技術(shù)是否有效（核查專利局網(wǎng)站），避免因未繳年費(fèi)等專利失效風(fēng)險(xiǎn)。

6、商標(biāo)是否有效（核查商標(biāo)局網(wǎng)站），核查公示轉(zhuǎn)讓等情況與公司提供材料的一致性。

7、根據(jù)《審計(jì)報(bào)告》核查主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備是否進(jìn)行質(zhì)押，權(quán)屬為所有權(quán)還是使用權(quán)例如融資租賃等，核查其合法合規(guī)性。

六、重大債權(quán)債務(wù)

1、核查銀行借款用途的合規(guī)性。

2、關(guān)注報(bào)告期內(nèi)（包括已履行完畢的合同）簽訂的重大業(yè)務(wù)合同金額、合同主體、合同條款以及確定重大業(yè)務(wù)合同的基本標(biāo)準(zhǔn)包括不限于采購合同、銷售合同、研發(fā)合同等。

3、對(duì)于員工的大額借款，關(guān)注是否為形式為債權(quán)實(shí)為股權(quán)的情況。

七、獨(dú)立性

1、公司董事在外面兼職，在同行業(yè)擔(dān)任高管職務(wù)是否違反公司法的規(guī)定。

2、控制人控制的其他企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是否存在任職資格限制。

3、公司董事、監(jiān)事、高管的任職資格是否違背《公務(wù)員法》、《黨政廉潔規(guī)定》等。

4、就實(shí)行不定時(shí)工作制進(jìn)行解釋，是否符合勞動(dòng)法及社保繳納的管理規(guī)定。

5、公司員工數(shù)及勞務(wù)派遣人數(shù)，勞務(wù)派遣是否符合三性的要求，是否為所有員工繳納保險(xiǎn)、勞務(wù)派遣是否是否《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，公司與勞務(wù)派遣公司是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

6、就公司高管和員工約定在服務(wù)期內(nèi)的股份出售限制性約定，就如何保證上述約定的有效性和可行性，違約責(zé)任的規(guī)定情況。

7、公司股東從其他單位離職，就是否存在競(jìng)業(yè)禁止情況或其履行情況進(jìn)行核查，是否存在有關(guān)上述事項(xiàng)的糾紛或潛在糾紛，是否存在侵犯原任職單位知識(shí)產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密的糾紛或潛在糾紛。

8、公司是否具備獨(dú)立的經(jīng)營場(chǎng)所。

9、公司是否具備與經(jīng)營相當(dāng)?shù)纳a(chǎn)經(jīng)營設(shè)備。

10、公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)是否具備，是否有相關(guān)的管理辦法或職責(zé)規(guī)定。

八、稅收及其優(yōu)惠

1、中外合作企業(yè)轉(zhuǎn)為內(nèi)資時(shí)，公司在中外合作企業(yè)階段是否享有相關(guān)的稅收優(yōu)惠。

2、公司整體變更時(shí)，股東是否繳納未分配利潤轉(zhuǎn)增股東的個(gè)人所得稅，如未繳納，股東承諾如被追繳時(shí)將由其個(gè)人承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。

3、稅收遷移問題（企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、實(shí)際辦公地址、稅務(wù)登記證是否一致）。

4、核查雙軟企業(yè)、高新技術(shù)企業(yè)稅收優(yōu)惠的審核批準(zhǔn)文件，結(jié)合申請(qǐng)材料核查重點(diǎn)條件是否符合等

九、環(huán)保和質(zhì)量

1、制造業(yè)生產(chǎn)類公司及子公司是否根據(jù)《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境保護(hù)條例》的規(guī)定編制環(huán)境影響報(bào)告表，并報(bào)環(huán)境保護(hù)主管行政部門批復(fù)。

2、核查產(chǎn)品質(zhì)量技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，相關(guān)證書的有效期。

3、公司業(yè)務(wù)是否取得環(huán)保批復(fù)；

十、重大違法違規(guī)以及訴訟和仲裁

1、稅收滯納金、罰款等是否構(gòu)成重大違法違規(guī)行為。

2、是否有國稅、地稅、社保、環(huán)保、工商無違法違規(guī)的證明，銀行資信證明等。

3、公司涉訴標(biāo)的額的重大債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)資質(zhì)被訴的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

第二篇：新三板掛牌盡職調(diào)查材料清單

新三板掛牌盡職調(diào)查材料清單

1、有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的工商登記資料

2、公司章程以及全部章程修正案

3、公司股權(quán)結(jié)構(gòu)圖、股東名冊(cè)

4、公司歷次變更的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、組織機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件、稅務(wù)登記證復(fù)印件

5、公司歷次工商變更資料

6、公司歷年年檢資料

7、公司歷次驗(yàn)資報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告

8、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增資協(xié)議、發(fā)起人協(xié)議

9、公司董監(jiān)高變動(dòng)情況說明(現(xiàn)任董監(jiān)高相關(guān)聲明和承若)

10、員工名冊(cè)、勞動(dòng)合同（高管及部分員工）、社保繳費(fèi)憑證。

11、銀行開戶許可證

12、公司內(nèi)部管理制度材料（包括財(cái)務(wù)、行政、人事制度等）

13、公司治理規(guī)章制度（包括股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則、高管的工作細(xì)則等）

14、員工手冊(cè)

15、公司組織結(jié)構(gòu)圖

16、公司成立以來所有的三會(huì)文件及決議（包括股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議記錄、紀(jì)要、決議等）

17、公司的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告

18、公司近兩年經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)告、近幾個(gè)月月份財(cái)務(wù)報(bào)告（包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、現(xiàn)金流量表以及報(bào)表附件）。

19、公司近兩年應(yīng)收賬款明細(xì)及其他應(yīng)收賬款明細(xì)

20、公司近兩年應(yīng)付賬款明細(xì)

21、公司近兩年預(yù)付款項(xiàng)明細(xì)

22、公司近兩年主營業(yè)務(wù)收入與主營業(yè)務(wù)成本明細(xì)

23、公司近兩年廣告費(fèi)用、研發(fā)費(fèi)用、銷售費(fèi)用明細(xì)

24、公司固定資產(chǎn)明細(xì)表（包括房產(chǎn)、土地、車輛權(quán)屬證書及主要機(jī)器設(shè)備等)

25、無形資產(chǎn)明細(xì)材料（包括著作權(quán)、專利、商標(biāo)注冊(cè)證、注冊(cè)申請(qǐng)受理通知書等）

26、公司未決訴訟情況，公司未執(zhí)行完畢的法院生效判決、裁定及面臨的行政處罰情況

27、公司的高新技術(shù)企業(yè)證書或申請(qǐng)材料及回執(zhí)、生產(chǎn)經(jīng)營的特許類資質(zhì)文件

28、公司業(yè)務(wù)流程

29、公司關(guān)聯(lián)交易明細(xì)

30、公司控股股東及實(shí)際控制人控制的其他企業(yè)情況說明

31、公司近兩年大額合同、重大合同（包括貸款合同、擔(dān)保合同以及與債權(quán)人的往來文件）

32、公司對(duì)外擔(dān)保、重大投資、委托理財(cái)?shù)那闆r

33、納稅申報(bào)、繳稅憑證

34、房屋租賃合同。

35、公司未來兩年發(fā)展規(guī)劃、構(gòu)想

第三篇：新三板掛牌中的律師盡職調(diào)查實(shí)務(wù)研究

新三板掛牌中的律師盡職調(diào)查實(shí)務(wù)研究

摘 要

盡職調(diào)查，也稱為審慎調(diào)查，英文為“Due Diligence”,原意是“適當(dāng)?shù)幕驊?yīng)有的注意”，引申為交易當(dāng)事方對(duì)于交易對(duì)方主體、交易標(biāo)的等進(jìn)行的適當(dāng)?shù)恼{(diào)查和評(píng)估。

本文以新三板掛牌項(xiàng)目過程中的律師盡職調(diào)查流程作為研究對(duì)象，分析了新三板法律盡職調(diào)查的概念、目的和作用。同時(shí)，根據(jù)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)和新三板掛牌相關(guān)規(guī)定歸納了律師盡職調(diào)查的途徑和程序。最后，提出盡職調(diào)查中律師應(yīng)當(dāng)保持職業(yè)謹(jǐn)慎，才能保持盡職調(diào)查工作的質(zhì)量。

關(guān)鍵詞：盡職調(diào)查、新三板、律師（法律）盡職調(diào)查

一、新三板法律盡職調(diào)查的概念

我國目前的規(guī)范性法律文件當(dāng)中，對(duì)法律盡職調(diào)查沒有明確的定義，但2003年4月22日通過的《律師從事證券法律業(yè)務(wù)規(guī)范》第29條“律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)受委托證券業(yè)務(wù)的具體情況，通過收集文件資料、與并購方管理或業(yè)務(wù)人員面談、與相關(guān)方核對(duì)事實(shí)、實(shí)地考察等方式，對(duì)證券法律業(yè)務(wù)項(xiàng)目涉及的相關(guān)法律事項(xiàng)進(jìn)行核查驗(yàn)證”之規(guī)定被視為對(duì)律師法律盡職調(diào)查最接近的定義。

盡職調(diào)查可以分為證券類盡職調(diào)查和非證券類盡職調(diào)查。本文所指的盡職調(diào)查是指律師根據(jù)擬掛牌公司的委托和新三板掛牌專項(xiàng)法律服務(wù)的需要，遵循依據(jù)法律法規(guī)及職業(yè)道德規(guī)范的要求，對(duì)擬掛牌主體是否符合新三板業(yè)務(wù)規(guī)則所要求的掛牌條件進(jìn)行調(diào)查和核查，并對(duì)調(diào)查及核查的結(jié)果做出法律分析和判斷的活動(dòng)。

二、律師盡職調(diào)查的目的和作用

（一）盡職調(diào)查的目的

律師通過遵守有關(guān)法律法規(guī)和職業(yè)道德規(guī)范的要求，作出盡職調(diào)查，出具法律意見書，其最終目的是讓掛牌公司的投資者有利于依據(jù)法律意見書作出投資決策，使其有充分理由確信：

1、在律師盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，公司符合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定的掛牌條件；

2、法律意見書中所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。

（二）盡職調(diào)查的作用

新三板掛牌項(xiàng)目中律師的工作事項(xiàng)包括盡職調(diào)查、配合出具股改方案、擬定相關(guān)法律文件、制定法律意見書等。但是，盡職調(diào)查是所有工作的基礎(chǔ)，支撐著其他工作的開展，其作用具體體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

1、幫助投資者了解掛牌公司的情況

投資者通過閱讀律師在盡職調(diào)查后所出具的《法律意見書》，可以從法律層面掌握擬掛牌公司的主體資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項(xiàng)的目前法律屬性，評(píng)估其投資風(fēng)險(xiǎn)。

2、在法律層面對(duì)擬掛牌公司是否符合掛牌條件作出專業(yè)性的判斷

律師在盡職調(diào)查后，應(yīng)當(dāng)就擬掛牌公司是否符合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定的掛牌條件作出獨(dú)立的判斷。在新三板掛牌的項(xiàng)目過程中，各中介機(jī)構(gòu)各有分工，且依賴于各方所出具的專業(yè)性意見。律師在法律層面對(duì)擬掛牌公司盡職調(diào)查，通過分析和判斷出具公司是否符合掛牌條件的法律意見，是整個(gè)項(xiàng)目推進(jìn)的法律基礎(chǔ)。

3、為出具法律意見書提供事實(shí)依據(jù)

律師出具法律意見書應(yīng)當(dāng)“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。其中作為依據(jù)的法律事實(shí)，基本通過法律盡職調(diào)查收集、分析和判斷。

4、為規(guī)避律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)提供保障

盡職調(diào)查所形成的工作底稿是判斷律師是否已經(jīng)勤勉盡責(zé)的重要證據(jù)。從投資者角度看，律師所出具的法律意見書是專業(yè)、真實(shí)、可靠的。只有通過審慎的盡職調(diào)查，才能保證法律意見書的專業(yè)、真實(shí)、可靠。因此，要保障律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，只有勤勉盡責(zé)的法律盡職調(diào)查。

三、律師盡職調(diào)查的程序

1、簽訂專項(xiàng)法律服務(wù)合同和保密協(xié)議

在進(jìn)行律師盡職調(diào)查前，擬掛牌公司和律師事務(wù)所簽訂《專項(xiàng)法律服務(wù)合同》和《保密協(xié)議》，合同是律師進(jìn)行盡職調(diào)查的授權(quán)性文件，保密是律師執(zhí)業(yè)的基本道德和盡職調(diào)查的基本準(zhǔn)則。

2、設(shè)計(jì)盡職調(diào)查清單和問卷表

盡職調(diào)查清單和問卷表由律師根據(jù)擬掛牌公司的具體情況進(jìn)行設(shè)計(jì)。盡職調(diào)查的主要內(nèi)容包括公司的設(shè)立與存續(xù)；公司的經(jīng)營許可；公司的法人治理結(jié)構(gòu)；公司的財(cái)務(wù)狀況；公司的資產(chǎn)狀況；關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭；稅務(wù)狀況；勞動(dòng)人事；重大合同履行情況及重大債權(quán)債務(wù)情況；訴訟、仲裁或行政處罰情況；股權(quán)演變情況等。

在向擬掛牌公司發(fā)送法律盡職調(diào)查清單和問卷表之前，律師可以將設(shè)計(jì)好的盡職調(diào)查問卷清單征求公司的意見和建議。

3、提交給擬掛牌公司，搜集相應(yīng)的資料

在盡職調(diào)查清單和問卷表形成后，律師應(yīng)當(dāng)將其提交給掛牌公司，并給公司合理的期間準(zhǔn)備相關(guān)的資料。在提供清單和問卷的時(shí)候，律師可以建議提交文件的截止時(shí)間，以便推動(dòng)項(xiàng)目的進(jìn)程。

在收到擬掛牌公司提供的資料后，律師應(yīng)當(dāng)核對(duì)復(fù)印件與原件，做好資料清單并準(zhǔn)備資料索引，由雙方代表簽字確認(rèn)。由于項(xiàng)目周期較長，在沒有經(jīng)過雙方交接確認(rèn)的程序下，往往會(huì)出現(xiàn)資料最后不知道在哪方，這是避免推諉和規(guī)避律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的最佳途徑。

4、補(bǔ)充法律盡職調(diào)查

律師在對(duì)收到的資料經(jīng)初步研究判斷后，應(yīng)當(dāng)就仍未收集到的資料和需要進(jìn)一步了解的事項(xiàng)，擬定補(bǔ)充盡職調(diào)查清單和問卷表，直到查明情況或者擬掛牌公司確認(rèn)不愿和無法提供相關(guān)文件甚至無端回避相關(guān)事實(shí)為止。

5、審閱盡職調(diào)查資料

律師對(duì)盡職調(diào)查中收集到的資料，應(yīng)當(dāng)從資料的來源、時(shí)間、內(nèi)容和形式、資料之間的內(nèi)在聯(lián)系及資料要證明的事實(shí)進(jìn)行審查。律師在審閱相關(guān)文件時(shí)應(yīng)細(xì)致認(rèn)真，對(duì)文件的完整性、真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性等問題進(jìn)行謹(jǐn)慎的分析和判斷。

律師在審閱盡職調(diào)查資料的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)特別審慎有關(guān)細(xì)節(jié)，如：資料的數(shù)量，原件與復(fù)印件的一致性，簽字蓋章是否為本人或是否有授權(quán)，各資料之間的合理銜接和時(shí)間順序。因?yàn)?，擬掛牌公司為應(yīng)付盡職調(diào)查臨時(shí)編造和拼湊資料，在國內(nèi)司空見慣，識(shí)別材料的真?zhèn)我彩锹蓭熐诿惚M職的一部分。

6、制作盡職調(diào)查工作底稿

在取得盡職調(diào)查資料后，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)、準(zhǔn)確、真實(shí)地制作工作底稿。工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)，也是律師防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重要保障。

盡職調(diào)查的工作底稿有助于律師高效率地完成盡職調(diào)查報(bào)告，并且方便日后的查找、核對(duì)工作。這個(gè)階段形成的初步盡職調(diào)查工作底稿，是在股改之前完成的。股改完成后，律師還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)補(bǔ)充搜集盡職調(diào)查資料，并形成底稿，兩者結(jié)合起來便是法律意見書的工作底稿。

7、撰寫法律盡職調(diào)查報(bào)告

法律盡職調(diào)查報(bào)告是律師初步盡職調(diào)查后所形成的書面文件。律師應(yīng)當(dāng)對(duì)盡職調(diào)查的對(duì)象進(jìn)行全面的說明和分析，使盡職調(diào)查報(bào)告能真實(shí)、準(zhǔn)確的反映被調(diào)查對(duì)象的情況，如果擬掛牌公司仍然存在應(yīng)當(dāng)反映但尚不被知悉的信息，盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)當(dāng)披露尚不被知悉的信息的情況，并說明為了進(jìn)一步調(diào)查該等信息，下一步的工作將如何開展。

盡職調(diào)查報(bào)告不僅僅是調(diào)查事實(shí)簡單的羅列，還應(yīng)當(dāng)對(duì)在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題進(jìn)行分析，并提出解決方案和整改措施。

四、律師盡職調(diào)查的途徑

1、擬改制掛牌公司

擬掛牌公司的配合是律師進(jìn)行盡職調(diào)查最富效率甚至是最主要的途徑之一。律師向公司提出根據(jù)擬掛牌公司情況設(shè)計(jì)的盡職調(diào)查清單，通過問卷調(diào)查的方式索取資料，如公司的營業(yè)執(zhí)照等基本證書、三會(huì)會(huì)議記錄、董監(jiān)高的名單及職務(wù)、財(cái)務(wù)報(bào)表、組織結(jié)構(gòu)圖、各種權(quán)利的證明文件、主要資產(chǎn)明細(xì)、重要合同，這些文件在公司積極配合的時(shí)候，是比較容易得到的。

當(dāng)然，律師在盡職調(diào)查的過程中，不能完全依賴于擬掛牌公司所提供的資料，對(duì)于某些重大事項(xiàng)和疑慮事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)通過其他途徑進(jìn)行獨(dú)立調(diào)查進(jìn)行核實(shí)。

2、登記機(jī)關(guān)

公司在經(jīng)營的過程中，往往會(huì)涉及到一些登記機(jī)關(guān)，如工商登記部門、土地登記機(jī)構(gòu)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)構(gòu)、房產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)等部門。律師可以到當(dāng)?shù)毓ど痰怯洸块T查閱該企業(yè)的工商底檔，進(jìn)而了解到企業(yè)的成立日期、存續(xù)狀況、注冊(cè)資本和股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)性質(zhì)、企業(yè)章程、企業(yè)法人代表等基本情況及歷史沿革情況；律師還可以通過到土地和房產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)查閱，取得公司的土地房產(chǎn)取得、售出和抵押的第一手資料。通過走訪登記機(jī)關(guān)所獲得的信息和資料可靠程度應(yīng)該是最高的。

3、擬掛牌公司所在地政府及所屬各職能部門 當(dāng)?shù)卣òㄆ湎嚓P(guān)職能部門）也是一條重要的信息來源。在企業(yè)經(jīng)營的過程中，會(huì)有工商部門、稅務(wù)部門、環(huán)保部門、質(zhì)監(jiān)部門、安監(jiān)部門和其他有關(guān)政府部門對(duì)企業(yè)進(jìn)行監(jiān)管和行政。而這些部門所反饋的信息往往更具有公信力。比如，律師可以從工商部門了解到企業(yè)涉及的不正當(dāng)競(jìng)爭問題；從稅務(wù)部門了解到企業(yè)的報(bào)告期內(nèi)所享受的稅收優(yōu)惠政策；從環(huán)保部門了解到企業(yè)涉及的相關(guān)環(huán)保問題。

4、擬掛牌公司聘請(qǐng)的各中介機(jī)構(gòu)

在新三板掛牌項(xiàng)目的過程中，除了律師以外，擬掛牌公司還會(huì)聘請(qǐng)主辦券商、審計(jì)師、會(huì)計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估師進(jìn)行盡職調(diào)查。雖然各中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的重點(diǎn)有所不同，但其獲取的信息也可以相互印證。有些資料可能是根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的要求僅僅發(fā)送給特定中介機(jī)構(gòu)的，有些信息是在各專門的盡職調(diào)查中整理后統(tǒng)一提供的，部分資料可以與其他中介機(jī)構(gòu)合作取得。

5、擬掛牌公司的債權(quán)人、債務(wù)人

在可能的情況下，律師可以就擬掛牌公司的重大債權(quán)債務(wù)情況，向相關(guān)的債權(quán)人和債務(wù)人進(jìn)行調(diào)查。基于審計(jì)工作也需要對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行專業(yè)性核查的考慮，律師和注冊(cè)會(huì)計(jì)師可以互相配合，通過函證、談話記錄、書面說明等方式，對(duì)公司的重大債權(quán)債務(wù)有一個(gè)詳細(xì)完整的了解。

五、結(jié)語

雖然行業(yè)協(xié)會(huì)沒有就新三板項(xiàng)目的律師盡職調(diào)查制定相關(guān)的業(yè)務(wù)操作指引，但律師也不會(huì)因此而對(duì)自己的行為免除責(zé)任。新三板掛牌項(xiàng)目的承辦律師必須保持職業(yè)謹(jǐn)慎，以適當(dāng)?shù)淖⒁鈱?duì)每個(gè)事項(xiàng)作出審慎的專業(yè)判斷，才能保證盡職調(diào)查的工作質(zhì)量。只有保證了盡職調(diào)查的工作質(zhì)量，才能全面地發(fā)現(xiàn)擬掛牌公司所存在的法律瑕疵和相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)同其他各中介機(jī)構(gòu)提出相應(yīng)的解決方案，共同推進(jìn)新三板掛牌項(xiàng)目的進(jìn)展。

作 者： 劉 文 偉 聯(lián)系方式： *** 作者單位：江西求正沃德律師事務(wù)所

第四篇：新三板掛牌盡職調(diào)查操作流程

新三板掛牌中律師要盡職調(diào)查

一、新三板法律盡職調(diào)查的概念

我國目前的規(guī)范性法律文件當(dāng)中，對(duì)法律盡職調(diào)查沒有明確的定義，但2003年4月22日通過的《律師從事證券法律業(yè)務(wù)規(guī)范》第29條“律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)受委托證券業(yè)務(wù)的具體情況，通過收集文件資料、與并購方管理或業(yè)務(wù)人員面談、與相關(guān)方核對(duì)事實(shí)、實(shí)地考察等方式，對(duì)證券法律業(yè)務(wù)項(xiàng)目涉及的相關(guān)法律事項(xiàng)進(jìn)行核查驗(yàn)證”之規(guī)定被視為對(duì)律師法律盡職調(diào)查最接近的定義。

盡職調(diào)查可以分為證券類盡職調(diào)查和非證券類盡職調(diào)查。本文所指的盡職調(diào)查是指律師根據(jù)擬掛牌公司的委托和新三板掛牌專項(xiàng)法律服務(wù)的需要，遵循依據(jù)法律法規(guī)及職業(yè)道德規(guī)范的要求，對(duì)擬掛牌主體是否符合新三板業(yè)務(wù)規(guī)則所要求的掛牌條件進(jìn)行調(diào)查和核查，并對(duì)調(diào)查及核查的結(jié)果做出法律分析和判斷的活動(dòng)。

二、律師盡職調(diào)查的目的和作用

（一）盡職調(diào)查的目的

新三板律師通過遵守有關(guān)法律法規(guī)和職業(yè)道德規(guī)范的要求，作出盡職調(diào)查，出具法律意見書，其最終目的是讓掛牌公司的投資者有利于依據(jù)法律意見書作出投資決策，使其有充分理由確信：

1、在律師盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，公司符合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定的掛牌條件；

2、法律意見書中所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。

（二）盡職調(diào)查的作用

新三板掛牌項(xiàng)目中律師的工作事項(xiàng)包括盡職調(diào)查、配合出具股改方案、擬定相關(guān)法律文件、制定法律意見書等。但是，盡職調(diào)查是所有工作的基礎(chǔ)，支撐著

其他工作的開展，其作用具體體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

1、幫助投資者了解掛牌公司的情況

投資者通過閱讀律師在盡職調(diào)查后所出具的《法律意見書》，可以從法律層面掌握擬掛牌公司的主體資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項(xiàng)的目前法律屬性，評(píng)估其投資風(fēng)險(xiǎn)。

1．在法律層面對(duì)擬掛牌公司是否符合掛牌條件作出專業(yè)性的判斷 律師在盡職調(diào)查后，應(yīng)當(dāng)就擬掛牌公司是否符合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定的掛牌條件作出獨(dú)立的判斷。在新三板掛牌的項(xiàng)目過程中，各中介機(jī)構(gòu)各有分工，且依賴于各方所出具的專業(yè)性意見。律師在法律層面對(duì)擬掛牌公司盡職調(diào)查，通過分析和判斷出具公司是否符合掛牌條件的法律意見，是整個(gè)項(xiàng)目推進(jìn)的法律基礎(chǔ)。

3、為出具法律意見書提供事實(shí)依據(jù)

律師出具法律意見書應(yīng)當(dāng)“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。其中作為依據(jù)的法律事實(shí)，基本通過法律盡職調(diào)查收集、分析和判斷。

4、為規(guī)避律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)提供保障

盡職調(diào)查所形成的工作底稿是判斷律師是否已經(jīng)勤勉盡責(zé)的重要證據(jù)。從投資者角度看，律師所出具的法律意見書是專業(yè)、真實(shí)、可靠的。只有通過審慎的盡職調(diào)查，才能保證法律意見書的專業(yè)、真實(shí)、可靠。因此，要保障律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，只有勤勉盡責(zé)的法律盡職調(diào)查。

三、律師盡職調(diào)查的程序

（一）簽訂專項(xiàng)法律服務(wù)合同和保密協(xié)議

在進(jìn)行律師盡職調(diào)查前，擬掛牌公司和律師事務(wù)所簽訂《專項(xiàng)法律服務(wù)合同》和《保密協(xié)議》，合同是律師進(jìn)行盡職調(diào)查的授權(quán)性文件，保密是律師執(zhí)業(yè)的基本道德和盡職調(diào)查的基本準(zhǔn)則。

（二）設(shè)計(jì)盡職調(diào)查清單和問卷表

盡職調(diào)查清單和問卷表由律師根據(jù)擬掛牌公司的具體情況進(jìn)行設(shè)計(jì)。盡職調(diào)查的主要內(nèi)容包括公司的設(shè)立與存續(xù)；公司的經(jīng)營許可；公司的法人治理結(jié)構(gòu)；公司的財(cái)務(wù)狀況；公司的資產(chǎn)狀況；關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭；稅務(wù)狀況；勞動(dòng)人事；重大合同履行情況及重大債權(quán)債務(wù)情況；訴訟、仲裁或行政處罰情況；股權(quán)演變情況等。

在向擬掛牌公司發(fā)送法律盡職調(diào)查清單和問卷表之前，律師可以將設(shè)計(jì)好的盡職調(diào)查問卷清單征求公司的意見和建議。

（三）提交給擬掛牌公司，搜集相應(yīng)的資料

在盡職調(diào)查清單和問卷表形成后，律師應(yīng)當(dāng)將其提交給擬掛牌公司，并給公司合理的期間準(zhǔn)備相關(guān)的資料。在提供清單和問卷的時(shí)候，律師可以建議提交文件的截止時(shí)間，以便推動(dòng)項(xiàng)目的進(jìn)程。

在收到擬掛牌公司提供的資料后，律師應(yīng)當(dāng)核對(duì)復(fù)印件與原件，做好資料清單并準(zhǔn)備資料索引，由雙方代表簽字確認(rèn)。由于項(xiàng)目周期較長，在沒有經(jīng)過雙方交接確認(rèn)的程序下，往往會(huì)出現(xiàn)資料最后不知道在哪方，這是避免推諉和規(guī)避律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的最佳途徑。

（四）補(bǔ)充法律盡職調(diào)查

律師在對(duì)收到的資料經(jīng)初步研究判斷后，應(yīng)當(dāng)就仍未收集到的資料和需要進(jìn)一步了解的事項(xiàng)，擬定補(bǔ)充盡職調(diào)查清單和問卷表，直到查明情況或者擬掛牌公司確認(rèn)不愿和無法提供相關(guān)文件甚至無端回避相關(guān)事實(shí)為止。

（五）審閱盡職調(diào)查資料

律師對(duì)盡職調(diào)查中收集到的資料，應(yīng)當(dāng)從資料的來源、時(shí)間、內(nèi)容和形式、資料之間的內(nèi)在聯(lián)系及資料要證明的事實(shí)進(jìn)行審查。律師在審閱相關(guān)文件時(shí)應(yīng)細(xì)致認(rèn)真，對(duì)文件的完整性、真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性等問題進(jìn)行謹(jǐn)慎的分析和判斷。

（六）制作盡職調(diào)查工作底稿

在取得盡職調(diào)查資料后，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)、準(zhǔn)確、真實(shí)地制作工作底稿。工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)，也是律師防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重要保障。

盡職調(diào)查的工作底稿有助于律師高效率地完成盡職調(diào)查報(bào)告，并且方便日后的查找、核對(duì)工作。這個(gè)階段形成的初步盡職調(diào)查工作底稿，是在股改之前完成的。股改完成后，律師還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)補(bǔ)充搜集盡職調(diào)查資料，并形成底稿，兩者結(jié)合起來便是法律意見書的工作底稿。

（七）撰寫法律盡職調(diào)查報(bào)告

法律盡職調(diào)查報(bào)告是律師初步盡職調(diào)查后所形成的書面文件。律師應(yīng)當(dāng)對(duì)盡職調(diào)查的對(duì)象進(jìn)行全面的說明和分析，使盡職調(diào)查報(bào)告能真實(shí)、準(zhǔn)確地反映被調(diào)查對(duì)象的情況，如果擬掛牌公司仍然存在應(yīng)當(dāng)反映但尚不被知悉的信息，盡職調(diào)查報(bào)告應(yīng)當(dāng)披露尚不被知悉的信息的情況，并說明為了進(jìn)一步調(diào)查該等信息，下一步的工作將如何開展。

盡職調(diào)查報(bào)告不僅僅是調(diào)查事實(shí)簡單的羅列，還應(yīng)當(dāng)對(duì)在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題進(jìn)行分析，并提出解決方案和整改措施。

四、律師盡職調(diào)查的途徑

（一）擬改制掛牌公司

擬掛牌公司的配合是律師進(jìn)行盡職調(diào)查最富效率甚至是最主要的途徑之一。律師向公司提出根據(jù)擬掛牌公司情況設(shè)計(jì)的盡職調(diào)查清單，通過問卷調(diào)查的方式索取資料，如公司的營業(yè)執(zhí)照等基本證書、三會(huì)會(huì)議記錄、董監(jiān)高的名單及職務(wù)、財(cái)務(wù)報(bào)表、組織結(jié)構(gòu)圖、各種權(quán)利的證明文件、主要資產(chǎn)明細(xì)、重要合同，這些文件在公司積極配合的時(shí)候，是比較容易得到的。

當(dāng)然，律師在盡職調(diào)查的過程中，不能完全依賴于擬掛牌公司所提供的資料，對(duì)于某些重大事項(xiàng)和疑慮事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)通過其他途徑進(jìn)行獨(dú)立調(diào)查進(jìn)行核實(shí)。

（二)登記機(jī)關(guān)

公司在經(jīng)營的過程中，往往會(huì)涉及到一些登記機(jī)關(guān)，如工商登記部門、土地登記機(jī)構(gòu)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)構(gòu)、房產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)等部門。律師可以到當(dāng)?shù)毓ど痰怯洸块T查閱該企業(yè)的工商底檔，進(jìn)而了解到企業(yè)的成立日期、存續(xù)狀況、注冊(cè)資本和股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)性質(zhì)、企業(yè)章程、企業(yè)法人代表等基本情況及歷史沿革情況；律師還可以通過到土地和房產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)查閱，取得公司的土地房產(chǎn)取得、售出和抵押的第一手資料。通過走訪登記機(jī)關(guān)所獲得的信息和資料可靠程度應(yīng)該是最高的。

(三）擬掛牌公司所在地政府及所屬各職能部門

當(dāng)?shù)卣òㄆ湎嚓P(guān)職能部門）也是一條重要的信息來源。在企業(yè)經(jīng)營的過程中，會(huì)有工商部門、稅務(wù)部門、環(huán)保部門、質(zhì)監(jiān)部門、安監(jiān)部門和其他有關(guān)政府部門對(duì)企業(yè)進(jìn)行監(jiān)管和行政。而這些部門所反饋的信息往往更具有公信力。

（四）擬掛牌公司聘請(qǐng)的各中介機(jī)構(gòu)

在新三板掛牌項(xiàng)目的過程中，除了律師以外，擬掛牌公司還會(huì)聘請(qǐng)主辦券商、審計(jì)師、會(huì)計(jì)師、資產(chǎn)評(píng)估師進(jìn)行盡職調(diào)查。雖然各中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的重點(diǎn)有所不同，但其獲取的信息也可以相互印證。

（五）擬掛牌公司的債權(quán)人、債務(wù)人

在可能的情況下，律師可以就擬掛牌公司的重大債權(quán)債務(wù)情況，向相關(guān)的債權(quán)人和債務(wù)人進(jìn)行調(diào)查?；趯徲?jì)工作也需要對(duì)該事項(xiàng)進(jìn)行專業(yè)性核查的考慮，律師和注冊(cè)會(huì)計(jì)師可以互相配合，通過函證、談話記錄、書面說明等方式，對(duì)公司的重大債權(quán)債務(wù)有一個(gè)詳細(xì)完整的了解。

一、對(duì)公司治理進(jìn)行調(diào)查

1、通過查閱公司章程，了解公司組織結(jié)構(gòu)，查閱股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)(以下簡稱“三會(huì)”)有關(guān)文件，調(diào)查公司三會(huì)的建立健全及運(yùn)行情況，說明上述機(jī)構(gòu)和人員履行職責(zé)的情況，關(guān)注公司章程和三會(huì)議事規(guī)則是否合法合規(guī)，是否建立健全投資者關(guān)系管理制度，是否在公司章程中約定糾紛解決機(jī)制。

2、公司董事會(huì)對(duì)公司治理機(jī)制進(jìn)行討論評(píng)估，內(nèi)容包括現(xiàn)有公司治理機(jī)制在給股東提供合適的保護(hù)以及保證股東充分行使知情權(quán)、參與權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和表決權(quán)等權(quán)利方面所發(fā)揮的作用、所存在的不足及解決方法等。

3、調(diào)查公司治理機(jī)制的執(zhí)行情況并出具核查意見，調(diào)查內(nèi)容包括但不限于：(1)是否依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和公司章程發(fā)布通知并按期召開三會(huì);會(huì)議文件是否完整，會(huì)議記錄中時(shí)間、地點(diǎn)、出席人數(shù)等要件是否齊備，會(huì)議文件是否歸檔保存;會(huì)議記錄是否正常簽署;(2)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)是否按照有關(guān)法律法規(guī)和公司章程及時(shí)進(jìn)行換屆選舉;(3)董事會(huì)是否參與了公司戰(zhàn)略目標(biāo)的制訂，檢查其執(zhí)行情況;董事會(huì)對(duì)管理層業(yè)績進(jìn)行評(píng)估的機(jī)制和執(zhí)行情況;(4)涉及關(guān)聯(lián)董事、關(guān)聯(lián)股東或其他利益相關(guān)者應(yīng)當(dāng)回避的，公司是否建立了表決權(quán)回避制度，檢查其執(zhí)行情況;(5)監(jiān)事會(huì)是否正常發(fā)揮作用，是否具備切實(shí)的監(jiān)督手段，包括職工代表監(jiān)事履行職責(zé)的情況;(6)三會(huì)決議的實(shí)際執(zhí)行情況，未能執(zhí)行的會(huì)議決議，相關(guān)執(zhí)行者是否向決議機(jī)構(gòu)匯報(bào)并說明原因。

4、調(diào)查公司股東的情況，核實(shí)公司股東股權(quán)的合法性和真實(shí)性,包括但不限于:(1)通過查閱公司股權(quán)結(jié)構(gòu)圖、股東名冊(cè)、公司重要會(huì)議記錄、決議以及公

司歷次股權(quán)變動(dòng)的相關(guān)文件，調(diào)查公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，股東持股比例(包括直接和間接持股比例),以及直接或間接持股是否存在質(zhì)押或其他有爭議的情況，判斷公司控股股東及實(shí)際控制人。

(2)通過查閱具有資格的中介機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資報(bào)告，咨詢公司律師或法律顧問，詢問管理層和會(huì)計(jì)人員，到工商行政管理部門查詢公司注冊(cè)登記資料，調(diào)查公司股東的出資是否及時(shí)到位，出資方式是否符合有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。

通過查閱資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，詢問資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等方法，對(duì)以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等非現(xiàn)金資產(chǎn)出資的，調(diào)查所使用的評(píng)估方法與評(píng)估值的合理性。

(3)調(diào)查公司股東之間是否存在關(guān)聯(lián)情況，股東中是否有專業(yè)投資機(jī)構(gòu)以及其參與公司治理的情況。

(4)調(diào)查公司管理層及核心技術(shù)人員的持股情況和所持股份的鎖定情況。

5、調(diào)查公司董事、監(jiān)事的簡要情況，主要包括：姓名、國籍及境外居留權(quán)、性別、年齡、學(xué)歷、職稱;職業(yè)經(jīng)歷(參加工作以來的職業(yè)及職務(wù)情況);曾經(jīng)擔(dān)任的重要職務(wù)及任期;現(xiàn)任職務(wù)及任期;本人及其近親屬持有公司股份的情況;是否存在對(duì)外投資與公司存在利益沖突的情況。

6、調(diào)查公司與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財(cái)務(wù)和機(jī)構(gòu)方面的分開情況，判斷其獨(dú)立性，包括但不限于：

(1)通過查閱公司組織結(jié)構(gòu)文件，結(jié)合公司的生產(chǎn)、采購和銷售記錄考察公司的產(chǎn)、供、銷系統(tǒng)，分析公司是否具有完整的業(yè)務(wù)流程、獨(dú)立的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所以及供應(yīng)、銷售部門和渠道，通過計(jì)算公司的關(guān)聯(lián)采購額和關(guān)聯(lián)銷售額分別占公司當(dāng)期采購總額和銷售總額的比例，分析是否存在影響公司獨(dú)立性的重大或頻繁的關(guān)聯(lián)方交易，判斷公司業(yè)務(wù)獨(dú)立性。

(2)通過查閱相關(guān)會(huì)議記錄、資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移合同、資產(chǎn)交接手續(xù)和購貨合同及發(fā)票，確定公司固定資產(chǎn)權(quán)屬情況;通過查閱房產(chǎn)證、土地使用權(quán)證等權(quán)屬證

明文件，了解公司的房產(chǎn)、土地使用權(quán)、專利與非專利技術(shù)及其他無形資產(chǎn)的權(quán)屬情況;關(guān)注金額較大、期限較長的其他應(yīng)收款、其他應(yīng)付款、預(yù)收及預(yù)付賬款產(chǎn)生的原因及交易記錄、資金流向等;判斷公司資產(chǎn)獨(dú)立性。

調(diào)查公司最近兩年內(nèi)是否存在資產(chǎn)被控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其它企業(yè)占用，或者為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其它企業(yè)提供擔(dān)保的情形;調(diào)查公司為防止股東及關(guān)聯(lián)方資金占用或者轉(zhuǎn)移公司資金、資產(chǎn)及其他資源的行為所采取的措施和相應(yīng)的制度安排;對(duì)不存在以上情形的，應(yīng)取得公司的說明，并根據(jù)調(diào)查結(jié)果判斷公司資產(chǎn)獨(dú)立性。

(3)通過查閱股東單位員工名冊(cè)及勞務(wù)合同、公司工資明細(xì)表、公司福利費(fèi)繳納憑證、與管理層及員工交談，取得高級(jí)管理人員的書面聲明等方法，調(diào)查公司高級(jí)管理人員從公司關(guān)聯(lián)企業(yè)領(lǐng)取報(bào)酬及其他情況，調(diào)查公司員工的勞動(dòng)、人事、工資報(bào)酬以及相應(yīng)的社會(huì)保障是否完全獨(dú)立管理，判斷其人員獨(dú)立性。

(4)通過與管理層和相關(guān)業(yè)務(wù)人員交談，查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、銀行開戶資料、納稅資料等方法，調(diào)查公司會(huì)計(jì)核算體系，財(cái)務(wù)管理和風(fēng)險(xiǎn)控制等內(nèi)部管理制度的建立健全情況，并判斷公司財(cái)務(wù)獨(dú)立性。

(5)通過實(shí)地調(diào)查、查閱股東大會(huì)和董事會(huì)決議關(guān)于設(shè)立相關(guān)機(jī)構(gòu)的記錄、查閱各機(jī)構(gòu)內(nèi)部規(guī)章制度，了解公司的機(jī)構(gòu)是否與控股股東完全分開且獨(dú)立運(yùn)作，是否存在混合經(jīng)營、合署辦公的情形，是否完全擁有機(jī)構(gòu)設(shè)置自主權(quán)等，判斷其機(jī)構(gòu)獨(dú)立性。

7、調(diào)查公司與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)是否存在同業(yè)競(jìng)爭。

通過詢問公司控股股東、實(shí)際控制人，查閱營業(yè)執(zhí)照，實(shí)地走訪生產(chǎn)或銷售部門等方式，調(diào)查公司控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍，從業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對(duì)象、可替代性、市場(chǎng)差別等方面判斷是否與公司從事相同、相似業(yè)務(wù)，從而構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭。

對(duì)存在同業(yè)競(jìng)爭的，要求公司就其合理性作出解釋，并調(diào)查公司為避免同業(yè)競(jìng)爭采取的措施以及作出的承諾。

8、調(diào)查公司對(duì)外擔(dān)保、重大投資、委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)方交易等重要事項(xiàng)的政策及制度安排，調(diào)查決策權(quán)限及程序等規(guī)定，并核查最近兩年的執(zhí)行情況，包括對(duì)上述事項(xiàng)的決策是否符合股東大會(huì)、董事會(huì)的職責(zé)分工，對(duì)該事項(xiàng)的表決是否履行了公司法和公司章程中規(guī)定的程序，以及決策是否得到有效執(zhí)行。

取得管理層就公司對(duì)外擔(dān)保、重大投資、委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)方交易等事項(xiàng)的情況、是否符合法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定，及其對(duì)公司影響的書面聲明。

9、調(diào)查公司管理層的誠信情況，取得經(jīng)公司管理層簽字的關(guān)于誠信狀況的書面聲明，書面聲明至少包括以下內(nèi)容：

(1)最近二年內(nèi)是否因違反國家法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、自律規(guī)則等受到刑事、民事、行政處罰或紀(jì)律處分;(2)是否存在因涉嫌違法違規(guī)行為處于調(diào)查之中尚無定論的情形;(3)最近二年內(nèi)是否對(duì)所任職(包括現(xiàn)任職和曾任職)公司因重大違法違規(guī)行為而被處罰負(fù)有責(zé)任;(4)是否存在個(gè)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)到期未清償?shù)那樾?(5)是否有欺詐或其他不誠實(shí)行為等情況。

通過查詢中國人民銀行征信系統(tǒng)、工商行政管理部門的企業(yè)信用信息系統(tǒng)等公共誠信系統(tǒng)，咨詢稅務(wù)部門、公司貸款銀行等部門或機(jī)構(gòu)，咨詢公司律師或法律顧問，查閱相關(guān)記錄以及其他合理方式，核實(shí)公司管理層是否存在不誠信行為的記錄，評(píng)價(jià)公司管理層的誠信狀況。

二、對(duì)公司合法合規(guī)進(jìn)行調(diào)查

1、調(diào)查公司設(shè)立及存續(xù)情況。

(1)通過查閱公司的設(shè)立批準(zhǔn)文件、營業(yè)執(zhí)照、公司章程、工商變更登記資

料、工商年檢等文件，判斷公司設(shè)立、存續(xù)的合法性，核實(shí)公司設(shè)立、存續(xù)是否滿二年。

(2)調(diào)查公司歷次股權(quán)變動(dòng)的情況，包括轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓價(jià)格、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告(如有)，新股東所取得的各種特殊權(quán)利(如優(yōu)先清算權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)、隨售權(quán)等)，此次轉(zhuǎn)讓后變更的公司章程以及董事會(huì)的變化情況。

(3)對(duì)有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司(以下簡稱“改制”)進(jìn)行重點(diǎn)調(diào)查，調(diào)查內(nèi)容包括：查閱公司改制的批準(zhǔn)文件、營業(yè)執(zhí)照、公司章程、工商登記資料等文件，判斷公司改制的合法合規(guī)性;查閱審計(jì)報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告等，調(diào)查公司改制時(shí)是否以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的原賬面凈資產(chǎn)額為依據(jù)，折合股本總額是否不高于公司凈資產(chǎn);通過咨詢公司律師或法律顧問，查閱董事會(huì)和股東會(huì)決議等文件，調(diào)查公司最近二年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員是否發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人是否發(fā)生變更，如發(fā)生變化或變更，判斷對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營的影響。

2、調(diào)查公司最近二年股權(quán)變動(dòng)的合法合規(guī)性以及股本總額和股權(quán)結(jié)構(gòu)是否發(fā)生變化。

3、調(diào)查公司最近二年是否存在重大違法違規(guī)行為。

通過咨詢公司律師或法律顧問，查閱已生效的判決書、行政處罰決定書以及其他能證明公司存在違法違規(guī)行為的證據(jù)性文件，判斷公司是否存在重大違法違規(guī)行為。

通過詢問公司管理層，查閱公司檔案，向稅務(wù)部門等查詢，了解公司是否有違法違規(guī)記錄。

4、通過與公司股東或股東的法定代表人交談，查閱工商變更登記資料等，調(diào)查公司股份是否存在轉(zhuǎn)讓限制的情形，并取得公司股東或股東的法定代表人的股份是否存在質(zhì)押等轉(zhuǎn)讓限制情形、是否存在股權(quán)糾紛或潛在糾紛的書面聲明。

5、調(diào)查公司主要財(cái)產(chǎn)的合法性，是否存在法律糾紛或潛在糾紛以及其他爭議。

通過查閱公司房產(chǎn)，土地使用權(quán)，商標(biāo)、專利、版權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)，以及主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等主要財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬憑證、相關(guān)合同等資料，咨詢公司律師或法律顧問的意見，必要時(shí)進(jìn)行實(shí)地查看，重點(diǎn)關(guān)注公司是否具備完整、合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬憑證，商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、版權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等的權(quán)利期限情況，判斷是否存在法律糾紛或潛在糾紛。

6、調(diào)查公司的重大債務(wù)，重點(diǎn)關(guān)注將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性;是否有因環(huán)境保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動(dòng)安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的債務(wù);以及公司金額較大的其他應(yīng)付款是否因正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)發(fā)生，是否合法。

7、調(diào)查了解公司的納稅情況是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的要求。通過詢問公司稅務(wù)負(fù)責(zé)人，查閱公司稅務(wù)登記證，了解公司及其控股子公司執(zhí)行的稅種、稅率，查閱公司的納稅申報(bào)表、稅收繳款書、稅務(wù)處理決定書或稅務(wù)稽查報(bào)告等資料，關(guān)注公司納稅情況是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的要求，公司是否存在拖欠稅款的情形，是否受過稅務(wù)部門的處罰。

通過查閱公司有關(guān)稅收優(yōu)惠、財(cái)政補(bǔ)貼的依據(jù)性文件，判斷公司享受優(yōu)惠政策、財(cái)政補(bǔ)貼是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效。

8、調(diào)查公司環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是否符合相關(guān)要求。通過詢問公司管理層及相關(guān)部門負(fù)責(zé)人，咨詢公司律師或法律顧問，取得公司有關(guān)書面聲明等，關(guān)注公司生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)是否符合環(huán)境保護(hù)的要求，是否受過環(huán)境保護(hù)部門的處罰;公司產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，是否受過產(chǎn)品質(zhì)量及技術(shù)監(jiān)督部門的處罰。

9、通過對(duì)公司控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高、核心技術(shù)(業(yè)務(wù))人員訪談，詢問公司律師或法律顧問，核查公司是否存在違約金或訴訟、仲裁費(fèi)用的支出，走訪公司住所地的法院和仲裁機(jī)構(gòu)等方法，調(diào)查公司是否存在重大訴訟、仲裁和其他重大或有事項(xiàng)，分析該等已決和未決訴訟、仲裁與其他重大或有事項(xiàng)對(duì)公司 的重大影響，并取得管理層對(duì)公司重大訴訟、仲裁和其他重大或有事項(xiàng)情況及其影響的書面聲明。

一、歷史沿革盡職調(diào)查的意義

盡職調(diào)查（DUE DILIGENCE，簡稱為DD）是律師進(jìn)行新三板專項(xiàng)法律服務(wù)過程中，針對(duì)目標(biāo)企業(yè)所做的最為基礎(chǔ)與重要的系統(tǒng)調(diào)查工作。對(duì)目標(biāo)企業(yè)的歷史沿革進(jìn)行調(diào)查是展開盡職調(diào)查工作的第一步，調(diào)查其從設(shè)立至今的股權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)管理層或?qū)嶋H控制人的歷次變化，包括但不限于企業(yè)設(shè)立及歷次增、減資、改制、合并或收購、資產(chǎn)出售、企業(yè)名稱、經(jīng)營場(chǎng)所、經(jīng)營期限、股權(quán)比例的變更等。它重點(diǎn)關(guān)注的是有關(guān)目標(biāo)企業(yè)歷史上的變更內(nèi)容與過程的合法合規(guī)性，并挖掘股權(quán)結(jié)構(gòu)等變更事項(xiàng)中反映出其他問題。有效的歷史沿革盡職調(diào)查能夠幫助我們：

（1）了解到企業(yè)的歷史背景及發(fā)展過程，比如一些企業(yè)具有外資背景、一些具有國資背景，那么這些背景可能直接影響到企業(yè)過去及目前的經(jīng)營能力、業(yè)務(wù)模式；

（2）幫助解決實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定等問題，比如是否存在股權(quán)代持、過去的股東是現(xiàn)在的關(guān)聯(lián)方等；

（3）了解企業(yè)的誠信狀況，比如是否存在虛假出資、抽逃出資的情況；（4）是否存在阻礙掛牌的情形。

二、歷史沿革盡職調(diào)查的材料

在盡職調(diào)查開始時(shí)，我們律師請(qǐng)企業(yè)提供的有關(guān)歷史沿革的材料書面表述為： “

1、公司成立至今的全部工商登記內(nèi)檔資料，并由工商行政主管機(jī)關(guān)在該等資料上加蓋工商查詢章。該等資料包括但不限于：（1）公司設(shè)立的登記資料（2）公司歷次變更的登記資料

（3）公司自成立至今的歷年工商檢驗(yàn)文件、報(bào)告文件

2、請(qǐng)?zhí)峁┧锌赡懿⑽丛诠ど绦姓鞴軝C(jī)關(guān)登記或備案，但與公司的設(shè)立、歷次變更等歷史沿革信息相關(guān)的全部資料（如公司就有關(guān)變更事項(xiàng)報(bào)送管理部門的申請(qǐng)文件、股東之間的相關(guān)協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議等）”

一般企業(yè)提供的或工商內(nèi)檔資料中收錄的與歷史沿革有關(guān)的材料還包括如下幾類：

（1）政府及行業(yè)主管部門的批文；（2）公司歷次資產(chǎn)重組的批準(zhǔn)文件；

（3）如為外商投資企業(yè)，需提供商務(wù)主管部門關(guān)于公司設(shè)立、歷次注冊(cè)資本、股權(quán)變更等事項(xiàng)的批復(fù)，以及人民政府頒發(fā)的《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》；（4）《驗(yàn)資報(bào)告》、《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告》、出資或增資憑證；（5）引進(jìn)戰(zhàn)略投資者與其簽署的投資協(xié)議、對(duì)賭協(xié)議等文件；（6）發(fā)起人、股東的營業(yè)執(zhí)照或身份證明文件、發(fā)起人協(xié)議;（7）股權(quán)質(zhì)押協(xié)議；（8）其他。

三、歷史沿革盡職調(diào)查的內(nèi)容 3.1 調(diào)查企業(yè)設(shè)立情況的要點(diǎn) 3.1.1 核查企業(yè)設(shè)立文件是否齊全

鑒于不同時(shí)期不同地區(qū)對(duì)外商投資企業(yè)政策的不同，外商投資企業(yè)還可能在設(shè)立時(shí)去的或簽署的文件，比如：

（1)《關(guān)于外商投資項(xiàng)目立項(xiàng)申請(qǐng)審核通知》，同意境外投資者投資設(shè)立企業(yè)之立項(xiàng)申請(qǐng)；

（2）由發(fā)起人簽署的《投資申請(qǐng)表》、《項(xiàng)目可行性研究報(bào)告》：（3）《廈門市港、澳、臺(tái)胞及華僑投資企業(yè)確認(rèn)通知書》；

（4）國家工商行政管理總局外商投資企業(yè)注冊(cè)局出具的關(guān)于授權(quán)某工商行政管理局登記管理某外商投資企業(yè)的函； 因合并或分離設(shè)立的公司的不同之處：

3.1.2 核查文件內(nèi)容是否合理合規(guī)

設(shè)立文件的內(nèi)容合理合規(guī)主要，是指設(shè)立文件的簽署或形成時(shí)間符合設(shè)立時(shí)的法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，內(nèi)容符合正常的生活邏輯、與法律或可以核實(shí)的實(shí)際情況沒有沖突。以內(nèi)資有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的材料為例：

非貨幣出資尤其需要警惕是否存在虛假出資的可能性。

一是要警惕實(shí)物出資入賬價(jià)值是否真實(shí)。實(shí)物、專利技術(shù)出資的至少應(yīng)有實(shí)物出資清單、《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告》或《價(jià)值鑒定書》等價(jià)值鑒定材料，有權(quán)屬證明文件的應(yīng)當(dāng)核實(shí)登記的權(quán)利人是否已經(jīng)變更為目標(biāo)企業(yè)；我們還應(yīng)當(dāng)關(guān)注是否有購置合同、付款憑證，記載的金額是否與價(jià)值鑒定材料中的金額存在較大差異。二是要注意用以出資的辦公用品、機(jī)器設(shè)備、技術(shù)專利與目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營的關(guān)聯(lián)性。避免一些股東將廢舊無用的設(shè)備投入公司，但實(shí)際并不能為公司創(chuàng)造價(jià)值。三是要警惕采購采購實(shí)物并入賬的過程中的虛假出資行為。3.2 調(diào)查與企業(yè)股權(quán)有關(guān)的變更情況

不同類型的企業(yè)股權(quán)變更過程中應(yīng)當(dāng)形成的文件各有不同，以下我們都以較為常見的內(nèi)資有限責(zé)任公司為例介紹應(yīng)注意核查的文件。3.2.1 增加注冊(cè)資本的核查要點(diǎn)

3.2.2減少注冊(cè)資本的核查要點(diǎn)

對(duì)于公司減資，不僅要核查通常股權(quán)變更的股權(quán)會(huì)決議、股東決定等最高決策機(jī)構(gòu)的決策文件、章程修正案或新章程、工商行政管理部門出具的《準(zhǔn)予企業(yè)變更通知書》及換發(fā)的新的營業(yè)執(zhí)照。還需特別注意：

（1）公司向特定債權(quán)人發(fā)出的減資通知書、在報(bào)紙上刊登的關(guān)于減少公司注冊(cè)資本的公告（登報(bào)日起應(yīng)當(dāng)是股東會(huì)決議的第二天，向工商局申請(qǐng)辦理減資登記備案的時(shí)間應(yīng)當(dāng)在減資公告登報(bào)后45日之后提出。）；

（2）關(guān)于減少公司注冊(cè)資本債務(wù)清償或債務(wù)擔(dān)保情況的說明（同時(shí)減少實(shí)收資本的，還應(yīng)當(dāng)有《驗(yàn)資報(bào)告》）。3.2.3 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的核查要點(diǎn)

股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)：一則，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中應(yīng)當(dāng)明確約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)。二則，從股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公允性的需要出發(fā)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)應(yīng)當(dāng)根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂時(shí)目標(biāo)公司經(jīng)評(píng)估的或?qū)徲?jì)的凈資產(chǎn)的公允價(jià)值來確定，并了解個(gè)人所得稅繳納情況。

3.2.4 企業(yè)股權(quán)質(zhì)押的核查要點(diǎn)

關(guān)于目標(biāo)企業(yè)歷史上股權(quán)質(zhì)押、變更質(zhì)押或解除質(zhì)押的，應(yīng)當(dāng)核查的材料有：（1）《公司章程》與公司決策機(jī)構(gòu)的決策文件：查看章程中是否有關(guān)于公司股權(quán)質(zhì)押的限制或禁止性規(guī)定，未禁止抵押的，是否要求公司決策機(jī)構(gòu)在抵押權(quán)設(shè)立前履行特定的決策程序，比如“半數(shù)以上股東一致同意”；

（2）《股權(quán)質(zhì)押合同》或主合同中的股權(quán)質(zhì)押條款。目前廈門市工商局不接受公司在股權(quán)出質(zhì)的狀態(tài)下提交股改申請(qǐng)；（3）出質(zhì)人的主體資格證明；

（4）股權(quán)出質(zhì)設(shè)立、變更、解除登記申請(qǐng)文件；（5）股東名冊(cè)或股票；

（6）工商局或證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)準(zhǔn)予設(shè)立、變更或解除股權(quán)出質(zhì)登記的文件。目前股權(quán)出質(zhì)登記辦理單位就兩個(gè)：證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)(中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司)和各地各級(jí)工商行政管理部門。以證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)(中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司)辦理;其他股權(quán)則由各地各級(jí)工商局辦理。

注：外商投資企業(yè)股東設(shè)立或變更股權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)該先取得原審批機(jī)關(guān)（投資促進(jìn)局或商務(wù)局）批準(zhǔn)文件，再辦理股權(quán)質(zhì)押登記；注銷或撤銷股權(quán)出質(zhì)登記的，無需取得原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

3.3調(diào)查企業(yè)其他登記備案事項(xiàng)的變更情況

3.3.1企業(yè)股份制改革（股改）的核查要點(diǎn)

在準(zhǔn)備申請(qǐng)公司股票在新三板掛牌之前，公司將進(jìn)行的一項(xiàng)重要變更即由有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司。

由于有限責(zé)任公司與股份有限公司的巨大不同，股改必然意味著公司各種登記備案事項(xiàng)的變更：公司名稱由XX有限公司變更為XX股份有限公司；有限責(zé)任公司智力結(jié)構(gòu)可以非常簡單，但是股份公司必須設(shè)立三會(huì)，三會(huì)的組成人數(shù)通常會(huì)發(fā)生變化。

有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的過程中，至少應(yīng)當(dāng)簽署或取得如下文件：

（1）《商事主體名稱變更預(yù)先核準(zhǔn)通知書》

（2）經(jīng)過會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)出具《審計(jì)報(bào)告》：截止到股改基準(zhǔn)日，公司經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)賬面值；

（3）經(jīng)過資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估出具《評(píng)估報(bào)告》：截止到股改基準(zhǔn)日，公司經(jīng)評(píng)估的凈資產(chǎn)賬面值；

（4）有限公司階段關(guān)于決定公司股改的決策文件及簽署《發(fā)起人協(xié)議》；（5）會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具《驗(yàn)資報(bào)告》；

（6）股份公司階段首次三會(huì)召開并簽署《公司章程》；（7）《準(zhǔn)予變更通知書》。3.3.2企業(yè)經(jīng)營范圍變更的核查要點(diǎn)

應(yīng)當(dāng)注意每一次變更后的經(jīng)營范圍中是否有需要前置許可的經(jīng)營項(xiàng)目。有一些工商局備案的經(jīng)營范圍的表述中會(huì)提示我們某些經(jīng)營項(xiàng)目是需要企業(yè)在開展相關(guān)業(yè)務(wù)之前去的許可的，那么更應(yīng)當(dāng)主動(dòng)查找相關(guān)法律法規(guī)了解相關(guān)領(lǐng)域前置許可的規(guī)定。需要通過訪談企業(yè)，充分了解企業(yè)實(shí)際中經(jīng)營的業(yè)務(wù)是否與經(jīng)營范圍一致，尤其是是否存在超范圍經(jīng)營的情況，以及它的主營業(yè)務(wù)。3.4調(diào)查其他可能存在的事項(xiàng)

例如是否因公司登記變更、備案、年檢等事項(xiàng)不符合法律、法規(guī)或規(guī)范性文件的規(guī)定而受到工商行政管理部門或原審批部門的處罰。史沿革盡職調(diào)查的結(jié)論

四、歷史沿革盡職調(diào)查的結(jié)論

盡職調(diào)查具有明確的目的性，申報(bào)新三板、IPO、并購、股權(quán)投資所側(cè)重的目的會(huì)略有不同。就新三板的歷史沿革盡職調(diào)查而言，其目的就是通過調(diào)查企業(yè)基本情況的變更過程，至少能夠在以下幾個(gè)問題上得出肯定或否定性的結(jié)論：（1）公司依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。

（2）公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實(shí)確定，合法合規(guī)，股東持有公司的

股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。

（3）公司股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)，不存在最近36個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券的情形。（4）公司歷史上不存在股權(quán)代持的情形； 若存在代持的情形，則要判斷：

①該等代持是否對(duì)公司、股東或債權(quán)人利益造成損害，②該等股權(quán)代持是否已經(jīng)解除，③股權(quán)代持及其解除的情況是否符合最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定

（三）》的相關(guān)規(guī)定，是否還存在潛在爭議糾紛，④公司是否因此受到行政處罰，⑤該等股權(quán)代持的情形是否構(gòu)成本次掛牌的實(shí)質(zhì)性法律障礙。

（5）公司設(shè)立及后續(xù)變更時(shí)的程序、資格、條件和方式符合當(dāng)時(shí)的有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，已履行了驗(yàn)資等必要程序，并取得工商行政管理機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)。

不符合規(guī)定的，要判斷是否還在存續(xù)，是否還有受到行政處罰的可能性。（6）公司整體變更為股份公司時(shí)的股權(quán)設(shè)置和股本結(jié)構(gòu)符合《公司法》等法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，合法有效，不存在產(chǎn)權(quán)界定或確認(rèn)的法律糾紛和風(fēng)險(xiǎn)。

第五篇：企業(yè)掛牌新三板盡職調(diào)查所需材料清單

新三板盡職調(diào)查材料清單

1、有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的工商登記資料

2、公司章程以及全部章程修正案

3、公司股權(quán)結(jié)構(gòu)圖、股東名冊(cè)

4、公司歷次變更的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、組織機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件、稅務(wù)登記證復(fù)印件

5、公司歷次工商變更資料

6、公司歷年年檢資料

7、公司歷次驗(yàn)資報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告

8、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增資協(xié)議、發(fā)起人協(xié)議

9、公司董、監(jiān)、高變動(dòng)情況說明

10、公司內(nèi)部管理制度材料（包括財(cái)務(wù)、人事、行政制度）

11、公司治理規(guī)章制度（股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則、高管的工作細(xì)則等。

12、公司組織架構(gòu)圖

13、公司成立以來所有的三會(huì)文件及決議（包括股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議記錄、紀(jì)要、決議等）

14、公司近三年來經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告、應(yīng)收賬款明細(xì)、應(yīng)付賬款明細(xì)、其他應(yīng)收、應(yīng)付賬款明細(xì)。

15、公司近三年廣告費(fèi)用、研發(fā)費(fèi)用、銷售費(fèi)用明細(xì)。

16、公司固定資產(chǎn)明細(xì)表（包括房產(chǎn)、土地、車輛權(quán)屬證書及主要機(jī)器設(shè)備等）

17、無形資產(chǎn)明細(xì)材料（包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)注冊(cè)證、注冊(cè)申請(qǐng)受理通知書等）

18、公司未決訴訟情況、公司未執(zhí)行完畢的法院生效判決、裁定及面臨的行政處罰情況

19、公司的高新技術(shù)企業(yè)證書或者申請(qǐng)材料及回執(zhí)、生產(chǎn)經(jīng)營的特許類資質(zhì)文件

20、公司控股股東及實(shí)際控制人控制的其他企業(yè)情況說明

21、公司近兩到三年大額合同、重大合同（包括貸款合同、擔(dān)保合同以及債權(quán)人往來文件）

22、公司對(duì)外擔(dān)保、重大投資、委托理財(cái)?shù)那闆r