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      國有企業(yè)改制中的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
      
        
       時(shí)間：2019-05-14 10:16:50下載本文作者：會員上傳
      
      
      
      
      
簡介：寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關(guān)的《國有企業(yè)改制中的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范》，但愿對你工作學(xué)習(xí)有幫助，當(dāng)然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《國有企業(yè)改制中的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范》。

      
	
      

      第一篇：國有企業(yè)改制中的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
      

      國有企業(yè)改制中的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
      一、國有企業(yè)改制的概念
      我國的國有企業(yè)改制大致經(jīng)過這樣的一個(gè)歷程，由最初的行政措施的試行到中央政策主導(dǎo)與推動(dòng)再到以法律為保證的規(guī)范發(fā)展這樣一個(gè)復(fù)雜的、多維度政策化到法治化的歷史變遷過程。針對國有企業(yè)改制，截止目前，我國已經(jīng)建立起了以《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》（以下簡稱“《企業(yè)國有資產(chǎn)法》”）和《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（以下簡稱“《監(jiān)督管理暫行條例》”）為核心，以《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》、《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》（國辦發(fā)[2003]96號）、《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知》（國辦發(fā)[2005]60號）、《關(guān)于印發(fā)<關(guān)于規(guī)范電力系統(tǒng)職工投資發(fā)電企業(yè)的意見>的通知》（國資發(fā)改革[2008]28號）、《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》等部門規(guī)章、規(guī)范性文件和司法解釋為支撐的法律體系。
      其中，《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十九條對于企業(yè)改制的概念進(jìn)行了明確界定，即本法所稱企業(yè)改制是指：
      （一）國 有獨(dú)資企業(yè)改為國有獨(dú)資公司；
      （二）國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；
      （三）國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。可見，國有企業(yè)改制是國有企業(yè)為適應(yīng)現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)和市場經(jīng)濟(jì)的要求而進(jìn)行的轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機(jī)制和建立現(xiàn)代企業(yè)制度的行為，是政府、企業(yè)、企業(yè)職工、外部投資者、企業(yè)的債權(quán)債務(wù)人等主體之間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系通過市場經(jīng)濟(jì)的重新調(diào)整過程。國有企業(yè)改制的形式，可以采取重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)和股份制、股份合作制等多種形式。
      二、國有企業(yè)改制中法律風(fēng)險(xiǎn)
      （一）國有企業(yè)改制中的法律風(fēng)險(xiǎn)界定及其分類 《中央企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理指引》（國資發(fā)改革[2006]108號）對“企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)”進(jìn)行了明確界定，該指引第三條規(guī)定，本指引所稱企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，指未來的不確定性對企業(yè)實(shí)現(xiàn)其經(jīng)營目標(biāo)的影響。企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)一般可分為戰(zhàn)略風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、市場風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)等；也可以能否為企業(yè)帶來盈利等機(jī)會為標(biāo)志，將風(fēng)險(xiǎn)分為純粹風(fēng)險(xiǎn)(只有帶來損失一種可能性)和機(jī)會風(fēng)險(xiǎn)(帶來損失和盈利的可能性并存)。可見，該指引將法律風(fēng)險(xiǎn)作為企業(yè)五大類風(fēng)險(xiǎn)之一，并強(qiáng)調(diào)了防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的重要性。從實(shí)踐來看，國有企業(yè)改制中的法律風(fēng)險(xiǎn)是指由于國有企業(yè)外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包 括企業(yè)自身在內(nèi)的相關(guān)法律主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)或改制行為參與者或相關(guān)利益主體產(chǎn)生的各種法律責(zé)任的可能性。
      依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，國有企業(yè)改制中的法律風(fēng)險(xiǎn)可以進(jìn)行不同的分類。主要的分類有以下兩種：一是依據(jù)法律責(zé)任的形式，可將法律風(fēng)險(xiǎn)分為承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任及刑事責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。二是依據(jù)承擔(dān)責(zé)任的主體不同，可將法律風(fēng)險(xiǎn)分為國有企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任、國有企業(yè)負(fù)責(zé)人承擔(dān)法律責(zé)任、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)法律責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)等。1
      （二）國有企業(yè)改制中的主要法律風(fēng)險(xiǎn)
      國有企業(yè)改制過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)主要集中在制定改制方案、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估、職工安臵及職工持股等方面。
      1、制定改制方案
      制定企業(yè)改制方案是國有企業(yè)改制的關(guān)鍵環(huán)節(jié)?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)法》第四十條和四十一條對于企業(yè)改制的審批程序和改制方案的基本內(nèi)容進(jìn)行了明確規(guī)定。第四十條規(guī)定：企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)依照法定程序，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定或者由公司股東會、股東大會決定。重要的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會 1鐘亮、李婧：《企業(yè)改制重組法律實(shí)務(wù)》，法律出版社2007年版，第15頁。會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應(yīng)當(dāng)將改制方案報(bào)請本級人民政府批準(zhǔn)。第四十一條規(guī)定：企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)制定改制方案，載明改制后的企業(yè)組織形式、企業(yè)資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處理方案、股權(quán)變動(dòng)方案、改制的操作程序、資產(chǎn)評估和財(cái)務(wù)審計(jì)等中介機(jī)構(gòu)的選聘等事項(xiàng)。企業(yè)改制涉及重新安臵企業(yè)職工的，還應(yīng)當(dāng)制定職工安臵方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過。但是在具體實(shí)踐中，有些國有企業(yè)的改制方案沒有進(jìn)行充分論證，不符合國家法律、法規(guī)和國家方針政策的規(guī)定，也沒有按照法律規(guī)定履行必要的決定或批準(zhǔn)程序，企業(yè)及相關(guān)的責(zé)任人不可避免的要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
      2、清產(chǎn)核資
      根據(jù)《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》第八條的規(guī)定，企業(yè)分立、合并、重組、改制、撤銷等經(jīng)濟(jì)行為涉及資產(chǎn)或產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)重大變動(dòng)情況需要進(jìn)行清產(chǎn)核資的，由企業(yè)提出申請，報(bào)同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。根據(jù)《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》第三十三條的規(guī)定，企業(yè)進(jìn)行清產(chǎn)核資應(yīng)當(dāng)做到全面徹底、不重不漏、賬實(shí)相符，通過核實(shí)“家底”，找出企業(yè)經(jīng)營管理中存在的矛盾和問題，以便完善制度、加強(qiáng)管理、堵塞漏洞。但是在清產(chǎn)核資過程中，有些國有企業(yè)工作比較馬虎，沒有對企業(yè)各類資產(chǎn)進(jìn)行全面認(rèn)真的清查，特別是沒有認(rèn)真核實(shí)和界定國有資本金及其權(quán)益，導(dǎo)致清產(chǎn)核資結(jié)果 不夠真實(shí)、準(zhǔn)確，賬實(shí)不符，甚至有部分資產(chǎn)懸空。針對清產(chǎn)核資過程中的違法行為，《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》第四十五條至第五十條規(guī)定了企業(yè)、中介機(jī)構(gòu)及相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。對于企業(yè)來說，主要有以下法律責(zé)任：一是在清產(chǎn)核資中違反《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》所規(guī)定程序的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令其限期改正；二是企業(yè)清產(chǎn)核資工作質(zhì)量不符合規(guī)定要求的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令其重新開展清產(chǎn)核資；三是企業(yè)在清產(chǎn)核資中有意瞞報(bào)情況，或者弄虛作假、提供虛假會計(jì)資料的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，根據(jù)《中華人民共和國會計(jì)法》和《監(jiān)督管理暫行條例》等有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定予以處罰。相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任主要有：一是企業(yè)在清產(chǎn)核資中有意瞞報(bào)情況，或者弄虛作假、提供虛假會計(jì)資料的，對企業(yè)負(fù)責(zé)人和直接責(zé)任人員依法給予行政和紀(jì)律處分；二是企業(yè)負(fù)責(zé)人和有關(guān)工作人員在清產(chǎn)核資中，采取隱瞞不報(bào)、低價(jià)變賣、虛報(bào)損失等手段侵吞、轉(zhuǎn)移國有資產(chǎn)的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，并依法給予行政和紀(jì)律處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；三是社會中介機(jī)構(gòu)及有關(guān)當(dāng)事人在清產(chǎn)核資中與企業(yè)相互串通，弄虛作假、提供虛假鑒證材料的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會同有關(guān)部門依法查處；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
      3、資產(chǎn)評估 《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第四十二條規(guī)定：企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進(jìn)行清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評估，準(zhǔn)確界定和核實(shí)資產(chǎn)，客觀、公正地確定資產(chǎn)的價(jià)值。企業(yè)改制涉及以企業(yè)的實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)折算為國有資本出資或者股份的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對折價(jià)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行評估，以評估確認(rèn)價(jià)格作為確定國有資本出資額或者股份數(shù)額的依據(jù)。不得將財(cái)產(chǎn)低價(jià)折股或者有其他損害出資人權(quán)益的行為。《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第五章專門規(guī)定了罰則，對企業(yè)在資產(chǎn)評估中的違法行為進(jìn)行規(guī)范。對于企業(yè)來講，存在應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估而未進(jìn)行評估；聘請不符合相應(yīng)資質(zhì)條件的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)從事國有資產(chǎn)評估活動(dòng)；向資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)提供虛假情況和資料，或者與資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)串通作弊導(dǎo)致評估結(jié)果失實(shí)的；應(yīng)當(dāng)辦理核準(zhǔn)、備案而未辦理等情形的，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)通報(bào)批評并責(zé)令改正，必要時(shí)可依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)其相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)行為無效。對于相關(guān)責(zé)任人來說，企業(yè)在國有資產(chǎn)評估中發(fā)生違法違規(guī)行為或者不正當(dāng)使用評估報(bào)告的，對負(fù)有直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予處分；涉嫌犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)處理。對于中介機(jī)構(gòu)而言，在資產(chǎn)評估過程中違規(guī)執(zhí)業(yè)的，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)將有關(guān)情況通報(bào)其行業(yè)主管部門，建議給予相應(yīng)處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，可要求企業(yè)不得再委托該中介機(jī)構(gòu)及其當(dāng)事人進(jìn)行國有資產(chǎn)評估 業(yè)務(wù)；涉嫌犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)處理。
      4、職工安臵
      國有企業(yè)改制往往涉及職工重新安臵問題?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)法》第四十一條第二款規(guī)定，企業(yè)改制涉及重新安臵企業(yè)職工的，還應(yīng)當(dāng)制定職工安臵方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過?？梢?，職工安臵方案必須經(jīng)過企業(yè)職工代表大會或職工大會審議通過后才能實(shí)施改制。但是有些國有企業(yè)的改制方案沒有經(jīng)過企業(yè)職工代表大會或職工大會審議通過，也沒有解決好拖欠職工的工資、醫(yī)療費(fèi)和挪用的職工住房公積金以及企業(yè)欠繳的社會保險(xiǎn)費(fèi)等問題，嚴(yán)重侵犯了職工的合法權(quán)益。
      5、國有企業(yè)職工持股
      近年來，國有企業(yè)職工（含管理層，下同）投資參與國有中小企業(yè)改制、國有大中型企業(yè)輔業(yè)改制以及科技骨干參股科研院所改制，為推進(jìn)企業(yè)股份制改革、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)、增強(qiáng)企業(yè)活力起到重要作用。然而，如果國有企業(yè)職工在國有企業(yè)改制過程中持股不規(guī)范，就可能造成企業(yè)利益受損及國有資產(chǎn)流失?！秶鴦?wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》、《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實(shí)施意見的通知》、《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》等規(guī)范性文件對于職工持股企業(yè)范圍、職工持股 形式、入股資金來源、企業(yè)改制審批制度等問題進(jìn)行了規(guī)范。對于國有企業(yè)改制出現(xiàn)的收購股資金來源違法、國有企業(yè)資產(chǎn)評估等不規(guī)范行為的處理方式，《關(guān)于實(shí)施<關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》有關(guān)問題的通知>也進(jìn)行了明確。國有企業(yè)是規(guī)范職工持股、投資的責(zé)任主體，如果不遵守以上規(guī)定將被立即予以制止和糾正，有關(guān)責(zé)任人也將被追究相應(yīng)的責(zé)任。
      三、國有企業(yè)改制中法律風(fēng)險(xiǎn)防范
      為了有效防范國有企業(yè)改制中的法律風(fēng)險(xiǎn)，國有企業(yè)在進(jìn)行改制的過程中應(yīng)自覺以《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《監(jiān)督管理暫行條例》、《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》等法律法規(guī)以及最高人民法院出臺的關(guān)于改制的司法解釋作為制定改制方案的依據(jù)。具體來講，為減少改制及以后相關(guān)訴訟過程中的風(fēng)險(xiǎn)，在進(jìn)行改制的時(shí)候要綜合考慮和審查以下因素：
      1、嚴(yán)格制訂和審批企業(yè)改制方案
      第一，要認(rèn)真制訂企業(yè)改制方案。改制方案的主要內(nèi)容應(yīng)包括：改制的目的及必要性，改制后企業(yè)的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、股權(quán)設(shè)臵和產(chǎn)品開發(fā)、技術(shù)改造等；改制的具體形式；改制后形成的法人治理結(jié)構(gòu)；企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)落實(shí)情況；職工安臵方案；財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評估等中介機(jī)構(gòu)和產(chǎn)權(quán)交易市場的選擇；改制各個(gè)階段的時(shí)間表等。改制方案必須明確保全 金融債權(quán)，依法落實(shí)金融債務(wù)，并征得金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人的同意。
      第二，企業(yè)改制中涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)嚴(yán)格按照國家有關(guān)法律法規(guī)以及國資委、財(cái)政部規(guī)定及相關(guān)配套文件的規(guī)定執(zhí)行。擬通過增資擴(kuò)股實(shí)施改制的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過產(chǎn)權(quán)交易市場、媒體或網(wǎng)絡(luò)等公開企業(yè)改制有關(guān)情況、投資者條件等信息，擇優(yōu)選擇投資者；情況特殊的，經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可通過向多個(gè)具備相關(guān)資質(zhì)條件的潛在投資者提供信息等方式，選定投資者。企業(yè)改制涉及公開上市發(fā)行股票的，按照有關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行。
      第三，國有企業(yè)改制方案需按照《監(jiān)督管理暫行條例》和國務(wù)院國資委的有關(guān)規(guī)定履行決定或批準(zhǔn)程序。國有企業(yè)改制涉及財(cái)政、勞動(dòng)保障等事項(xiàng)的，須預(yù)先報(bào)經(jīng)同級人民政府有關(guān)部門審核，批準(zhǔn)后報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)審批；涉及政府社會公共管理審批事項(xiàng)的，依照國家有關(guān)法律法規(guī)，報(bào)經(jīng)政府有關(guān)部門審批；國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)所出資企業(yè)改制為非國有企業(yè)，改制方案須報(bào)同級人民政府批準(zhǔn)。
      2、依法做好清產(chǎn)核資工作
      國有企業(yè)改制要按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行清產(chǎn)核資。要對企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行全面清理、核對和查實(shí)，盤點(diǎn)實(shí)物、核實(shí)賬目，核查負(fù)債和所有者權(quán)益，做好各類應(yīng)收及預(yù)付賬款、各項(xiàng)對外 投資、賬外資產(chǎn)的清查，做好有關(guān)抵押、擔(dān)保等事項(xiàng)的清理工作，按照國家規(guī)定調(diào)整有關(guān)賬務(wù)。清產(chǎn)核資結(jié)果要經(jīng)國有產(chǎn)權(quán)持有單位審核認(rèn)定，并經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)后才有效。通過清產(chǎn)核資，可以進(jìn)一步完善企業(yè)資產(chǎn)管理制度，有利于改制的開展。
      3、委托專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)
      企業(yè)改制必須聘請專業(yè)的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，對改制方案出具法律意見書。企業(yè)實(shí)施改制必須由審批改制方案的單位確定的中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)和資產(chǎn)評估。因此，企業(yè)進(jìn)行改制的時(shí)候必須聘請中介機(jī)構(gòu)，在確定中介機(jī)構(gòu)必須考察和了解其資質(zhì)、信譽(yù)及能力；不得聘請不符合法定要求的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所和注冊會計(jì)師。財(cái)務(wù)審計(jì)和離任審計(jì)工作應(yīng)由兩家會計(jì)師事務(wù)所分別承擔(dān)，分別出具審計(jì)報(bào)告。改制為非國有的企業(yè)，必須在改制前由國有產(chǎn)權(quán)持有單位組織進(jìn)行法定代表人離任審計(jì)，不得以財(cái)務(wù)審計(jì)代替離任審計(jì)。離任審計(jì)應(yīng)依照國家有關(guān)法律法規(guī)和《中央企業(yè)經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)管理暫行辦法》（國資委令第7號）及相關(guān)配套規(guī)定執(zhí)行。
      4、妥善安臵職工
      國有企業(yè)實(shí)施改制前，原企業(yè)應(yīng)當(dāng)與投資者就職工安臵費(fèi)用、勞動(dòng)關(guān)系接續(xù)等問題明確相關(guān)責(zé)任，并制訂職工安臵方案。職工安臵方案必須經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過，企業(yè)方可實(shí)施改制。職工安臵方案必須及時(shí)向廣大職工 群眾公布，其主要內(nèi)容包括：企業(yè)的人員狀況及分流安臵意見；職工勞動(dòng)合同的變更、解除及重新簽訂辦法；解除勞動(dòng)合同職工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付辦法；社會保險(xiǎn)關(guān)系接續(xù)；拖欠職工的工資等債務(wù)和企業(yè)欠繳的社會保險(xiǎn)費(fèi)處理辦法等。企業(yè)改制時(shí)，對經(jīng)確認(rèn)的拖欠職工的工資、集資款、醫(yī)療費(fèi)和挪用的職工住房公積金以及企業(yè)欠繳社會保險(xiǎn)費(fèi)，要一次性付清。改制后的企業(yè)要按照有關(guān)規(guī)定，及時(shí)為職工接續(xù)養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療、工傷、生育等各項(xiàng)社會保險(xiǎn)關(guān)系，并按時(shí)為職工足額交納各種社會保險(xiǎn)費(fèi)。
      5、規(guī)范國有企業(yè)改制中的職工持股行為
      一是明確可以通過企業(yè)改制持股的管理層范圍。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，凡通過公開招聘、企業(yè)內(nèi)部競爭上崗等方式競聘上崗或?qū)ζ髽I(yè)發(fā)展作出重大貢獻(xiàn)的管理層成員，可通過改制持有本企業(yè)股權(quán)。但是存在下列情況之一的管理層成員，不得通過增資擴(kuò)股持有改制企業(yè)的股權(quán)：經(jīng)審計(jì)認(rèn)定對改制企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負(fù)有直接責(zé)任的；故意轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)，或者在改制過程中通過關(guān)聯(lián)交易影響企業(yè)凈資產(chǎn)的；向中介機(jī)構(gòu)提供虛假資料，導(dǎo)致審計(jì)、評估結(jié)果失真，或者與有關(guān)方面串通，壓低資產(chǎn)評估值以及國有產(chǎn)權(quán)折股價(jià)的；違反有關(guān)規(guī)定，參與制訂改制方案、確定國有產(chǎn)權(quán)折股價(jià)、選擇中介機(jī)構(gòu)，以及清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、離任審計(jì)、資產(chǎn)評估中重大事項(xiàng)的；無法提供持股資金來源合法相 關(guān)證明的。二是嚴(yán)格控制職工持股企業(yè)范圍。職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團(tuán)公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)或集團(tuán)公司批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團(tuán)公司所出資其他企業(yè)股權(quán)?？蒲?、設(shè)計(jì)、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。
      以上僅是對國有企業(yè)改制中存在的主要法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范措施進(jìn)行了列舉。在國有企業(yè)改制實(shí)踐中，會存在各種具體的法律風(fēng)險(xiǎn)，需要針對不同的國有企業(yè)具體分析存在的風(fēng)險(xiǎn)，并研究防范措施。
      參考文獻(xiàn)：
      1、鐘亮、李婧：《企業(yè)改制重組法律實(shí)務(wù)》，法律出版社2007年7月版。
      2、吳偉央、劉燕：《公司并購法律實(shí)務(wù)》，法律出版社2007年7月版。
      3、陳曉峰：《企業(yè)并購重組法律風(fēng)險(xiǎn)防范》，中國檢察出版社2007年10月版。
      作者：張翠雨，北京觀韜律師事務(wù)所西安分所。
      第二篇：國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范
      國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范
      一、單項(xiàng)選擇題（每題的備選項(xiàng)中，只有1個(gè)最符合題意）
      1、恒生公司進(jìn)口的一批貨物被某海關(guān)作出扣押的決定，該公司不服，應(yīng)向（）申請復(fù)議。A．該海關(guān)
      B．該海關(guān)所在市的人民政府 C．該海關(guān)所屬省的人民政府 D．該海關(guān)的上級主管部門
      2、李某在行政復(fù)議決定作出前，要求撤回行政復(fù)議申請，則（）A．可以暫時(shí)終止訴訟
      B．由行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定是否準(zhǔn)許
      C．可以撤回行政復(fù)議申請，行政復(fù)議終止 D．經(jīng)說明理由可以撤回
      3、按照《行政復(fù)議法》的規(guī)定，管理相對人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法，可以（）向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請。A．一并 B．單獨(dú) C．事后 D．事先
      4、同申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民．法人或者其他組織，可以作為（）參加行政復(fù)議。A．第三人 B．共同申請人 C．知情人 D．原告
      5、按照《行政復(fù)議法》的規(guī)定，管理相對人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法，可以（）向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請。A．一并 B．單獨(dú) C．事后 D．事先
      6、對某市某縣公安局派出所以該縣公安局的名義作出的具體行政行為不服申請的復(fù)議，應(yīng)由下列哪項(xiàng)所述機(jī)關(guān)管轄？（）A．該縣公安局 B．該派出所
      C．該縣人民政府或某市公安局 D．某市人民政府
      7、如法律．法規(guī)規(guī)定對于某些具體行政行為應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)，行政相對人可()。A．向上一級行政主管機(jī)關(guān)提出控告 B．向同級人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十日內(nèi)，依法向人民法院提起行政
      訴訟 D．自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟
      8、對復(fù)議前置的案件，行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者超期不作答復(fù)的，申請人可以依法（）。
      A．向上級機(jī)關(guān)申訴 B．向上級行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議 C．向人民法院提起行政訴訟
      D．無法提起行政訴訟
      9、對海關(guān)．金融．國稅．外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的政府機(jī)關(guān)具體行政行為不服的，向其（）申請復(fù)議。
      A．上一級主管部門 B．本部門 C．本級人民政府 D．上一級人民政府
      10、行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請受理之日起（）日內(nèi)，將行政復(fù)議申請書發(fā)送被申請人。A．5 B．7 C．10 D．15
      11、如法律．法規(guī)規(guī)定對于某些具體行政行為應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)，行政相對人可()。A．向上一級行政主管機(jī)關(guān)提出控告 B．向同級人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟 D．自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟
      12、王某販賣盜版光碟被文化局查處，罰款1000元。王某不服申請行政復(fù)議，但是復(fù)議機(jī)關(guān)也維持了處罰決定。王某逾期不履行維持原具體行政行為的行政復(fù)議決定，應(yīng)當(dāng)如何處理？（）
      A．由作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行 B．由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行
      C．由行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行 D．由作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行
      13、當(dāng)事人對縣土地管理局的具體行政行為不服，可對下列（）具體行政行為的依據(jù)提出申請？ A．《土地管理法》
      B．國土資源部的有關(guān)文件
      C．國務(wù)院有關(guān)土地管理的行政法規(guī) D．省人民政府制定的規(guī)章
      14、某公司效益很好，許多外單位職工都想調(diào)入，紛紛找市勞動(dòng)局說情。市勞動(dòng)局未征得該公司的同意，強(qiáng)行將20名外單位職工調(diào)入該公司。該公司不服，向市政府申請行政復(fù)議，此案應(yīng)如何處理？（）
      A．不予受理，因不屬于行政復(fù)議范圍 B．應(yīng)當(dāng)受理，因?qū)儆谛姓?fù)議范圍
      C．告之屬于勞動(dòng)爭議，應(yīng)向勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁 D．不予受理，因?yàn)槭莿趧?dòng)爭議
      15、行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請受理之日起（）日內(nèi)，將行政復(fù)議申請書發(fā)送被申請人。A．5 B．7 C．10 D．15
      16、對縣級以上地方人民政府工作部門的具體行政行為不服的，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請復(fù)議，（）。A．由該部門的本級政府決定
      B．由該部門的上一級主管部門決定 C．由申請人自由選擇
      D．由本級政府與上一級主管部門協(xié)商決定
      17、如法律．法規(guī)規(guī)定對于某些具體行政行為應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟，如果行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)，行政相對人可()。A．向上一級行政主管機(jī)關(guān)提出控告 B．向同級人民政府提出控告 C．自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟 D．自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟
      18、某縣縣委組織部．縣紀(jì)委．縣土地管理局．某鎮(zhèn)人民政府組成聯(lián)合調(diào)查小組，調(diào)查處理縣機(jī)關(guān)干部和城關(guān)鎮(zhèn)干部違法占地建房問題。聯(lián)合調(diào)查小組對縣機(jī)關(guān)某干部李某作出了處理決定，沒收其在非法占用的土地上所建的樓房。處理決定是以四個(gè)單位聯(lián)合發(fā)文的形式作出的，蓋了四個(gè)單位的公章。李某不服，申請復(fù)議。本案的復(fù)議機(jī)關(guān)是()A．縣委
      B．縣土地管理局 C．縣人民政府 D．市土地管理局
      19、對復(fù)議前置的案件，行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者超期不作答復(fù)的，申請人可以依法（）。
      A．向上級機(jī)關(guān)申訴 B．向上級行政機(jī)關(guān)申請復(fù)議 C．向人民法院提起行政訴訟
      D．無法提起行政訴訟
      20、不屬于《行政復(fù)議法》第九條第二款所稱的不可抗力的是（）A．地震
      B．水災(zāi) C．重病 D．戰(zhàn)爭
      第三篇：金融危機(jī)下國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范
      金融危機(jī)下國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范
      主辦單位：上海市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會
      上海市法學(xué)會
      時(shí)間：2009年8月27日 下午13：45—17：00 地點(diǎn)：上海市經(jīng)濟(jì)干部管理學(xué)院2號樓二樓 主持人：陳 昶
      徐慶鎮(zhèn) 上海市法學(xué)會副會長 發(fā)言人：劉 燮 上海市國資委副主任
      李繼斌 上海市法學(xué)會副會長
      周渝波 國務(wù)院國資委政策法規(guī)局局長 顧功耘 華東政法大學(xué)副校長 博士生導(dǎo)師 王 杰 錦江國際副總裁、總法律顧問 段愛群 上海華益律師事務(wù)所主任 吳 弘 華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長 強(qiáng)志雄 東方國際副總裁 韓長印 上海交通大學(xué)教授
      記錄人：孫麗娟（華東政法大學(xué)07級法律碩士研究生）
      陳昶：各位來賓、各位朋友，下午好。今天市法學(xué)會和市國資委在這里聯(lián)合舉行“國有企業(yè)法制建設(shè)論壇”，今天我們非常榮幸的邀請到了國務(wù)院國資委政策法規(guī)局局長周渝波同志，多年來周局長和國務(wù)院對上海國有企業(yè)改革發(fā)展，特別是國有企業(yè)法制建設(shè)工作給予了很大的支持、幫助和指導(dǎo)，今天周局長百忙之中蒞臨論壇發(fā)表主旨演講，大家表示歡迎。在主席臺上的嘉賓還有市法學(xué)會副會長李繼斌同志，市法學(xué)會徐慶鎮(zhèn)同志，市國資委副主任劉燮同志，首先由市國資委副主任劉燮同志致辭。
      劉燮：尊敬的周渝波局長、各位來賓，市法學(xué)會和市國資委今天在這里聯(lián)合舉行“國有企業(yè)法制建設(shè)論壇”，我代表市國資委主任楊國雄向與會的各位專家、領(lǐng)導(dǎo)和來賓表示熱烈的歡迎，對論壇的順利主辦表示真誠的祝賀。我們這次論壇的主題是“金融危機(jī)下國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范”，大家都知道這次的金融危機(jī)發(fā)端于次貸危機(jī)，關(guān)于次貸危機(jī)的原因分析起來有很多，但是其中有一條“誠實(shí)守信，平等有償?shù)姆删瘛北粐?yán)重扭曲，是這次次貸危機(jī)乃至于金融危機(jī)重要的深層次的原因之一，我非常認(rèn)同這個(gè)看法，對這個(gè)問題也需要從事法律工作的同仁們進(jìn)行深入思考和研究。我們希望通過探討在當(dāng)前國際金融危機(jī)的背景下，企業(yè)如 1 何通過加強(qiáng)法制建設(shè)，健全風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，為妥善應(yīng)對國際金融危機(jī)帶來的沖擊出謀劃策。上海的國有企業(yè)一向非常重視法制建設(shè)工作，在國務(wù)院國資委的指導(dǎo)下，市國資委系統(tǒng)的企業(yè)根據(jù)《公司法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的要求，健全企業(yè)的總法律顧問制度和法律顧問組織體系建設(shè)，努力推進(jìn)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。目前，市國資各企業(yè)已經(jīng)按照上海國資委國企改革發(fā)展的總體目標(biāo)和要求，結(jié)合企業(yè)實(shí)際制定了企業(yè)法制建設(shè)的三年規(guī)劃，進(jìn)一步強(qiáng)化企業(yè)負(fù)責(zé)人的法制精神和法律意識，不斷完善法律顧問組織體系，健全法律風(fēng)險(xiǎn)防范的各項(xiàng)機(jī)制，將法律精神融入決策，融入管理，融入文化，為促進(jìn)法律進(jìn)決策，進(jìn)管理，進(jìn)文化，強(qiáng)化企業(yè)管理人員法制觀念搭建了重要的平臺，是我們推進(jìn)法制宣傳培訓(xùn)工作的重要舉措。各位領(lǐng)導(dǎo)和專家將在本次論壇上發(fā)表演講，分享他們對企業(yè)法制建設(shè)的成功經(jīng)驗(yàn)和寶貴想法，我們也真誠的希望通過本次論壇，進(jìn)一步推進(jìn)企業(yè)加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識，強(qiáng)化法制觀念，努力做到依法經(jīng)營、誠信經(jīng)營，為國家、為社會、為企業(yè)、為國資、為員工做出新的積極的貢獻(xiàn)，最后也預(yù)祝本次論壇圓滿成功，謝謝。
      陳昶：謝謝劉主任，下面請市法學(xué)會副會長李繼斌同志致辭。
      李繼斌：各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家學(xué)者、各位來賓大家下午好，今天市國資委和市法學(xué)會在這里共同主辦“國有企業(yè)法制建設(shè)論壇”。首先，我代表市法學(xué)會向參加這次論壇的各位領(lǐng)導(dǎo)和專家學(xué)者表示熱烈的歡迎。國有企業(yè)是國民經(jīng)濟(jì)的支柱，上海的國有企業(yè)規(guī)模較大，行業(yè)齊全、整體水平較高，在本市乃至全國的經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中有舉足輕重的作用。在世界經(jīng)濟(jì)一體化的過程中，上海的國企改革和建設(shè)遇到了前所未有的機(jī)遇和挑戰(zhàn)，如何提高上海國有企業(yè)的核心競爭力，變中國制造為更多的中國創(chuàng)造，既要企業(yè)自身的努力，也需要從機(jī)制和管理層面加強(qiáng)法制建設(shè)。近年來，市國資委著力開展以建立健全企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制為核心，以推動(dòng)企業(yè)總法律顧問制度為重點(diǎn)的企業(yè)法制建設(shè)工作，制定了“2009—2011年企業(yè)法制建設(shè)三年規(guī)劃”，市國資委注重企業(yè)法制建設(shè)的舉措是符合中國國情，具有上海特色的創(chuàng)新之舉。我們法律工作者非常愿意和國資委在企業(yè)法制建立方面并肩前行，因此，我們雙方經(jīng)協(xié)商通過搭建“國有企業(yè)法制建設(shè)論壇”這個(gè)平臺，組織法律界及經(jīng)濟(jì)工作部門的同志一起來研究國有企業(yè)法制建設(shè)的問題，并且經(jīng)常開展活動(dòng)，為加強(qiáng)我國國企法制建設(shè)，營造良好的法制環(huán)境出謀劃策。本 2 次論壇選擇“金融危機(jī)下國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范”——這一企業(yè)發(fā)展中的頭號問題進(jìn)行研討，具有重要的理論價(jià)值和很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義。我們很高興地看到今天與會的演講嘉賓中，既有國務(wù)院的有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，也有理論部門和實(shí)務(wù)部門的專家學(xué)者，他們在新形勢下對國有企業(yè)法制建設(shè)有較深的研究和切身的體會，他們都為論壇做了積極的準(zhǔn)備，我們將有機(jī)會聽到各權(quán)威的前沿信息和最新的法學(xué)研究成果。我也希望各位與會的專家、學(xué)者、企業(yè)代表及相關(guān)領(lǐng)域的工作者能夠緊扣主題、解放思想、暢所欲言、深刻研討。我相信在大家的共同努力下，論壇一定能達(dá)到預(yù)期的目的，取得有價(jià)值的成果，并對國有企業(yè)法制建設(shè)的進(jìn)一步發(fā)展產(chǎn)生積極的影響，最后預(yù)祝本次論壇圓滿成功，謝謝大家。
      陳昶：謝謝李會長對我們工作的支持，下面有請國務(wù)院國資委政策法規(guī)局局長周渝波同志做主旨演講。
      周渝波：同志們大家下午好，我非常高興今天有機(jī)會來參加由上海市國資委和上海市法學(xué)會聯(lián)合舉辦的“國有企業(yè)法制建設(shè)論壇”。21世紀(jì)是一個(gè)充滿挑戰(zhàn)和機(jī)遇的時(shí)代，剛才也講到去年爆發(fā)延續(xù)至今的金融危機(jī)對我國國有企業(yè)的改革和發(fā)展提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。在黨中央國務(wù)院的堅(jiān)強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)下，目前我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展正處于企穩(wěn)回升的關(guān)鍵時(shí)期，最近幾個(gè)月的經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)大家都可以看到是在向好的方向發(fā)展。那么在這個(gè)大的背景下，我們今天共同探討如何加強(qiáng)國有企業(yè)法制建設(shè)，提高企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范能力，發(fā)揮其在抗擊金融危機(jī)中的重要作用，促進(jìn)我們企業(yè)化危為機(jī)具有非常重要的意義。
      今天我想給大家介紹的是我的兩個(gè)看法。第一個(gè)看法是法律風(fēng)險(xiǎn)的防范是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理中最基本的要求。因?yàn)楫?dāng)前國有企業(yè)法制建設(shè)的一個(gè)核心任務(wù)就是建立健全法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。怎么來認(rèn)識這個(gè)問題，我們一個(gè)基本判斷就是：企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范中最基本的要求，對這個(gè)問題的認(rèn)識主要是基于三個(gè)考慮。
      第一點(diǎn)，企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理是企業(yè)經(jīng)營永恒的主題。縱觀與企業(yè)共存的各種風(fēng)險(xiǎn)，其最終表現(xiàn)往往就是法律風(fēng)險(xiǎn)。為什么這么講？從宏觀上看，市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)，作為市場經(jīng)濟(jì)的基本單位，企業(yè)必須按照經(jīng)濟(jì)法制的結(jié)構(gòu)和框架進(jìn)行運(yùn)作，否則就沒有與其他企業(yè)和民事主體進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的環(huán)境和平臺；從微觀上來看，企業(yè)作為法人實(shí)體，其發(fā)生的各種風(fēng)險(xiǎn)的后果一方面會對企業(yè)造成重大損失，另 3 一方面就是體現(xiàn)在承擔(dān)法律責(zé)任上。比如在給企業(yè)帶來重大的損失后，往往對企業(yè)下一步的發(fā)展帶來重大影響，有時(shí)甚至導(dǎo)致企業(yè)解散、破產(chǎn)或者被并購重組等等。因此，企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理中宏觀和微觀的這些表現(xiàn)決定了風(fēng)險(xiǎn)管理中最重要、最基本的要求就是法律風(fēng)險(xiǎn)的防范，這是第一點(diǎn)考慮。
      第二點(diǎn)就是法律風(fēng)險(xiǎn)防范對大企業(yè)、大集團(tuán)具有特殊重要的意義。通用電器原總裁杰克韋爾奇有一句名言。在他擔(dān)任通用CEO的時(shí)候，記者問他有沒有令他最擔(dān)心的事情，他說并不是通用的業(yè)務(wù)讓他擔(dān)心，而是有什么人做了從法律上看非常愚蠢的事情，給公司的聲譽(yù)帶來污點(diǎn)，并使公司毀于一旦，這樣的事情使他擔(dān)心。為什么他會有這樣的擔(dān)心，這主要是因?yàn)榇笃髽I(yè)經(jīng)過長期的積累和發(fā)展具有較高的信譽(yù)、雄厚的實(shí)力，擁有穩(wěn)定的市場份額，或者說他的市場競爭對手并不多，對于外部的風(fēng)險(xiǎn)抵抗能力比較強(qiáng)。這次我們抗擊國際金融危機(jī)，我覺得中國的企業(yè)中，大集團(tuán)、大企業(yè)在抗擊風(fēng)險(xiǎn)方面的能力相對于中小企業(yè)就更強(qiáng)一些，特別是我們大的國有企業(yè)。那么對于這些大企業(yè)而言，往往容易對他們造成致命影響的是發(fā)生在內(nèi)部的一些嚴(yán)重問題，就像西方諺語說的：“城堡最容易從內(nèi)部攻破”。我們和國外的大企業(yè)交流，有一些大企業(yè)就以歐洲的足球隊(duì)為例來說明企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范的重要性。一個(gè)高水平的世界級的足球隊(duì)不僅體現(xiàn)在犀利的進(jìn)攻方面，最主要的還是要有鐵桶般的防守，他們開玩笑說意大利足球的進(jìn)攻并不好看，但是意大利的防守是鐵桶般的，所以意大利球隊(duì)曾經(jīng)得過世界杯冠軍，這就說明了風(fēng)險(xiǎn)防范對一個(gè)大企業(yè)而言更加重要。據(jù)對一百家世界級的品牌調(diào)查顯示，36%的世界品牌企業(yè)，其歷史都在100年以上；28%的企業(yè)，歷史在80年到100年之間；25%的企業(yè)，歷史在50年到80年之間；歷史在50年以下的企業(yè)只占16%，所以打造一個(gè)世界級的品牌沒有一個(gè)較長的歷史過程是不可能的。這些成功的企業(yè)經(jīng)驗(yàn)反復(fù)證明了企業(yè)的管理是成在法治，敗在人治。比如說近幾年來，國際國內(nèi)陸續(xù)發(fā)生的多家大型公司、百年老店嚴(yán)重虧損，甚至倒閉破產(chǎn)的事件，從英國巴林銀行的倒閉到前兩年美國的安然公司及世通公司申請破產(chǎn)、日本的八佰伴公司宣布破產(chǎn)，到國內(nèi)的一系列企業(yè)，包括上市的德隆的坍塌，中航油新加坡公司的巨額虧損，到這次美國大公司出現(xiàn)的嚴(yán)重虧損甚至破產(chǎn)的情況，總結(jié)這些事件帶來的沉重教訓(xùn)，幾乎都是因?yàn)槠髽I(yè)嚴(yán)重的違法違規(guī)行為造成的，所以大型企業(yè)要實(shí)現(xiàn)長期穩(wěn)定的發(fā)展，要打造世界級的品牌，打造百年老店，就要加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范。
      第三點(diǎn)考慮就是，當(dāng)前國際金融危機(jī)的沖擊對企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范提出了新 4 的挑戰(zhàn)。我們前一段時(shí)間通過調(diào)研，歸納了七個(gè)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)需要特別關(guān)注。第一個(gè)是因?yàn)槭袌鲂枨笪s，資金鏈斷裂引發(fā)的違約風(fēng)險(xiǎn)。簽的合約不執(zhí)行，違約所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。第二是因?yàn)樾袠I(yè)整合，企業(yè)并購中盡職調(diào)查的不確定性增加的風(fēng)險(xiǎn)。今天早間新聞?wù)诮榻B陜西進(jìn)行煤礦大整合，要把陜西省的2200多家煤礦企業(yè)經(jīng)過大的重組后壓縮到1000戶，這個(gè)動(dòng)作是非常大的，應(yīng)該講在當(dāng)前也是一個(gè)時(shí)機(jī)，但是在這個(gè)整合過程中怎么搞好盡職調(diào)查，怎么處理好相關(guān)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系也是非常重要的，弄不好就很容易造成后遺癥。第三個(gè)是走出去、投資并購時(shí)，境外法律環(huán)境發(fā)生的變化帶來的風(fēng)險(xiǎn)，這方面的情況我們也遇到比較多。大家都比較了解，前段時(shí)間中鋁并購力拓帶來各種各樣的變數(shù)，這些法律風(fēng)險(xiǎn)也要特別關(guān)注。第四是有些國家在金融危機(jī)背景下，貿(mào)易保護(hù)主義抬頭，濫用世界貿(mào)易組織規(guī)則所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。我們這一年遇到的反傾銷、反補(bǔ)貼案子數(shù)量大幅上升，也充分說明這一點(diǎn)。第五是建筑施工企業(yè)面臨工程款拖欠的風(fēng)險(xiǎn)。這個(gè)不僅是國外，在國內(nèi)也是非常明顯。第六是妥善處理勞動(dòng)用工涉及的勞動(dòng)合同方面的風(fēng)險(xiǎn)，怎么樣嚴(yán)格地執(zhí)行勞動(dòng)合同法，應(yīng)該講在現(xiàn)在金融危機(jī)的情況下對我們也是一個(gè)重要的課題。第七個(gè)是歷史遺留的債權(quán)債務(wù)提前引爆的風(fēng)險(xiǎn)。有一些時(shí)候合同雙方都還比較彼此信任，但是一到危機(jī)了，都擔(dān)心對方挺不過危機(jī)提前倒下，使自己的債權(quán)落空，所以又重新按照相關(guān)程序來追討債務(wù)，所以這也可能引起新的風(fēng)險(xiǎn)。我們歸納了一下，當(dāng)前金融危機(jī)下我們企業(yè)可能面臨的這七大類特殊風(fēng)險(xiǎn)，如何防范好危機(jī)中凸顯的這些法律風(fēng)險(xiǎn)，既對企業(yè)經(jīng)營管理提出了新的嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，更是對企業(yè)下一步發(fā)展、乃是關(guān)系到生死存亡的一次重大考驗(yàn)。所以基于三個(gè)方面的考慮，我們第一個(gè)想給大家報(bào)告的觀點(diǎn)就是，企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理過程中加強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范是最基本、最重要的一個(gè)要求。
      第二個(gè)個(gè)觀點(diǎn)是，只有提高法律風(fēng)險(xiǎn)防范能力，才能依法保障和促進(jìn)企業(yè)長期、穩(wěn)定、健康的發(fā)展。怎么樣提高企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范能力，可以歸納出各種各樣的觀點(diǎn)。我們這里總結(jié)了國有企業(yè)，特別是中央企業(yè)的一些好經(jīng)驗(yàn)、好做法，主要提出了三個(gè)方面的觀點(diǎn)。
      第一個(gè)方面就是要切實(shí)加強(qiáng)企業(yè)的法律管理。企業(yè)要提高法律風(fēng)險(xiǎn)的防范能力，首先要加強(qiáng)法律管理，而不僅僅是完成或做好法律事務(wù)。英國殼牌石油在2004年，曾經(jīng)因?yàn)殄e(cuò)誤公布其已探明的石油儲量，多公布了很多，而被美國的證監(jiān)會和英國金融服務(wù)管理局處以罰款1.5億美元，三名企業(yè)高管還被迫辭職。該公司在總結(jié)這次案件的教訓(xùn)時(shí)特別強(qiáng)調(diào)了三點(diǎn)：一是企業(yè)的各項(xiàng)制度本身在制 5 定的時(shí)候就要合規(guī)合法，因此需要加強(qiáng)對企業(yè)制度合規(guī)性的審查。二是要重視企業(yè)法律事務(wù)部門、法律顧問提出的審核意見。業(yè)務(wù)部門必須在向企業(yè)高管報(bào)告本部門意見的同時(shí)，報(bào)告其征求法律事務(wù)部門的意見，也就是說在報(bào)告本部門業(yè)務(wù)處理的時(shí)候不能只報(bào)告自己部門的意見，一定要同時(shí)報(bào)告本企業(yè)法律顧問對這個(gè)事情進(jìn)行法律審核后提出的意見。第三是要在企業(yè)內(nèi)部營造合規(guī)文化，這是保證企業(yè)依法經(jīng)營管理的基礎(chǔ)。所以總結(jié)三點(diǎn)教訓(xùn)，核心是一個(gè)企業(yè)要加強(qiáng)法律管理。
      第二個(gè)方面是高度重視制度的執(zhí)行。大型的國有企業(yè)經(jīng)過多年的發(fā)展，已經(jīng)普遍形成相對成熟的制度體系，因此需要特別強(qiáng)調(diào)制度的執(zhí)行。當(dāng)年美國哈佛大學(xué)的創(chuàng)始人留下一筆遺產(chǎn)——25本珍貴書籍。學(xué)校一直把它們珍藏在圖書館內(nèi)，并要求學(xué)生只能在館內(nèi)閱讀，不能帶出館外。1764年的一場大火燒毀了哈佛大學(xué)圖書館，在火災(zāi)發(fā)生前，一個(gè)學(xué)生正好把其中一本書帶出了圖書館而幸免了火災(zāi)。第二天，這個(gè)學(xué)生意識到自己帶出來的這本書可能就是那批珍貴書籍中唯一存世的孤本，他經(jīng)過一番激烈的思想斗爭找到了校長，把書還給了學(xué)校。校長收下書后非常感謝他，同時(shí)下令開除這個(gè)誠實(shí)的學(xué)生，理由就是他違反了校規(guī)。哈佛大學(xué)的董事會找到校長說情，校長強(qiáng)調(diào)，我們培育哈佛的理念是讓校規(guī)來看守哈佛的一切比讓道德來看守哈佛更安全有效。這充分說明了制度執(zhí)行對一個(gè)學(xué)校，同樣對一個(gè)大企業(yè)的重要性。
      第三就是大力培養(yǎng)企業(yè)內(nèi)部法律人。企業(yè)內(nèi)部法律人及企業(yè)法律顧問是建立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制的專業(yè)隊(duì)伍保障，有一種觀點(diǎn)認(rèn)為企業(yè)內(nèi)部法律人就像公共設(shè)施的維修人員一樣，直到出了問題才被想到，其實(shí)企業(yè)內(nèi)部法律人不僅是在公共設(shè)施出現(xiàn)問題時(shí)進(jìn)行維修，更重要的作用是對公共設(shè)施進(jìn)行日常保養(yǎng)和維護(hù)，使它們不出現(xiàn)問題。企業(yè)內(nèi)部法律人是與社會律師比較而言的，企業(yè)內(nèi)部法律人對企業(yè)所在行業(yè)更加熟悉，更能及時(shí)發(fā)現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部的法律需求，緊密結(jié)合企業(yè)經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略來處理相關(guān)的法律事務(wù)、加強(qiáng)法律管理，因而具有不可替代的重要作用。能打贏官司的企業(yè)內(nèi)部法律人無疑是優(yōu)秀的，但能使企業(yè)少打或不打官司，同時(shí)保障企業(yè)依法經(jīng)營、不斷開拓壯大的企業(yè)內(nèi)部法律人才是最優(yōu)秀的。那么如何培養(yǎng)企業(yè)內(nèi)部法律人，既要重視他們的法律專業(yè)素質(zhì)，也要使他們對企業(yè)核心業(yè)務(wù)有深刻的理解。其中最主要的途徑就是讓他們在企業(yè)的業(yè)務(wù)設(shè)計(jì)、重大決策、合同談判過程中充分參與，要落實(shí)好企業(yè)法律顧問的知情權(quán)。只有落實(shí)了他們的知情權(quán)，才能培養(yǎng)他們各方面的素質(zhì)，充分發(fā)揮他們的作用。
      我剛才從三個(gè)方面的體會談了提高企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范能力，結(jié)合國資委政 6 策法規(guī)局工作來看，國務(wù)院國資委也是高度重視國有企業(yè)的法制工作、法制建設(shè)的。在國資委組建不久，我們就在國內(nèi)率先提出要建立健全國有企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。去年中央企業(yè)按計(jì)劃完成了2004年國資委提出的“國有重點(diǎn)企業(yè)法制建設(shè)的三年目標(biāo)”。截至2008年12月31日，141戶中央企業(yè)執(zhí)行總法律顧問制度的有92戶，占65.25%；其中設(shè)立專職總法律總顧問的有51戶，占施行總法律顧問制度戶數(shù)的55.43%；重要子企業(yè)實(shí)行總法律顧問制度的有292戶，占中央企業(yè)報(bào)備的重要子企業(yè)總數(shù)的24.35%；中央企業(yè)總部法律事務(wù)部門作為獨(dú)立職能部門的有97戶，占68.79%，這是去年年底的情況。今年上半年我們又有跟蹤統(tǒng)計(jì)，這些數(shù)據(jù)應(yīng)該又有進(jìn)一步的變化。比如講中央企業(yè)總部一共是136戶，設(shè)立了總法律顧問的現(xiàn)在已經(jīng)達(dá)到96戶。2008年5月，國務(wù)院國資委黃副主任代表委黨委、委領(lǐng)導(dǎo)在中央企業(yè)法制工作會議上進(jìn)一步提出了新的三年目標(biāo)，這新的三年目標(biāo)是：以建立健全企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制為核心，力爭到2011年上半年，在中央企業(yè)及其重要子企業(yè)全部建立企業(yè)總法律顧問制度；企業(yè)的規(guī)則制度、經(jīng)濟(jì)合同和重要決策的法律審核把關(guān)率達(dá)到百分之百；違法經(jīng)營發(fā)生的新的重大法律糾紛案件基本杜絕；歷史遺留的重大法律糾紛案件基本解決；企業(yè)法制工作在提高企業(yè)市場競爭能力，和使企業(yè)發(fā)展壯大成為具有國際競爭力的大公司、大集團(tuán)的作用得到進(jìn)一步發(fā)揮。去年9月，國務(wù)院國資委又進(jìn)一步提出了地方國有企業(yè)法制工作新的三年目標(biāo)，即以加快企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范為核心，力爭再用三年時(shí)間，省屬國有重點(diǎn)企業(yè)全部設(shè)立法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，建立總法律顧問制度的比例達(dá)到70%；以事前防范和事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔的企業(yè)法律工作制度基本健全。企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制在國有企業(yè)改革發(fā)展中的作用得到進(jìn)一步發(fā)揮，目前廣大國有企業(yè)正在按照上述三年目標(biāo)，結(jié)合本企業(yè)實(shí)際情況，制定并抓緊落實(shí)本企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作具體目標(biāo)。我們針對中央企業(yè)落實(shí)新的三年目標(biāo)的情況，三個(gè)月前印發(fā)了專門的進(jìn)度表，要求企業(yè)按照表的要求逐項(xiàng)填寫，我們現(xiàn)在就正在把企業(yè)反饋回來的進(jìn)度表進(jìn)行匯總，匯總完后要以一定的形式向中央企業(yè)進(jìn)行通報(bào)。一個(gè)優(yōu)秀的企業(yè)越是在危機(jī)的時(shí)候越能顯示出它的綜合實(shí)力和整體素質(zhì)，建立健全法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，有利于保障企業(yè)在危機(jī)面前轉(zhuǎn)危為安，可以說是一個(gè)成熟健康企業(yè)的重要標(biāo)志，也是一個(gè)企業(yè)重要軟實(shí)力的標(biāo)志，所以我們衷心祝愿上海市國有企業(yè)在法律風(fēng)險(xiǎn)防范方面做得更好，走在全國國有企業(yè)的前列，同時(shí)我也預(yù)祝本次論壇取得圓滿的成功，謝謝大家。陳昶：謝謝周局長的精彩演講。下面我們就進(jìn)入論壇。論壇分為兩個(gè)階段，每個(gè)階段有三位主要的演講嘉賓，然后就是提問環(huán)節(jié)。第一階段由我主持，第二階段由法學(xué)會的徐副會長主持?，F(xiàn)在，咱們第一階段開始。這個(gè)論壇要取得成功有個(gè)特點(diǎn)，幾位嘉賓講了以后一定要互動(dòng)，你沒互動(dòng)的的話，這個(gè)氣氛就與我們設(shè)想的不一樣。我首先來介紹一下第一階段的三位嘉賓，第一位是華東政法大學(xué)副校長、博士生導(dǎo)師顧功耘教授，中間一位是錦江國際副總裁兼總法律顧問王杰同志，補(bǔ)充一下，王杰同志也是我的前任，也就是說老早是我們法規(guī)處的處長。第三位是來自實(shí)務(wù)部門的，財(cái)政部財(cái)政科學(xué)研究所的研究員、上海華益律師事務(wù)所主任段愛群同志。那我們現(xiàn)在就開始，有請第一位嘉賓顧教授。
      顧功耘：各位領(lǐng)導(dǎo)、同志們，非常榮幸能在今天的論壇上做發(fā)言，我講的題目是《企業(yè)國資所面臨的監(jiān)管難題》。這個(gè)題目對照一下今天會標(biāo)上面講的風(fēng)險(xiǎn)防范，好像有點(diǎn)不大對路，但是我后來又想了一下覺得還能夠?qū)β?，怎么講還能夠?qū)β纺兀课疫@次講國資監(jiān)管實(shí)際上是講體制上的問題。從風(fēng)險(xiǎn)的角度來看，體制上的風(fēng)險(xiǎn)我認(rèn)為是最大的風(fēng)險(xiǎn)，監(jiān)管的缺位實(shí)際上也是最大的風(fēng)險(xiǎn)，所以與這個(gè)主題聯(lián)系起來仔細(xì)想一想，還是有緊密的關(guān)系的。因?yàn)榻o我講的時(shí)間有限，只有二十分鐘，所以我就把這個(gè)觀點(diǎn)擺一擺，有問題大家還可以進(jìn)一步討論。關(guān)于國資監(jiān)管問題，應(yīng)該說我們在座的各位，尤其是國資委的領(lǐng)導(dǎo)對這個(gè)問題都是有很深研究的，都有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。但是我有個(gè)問題一直困惑、一直沒想通，所以今天也借這個(gè)機(jī)會把這個(gè)沒想通的問題提出來，大家一起討論。演講內(nèi)容分為三個(gè)問題。
      第一個(gè)問題是：企業(yè)國資監(jiān)管的內(nèi)涵。企業(yè)國資監(jiān)管究竟是什么性質(zhì)，它的含義是什么，實(shí)際上不同的人有不同的理解。第二問題我是講企業(yè)國資的監(jiān)管從現(xiàn)有的法律上來看，依據(jù)是什么。我羅列了三個(gè)方面，材料上只有兩點(diǎn)，后來第三點(diǎn)補(bǔ)充到PPT上面了。就是《公司法》涉及到國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定，里面實(shí)際上也涉及到監(jiān)管的主體問題。第三個(gè)大的問題是企業(yè)國資監(jiān)管面臨的難點(diǎn)。這個(gè)難點(diǎn)究竟是什么，也就是講我的一點(diǎn)困惑。
      現(xiàn)在我展開的第一個(gè)問題是企業(yè)國資監(jiān)管的內(nèi)涵。從監(jiān)管的概念來看，實(shí)際上還找不到一個(gè)權(quán)威的解釋。國務(wù)院國資委這個(gè)名稱本身就包括了監(jiān)督管理四個(gè)字，它的全稱是“國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會”。這個(gè)監(jiān)督管理究竟是什么含義、什么性質(zhì)。在具體的法律里面有的將管理和監(jiān)督分開來講，有的稱管理，有的稱監(jiān)督，有的是監(jiān)督管理，實(shí)際上有三個(gè)不同的用法?！镀髽I(yè)國資法》最后 8 專門講到企業(yè)國資的監(jiān)督，那個(gè)監(jiān)督講的是人大的監(jiān)督、政府的監(jiān)督、審計(jì)監(jiān)督，還有社會監(jiān)督。監(jiān)督從不同的角度都有不同的含義，而我這里強(qiáng)調(diào)的這個(gè)監(jiān)管應(yīng)該從政府管理的職能這個(gè)角度來考察。作為政府，應(yīng)該有一個(gè)專門的監(jiān)督管理部門來執(zhí)行監(jiān)督管理的職能。這種監(jiān)督管理的職能，我下面講三個(gè)方面。企業(yè)國資在我們國家有一個(gè)很龐大的數(shù)量，粗略地估計(jì)，光是中央企業(yè)就有十幾萬億的資產(chǎn)，地方國資的總量還沒有一個(gè)準(zhǔn)確的統(tǒng)計(jì)，我們上海也已經(jīng)超過一萬億，所以中央和地方國企資產(chǎn)加起來是一個(gè)非常大的量。從這個(gè)角度來講，我們的政府應(yīng)有專門的機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督管理，把這種監(jiān)督管理作為政府的一種經(jīng)濟(jì)職能來考慮。第二個(gè)我認(rèn)為，既然政府有這樣一種職能，因此必須賦予它一種權(quán)力，就是監(jiān)督管理的權(quán)力。而且這種權(quán)力，不是利益的“利”，而是力量的“力”，這兩種力（利）是包含不同含義的。通常我們講股東的權(quán)利，都是指利益的“利”，而講政府的權(quán)力，應(yīng)該是力量的“力”，它以國家的強(qiáng)制力作為后盾。所以政府行使監(jiān)督管理的權(quán)力，不是一般所說的股東權(quán)利，應(yīng)該是從政府層面作為一種監(jiān)督管理的權(quán)力而存在，它的性質(zhì)實(shí)際上應(yīng)當(dāng)是行政權(quán)力。第三，我認(rèn)為企業(yè)國資監(jiān)管是一項(xiàng)專業(yè)性很強(qiáng)的行政執(zhí)法工作。這么多的國資應(yīng)該怎么運(yùn)作，有法律、國務(wù)院的法規(guī)、還有具體部門的規(guī)章、規(guī)范性文件作了規(guī)定，那么這些法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件如何執(zhí)行，誰來負(fù)責(zé)執(zhí)行？應(yīng)該在政府層面有專門的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。我從這個(gè)角度來討論企業(yè)國資的監(jiān)管，有特定的涵義，就是強(qiáng)調(diào)應(yīng)該有這樣一種職能，這樣一種權(quán)力，這樣一種執(zhí)法的工作。但是對照現(xiàn)有的法律規(guī)定來看，我認(rèn)為這一塊是空缺的、缺位的。大家都知道，本來國資委的定位，既是監(jiān)督者又是出資者。但《企業(yè)國資法》出臺后，強(qiáng)調(diào)國資委僅僅是出資人，那么監(jiān)督的職能對國資委而言已經(jīng)沒有了。有些學(xué)者還專門提出這樣的概念，叫做“干凈的出資人”，只做出資人，其他事情不管，很多報(bào)道上都這樣講。現(xiàn)在的國資委是沒有從政府層面行使監(jiān)督管理職能的，它就是代表政府行使出資人的職能。因此，對照我前面講的，政府層面的監(jiān)督管理由誰來執(zhí)行呢？從國資法后面的規(guī)定來看，應(yīng)由政府監(jiān)督管理。政府是一個(gè)大的概念，它要由具體的機(jī)構(gòu)或部門來承受，而沒有這些具體的機(jī)構(gòu)或部門，那由誰來監(jiān)督管理？政府監(jiān)督并不意味著由國務(wù)院總理來監(jiān)督管理，在地方也并不意味著應(yīng)該由省長、市長來監(jiān)督管理，它總是要有一個(gè)具體的承載部門，現(xiàn)在實(shí)際上已經(jīng)沒有了。也就是說由于國資委的地位變化了，導(dǎo)致在政府層面的監(jiān)督管理實(shí)際上缺位。這是我個(gè)人的一個(gè)看法。
      第二個(gè)問題是企業(yè)國資監(jiān)管的法律依據(jù)。從現(xiàn)在的法律來看，PPT文件里面 9 羅列的比較多，因?yàn)闀r(shí)間有限，這個(gè)我就不詳細(xì)展開了。一個(gè)是物權(quán)法里面提到有關(guān)國資的規(guī)定，我這里有個(gè)材料和大家手里的一樣，具體的內(nèi)容我看不見，大家事后可以看一看。物權(quán)法里面有幾條涉及到國資的問題，它里面也提到誰來履行出資人職責(zé)，誰來對監(jiān)管承擔(dān)法律責(zé)任。物權(quán)法里面的提法還是比較原則的，《企業(yè)國資法》涉及出資人職責(zé)更具體一些，條款更多一些。我歸納了兩個(gè)方面，一個(gè)講的是監(jiān)管體制問題；另一個(gè)是監(jiān)督，就是我剛才講的人大的監(jiān)督，政府的監(jiān)督、審計(jì)監(jiān)督、還有民眾的監(jiān)督，實(shí)際上是從四個(gè)方面規(guī)定了一些監(jiān)督的內(nèi)容。但是這些監(jiān)督，不是在政府層面由專門的機(jī)構(gòu)進(jìn)行的具體監(jiān)督，人大的監(jiān)督實(shí)際上是立法監(jiān)督，政府的監(jiān)督我剛才講了實(shí)際上是一個(gè)空的概念，審計(jì)監(jiān)督是專門從審計(jì)的角度進(jìn)行的監(jiān)督，它不能代替政府行政監(jiān)督管理的全部內(nèi)容。所以接下來，我就提出企業(yè)國資監(jiān)管面臨的幾個(gè)難點(diǎn)問題，我把這幾個(gè)疑問提出來，大家可以一起思考。
      第一個(gè)就是究竟是誰代表國家履行出資人職責(zé)。通常來講，在中央是國務(wù)院，在地方是地方人民政府履行出資人職責(zé)，在《企業(yè)國資法》里面又講到具體的履行出資人職責(zé)的是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。這時(shí)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)已經(jīng)不僅僅指的是中央國資委或地方國資委，還包括中央或地方政府授權(quán)的其他機(jī)構(gòu)。因此，無論在中央層面還是在地方層面，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)并不是一個(gè)，實(shí)際上有好多個(gè)。在中央層面，除了國務(wù)院國資委，還有其他的部門。從目前來看，財(cái)政部也是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門，因?yàn)椋鹑趪Y在財(cái)政部控制之下。在地方的話就更加復(fù)雜，比方說我是在教育系統(tǒng)，教育系統(tǒng)它也有國有資產(chǎn)，不是市國資委直接管，而是由市政府委托或授權(quán)，由教育系統(tǒng)的國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)來行使監(jiān)管權(quán)力，行使作為出資人的權(quán)利。所以從出資人履行職責(zé)的角度來講，中央層面不是一個(gè)，地方層面也不是一個(gè)，是誰代表國家履行出資人職責(zé)，這個(gè)問題很多人一下子并不是很清楚的。所以我這里提出是政府，還是政府設(shè)置的國資委，甚至還有其他什么部門，實(shí)際上是更為廣泛的一些部門和機(jī)構(gòu)也包括在里面的。另外我提出一個(gè)問題，如果政府履行出資人職責(zé)，那么這個(gè)出資人的職責(zé)究竟包括哪些內(nèi)容。最簡單的有人說就是公司法上股東的職責(zé)，但是我認(rèn)為無論是《物權(quán)法》也好，《企業(yè)國資法》也好，首先強(qiáng)調(diào)的是政府，在中央是國務(wù)院，在地方是地方人民政府履行出資人職責(zé)。這種出資人職責(zé)我認(rèn)為不是《公司法》上那個(gè)股東的權(quán)利，在政府層面它涉及到國家來出資，誰來決定這個(gè)出資，決定了以后誰來執(zhí)行，然后執(zhí)行出資以后還有來監(jiān)督，那誰來監(jiān)督。所以，在政府層面，我認(rèn)為 10 出資人職責(zé)本身應(yīng)該分解，這個(gè)不應(yīng)該是集中在一個(gè)部門手上。按照我的理解，出資決策通常由政府有關(guān)部門提出預(yù)算方案，這個(gè)預(yù)算出來以后最終要提交人大通過。比方說，今年是2009年，2010年我們國有資產(chǎn)準(zhǔn)備投入多少，因?yàn)檎呢?cái)政除了涉及到政府的支出之外，還涉及到投資的支出。我拿出多少錢，投到哪里去，應(yīng)該有一個(gè)投資的預(yù)算。投資預(yù)算提交到全國人大通過，這實(shí)際上是完成了出資人決策的這樣一個(gè)職能，然后才是誰來執(zhí)行。誰來拿錢，當(dāng)然是財(cái)政部，因?yàn)檫@個(gè)錢都是上交到財(cái)政部里面的。比如2010年我們增加投資5000億，我就拿5000億出來。監(jiān)督由誰來做呢？我認(rèn)為真正的監(jiān)督應(yīng)該由國資委代表政府專門行使監(jiān)督職責(zé)。我們所說的監(jiān)督管理，不能簡單地理解成監(jiān)督加管理，實(shí)際上我們所說的監(jiān)督管理，是從監(jiān)督管理的角度進(jìn)行的監(jiān)督管理。以監(jiān)督為核心的管理，代表著現(xiàn)代政府職能的一種轉(zhuǎn)變。這種職能作為企業(yè)國資的監(jiān)管，就應(yīng)當(dāng)由國資委擔(dān)當(dāng)這樣一種任務(wù)。這樣就在政府層面作為出資人，把這三種職能分解，然后完成決策、執(zhí)行和監(jiān)督。應(yīng)該從這樣一種角度來考慮監(jiān)管的體制。再一個(gè)就是還涉及到，如果出資人職責(zé)有多項(xiàng)內(nèi)容，是否均由一個(gè)機(jī)構(gòu)來履行？我剛才已經(jīng)回答了這個(gè)問題，就是不應(yīng)該由一個(gè)機(jī)構(gòu)來履行。自己決定投資投多少，自己拿錢，然后自己去監(jiān)督，究竟能不能真正起到監(jiān)督的效果。另外這里還涉及到一個(gè)監(jiān)督的目標(biāo)問題——監(jiān)督什么？通常我們大家都理解主要是保值增值。但我個(gè)人看法，從政府層面進(jìn)行的監(jiān)管，一方面當(dāng)然是要保證國有資產(chǎn)保值增值，但是僅僅這一點(diǎn)我認(rèn)為是有問題的。從當(dāng)前金融危機(jī)的背景下面，我們增加各個(gè)方面的投資，從已經(jīng)反映出來的情況來看，我認(rèn)為與中央原來提出的一些決策已經(jīng)有一些背離。比方說國有資產(chǎn)應(yīng)該集中在哪些領(lǐng)域進(jìn)行投資，原來早就提出有進(jìn)有退，在一些領(lǐng)域應(yīng)該退出，在一些領(lǐng)域我們要加強(qiáng)，應(yīng)該進(jìn)去，同時(shí)我們應(yīng)該把國有資產(chǎn)集中在一些重要的關(guān)鍵的領(lǐng)域。但現(xiàn)在我們監(jiān)管的目標(biāo)是不是圍繞這樣一個(gè)目標(biāo)？我認(rèn)為現(xiàn)在已經(jīng)脫離了這樣一個(gè)目標(biāo)了?，F(xiàn)在唯一的目標(biāo)就是哪里能賺錢就往哪里投，不管你哪個(gè)行業(yè)。所以現(xiàn)在國企大舉收購兼并，甚至于把一些已經(jīng)發(fā)展得比較好的民營企業(yè)都給吃掉，這個(gè)是否應(yīng)該列為我們監(jiān)管的目標(biāo)呢，若要保證國有資產(chǎn)投到重點(diǎn)的領(lǐng)域，投到關(guān)鍵的行業(yè)去，恐怕現(xiàn)在的做法需要糾正了。
      第二個(gè)我提出企業(yè)國資的監(jiān)管和出資是否需要分離？就是說國資委真正從政府層面進(jìn)行監(jiān)管的話，應(yīng)該把更多的直接作為股東的權(quán)利下放到下一個(gè)層次，也就是各種管理公司、投資公司，要建立若干管理公司或投資公司。政府層面，11 國資委作為監(jiān)管者，具體作為出資人去履行股東的那個(gè)權(quán)利要交給那些管理公司、投資公司。然后他們行使權(quán)利直接依據(jù)的就是《公司法》，而不是說國資委行使股東的權(quán)利依據(jù)《公司法》。這樣就形成一種制約關(guān)系。
      第三個(gè)問題我提出的就是按現(xiàn)在這種體制，我們制定的這些規(guī)章，比方說國資委現(xiàn)在就在制定一些規(guī)章，它作為眾多出資人機(jī)構(gòu)之一，為什么它制定的規(guī)章和規(guī)范性文件要其他代表國家出資的機(jī)構(gòu)執(zhí)行，我這點(diǎn)沒想明白。原來作為監(jiān)管機(jī)構(gòu)，制定的規(guī)章制度叫所有的國企都遵守那還講得通。但在今天這種情況之下，中央國資委僅僅代表國家來投資，現(xiàn)在是141家企業(yè)，這是中央企業(yè)，還有其他企業(yè)，我為什么要執(zhí)行你那個(gè)中央企業(yè)的股東制定的規(guī)定，跟它之間是什么關(guān)系呢？比方說，我上海地方的國企和國務(wù)院國資委是什么關(guān)系？地方企業(yè)又不是你的出資，你制定的規(guī)章為什么要我來遵守？所以我對這個(gè)問題一直感到困惑。在現(xiàn)在這種情況下，我要提出行政法規(guī)由誰來提出草案，因?yàn)橥ǔＧ闆r估計(jì)都是國資委在做。這些規(guī)章文件到底誰來制定？這是存在疑問的。
      接下來，我提出的第四個(gè)問題是監(jiān)管者與被監(jiān)管者責(zé)任應(yīng)如何落實(shí)？這個(gè)問題涉及到監(jiān)管的最終效果，即監(jiān)管目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。比方說現(xiàn)在是誰來負(fù)責(zé)這些法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行？這個(gè)企業(yè)違法違規(guī)了，監(jiān)管機(jī)構(gòu)是作為股東來管理的，在政府層面誰來管理？誰來監(jiān)督？股東管和政府管我認(rèn)為性質(zhì)是不一樣的。政府管，我可以對你進(jìn)行處罰，股東管可以進(jìn)行處罰嗎？有沒有這個(gè)權(quán)力呢？這些法律法規(guī)誰去負(fù)責(zé)執(zhí)行，誰去負(fù)責(zé)處罰，以及最后對這個(gè)企業(yè)的績效，監(jiān)管本身的效果進(jìn)行評價(jià)，這實(shí)際上都存在著一個(gè)缺位的問題。我把這些問題提出來，我認(rèn)為國資委應(yīng)該履行出資人職責(zé)中的一種職責(zé)，那就是代表政府進(jìn)行監(jiān)督管理。從出資人來講，整個(gè)政府都是出資人。政府的出資人職責(zé)應(yīng)該進(jìn)行分解，不能單純地講只有國資委是出資人，其他人不是出資人。把公司法上股東的權(quán)利下放到國資委一個(gè)層面，也就是各種管理公司和投資公司，以他們作為出資人。國資委本身應(yīng)該成為名副其實(shí)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會，代表政府進(jìn)行監(jiān)督管理。國務(wù)院國資委一直推崇新加坡的淡馬錫公司，說國資委實(shí)際上就是新加坡的淡馬錫，但從現(xiàn)在的這種模式上看與淡馬錫模式根本是兩回事。因?yàn)樾录悠碌R錫本身是一個(gè)根據(jù)法律成立股份有限公司，而國資委到工商注冊了嗎，他注冊的名稱是否符合公司法的要求？淡馬錫的運(yùn)作完全是按照市場化運(yùn)作，它成立董事會，而我們的國資委有董事會嗎，哪些是董事，我們不清楚。淡馬錫模式根本不是在國資委層面實(shí)現(xiàn)，而下面投資公司和管理公司他們才是淡馬錫，在中國不是只需要一個(gè)淡 12 馬錫，而是需要幾十個(gè)、甚至更多的淡馬錫。通過政府或立法部門的立法，將這些國有資產(chǎn)投資分散到一些投資公司和管理公司，這樣也可以分散國資經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)。國資委專注于代表政府進(jìn)行監(jiān)督管理，使這些國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理始終圍繞著政府總的管理目標(biāo)來進(jìn)行，實(shí)現(xiàn)我們國有資產(chǎn)最終的目的。我的演講就到這里，謝謝！
      陳昶：謝謝顧教授的發(fā)言，接下來由錦江國際副總裁兼總法律顧問王杰同志做演講。
      王杰：尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位同事、各位老朋友，下午好。今天會議的安排想請我就企業(yè)對外投資的問題談點(diǎn)看法時(shí)，因?yàn)闀r(shí)間關(guān)系，我這個(gè)題目是不可能講完的，這個(gè)題目很大。我從企業(yè)到政府，又從政府回到企業(yè)。我實(shí)踐的體會是，企業(yè)里決定一件事情有三個(gè)方面的風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)可以冒兩個(gè)方面的風(fēng)險(xiǎn)，另一個(gè)方面是不能冒的。比如企業(yè)要上項(xiàng)目，馬上就碰到一個(gè)問題，技術(shù)上有問題、難關(guān)、風(fēng)險(xiǎn)，這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)我們不怕，我們可以技術(shù)攻關(guān)，失敗了再來。技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)解決以后，做這件事情沒有錢，我感覺也不用怕，可以借款、融資、舉債，冒財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。但是法律上有風(fēng)險(xiǎn)，誰冒法律風(fēng)險(xiǎn)將會付出沉重的代價(jià)。據(jù)我在企業(yè)和政府的工作經(jīng)驗(yàn)，感到法律風(fēng)險(xiǎn)是不能冒的。國資委和法學(xué)會舉辦這樣一個(gè)論壇，具有相當(dāng)?shù)默F(xiàn)實(shí)意義。
      我現(xiàn)在又回到了企業(yè)，我對自己在94年到96年的經(jīng)歷感到很榮幸，和世界500強(qiáng)中的300強(qiáng)談判過，跟美國福特、Armstrong、英國皮爾金盾、日本三菱都談過項(xiàng)目。那個(gè)時(shí)候談判，是中國要引進(jìn)外資。我到了錦江，這一年，我們的談判是和世界上最頂級的酒店管理企業(yè)Interstate、Starworld談判，這個(gè)談判是要走出去的談判。我始終在思考一個(gè)問題，就是作為一個(gè)跨國的超級酒店管理公司的法律主管到底在想什么，我將如何做。本來這個(gè)講義上有5個(gè)問題，時(shí)間關(guān)系我不能完全地講，我只能點(diǎn)到為止。
      第一個(gè)問題，我們作為企業(yè)的高級管理人員，特別是總法律顧問，在涉外的國際經(jīng)營管理公司的經(jīng)營管理過程里到底在想什么，我認(rèn)為首先要解決這個(gè)問題。解決這個(gè)問題的前提就是你對當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢的判斷。原來國資委一直強(qiáng)調(diào)，法律思維離不開經(jīng)濟(jì)思維，兩個(gè)思維是要結(jié)合的。所以我的第一點(diǎn)其實(shí)是在講，法律人在考慮法律問題的時(shí)候，基點(diǎn)不是法律問題，是經(jīng)濟(jì)問題。當(dāng)前中國企業(yè) 13 要走出去，我們的基礎(chǔ)和前提是什么呢？我這里概括了四點(diǎn)。首先，經(jīng)濟(jì)全球化和企業(yè)國際化是當(dāng)今世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基本特征。金融危機(jī)之后，世界經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了一些結(jié)構(gòu)性的變化，特別是經(jīng)濟(jì)增長格局有所變化，但是經(jīng)濟(jì)全球化大的趨勢不會改變，這個(gè)是我們的一個(gè)判斷基點(diǎn)，市場在資源配置中的技術(shù)性作用不會改變。第二，政府維護(hù)市場運(yùn)行的職能會有所強(qiáng)化，特別是中國政府，當(dāng)然也包括美國政府。但是市場在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的基礎(chǔ)性地位沒有改變。第三，國際貨幣的多元化可能會有所推進(jìn)，最近人民幣在世界的地位可能會提高，我們的發(fā)言權(quán)可能會大一點(diǎn)。但美元作為主要國家的主要貨幣的格局沒有改變。第四，發(fā)展中國家整體實(shí)力會有所上升，特別是“金磚四國”，但歐美發(fā)達(dá)國家綜合國力和核心競爭力領(lǐng)先的格局沒有改變。所以，在今年我們錦江集團(tuán)收購美國的頂級酒店管理公司Interstate的過程當(dāng)中，我切身體會法律人的思維的基點(diǎn)應(yīng)該是經(jīng)濟(jì)思維，這是我今天要講的一點(diǎn)。
      第二，法律工作者要有什么作為呢？就是我們的思維和邏輯。首先，我認(rèn)為全部的法律工作應(yīng)該在國際經(jīng)濟(jì)運(yùn)行規(guī)律和行業(yè)發(fā)展邏輯中尋找到自己的使命。這個(gè)使命是什么？就是要確保企業(yè)完成它最終的目標(biāo)，在企業(yè)賺錢的過程當(dāng)中，法律去幫它維護(hù)好，去幫它利益最大化，去防范它的風(fēng)險(xiǎn)。這就是我們法律工作者的邏輯基點(diǎn)。原來我在國資委和我們的法務(wù)交流經(jīng)驗(yàn)，我經(jīng)常講，法律顧問要講“三句話”，不能講“一句話”。第一句話，這件事情是不是合法。錦江董事會要決定一件事情，問我這個(gè)事情是不是合法，我必須要作出判斷，我不作出判斷，誰作出判斷？這是第一句話。第二句話，這么做法律風(fēng)險(xiǎn)在哪里？你要揭示風(fēng)險(xiǎn)，如果講不出第二句話的，這個(gè)人沒有水平。但是關(guān)鍵是第三句話，如果這件事情不能這么做，我建議怎么做？這是要有點(diǎn)功力的。我們針對自己行業(yè)講的這三句話，恰恰是我們?nèi)糠蛇壿嫷钠瘘c(diǎn)。第二，法律的思維是全面的，所以，我們必須從國內(nèi)法和國際商事管理的法律淵源中把握關(guān)鍵的法律問題。有的法律顧問寫的法律意見洋洋灑灑，當(dāng)然這也是需要的，但是只在寫論文的時(shí)候需要。從實(shí)戰(zhàn)的角度來講，法律意見書要揭示關(guān)鍵問題。我講話不多的，但我三句話講到點(diǎn)子上，就是要從國內(nèi)和國際的慣例當(dāng)中把握法律的關(guān)鍵。第三，經(jīng)濟(jì)全球化的背后是法律規(guī)則的國際化。這一點(diǎn)在實(shí)務(wù)操作中我們越來越有體會?？鐕Y源的流動(dòng)，國際貿(mào)易需要統(tǒng)一的規(guī)則，WTO的規(guī)則就是最好的法律規(guī)則全球化的典范。當(dāng)然要防止法律國際化變相成為美國化或者否定民族化。在這三個(gè)邏輯的視野當(dāng)中，我感覺法律工作者才能找到自己的邏輯起點(diǎn)。
      第三，從宏觀上講，系統(tǒng)和體系的重要性。我認(rèn)為首先要看宏觀，宏觀是法律工作者，特別是總法律顧問必須關(guān)注的。我認(rèn)為在總法律顧問的整個(gè)思維里面，法律體系具有極端的重要性，當(dāng)你經(jīng)驗(yàn)不足的時(shí)候，以體系替代經(jīng)驗(yàn)是非常好的捷徑。我們法律工作者具備的法律體系是建立在我們學(xué)習(xí)的法律的特定術(shù)語當(dāng)中，考慮問題的特定角度當(dāng)中。以前國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)出去考察戰(zhàn)略伙伴，喜歡帶兩個(gè)人去看人家三樣?xùn)|西。第一個(gè)人帶辦公室主任，第二帶財(cái)務(wù)部經(jīng)理?？慈龢?xùn)|西，一看營業(yè)執(zhí)照。一看營業(yè)執(zhí)照注冊資本5個(gè)億，是個(gè)大公司；二看人家的財(cái)務(wù)報(bào)表，幾百個(gè)億，是個(gè)大公司；三看廠子里有多少人，萬人大廠，是個(gè)大公司嘛。但是，06年新《公司法》出來以后，19個(gè)區(qū)縣要求我去跟他們交流，我當(dāng)時(shí)跟我們的總裁董事長講，現(xiàn)在出去考察戰(zhàn)略伙伴，可能要帶三個(gè)人，看另外三樣?xùn)|西。首先帶個(gè)辦公室主任，帶財(cái)務(wù)部經(jīng)理也不錯(cuò)，但是還要帶總法律顧問。我到了錦江以后，董事長出去談判，我必須在旁邊的?？吹牟皇菭I業(yè)執(zhí)照，美國公司進(jìn)來都是一美元注冊一個(gè)公司。跟我們談判的美國公司在開曼群島注冊一個(gè)一美元的公司到中國和國有企業(yè)搞合資，拿了我們廠房土地去抵押，然后取得銀行貸款，我們還認(rèn)為搞了一個(gè)大合資，我們被人家玩得厲害。只有銀行的資信才是真的，銀行對它的評價(jià)才是真的。第二也不看它的財(cái)務(wù)報(bào)表，財(cái)務(wù)報(bào)表沒什么用，要看現(xiàn)金流量，流量是真的。第三，不是看廠子里有多少人，而是看自主品牌和客戶名單。我認(rèn)為制度一變，觀念要變。這種思維是哪里來的？只有法律工作者具備。這是從體系和系統(tǒng)里面學(xué)來的。因?yàn)闀r(shí)間關(guān)系我不能夠展開。在整個(gè)國際貿(mào)易、國際金融和國際稅收，包括國際爭議的解決上，我們有一套特定的法律思維，而這套法律思維正是我們要從宏觀上把握的關(guān)鍵所在。
      第四看微觀。宏觀問題解決以后就是我怎么做的問題。首先我感覺在整個(gè)國際經(jīng)濟(jì)的投資過程當(dāng)中，中國國有企業(yè)走出去的教訓(xùn)非常慘重，這里面的源頭是法律的設(shè)計(jì)沒有到位。最近錦江在談判幾個(gè)項(xiàng)目，大家注意到AB股都已經(jīng)停牌了，31號復(fù)牌。我們在做什么，這里我不便講，我們有正規(guī)的信息公開的渠道。但是我可以這么講，錦江走出去的所有談判，都是在董事長領(lǐng)導(dǎo)下總法律顧問全程控制的。法律風(fēng)險(xiǎn)的防范從決策的時(shí)候就進(jìn)入了，這里我特別要和大家分享的是這幾點(diǎn)。首先，我們要準(zhǔn)確地選定企業(yè)的組織形式。我走出去收購兼并，是成立合資公司，還是收購后組建獨(dú)資公司，還是像某些西方國家一樣組建非法人實(shí)體，這是很嚴(yán)峻的技術(shù)問題。我認(rèn)為許多國有企業(yè)走出去，最后遭受重大法律風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)候，往往是源頭上這點(diǎn)沒有把握好，糊里糊涂地出去了。出去以后想一定 15 要自己一個(gè)人走路，沒有人陪的。錦江不會這么做，我們收購Interstate，首先跟美國最大的酒店投資商德爾公司組建一個(gè)50對50的合資公司，然后兩家共同去完成酒店的收購。我可以利用它本地的經(jīng)驗(yàn)。千萬不要一個(gè)人逞能。但是這個(gè)問題，國內(nèi)法律界多少人在研究呢？我注意到國內(nèi)法律專業(yè)機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)不足。
      第二，要用有國際經(jīng)驗(yàn)的中介機(jī)構(gòu)，比如律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、評估事務(wù)所。我們現(xiàn)在都用大牌的，我們不在乎這些錢，比如說我請Baker&McKenzie，它的價(jià)格很高，但是我認(rèn)為值。只有這樣的中介機(jī)構(gòu)的團(tuán)隊(duì)在境外才能夠幫助我們考慮法律風(fēng)險(xiǎn)的防范，這個(gè)錢不要小氣。
      第三，東道國和母國的法律框架是整個(gè)法律框架設(shè)計(jì)的原點(diǎn)。這里我特別提到備忘錄MOU的問題，同志們千萬不要小看這個(gè)備忘錄。今天我不能就這個(gè)問題展開，我認(rèn)為廣大的技術(shù)人員要注意這個(gè)問題，它是今后跨出去戰(zhàn)略在法律上非常關(guān)鍵的問題。
      第四，要有完善和透徹的盡職調(diào)查。盡職調(diào)查就是我剛才舉的案例，需要視野和角度的深入性以及專業(yè)性。專業(yè)性的盡職調(diào)查必不可少。我在96年的時(shí)候，曾一年到英國3次，英國人的盡職調(diào)查非常嚴(yán)格，英國銀行付一塊錢，要六個(gè)人同意。我感覺這個(gè)成本很高，但是非常值得，銀行的錢不會糊里糊涂地就出去了。我們這里是幾十億的錢，兩個(gè)人就可以搞定。這種制度下培育起來的企業(yè)，背后隱藏著深刻的盡職調(diào)查的理念。每件事情都要有各種角色的人予以分別負(fù)責(zé)。我認(rèn)為盡職調(diào)查發(fā)展到今天，難度越來越大，但是作為總法律顧問，盡職調(diào)查是你對董事會提出合理意見的一個(gè)基礎(chǔ)。哪個(gè)總法律顧問在發(fā)表意見時(shí)，只有看到盡職調(diào)查報(bào)告以后才有發(fā)言權(quán)，我現(xiàn)在就是這么做的。
      第五，在這一系列工作完成之后，有一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)的評估。對風(fēng)險(xiǎn)要進(jìn)行識別、分類和評級。風(fēng)險(xiǎn)有很多種，但是最后產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的是法律風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)檫M(jìn)法院門的或者進(jìn)仲裁機(jī)構(gòu)門的必然是法律爭議。任何風(fēng)險(xiǎn)在我眼里都是沒有價(jià)值，但是法律風(fēng)險(xiǎn)是有價(jià)值的，因?yàn)樗鼤a(chǎn)生結(jié)果。
      在國際經(jīng)營過程當(dāng)中，我們千萬不要忽視管理文化的整合，這很難。像錦江上個(gè)月在世界酒店業(yè)最新排位中是第13位，從17位到13位，亞洲地區(qū)第一位。就算是這樣，你的被管理的對象，曾經(jīng)給四季酒店管過、給凱悅管過、給希爾頓管過，我們的壓力就大了，這些都是頂級的管理公司。文化的融合也是法律人要考慮的，整個(gè)收購里面要體現(xiàn)這一點(diǎn)，否則就會有爭議。比如說，我曾經(jīng)碰到一個(gè)顧客，酒店的經(jīng)理允許他養(yǎng)一只狗，費(fèi)用是一年12000美元，中國人收購下來以 16 后認(rèn)為這筆開銷不應(yīng)該由酒店來支付，一下子就把這個(gè)費(fèi)用給砍了，這個(gè)人很不高興，工作積極性馬上就下來了。在他的文化的培育中，他認(rèn)為狗是他的組成部分，你不尊重他的狗，就是不尊重他的工作能力，同樣對他是一種傷害。所以我們的法律工作者要關(guān)注的東西很多。
      最后，微觀層面我們肯定要把突發(fā)事件和防止國有資產(chǎn)的惡性損害作為我們邏輯的歸宿。要打贏國際官司，在源頭上就要考慮好，寫合同的時(shí)候就要考慮到怎么打贏官司。因?yàn)椴荒苷归_講了，我愿意把微觀層面的幾個(gè)部分貢獻(xiàn)給大家。
      最后是信息和控制。我認(rèn)為在整個(gè)中國對外投資經(jīng)營當(dāng)中，信息必須全方位地把握。我這里有一個(gè)表，所謂全方位的把握是從這五個(gè)方面來把握。首先是經(jīng)濟(jì)環(huán)境，有15項(xiàng)指標(biāo)，是世界銀行和經(jīng)合組織一致推薦的。第二，政策環(huán)境，有5項(xiàng)指標(biāo)。第三，法律環(huán)境，有4項(xiàng)指標(biāo)。第四，文化環(huán)境，有4項(xiàng)指標(biāo)。第五，技術(shù)環(huán)境，有5項(xiàng)指標(biāo)。我認(rèn)為信息把握是我們國有企業(yè)在國際經(jīng)營、投資過程中，必須多方位注意的。整個(gè)投資經(jīng)營過程當(dāng)中，我們經(jīng)過大量的研究和大量的案例分析，感覺到已經(jīng)悄悄在發(fā)生革命性的變化。比如說，現(xiàn)在的領(lǐng)導(dǎo)者或管理人跟原來的領(lǐng)導(dǎo)者和管理人已經(jīng)有不同，過去領(lǐng)導(dǎo)者和管理者無所不知，樣樣都懂，現(xiàn)在的領(lǐng)導(dǎo)者不強(qiáng)調(diào)自己樣樣都懂，強(qiáng)調(diào)自己是一個(gè)學(xué)習(xí)者。過去的領(lǐng)導(dǎo)者、管理者往往是國內(nèi)視野，但是現(xiàn)在是全球視野。這里面細(xì)微的變化值得研究。這也是我們在對外投資和國際管理中，在法律控制過程中注意把握的。注意這個(gè)是為了什么？就是為了講義上第五條的第三個(gè)問題，關(guān)鍵是實(shí)現(xiàn)控制、主動(dòng)防范風(fēng)險(xiǎn)。防范風(fēng)險(xiǎn)不能被動(dòng)，要主動(dòng)，這樣才能實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)思維、法律思維的結(jié)合，使國有企業(yè)在國際經(jīng)營管理之中立于不敗之地。謝謝大家。
      陳昶：謝謝王總的發(fā)言，接下來由上海華益律師事務(wù)所主任段愛群同志做演講。
      段愛群：各位領(lǐng)導(dǎo)、老總，非常感謝上海市國資委給我這樣一個(gè)機(jī)會，讓我這幾年來在國有企業(yè)改制重組中的思考和學(xué)習(xí)的體會，跟各位領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)和交流。我們集團(tuán)最大的特點(diǎn)是將“產(chǎn)”、“學(xué)”、“研”結(jié)合起來思考國有企業(yè)的改革和重組。我們的“研”不僅僅是一般的課題研究，我們是參與像國家財(cái)政部、國家稅務(wù)總局一些比較大的前沿的財(cái)政制度的制定和思考。比方說中國投資總公司，我們在參與研究中提出把外匯儲備和外匯資產(chǎn)分開，從而出現(xiàn)了一個(gè)新的金融產(chǎn)品。另一個(gè)方面，保險(xiǎn)資金對基礎(chǔ)設(shè)施的投資，由中國平安牽頭，保監(jiān)會主導(dǎo)，起草了 17 《保險(xiǎn)資金投資基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目試點(diǎn)管理辦法》等等。像類似于國有企業(yè)改制重組，今年國家進(jìn)出口總局連續(xù)出來的59號文、60號文，包括剛剛財(cái)政部出來的2009年1117號文。通過這些學(xué)習(xí)和研究，以及我們在前面這些改制中的思考，我們就感覺到改制重組真的是一篇大文章，要真正做好的話，確確實(shí)實(shí)是一個(gè)非常復(fù)雜的系統(tǒng)工程。我們今天的主題是在金融危機(jī)背景下的國有企業(yè)法律方面的論壇，我就想到金融危機(jī)過程中大家引起共鳴的是北京共識、華盛頓共識。以前西方認(rèn)為，我們將他們的投資國有化，但是沒有想到金融危機(jī)的過程中，西方把我們的境外投資國有化，比如平安投資富通，最后比利時(shí)政府將其國有化。當(dāng)時(shí)我們提出這是一種新型的政治風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)考慮如何安排。另一個(gè)問題是華爾街金融危機(jī)最大的贏家和最大的禍根是誰？他們認(rèn)為是在管理層，管理層很貪婪，其實(shí)這個(gè)問題對于我們國家的國有企業(yè)改制和重組，對于我們的管理層和職工持股能夠帶來哪些問題和啟發(fā)，這個(gè)非常重要。改制和重組的定義和模式大家都很熟，有法律形式的改變，有限責(zé)任公司變成股份有限公司，非公司法人變成公司性的法人。然后資產(chǎn)收購，股權(quán)收購合并或分立，公司法有規(guī)定。我們的改制中，企業(yè)最關(guān)注的又有實(shí)質(zhì)性影響的是財(cái)稅這塊。企業(yè)在改制重組過程中，做改制方案的時(shí)候要考慮四個(gè)方面的問題。第一個(gè)是國家的政策。在不同的階段，改制重組有不同的價(jià)值取向。最早84年中央的經(jīng)濟(jì)體制改革決定出來以后，拉起了國有企業(yè)改革的序幕，那個(gè)時(shí)候的目標(biāo)和任務(wù)是什么，把企業(yè)從政府的附屬物，即市場的客體，變成市場的主體?！豆痉ā烦雠_后，要求建立現(xiàn)代企業(yè)制度，目前這個(gè)目標(biāo)在一層層地推進(jìn)，不僅要有現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度和企業(yè)制度，強(qiáng)調(diào)企業(yè)的社會責(zé)任，強(qiáng)調(diào)國有企業(yè)在金融危機(jī)以后，在走向全球的過程中，我們的競爭力和集中度怎么培養(yǎng)和安排，所以要考慮政策的取向在什么地方。
      第二個(gè)問題，國有資產(chǎn)保值增值的目標(biāo)和要求。法律問題和法律風(fēng)險(xiǎn)的問題不是一個(gè)量的概念，而是一個(gè)成敗的概念，把握好的就成功，沒有把握好就會失敗。國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)管理有許多具體的目標(biāo)和指標(biāo)，比方說管理層的持股和職工的持股問題，持股是不是就是國有資產(chǎn)的流失？其實(shí)金融危機(jī)之后，全球比較大的企業(yè)，如AIG，上周在北京與其亞洲區(qū)的總裁談這個(gè)問題，即管理層的持股到底是好事還是壞事？現(xiàn)代企業(yè)制度如果沒有管理層持股的話，那么這么一個(gè)瀉通函數(shù)和激勵(lì)、約束機(jī)制能不能建立起來，像這個(gè)問題我們企業(yè)改制的過程中就碰到了。我注意到包括財(cái)政部也好，國資委也好，對管理層持股既謹(jǐn)慎又規(guī)范，但是還是開口子的，只不過在這個(gè)過程中前后的政策比較零碎，難以成體系，在幾個(gè) 18 大問題上難以把握。比如說，哪些企業(yè)允許它的管理層持股，它的資金來源何處。如果現(xiàn)在是有限責(zé)任公司的話，股東的人數(shù)是受限制的，持股會、工會持股，證監(jiān)會反對，如果通過信托或是委托持股，國資委是不支持的，那么通過什么方式持股，這是一個(gè)問題。另外一個(gè)問題，持股的比例不易操作，資金來源這塊，企業(yè)對職工持股到底有哪些支持和安排，一般來說不能墊資，不能貸款，更不能拿國有資產(chǎn)直接去作價(jià)入股。但是現(xiàn)在對一些風(fēng)險(xiǎn)投資的國有企業(yè)和一些高新產(chǎn)業(yè)有一個(gè)口子，國務(wù)院今年應(yīng)該是28號文對海淀區(qū)的高新產(chǎn)業(yè)就有一個(gè)口子，對他們的技術(shù)和管理方面可以入股，這些費(fèi)用在稅收方面如何處理？我們國家的《公司法》134條規(guī)定，只能從稅后利潤中支付。但是財(cái)稅部門規(guī)定，管理層和職工的持股在所持股票上市的區(qū)間里面，與你的職務(wù)或被雇用是有關(guān)系的，是按照你的薪金來考慮九級倉和五級倉的累積問題。但是一旦你的公司上市之后，這個(gè)時(shí)候的價(jià)格到你拋售時(shí)候的價(jià)格之間的差額是按照財(cái)產(chǎn)收入來收稅，那么就有一個(gè)問題，作為薪金來考慮的話為什么不能稅前列支，而一定要按公司法規(guī)定的在稅后利潤中支付，所以這些前后是有沖突的。這里面有一個(gè)敏感點(diǎn)在什么地方？你不要觸發(fā)國有資產(chǎn)侵占和國有資產(chǎn)流失的風(fēng)險(xiǎn)。大家深有體會的是，前幾年，內(nèi)蒙古伊利股份的董事長在進(jìn)行管理層持股時(shí)出了問題，最后是我們?nèi)P收拾，它在這個(gè)里面失敗的原因和有啟發(fā)的東西還是很多的。另外一個(gè)方面我剛才講到了，就是國有企業(yè)有他的社會責(zé)任感，體現(xiàn)在對職工的安排和對勞資關(guān)系的處理。比如，一次性地辭掉這些職工要給予補(bǔ)償，那么補(bǔ)償費(fèi)用的支出問題，還有內(nèi)退職工的費(fèi)用，還有退休職工的費(fèi)用，它在統(tǒng)籌外有一些費(fèi)用，這些費(fèi)用怎么來進(jìn)行開支和處理。2009年的1117號文規(guī)定既不能從凈資產(chǎn)中直接扣抵，也不能從轉(zhuǎn)讓價(jià)款里面進(jìn)行扣抵，你要從轉(zhuǎn)讓收入中進(jìn)行扣抵。這里有一個(gè)問題你這樣做的目的是什么，無非是兩個(gè)，一個(gè)是保值增值，再一個(gè)是稅的問題，我們在制定方案時(shí)要考慮的問題。
      第三個(gè)依據(jù)就是法律。05年《證券法》和《公司法》作了修改，07年《會計(jì)準(zhǔn)則》全部接軌國際化，《企業(yè)所得稅法》和《實(shí)施條例》出臺了，我們相關(guān)的改制和重組依據(jù)的法律有很大變化，特別是最高法院今年和去年出臺的《公司法》解釋二和《合同法》解釋二。因?yàn)檫@里面問題非常豐富，我就不展開來細(xì)講。
      第四個(gè)問題是稅收法律的問題。在改制重組方案涉及的過程中，你這個(gè)交易結(jié)構(gòu)怎么設(shè)計(jì)，我們認(rèn)為這里有三道關(guān)。第一道關(guān)就是你從整個(gè)企業(yè)的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)等各方面安排一個(gè)架構(gòu)，第二道關(guān)要用法律來進(jìn)行檢驗(yàn)，它有哪些風(fēng)險(xiǎn)，考慮哪 19 些與法律有沖突，哪些沒有規(guī)定，法律將來可能會這么規(guī)定。第三道就是稅收和會計(jì)，你怎么做才最合算，怎么做才避稅。這里面有一個(gè)問題，稅務(wù)稽查一般不查國有企業(yè)，即使稽查也不會作出苛刻的要求，國有企業(yè)往往容易掉以輕心，我提醒大家的是，這次金融危機(jī)以后全球關(guān)注國有企業(yè)，我們國有企業(yè)將來它的目標(biāo)是走出去，將來它的市場是國際市場，對手是國際上的競爭對手，那在方案設(shè)計(jì)的過程中，應(yīng)該要交稅的地方不交稅，節(jié)稅的地方也不節(jié)稅，你不交稅時(shí)稅務(wù)部門也不來找你。這里面有一個(gè)什么后遺癥，就是WTO框架下的反補(bǔ)貼這把利劍導(dǎo)致的后果，這個(gè)問題的教訓(xùn)十分深刻。我舉一個(gè)例子，當(dāng)年英國聯(lián)合鋼鐵公司，在國有化改制過程中對其中一個(gè)指標(biāo)放得比較松，對企業(yè)股東有一點(diǎn)好處。這家英國鋼鐵公司在美國市場上與美國鋼鐵公司發(fā)生強(qiáng)烈的競爭沖突，這種情況下，美國鋼鐵公司在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，評價(jià)作價(jià)入股時(shí)，政府有一塊沒把它算進(jìn)去，于是抓住這一點(diǎn)，正是因?yàn)槟阏羞@種補(bǔ)貼，才導(dǎo)致英國鋼鐵公司的供給曲線右移，所以要對其征收懲罰性關(guān)稅。英國鋼鐵公司沒有辦法，把它買的公司再出讓給民營企業(yè)，美國公司仍然不放，當(dāng)年給你的補(bǔ)貼使供給曲線已經(jīng)右移了，沒有回來，因此追繳其懲罰性關(guān)稅。因此，我國中央和地方的國有企業(yè)，在反補(bǔ)貼問題上絕對不能掉以輕心，因?yàn)槎愂者@一塊在WTO反補(bǔ)貼協(xié)定中叫財(cái)政資助，稅收支出是重要的一環(huán)，考慮方案的時(shí)候一定要考慮進(jìn)去。另外一個(gè)問題，即最后一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是各方利益的平衡問題，企業(yè)、職工、管理層、國資委、債權(quán)人、稅務(wù)部門等方面的問題都要考慮。在協(xié)調(diào)上有很多技巧，這個(gè)我就不展開了。時(shí)間有限，不能按照講稿來了，下面我發(fā)言的第二大部分，我將重點(diǎn)講一講改制重組過程中到底有哪些問題值得借鑒和啟發(fā)。
      我講的第一個(gè)問題是作價(jià)入股，作價(jià)入股有幾種，國有企業(yè)吸收外來投資者，有一個(gè)對價(jià)問題，對價(jià)和對賭之間的區(qū)別在什么地方，與法律上的保底條款之間是什么關(guān)系。這是一個(gè)問題。第二是勞資關(guān)系的處理問題，我前面已經(jīng)講過了就不重復(fù)了。
      第三是職工持股和安置資金的來源和處理問題。在持股的主體和公司的自治結(jié)構(gòu)之間如何安排，共益權(quán)和自益權(quán)如何合理劃分，分取股息，對管理權(quán)、投資權(quán)、表決權(quán)怎樣作合理的安排。另外一個(gè)是關(guān)聯(lián)交易問題。我發(fā)現(xiàn)《公司法》和《國有資產(chǎn)法》對關(guān)聯(lián)交易的界定有沖突，關(guān)聯(lián)交易表決這一塊，本來公司法規(guī)定股份有限公司的股東是要回避的，但《國資法》規(guī)定有限責(zé)任公司的股東也要回避，這樣一來問題很麻煩了。
      最后一個(gè)問題就是國有企業(yè)改革過程中控股公司的問題。我國沒有《控股法》，控股股東的地位和作用、邊界到什么地方，都沒有規(guī)定，現(xiàn)在很危險(xiǎn)的地方是許多集團(tuán)一個(gè)控股股東說了算，公章全部收起來，然后等決策下來后公章統(tǒng)一蓋，這個(gè)很危險(xiǎn)，這樣就觸犯了資產(chǎn)混合和法人人格否定，可能誘發(fā)連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。因此，國有企業(yè)改制重組過程中要加快控股公司的立法。還有一個(gè)就是公司資本制的類型問題，比如說京滬高鐵，總投資2200億，注冊資本為1100億，按現(xiàn)在《公司法》的規(guī)定首期投資20%，但這個(gè)錢出資后比較閑置。另外一個(gè)方面，如果不這么做它不能注冊，在國有企業(yè)改制的過程，現(xiàn)在往往是一分為二，留下一個(gè)總公司，往往是非公司型的企業(yè)法人，它算不算控股公司，承不承擔(dān)有限責(zé)任。像這些問題，應(yīng)該來說都沒有明確。這些問題應(yīng)該來說都是比較敏感的，因?yàn)闀r(shí)間關(guān)系我就不能一一展開。我提出的建議，若要?dú)w納總結(jié)的話，一個(gè)是不能僅僅只從法律、財(cái)務(wù)、財(cái)會各個(gè)分立的角度來考慮問題，一定要聯(lián)系起來考慮，法律部門、財(cái)會部門都有它的角度差，包括投資顧問，怎么能把它們結(jié)合起來考慮。第二，我們要知道國有企業(yè)作為我們制度的優(yōu)越性的一個(gè)重要體現(xiàn)，它的功能是非常特殊，那么在將來的國際競爭中碰到的沖突也越來越多，所以這一塊怎么進(jìn)行超前的安排就顯得非常要緊。其他不多講了，謝謝！
      徐慶鎮(zhèn)：第一階段的研討已經(jīng)結(jié)束了，非常精彩。我相信第二階段也會繼續(xù)保持風(fēng)格，好戲在后面。我們第二階段的專家學(xué)者，第一個(gè)是華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長，博士生導(dǎo)師吳弘教授；第二位是東方國際副總裁強(qiáng)志雄；第三位是上海交通大學(xué)教授韓長印。下面先有請吳弘教授做演講。
      吳弘：謝謝徐會長，各位下午好。我這個(gè)題目是比較理論化的，大家知道這兩年我們國企投資金融衍生品一直暴露出一些問題，特別是金融危機(jī)發(fā)生以后，這些問題都比較集中。有一些大型國企投資金融衍生品產(chǎn)生了巨額的虧空，國企投資金融衍生品的問題引起了社會上廣泛的關(guān)注，這樣實(shí)際上興起了一輪制度建設(shè)的問題。當(dāng)然虧空問題也不純粹是制度的問題，制度的確有缺陷，不管是國家的制度還是企業(yè)的制度，不管是執(zhí)行上還是制定上都有問題，這樣就興起了一個(gè)制度規(guī)范的高潮。標(biāo)志就是今年三月份的時(shí)候，國資委公布了《進(jìn)一步加強(qiáng)央企投資金融衍生品的通知》，對央企進(jìn)行金融衍生品的投資進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定，這個(gè)可以說是整個(gè)制度建設(shè)的一個(gè)高潮，那么我這里就對制度建設(shè)過程中的一些問題提 21 一些想法。
      第一個(gè)問題就是國有企業(yè)對衍生品投資制度建設(shè)的意義。首先第一點(diǎn)是要認(rèn)識金融衍生品的雙重屬性——既有高收益又有高風(fēng)險(xiǎn)。衍生品作為一種金融的合約，它的價(jià)值是取決于一種或多種的基礎(chǔ)市場或指數(shù)的。我們根據(jù)深度來講有遠(yuǎn)期的、期貨的、期權(quán)的，現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)展到結(jié)構(gòu)性的，衍生品的價(jià)格受到基礎(chǔ)市場價(jià)格走勢的影響。另外一方面，它不是一個(gè)實(shí)務(wù)性的資產(chǎn)和勞務(wù)，而且它還具有比較大的杠桿性，至少它都是采用保證金的，所有都有杠桿性。此外它本身屬于創(chuàng)新類產(chǎn)品，而創(chuàng)新就是為了回避現(xiàn)行的監(jiān)管和管制，所以這幾個(gè)因素結(jié)合在一起，衍生品就要比基礎(chǔ)資產(chǎn)具有更多的不確定性，而不確定性導(dǎo)致的損失就是風(fēng)險(xiǎn)。衍生品的確也帶來很高的收益，所以它是一把雙刃劍，如果運(yùn)用得好的話，它就幫助企業(yè)管理風(fēng)險(xiǎn)、鎖定成本、穩(wěn)定收益或者對沖風(fēng)險(xiǎn)；但是如果認(rèn)識不足，貿(mào)然參與、過度投機(jī)的話，就可能給交易者帶來巨大風(fēng)險(xiǎn)。比較典型的就是前兩年的中航油新加坡公司以及中信泰富，這是最典型的例子。因此，雙重風(fēng)險(xiǎn)不能被某一方面所蒙蔽，僅僅看到收益而不看到風(fēng)險(xiǎn)。因此，企業(yè)在這方面要有一個(gè)認(rèn)識，這是第一個(gè)認(rèn)識。第二個(gè)認(rèn)識是一些國有企業(yè)參與衍生品交易是不可避免的，是一個(gè)必然的趨勢。也就是說衍生品的初衷就是為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的，當(dāng)然它有它的投機(jī)功能。那么國企參與衍生品交易本身就是為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，參與衍生品交易主要有三方面的國企。一個(gè)是大宗商品的買家，包括原材料、能源、農(nóng)產(chǎn)品方面，這個(gè)已經(jīng)是必然趨勢，因?yàn)槲覀兪鞘澜绻S。第二個(gè)是資源性生產(chǎn)的企業(yè)為了防止國際市場的大起大落，來鎖定預(yù)期的利潤來套期保值。第三類企業(yè)就是出口企業(yè)為了規(guī)避匯率和利率的風(fēng)險(xiǎn)，也必然運(yùn)用金融衍生工具來抵抗風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)國際競爭力?；谶@些原因，國企參與衍生品交易是不可避免的，不能因噎廢食，這是第二點(diǎn)。第三點(diǎn)認(rèn)識是制度的建設(shè)是為了防范風(fēng)險(xiǎn)，保障國資和國企的安全。歷來國資委都要求國企重視衍生品中的風(fēng)險(xiǎn)，要謹(jǐn)慎經(jīng)營，嚴(yán)格管控，但是還是有些企業(yè)不以為然，所以去年一系列的企業(yè)爆發(fā)出很多問題。因此，我們必須要建立一些高級的制度，特別是通過法制的渠道來防范風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)該講在現(xiàn)在的條件下，企業(yè)有盈利的沖動(dòng)，同時(shí)企業(yè)也有好的物質(zhì)基礎(chǔ)和不斷增長的經(jīng)濟(jì)效益，為從事衍生品交易提供了物質(zhì)基礎(chǔ)和充足的資金。于是怎么樣保障國資、國企的安全，這是法制建設(shè)上面臨的重大任務(wù)。第四點(diǎn)認(rèn)識就是金融安全。國企從事衍生品交易也是金融安全的一部分，所以我們加強(qiáng)制度建設(shè)也是為了金融市場和體系的穩(wěn)定安全，所以第一個(gè)方面還是要進(jìn)一步提高和加強(qiáng)對相關(guān)法制建設(shè)的認(rèn)識。
      第二個(gè)問題就是我們制度建設(shè)過程中的指導(dǎo)思想，也是貫穿在立法、司法、執(zhí)法中的一些指導(dǎo)思想。第一個(gè)是要以控制風(fēng)險(xiǎn)為核心。不管監(jiān)管也好，法制也好都是以風(fēng)險(xiǎn)控制為核心的，而這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)控制的主要方式就是制度制定和執(zhí)行。但是這里要強(qiáng)調(diào)的一點(diǎn)就是控制風(fēng)險(xiǎn)并不是要禁止國企進(jìn)行衍生品交易，而是要在確保安全的前提下，讓衍生品的市場有所發(fā)展，特別是國內(nèi)的衍生品市場還需要發(fā)展和健全。總的來講，要保障國企規(guī)范有序的進(jìn)行交易，實(shí)現(xiàn)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)、套期保值的目的。
      第二個(gè)指導(dǎo)思想就是要明確國企投資衍生品的目的。我們的制度建設(shè)不管是哪一層級制度的建設(shè)都要明確衍生品投資的目的，首先要區(qū)分過度投機(jī)和套期保值。套期保值就是衍生品使用者利用遠(yuǎn)期的現(xiàn)貨市場或衍生品市場，將遠(yuǎn)期現(xiàn)貨的價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)通過衍生品市場的交易來進(jìn)行轉(zhuǎn)移，當(dāng)然這種轉(zhuǎn)移既轉(zhuǎn)移了價(jià)格波動(dòng)造成損失的可能，也放棄了價(jià)格波動(dòng)產(chǎn)生收益的可能，所以它主要是鎖住利潤，回避風(fēng)險(xiǎn)。但是利用衍生品的過度投機(jī)就不一樣了，它往往是單邊的，它利用衍生品的頭寸，承擔(dān)價(jià)格波動(dòng)可能造成的損失為代價(jià)獲取這種波動(dòng)產(chǎn)生的利潤。如果單純的追求利潤，不充分考慮自身風(fēng)險(xiǎn)承受的能力，盲目地參與投機(jī)，不切實(shí)際地幻想，那么就會成為這種衍生品交易瘋狂接力賽的最后接棒者。我們已經(jīng)產(chǎn)生的巨額損失往往就是因?yàn)槠髽I(yè)過于大膽，在缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下，輕率介入衍生品交易造成的嚴(yán)重后果。應(yīng)該說國企是一個(gè)大的投資者，但絕對不是專業(yè)的投資者。因此企業(yè)要嚴(yán)守套期保值，不介入投機(jī)，那么就要在持倉的品種、規(guī)模、方向、期限、經(jīng)濟(jì)實(shí)力等等方面要匹配，這些國資委都有相應(yīng)的要求。只要你按照期貨與現(xiàn)貨統(tǒng)一考核的原則來操作的話，應(yīng)該不會出現(xiàn)重大的虧損，我們要明確國資投資衍生品的目的就是回避風(fēng)險(xiǎn)、套期保值。國企應(yīng)該是金融衍生品的使用者，所以要嚴(yán)禁任何形式的投資，這是指導(dǎo)思想中要明確的第二點(diǎn)。
      指導(dǎo)思想的第三點(diǎn)就是國企投資衍生品要有所為有所不為，要有所選擇。因?yàn)橐紤]它的風(fēng)險(xiǎn)性，所以國企投資衍生品是允許的，但是要謹(jǐn)慎從事、適度參與、控制深度，有所為有所不為，要有所選擇。這里有三個(gè)選擇，第一在市場選擇方面，盡可能選擇在場內(nèi)交易，謹(jǐn)慎對待場外市場。我們知道場內(nèi)市場交易就是在交易所交易，不管國內(nèi)的國外的市場，一般而言衍生品的結(jié)構(gòu)比較簡單，報(bào)價(jià)集中、價(jià)值發(fā)現(xiàn)的機(jī)制比較準(zhǔn)確、流動(dòng)性比較好，而且便于監(jiān)管，所以能夠符合我們對衍生品所給予的希望，如果出現(xiàn)問題和風(fēng)險(xiǎn)也是可控制的。但是場外交易都是一對一的交易，它的透明度、流動(dòng)性、監(jiān)管度、信息都是不足的，所以很 23 容易被少數(shù)不良的投行操縱，企業(yè)對這些市場比較陌生也容易受到蠱惑和損失。我們現(xiàn)在所暴露的問題都是場外交易形成的，所以我們要盡可能的選擇場內(nèi)交易。第二個(gè)選擇是產(chǎn)品選擇方面盡量選擇成熟的、結(jié)構(gòu)簡單的產(chǎn)品，謹(jǐn)慎地對待復(fù)雜的衍生產(chǎn)品，特別是現(xiàn)在那些復(fù)雜結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品。有的結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品已經(jīng)被稱為“有毒的結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品“，很多國家、地區(qū)的法律比如美國和香港的法律都禁止這種產(chǎn)品。我們要對衍生品交易有一個(gè)的概念，衍生品交易都是靈活交易，總是你贏他虧，他贏你虧，所以很容易演化成一種投機(jī)賭博的交易，我們要克服這種好賭的習(xí)性，不管是個(gè)人還是企業(yè)都要克服?？傮w來講，對企業(yè)主營業(yè)務(wù)無關(guān)的，不涉及規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的、非對沖性質(zhì)的、難以認(rèn)知的復(fù)雜的金融產(chǎn)品，我們盡量遠(yuǎn)之，法律或基本原則都要求企業(yè)遠(yuǎn)離這樣的交易。第三個(gè)選擇就是在杠桿化放大的效益問題上，我們要選擇低杠桿性的，限制國企涉足高杠桿性的產(chǎn)品。因?yàn)楦吒軛U性的風(fēng)險(xiǎn)更高，更難以控制。高杠桿性的放大效應(yīng)很大，經(jīng)常暴盈暴虧，國外一些成熟的金融機(jī)構(gòu)也因?yàn)楦吒軛U率的使用而導(dǎo)致迅速破產(chǎn)，這些案例也很多。所以如果個(gè)別企業(yè)必須要參加這種高杠桿率投資，前提是這個(gè)企業(yè)要有良好的風(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng)，要有準(zhǔn)確的決策能力和好的投資衍生品經(jīng)驗(yàn)，要有特別的準(zhǔn)入資格。第四個(gè)指導(dǎo)思想的考慮就是內(nèi)部控制和外部監(jiān)管相結(jié)合，作為制度建設(shè)來講我們現(xiàn)在肯定需要這兩方面的結(jié)合，而衍生品投資更體現(xiàn)出這方面的重要性。國企投資衍生品要形成一個(gè)體系，國家層面的立法，監(jiān)管部門的規(guī)章，特別是國企內(nèi)部制度化就是內(nèi)控制度，內(nèi)控制度的重要性在于，我們發(fā)現(xiàn)目前大型國企受到衍生品投資的損失，一個(gè)很重要或共同的原因就是內(nèi)控制度的缺陷，有的是缺乏內(nèi)控制度，有的內(nèi)控制度如同虛設(shè)，沒有發(fā)揮作用，因此外部監(jiān)管和內(nèi)部控制必須要結(jié)合好，這對國企投資衍生品的風(fēng)險(xiǎn)控制是非常重要的。這是我講的關(guān)于制度建設(shè)中指導(dǎo)思想的方面。
      第三個(gè)方面就是外部監(jiān)管制度和內(nèi)部監(jiān)控制度的幾點(diǎn)設(shè)想。首先我講下外部監(jiān)管制度的完善。首先要構(gòu)建一個(gè)協(xié)調(diào)監(jiān)管的體制。金融監(jiān)管體制本來就有不同的爭論，統(tǒng)一監(jiān)管還是分別監(jiān)管，功能性監(jiān)管還是機(jī)構(gòu)性監(jiān)管，國資投資衍生品工具還涉及到國有資產(chǎn)的監(jiān)管，事實(shí)也證明了鐵路警察各管一段的問題肯定是有問題的。那么要適應(yīng)現(xiàn)在金融衍生品工具越來越復(fù)雜的情況，就需要建立一個(gè)相互協(xié)調(diào)的監(jiān)管機(jī)制。我這里沒有革命性的主張，只是說在現(xiàn)在的監(jiān)管體制下，怎么建立一個(gè)協(xié)調(diào)的機(jī)制，就現(xiàn)在的國資、金融、財(cái)政方面的監(jiān)管怎么形成一個(gè)合理的制度，使他們能信息交流，共同監(jiān)管國資的投資。
      第二個(gè)監(jiān)管制度的完善就是準(zhǔn)入制度。要有針對性的準(zhǔn)入制度，一個(gè)是對各種衍生品業(yè)務(wù)進(jìn)行分類審核。國企要進(jìn)入的話要分類審核，根據(jù)國企的自身情況和市場情況來核定；另外對境外的衍生品要有專門的準(zhǔn)入制度，目前國企發(fā)生的大規(guī)模的衍生品的虧損都是在境外市場，盡管我們已經(jīng)嚴(yán)格控制了，但是還是出了問題，所以準(zhǔn)入還是要控制，這是監(jiān)管的第二個(gè)制度。
      第三個(gè)制度就是信息披露制度。現(xiàn)在不能說沒有，但是有效的信息披露制度還是要執(zhí)行，特別是國企中的上市公司除了正常地披露一般的生產(chǎn)經(jīng)營和財(cái)務(wù)信息外，還要附加披露衍生品投資信息，產(chǎn)生一種社會輿論的壓力。對尚未上市的國企也要按照要求向管理部門進(jìn)行報(bào)告，同時(shí)鼓勵(lì)自愿向社會公眾披露。
      第四個(gè)制度是改革現(xiàn)在對企業(yè)的考核制度，防止單純的追求高回報(bào)，不考慮風(fēng)險(xiǎn)的情況。第五個(gè)制度是對國企衍生品投資的風(fēng)險(xiǎn)要有日常的監(jiān)控制度。這是我講的第三方面。
      第四方面就是國企內(nèi)控制度的健全。內(nèi)部監(jiān)控最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)就是投資決策與授權(quán)審批。我也參與了一些企業(yè)內(nèi)部制度的設(shè)立，我覺得這個(gè)環(huán)節(jié)是非常重要的。國企建立內(nèi)部制度至少有三級的決策機(jī)制：董事會、董事會里面的專業(yè)委員會以及負(fù)責(zé)衍生品投資的專門的交易工作組。當(dāng)然要通過內(nèi)部制度對三級機(jī)構(gòu)分別授權(quán)，要有人負(fù)責(zé)。這里面有兩點(diǎn)很重要，第一個(gè)是執(zhí)行，盡管有的企業(yè)建立了這樣的制度，但是不執(zhí)行，所以三級制度建立后執(zhí)行很重要。這里有個(gè)例子就是中航油的新加坡公司，它有這樣的制度，也有外部董事和獨(dú)立董事，但是他們只開會不了解情況。在中航油整個(gè)投資過程中，他們稀里糊涂的，只有內(nèi)部少數(shù)幾個(gè)人決定一切，所以不斷地套牢，不斷地深陷，最后拔不出來了。還有一個(gè)就是對法人治理結(jié)構(gòu)的完善，法人治理結(jié)構(gòu)是很重要的，包括在衍生品投資決策中也是至關(guān)重要的，這是內(nèi)控制度之一。內(nèi)控制度之二就是操作執(zhí)行制度，包括機(jī)構(gòu)的設(shè)置，人員的設(shè)置。另外還要前臺中臺后臺人員的分離，這也是很重要。還有就是執(zhí)行人員的操守也是很重要的。內(nèi)控制度之三就是內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)控制。首先要建立一套制度，要有平行的、獨(dú)立的、時(shí)事的監(jiān)控制度。至少在國企的內(nèi)部，操作系統(tǒng)和監(jiān)控系統(tǒng)要平行設(shè)置。如果操作系統(tǒng)自己操作自己監(jiān)控，那肯定是有問題的，所以要形成相互制約的兩個(gè)體系。另外就是加強(qiáng)財(cái)務(wù)和內(nèi)部審批的監(jiān)督，要信息暢通。內(nèi)部的各個(gè)部門之間的信息要交流要溝通，要建立有效的風(fēng)險(xiǎn)評估制度，特別是制定風(fēng)險(xiǎn)緊急的應(yīng)對預(yù)案。第四個(gè)制度是內(nèi)部的監(jiān)督評審制度。這個(gè)制度只要是事后的，就是在整個(gè)交易完成以后要對制度的施行情況要有一個(gè)整體 25 評價(jià)、檢討，要進(jìn)行完善。國企進(jìn)行衍生品交易的制度，不管是監(jiān)管制度還是內(nèi)控制度有很多，這里我只是把我認(rèn)為重要的制度在理念上提一下，我想加強(qiáng)制度建設(shè)，是有利于國企在開展衍生品交易過程中提高風(fēng)險(xiǎn)控制能力的。謝謝大家。
      徐慶鎮(zhèn)：謝謝吳弘教授，接下來請東方國際副總裁強(qiáng)志雄做演講。
      強(qiáng)志雄：各位領(lǐng)導(dǎo)、各位同仁，下午好，我的題目是《金融危機(jī)下外經(jīng)貿(mào)企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)及對策》。08年美國爆發(fā)的次貸危機(jī)演變成全球金融危機(jī)，給全世界國家和地區(qū)的經(jīng)濟(jì)體、金融產(chǎn)業(yè)乃至實(shí)體經(jīng)濟(jì)帶來了巨大的沖擊，中國也不可避免地受到影響，而外經(jīng)貿(mào)企業(yè)更是首當(dāng)其沖。今天我結(jié)合東方國際集團(tuán)的實(shí)際和外經(jīng)貿(mào)企業(yè)的現(xiàn)狀，從金融危機(jī)對外經(jīng)貿(mào)的影響，金融危機(jī)下外經(jīng)貿(mào)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)和東方國際集團(tuán)應(yīng)對法律風(fēng)險(xiǎn)的一些做法，從三方面作簡要的闡述。
      首先，金融危機(jī)對外經(jīng)貿(mào)企業(yè)的影響。這個(gè)影響大致分為三個(gè)方面，首先是受金融危機(jī)的影響，美日歐三大貿(mào)易伙伴需求急劇減少，國際市場需求明顯萎縮。大家知道我國出口60%以上是出口到美國，日本和歐洲，由于這些國家和地區(qū)的經(jīng)濟(jì)的滑坡導(dǎo)致了我國國際貿(mào)易訂單的大量減少。以我們集團(tuán)為例，08年我們集團(tuán)出口到美國比07年下降了9.13%，對歐盟出口同比下降了5.8%。09年上半年對美國出口同比下降了21.82%，對歐盟出口同比下降了35.46%，對日本出口同比下降了21.88%，其它市場包括三大新興市場拉美、非洲、中東，三大潛力市場東盟、韓國以及俄羅斯，還有加拿大、澳大利亞、香港等，受市場萎縮的影響，大客戶銷售明顯收縮。許多國外公司關(guān)閉，采購計(jì)劃大幅縮減，中小客戶更是由于市場低迷，只是觀望，有的客戶遲遲不下訂單，有的客戶落單時(shí)間明顯遲后。同時(shí)，受銷售和歐美其它國家貨幣貶值的影響，許多客戶紛紛調(diào)整品種的檔次，要求出口商降價(jià)和減價(jià)，造成了出口成交的困難。由于市場不景氣，許多客戶恐慌心理上升，為減少庫存，他們采取不進(jìn)貨少進(jìn)貨，或縮短進(jìn)貨周期等辦法來分解困難，這就造成了外貿(mào)出口企業(yè)的訂單大幅減少，下單推遲和交貨期縮短的現(xiàn)象。同樣，我們公司的另外一個(gè)主業(yè)——國際物流業(yè)務(wù)，上半年總體呈下降趨勢。第二個(gè)影響是貿(mào)易保護(hù)主義明顯抬頭，貿(mào)易摩擦日益加劇。一般經(jīng)濟(jì)發(fā)展良好的時(shí)候，貿(mào)易摩擦?xí)p少，越是到經(jīng)濟(jì)發(fā)展減弱的時(shí)候，摩擦?xí)觿　?8年受金融危機(jī)的影響，我國遭遇了大量的貿(mào)易壁壘和貿(mào)易摩擦。以貿(mào)易救濟(jì)調(diào)查為例，08年美國對中國的不銹鋼壓力管、管線管、廚房器械等產(chǎn)品發(fā)起了5起 26 反傾銷反補(bǔ)貼的調(diào)查，涉案金額達(dá)到5.1億美元。同時(shí)，美國還對中國的彈簧組等一些產(chǎn)品發(fā)起了5起反傾銷調(diào)查，涉案金額達(dá)到2.81億美元。另外美國還對中國的碳素鋼板發(fā)起了1起所謂反規(guī)避的調(diào)查，一般國際上把改變運(yùn)輸線路、謊報(bào)原產(chǎn)地、偽造官方文件等等視為規(guī)避行為。歐盟對華蠟燭、不銹鋼鋼板、無縫鋼管、鋁箔等發(fā)起6起反傾銷調(diào)查。此外，歐盟還對中國的鋼管配件等發(fā)起了4起反傾銷復(fù)查，即反傾銷認(rèn)定結(jié)束后每年不斷進(jìn)行所謂的復(fù)審。同時(shí)，我國還遭受到國外的技術(shù)性貿(mào)易壁壘，據(jù)統(tǒng)計(jì)，近幾年來，我國遭受國外技術(shù)性貿(mào)易壁壘導(dǎo)致每年損失數(shù)百億美元。2009年受金融危機(jī)的影響，我國也經(jīng)歷了比較嚴(yán)重的貿(mào)易摩擦，給企業(yè)出口增加了困難。比如，7月份美國一家紙袋產(chǎn)品的生產(chǎn)商及其子公司，向美國國際貿(mào)易委員會和美國商務(wù)部遞交了對中國大陸和臺灣地區(qū)生產(chǎn)的紙袋產(chǎn)品進(jìn)行反傾銷和反補(bǔ)貼調(diào)查的申請。美國國際貿(mào)易委員會已正式立案調(diào)查，這個(gè)案子雖然不大，但是它對我國紡織業(yè)的影響巨大，2005年以后我們一直說的是后配額時(shí)代，美國對紡織品開始的第一起貿(mào)易救濟(jì)行為，因?yàn)橹袊徔椘返某隹诹渴执?，這個(gè)案子引起中國政府，包括全國行業(yè)協(xié)會和許多企業(yè)的高度關(guān)注。可以預(yù)見，到下半年會有更多的類似反傾銷和反補(bǔ)貼調(diào)查，貿(mào)易爭端的頻繁發(fā)生對外貿(mào)企業(yè)的經(jīng)營無疑是雪上加霜。此外，我國的外貿(mào)企業(yè)還受到了生產(chǎn)成本、融資、出口政策的調(diào)整、匯率的變化，包括我們外貿(mào)企業(yè)自身存在的問題，比如缺乏行業(yè)自律，企業(yè)間惡性競爭，缺少研發(fā)技術(shù)和設(shè)備投入等等，這些因素在某些程度上影響了外貿(mào)業(yè)務(wù)的開展。我們東方國際集團(tuán)的主營業(yè)務(wù)就是貿(mào)易進(jìn)出口和與之配套的國際物流，下面，我將圍繞這些業(yè)務(wù)談?wù)勥@次金融危機(jī)給以我們集團(tuán)為代表的外經(jīng)貿(mào)企業(yè)所帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)和采取的對策。
      首先是金融危機(jī)下，外貿(mào)企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)。一是國內(nèi)外客戶支付能力下降，貨款回收存在風(fēng)險(xiǎn)。受金融危機(jī)沖擊，國內(nèi)外客戶均遭遇了銀行授信和貸款的影響，客戶支付能力下降，許多客戶由于資金周轉(zhuǎn)和銷售困難，紛紛要求延長付款期。由于市場履約和收匯等各類風(fēng)險(xiǎn)難以預(yù)測和控制，再現(xiàn)加上貿(mào)易保護(hù)主義的加劇，客戶潛在的違約率提高，風(fēng)險(xiǎn)增大。例如，我們有許多客戶將支付方式由信用證支付以改為TT支付，信用證的支付是銀行的信用，改為TT支付就改為商業(yè)的信用，變成個(gè)人信用，導(dǎo)致了支付信用的降低。一旦客戶出現(xiàn)支付困難，產(chǎn)品出口到國外以后，外貿(mào)公司便不能及時(shí)收回貨款，或根本無法收回貨款。有的公司今年遇到了不少國外客戶進(jìn)入破產(chǎn)保護(hù)的程序，無法支付貨款的情況，而且其中許多是有著相當(dāng)長業(yè)務(wù)合作關(guān)系的老客戶。在業(yè)務(wù)過程中，客戶往往是 27 先更改付款條件，而后延遲付款，到最后有些外貿(mào)公司就接到了國外客戶的破產(chǎn)律師函，這種情況在今年并不少見。
      二是國內(nèi)出口委托方惡意訴訟，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到外貿(mào)企業(yè)。這種情況主要發(fā)生在代理業(yè)務(wù)當(dāng)中。由于國外客戶在金融危機(jī)下出現(xiàn)的支付困境或破產(chǎn)，導(dǎo)致某些代理業(yè)務(wù)不能正常收匯，國內(nèi)出口委托方為了轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，故意將代理關(guān)系扭曲為收購、加工關(guān)系，并在自己企業(yè)所在地提起惡意的訴訟，向外貿(mào)代理公司訴要貨款，加之地方保護(hù)主義使得許多外貿(mào)公司陷入了極大的被動(dòng)。
      三是進(jìn)口產(chǎn)品價(jià)格下跌導(dǎo)致委托人托欠貨款。由于金融危機(jī)的影響，部分公司代理進(jìn)口的原材料價(jià)格下跌。去年上半年、下半年簡直可以說是兩重天了，上半年漲得不得了，下半年跌得不得了，委托客戶的資金流動(dòng)性出現(xiàn)了問題，資金鏈斷裂，使得客戶不能及時(shí)支付進(jìn)口貨物的貨款和提貨，而由外貿(mào)公司承擔(dān)了本應(yīng)由客戶承擔(dān)的損失。雖然在具體業(yè)務(wù)操作流程中，一些外貿(mào)公司，也向客戶收取了保證金，并要求客戶提供股票、不動(dòng)產(chǎn)等在內(nèi)的擔(dān)保物，但由于這些擔(dān)保物變現(xiàn)能力較差，加之其本身價(jià)值也一直在波動(dòng)，因此一旦出現(xiàn)客戶支付困難，一些外貿(mào)公司將承擔(dān)相當(dāng)大的資金風(fēng)險(xiǎn)。事實(shí)潛在的貿(mào)易爭端猶如業(yè)務(wù)中的定時(shí)炸彈，正如我在前面所提及的，日益增多的貿(mào)易爭端，也給外貿(mào)企業(yè)開展業(yè)務(wù)設(shè)置了障礙。針對反傾銷反補(bǔ)貼的調(diào)查，如果應(yīng)訴會給企業(yè)帶來巨大的成本，這種國際案子持續(xù)時(shí)間特別長，比如，蘇美的鉛筆和家具案，還有到印度的紡織品案子。有幾個(gè)案子由我集團(tuán)牽頭，會同全國一些企業(yè)應(yīng)訴，最長的官司打一年多，訴訟成本巨大，許多企業(yè)選擇放棄訴訟，不打則極有可能丟失許多既有的市場。一旦在訴訟中勝出，則稅率會降下來，但不參與的，就是十倍甚至是二十倍。所以不僅國內(nèi)生產(chǎn)商受到的沖擊，外貿(mào)公司也會因殃及池魚，難逃影響。
      最后，我想?yún)R報(bào)一下我們集團(tuán)應(yīng)對法律風(fēng)險(xiǎn)的做法。針對以上幾種遇到的法律風(fēng)險(xiǎn)，我們要求法務(wù)、業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)部門密切配合，采取以下五方面的措施：一是梳理企業(yè)應(yīng)收賬款，尤其是關(guān)注公司外匯賬款的催收工作。由法務(wù)會同業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)部門，加強(qiáng)和完善應(yīng)收賬款的預(yù)警和征收機(jī)制，由法務(wù)部門全面協(xié)助財(cái)務(wù)部門，掌握每一筆貨款的收付，及時(shí)發(fā)現(xiàn)超過合同期限收款的情況，特別是自營業(yè)務(wù)外外匯收賬款的回籠，一旦出現(xiàn)預(yù)期，立即要求業(yè)務(wù)部門提供資料，形成由業(yè)務(wù)人員、財(cái)務(wù)部門、法務(wù)部門聯(lián)合把關(guān)的催收體系，由法務(wù)部門全面介入，并了解業(yè)務(wù)過程，調(diào)查客戶資信，掌握貨款拖欠的原因，制定催收的計(jì)劃和工作目標(biāo)，力爭防止任何一筆不良債權(quán)的出現(xiàn)和損失的發(fā)生。
      二是果斷采取措施，利用多種手段，將可以發(fā)生的糾紛、爭議消化在前期協(xié)調(diào)過程當(dāng)中，力爭將損失控制在最小。對無法協(xié)調(diào)的糾紛，果斷地提起訴訟，將案件的風(fēng)險(xiǎn)控制在最低點(diǎn)。針對國內(nèi)委托客戶可能會提起的惡意訴訟，一旦發(fā)生代理收匯不良的情況，我們公司的法務(wù)部門一方面梳理代理關(guān)系的證據(jù)，確定未收款事實(shí)和原因，協(xié)同財(cái)務(wù)部門終止該業(yè)務(wù)的外匯核銷和退稅的工作，搜集業(yè)務(wù)資料，補(bǔ)強(qiáng)必要的訴訟證據(jù)。另一方面會同業(yè)務(wù)部門，與代理客戶有效地溝通，確定向國外客戶追討的方案，了解代理客戶的心態(tài)，如出現(xiàn)代理客戶存在向當(dāng)?shù)厮痉ú块T惡意濫訟的可能，我們的法務(wù)人員將以主動(dòng)訴訟的方式，爭取司法的管轄權(quán)，確定出品代理關(guān)系，明確不能收回的責(zé)任歸屬。從08年下半年至今，我們集團(tuán)下屬有不少企業(yè)就是以這樣主動(dòng)訴訟的方式，有效解決了與多家代理客戶之間的代理合同爭議，遏止他們惡意提起訴訟的可能，防止和控制了不必要的訴訟和法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
      三是由法務(wù)部門配合公司經(jīng)營班子，全面開展對公司客戶的資信審查，理清與客戶的業(yè)務(wù)開展模式，合同簽訂和資信情況等動(dòng)態(tài)的問題。我們要做到事先防范，事中控制，事后補(bǔ)救。事先防范包括法律意見書的簽訂，合同的起草。但是合同執(zhí)行時(shí)間跨度長，在整個(gè)執(zhí)行的過程中，往往市場變化，客戶變化，政策變化和外部價(jià)格的變化，包括擔(dān)保物的變化等等使原來的合同起了非常大的變化，在這個(gè)過程當(dāng)中，就要加強(qiáng)事前和事中的控制。
      四是開拓思路，靈活應(yīng)變。由法務(wù)部門為業(yè)務(wù)開展、開發(fā)提供務(wù)實(shí)的法律支持和保障，在保障企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)得到控制的前提下，盡可能地為企業(yè)開展業(yè)務(wù)創(chuàng)造便利條件，針對金融危機(jī)下業(yè)務(wù)出現(xiàn)下滑的實(shí)際情況，我們要求各個(gè)公司的法務(wù)部一方面要加強(qiáng)對企業(yè)經(jīng)營管理中風(fēng)險(xiǎn)的控制，另一方面也要為業(yè)務(wù)具體的開發(fā)、開拓提供有效的、主動(dòng)的、積極的法律支持，發(fā)揮法務(wù)人員的主觀能動(dòng)性，將法律的服務(wù)工作推進(jìn)到業(yè)務(wù)第一線。積極參與業(yè)務(wù)談判，合同起草等具體的事項(xiàng)，靈活地為業(yè)務(wù)部門在惡劣的市場環(huán)境下創(chuàng)造盡可能務(wù)實(shí)的內(nèi)部風(fēng)控環(huán)境。同時(shí)，對國家出臺的法律法規(guī)，特別是關(guān)注外經(jīng)貿(mào)政策法律法規(guī)的實(shí)施，法務(wù)部門進(jìn)行各個(gè)層次的教育、培訓(xùn)和普及，對經(jīng)理層、相關(guān)人員、業(yè)務(wù)人員和專職人員，特別是對國際貿(mào)易的爭端、反傾銷、反調(diào)查和貿(mào)易壁壘方面的法律培訓(xùn)。
      五是為集團(tuán)外貿(mào)企業(yè)投保出口貿(mào)易信用投保，進(jìn)一步地提供業(yè)務(wù)保障。針對日益增加的業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，我們集團(tuán)統(tǒng)一出面，經(jīng)過幾個(gè)月交流協(xié)商，與中國信用出口保險(xiǎn)公司簽署了全面的合作協(xié)議，有助于保衛(wèi)我們集團(tuán)下屬的各個(gè)子公司提供 29 統(tǒng)一擔(dān)保，其中包括優(yōu)惠的費(fèi)率、一站式服務(wù)、服務(wù)綠色通道、理賠綠色通道等多項(xiàng)服務(wù)內(nèi)容，這些保險(xiǎn)措施也為我們外貿(mào)企業(yè)應(yīng)對復(fù)雜多變的市場環(huán)境提供了進(jìn)一步的保障，有助于穩(wěn)定外貿(mào)出口的業(yè)務(wù)。
      以上是我們集團(tuán)在面臨金融危機(jī)所帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)所帶來的一些對策和措施。在集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)班子的帶領(lǐng)之下，在各子公司的共同努力下，今年一到七月份雖然我們的主營業(yè)務(wù)有所下降，但已完成凈利潤占全年預(yù)算的70%以上，業(yè)務(wù)、企業(yè)的效益得到了健康的發(fā)展。我們深深地感觸，我們要戰(zhàn)勝危機(jī)靠的是科學(xué)的決策，靠的是嚴(yán)格的制度，靠的是堅(jiān)定的信念，經(jīng)得起大浪淘沙的企業(yè)才是具有長久生命力的企業(yè)。雖然外貿(mào)企業(yè)目前遇到了暫時(shí)的困難，但我們堅(jiān)信金融危機(jī)帶給企業(yè)的不僅僅是風(fēng)險(xiǎn)和挑戰(zhàn)，更多是成長和機(jī)遇。經(jīng)過金融危機(jī)歷練，我們集團(tuán)將必定會變得更為成熟和理性，也將變得更有市場競爭能力。以上是我的匯報(bào)發(fā)言，謝謝大家！
      徐慶鎮(zhèn)：謝謝強(qiáng)總裁，接下來請交通大學(xué)教授韓長印同志做演講。
      韓長?。鹤鹁吹母魑活I(lǐng)導(dǎo)、各位來賓，很榮幸能在這里和大家交流學(xué)習(xí)。對我來說，這個(gè)題目不是最擅長的題目，但是我還是想講兩點(diǎn)。第一點(diǎn)是這幾年我們出臺的指數(shù)化評價(jià)各類企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的指標(biāo)，考慮到哪些因素，這些因素對企業(yè)法律管理提出了哪些要求。第二點(diǎn)，目前有一些企業(yè)采取的防范法律風(fēng)險(xiǎn)的做法，包括吳弘教授、顧功耘校長他們組織的一些疑難案件的論證中映射出來目前立法層面、司法解釋層面有哪些問題，需要進(jìn)行思考和研究。至于防范極端的法律風(fēng)險(xiǎn)所采取的破產(chǎn)、重整、和解等，時(shí)間關(guān)系我就不說了。
      目前法律風(fēng)險(xiǎn)的評價(jià)，2005年路偉律師事務(wù)所就發(fā)表了中國100家企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)排名。今年中央人民廣播電臺經(jīng)濟(jì)之聲和北京大學(xué)金融法中心也出臺了上市公司法律風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)，通過指數(shù)化研究作出排名。它從不同的行業(yè)、風(fēng)險(xiǎn)因素做出的一個(gè)總括的排名，不具有什么突出的意義，如果說有意義的話，就是說這種排名可以界定你所在的公司所處于的風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)的位階，然后采取一種常規(guī)形式的防范。當(dāng)然國資委揭示的當(dāng)前形勢下有哪些重點(diǎn)的風(fēng)險(xiǎn)，那是目前應(yīng)該重點(diǎn)防范的。
      排名的因素有很多，主要有以下幾個(gè)方面。一個(gè)是所在的行業(yè)。有一些行業(yè)受關(guān)注度比較多的，關(guān)乎國計(jì)民生的，或者說法律問題最多的，像金融保險(xiǎn)，有 30 說法說金融保險(xiǎn)的所有產(chǎn)品都是法律風(fēng)險(xiǎn)。你看保險(xiǎn)公司的官司是最多的。另外像生物制藥、食品安全這一塊，涉及到公眾消費(fèi)，涉及到監(jiān)管部門監(jiān)管力度，往往是法律風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)排在第一位的。第二，知識產(chǎn)權(quán)。如藥品企業(yè)，風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)就很高。反過來上海鐵路局、中國郵政就沒有知識產(chǎn)權(quán)問題，因此這方面沒有法律風(fēng)險(xiǎn)。第三個(gè)，公司的組織形式。國有獨(dú)資公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司，上市公司和非上市公司，在中國大陸上市還是在境外上市，法律風(fēng)險(xiǎn)完全不一樣。有些風(fēng)險(xiǎn)是封閉的不外露的，有些是內(nèi)部的，并不暴露在公眾面前。今年《保險(xiǎn)法》的修改，就把保險(xiǎn)公司傳統(tǒng)可以采用的國有獨(dú)資公司一律改成股份有限公司?？梢钥闯銎髽I(yè)的組織形式和相配套的治理結(jié)構(gòu)對企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的影響。第四，企業(yè)的注冊地或者說主要業(yè)務(wù)所在地?？偛吭谥袊?，主要業(yè)務(wù)在中國的，和總部在美國的，主要業(yè)務(wù)在美國的，完全不一樣。還有是其他的，如原料和產(chǎn)品的進(jìn)出口，主要是外貿(mào)型的，原料來自于美國和歐洲，和產(chǎn)品主要賣往美國和歐洲的，與完全面對國內(nèi)客戶的，風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)都不一樣。這些不同的系數(shù)說明什么問題呢？不是說系數(shù)高的，就天天要虧損打官司。而只要你采取常規(guī)化的、非常成熟的方式就可以防范。我舉個(gè)例子，如果汽車因第三人造成損失找不到致害人是誰，保險(xiǎn)公司，最早是中國平安說汽車損失險(xiǎn)可以賠償30%，因?yàn)樗鼰o法行使保險(xiǎn)代位追償權(quán)，還有兩家公司一家是5%，一家是10%，現(xiàn)在中國保險(xiǎn)業(yè)協(xié)會用格式化合同一律改為30%。平安在格式化合同的設(shè)計(jì)和論證上太成熟了，所以這次得了北大風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)評比的金獎(jiǎng)。它如果采取了完全有利于自己的格式化的管控機(jī)制，未必能影響它的經(jīng)營。這是常規(guī)性的法律風(fēng)險(xiǎn)。國資委提示的法律風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)濟(jì)危機(jī)有關(guān)。比如說境外收購，滕州重工收購悍馬。如果是純粹的炒作做個(gè)廣告的話，沒有問題。真想收購的話，一億多美元的投資，商務(wù)部不批怎么辦。如果是高能耗的、污染的等不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的，發(fā)改委不會批。再加上社會公眾的評價(jià)，我女兒和同學(xué)討論說滕州收購悍馬，會不會把悍馬制造成拖拉機(jī)。這是目前的形勢下所可能遇到的風(fēng)險(xiǎn)。對這些風(fēng)險(xiǎn)，國資委上下和在座的各位都有非常成熟的管理經(jīng)驗(yàn)。國資委在一次會議上講到這么幾點(diǎn)。第一，提高對風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識，要有“三個(gè)融入”，融入決策、融入管理、融入文化，這三個(gè)融入可以提高自己的免疫力；第二，制度化保障，國資委推行總法律顧問制度，并且這個(gè)職位要作為高管職位來設(shè)立；第三，提高法務(wù)人員的素質(zhì)，因?yàn)槲覈⒎ê退痉ń忉尭碌念l率太快，三天不學(xué)習(xí)，知識就過時(shí)了；第四，保障法務(wù)費(fèi)用的開支。我看過一個(gè)數(shù)據(jù)，我們國家的法務(wù)開支在企業(yè)的總費(fèi)用的0.02%，是美國的四五十分之一。31 舍得投入的話，肯定會有防患于未然的效果。我記得有一個(gè)說法，美國街頭的藝術(shù)家畫速寫，一個(gè)人不到3分鐘畫好了，要500美元，那個(gè)人說我這功夫是怎么練就的，是過去30年練就的。這是常規(guī)的法律風(fēng)險(xiǎn)的防范。
      我要重點(diǎn)講的是我參與的案件討論中反映出來的公司防范法律風(fēng)險(xiǎn)的措施，映射出我們從法律的立法意圖上把握隱含的風(fēng)險(xiǎn)。有這樣一個(gè)案子，有個(gè)公司現(xiàn)金流出問題了，要轉(zhuǎn)讓自己的主要財(cái)產(chǎn)。有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)讓自己的主要財(cái)產(chǎn)誰說了算？董事長、總經(jīng)理、董事會還是股東會？這個(gè)公司法上沒有規(guī)定，但是《公司法》75條規(guī)定，有限公司的股東在五種情況下可以要求公司回購自己的股權(quán)，一種情況是公司轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)，股東反對無效的。我看了這個(gè)案子05年公司主要財(cái)產(chǎn)2000多萬，是其持有的另外一個(gè)公司的股權(quán)，另外一個(gè)公司上市的話，股權(quán)的價(jià)值可以達(dá)到5億人民幣以上。轉(zhuǎn)讓這部門股權(quán)的時(shí)候?qū)φl說了算產(chǎn)生了爭執(zhí)。公司法沒有規(guī)定，章程沒有規(guī)定，就去打官司。
      第二，公司對外擔(dān)保，《公司法》規(guī)定公司對外擔(dān)保的時(shí)候，由章程來規(guī)定是股東會還是董事會說了算，除非有關(guān)聯(lián)交易。如果一個(gè)公司章程沒有規(guī)定或者規(guī)定了，但是董事會或董事長越權(quán)，在法律上怎么辦？債權(quán)人肯定說這是有效擔(dān)保，因?yàn)楣痉P(guān)于內(nèi)部誰說了算是公司內(nèi)部的事，對外只要程序上有法人代表簽字、公司蓋章，債權(quán)人沒有義務(wù)查章程。反過來從公司這個(gè)角度，《公司法》說了對外擔(dān)保肯定不是董事長一個(gè)人說的算，只能按章程在股東會和董事會之間進(jìn)行配置，越權(quán)無效。工商登記的章程上有記載，完全可以查詢到。
      第三，資金借貸。公司因?yàn)榉上拗茝你y行借不到錢，于是互相去借?！豆痉ā芬?guī)定借貸由章程決定是股東會還是董事會說了算，我們發(fā)現(xiàn)《公司法》這一條實(shí)踐中完全被回避了。因?yàn)榻桢X如果要開董事會太麻煩，總經(jīng)理找下面的業(yè)務(wù)人員很容易就回避掉。要么簽買賣合同，或者租賃合同，需要多少錢我就先以預(yù)付款的形式給你，需要500萬兩個(gè)月就簽500萬的合同，兩個(gè)月之后合同解除了，就把借款的問題完全回避掉了。如果事后不能按時(shí)歸還，這個(gè)法律風(fēng)險(xiǎn)怎么辦？怎么確定雙方的權(quán)利義務(wù)？還有06年1月1號實(shí)施的新《公司法》規(guī)定公司合并分立，舊公司法規(guī)定必須通知債權(quán)人，如果債權(quán)人有異議的話要么提前還債，要么提供擔(dān)保，否則不能合并或者分立?，F(xiàn)在否則后面那就話沒了。如果現(xiàn)在債權(quán)人不同意合并，公司不理你，該合并還合并，該分立還分立，債權(quán)人沒有辦法。我見過一個(gè)案子，債權(quán)人不同意公司合并，只有提前要賬?？墒莻鶛?quán)還沒有到期，想提前要賬不可能。事前也沒有約定如果發(fā)生合并、分立，債務(wù)人立即還債，那 32 么這樣的問題就產(chǎn)生了。
      還有就是國資委提示的資金鏈斷裂產(chǎn)生的違約責(zé)任問題。今年2月份最高法院發(fā)布了一個(gè)關(guān)于貫徹合同法的司法解釋
      （二），今年7月7號又發(fā)布了《當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的司法解釋。這個(gè)司法解釋有很大的突破，確定了情勢變更原則，確定了經(jīng)濟(jì)危機(jī)下的情勢變更如何使用。違約責(zé)任方面，合同法規(guī)定違約金不得超出損失的30%，問題是超出以后怎么辦？前一段有一個(gè)案件，公司要搬辦公場所，需要把原來的辦公室退租，5月1號退，新的辦公樓5月1號要交付，如果不能按時(shí)交付，損失有一個(gè)計(jì)算的方法，比如說損失為100萬，到期交付不了，雙方簽訂備忘錄約定，采取的補(bǔ)救辦法是，繼續(xù)履行合同，但是每延遲一天免兩天的租金。雙方就這個(gè)條款發(fā)生爭執(zhí)，因?yàn)楹贤s定違約后采取繼續(xù)履行或者其他補(bǔ)救措施之外，還應(yīng)當(dāng)賠償損失。違約一方說延后一天免兩天租金本身就是違約責(zé)任的方式，如果按延期所免去的租金超出了損失即100萬的30%，屬于過分高于違約金，要求變更合同。這就是法律本身存在的問題，如果你事先沒有考慮到的話，那么事后就會產(chǎn)生非常棘手的麻煩，去打官司乃至敗訴。
      因此，回到這個(gè)主題上，剛才幾位領(lǐng)導(dǎo)都說了法務(wù)工作像是一個(gè)修理工，我覺得類似于清潔工。他天天在打掃，沒人能看得見，但的確能起到防患于未然的效果。如果忽視了這樣的工作，只能是亡羊補(bǔ)牢，付出沉重的代價(jià)。前面幾位領(lǐng)導(dǎo)講的都是宏觀的、系統(tǒng)的、高屋建瓴的，我這里講的屬于微觀的、零散的，可能是咬文嚼字吧。謝謝大家！
      徐慶鎮(zhèn)：第二階段的演講就到這里了，感謝吳教授、韓教授、強(qiáng)總裁，謝謝你們！下面我受論壇秘書處的委托簡短地做一個(gè)小結(jié)。今天的論壇圓滿結(jié)束了，論壇有一些特點(diǎn)。第一，主題選得比較好，也抓住了當(dāng)前國有企業(yè)需要關(guān)心、需要解決的一些問題。圍繞這些熱點(diǎn)進(jìn)行演講和討論，提出了很有價(jià)值的建議。第二，這次論壇的規(guī)格是很高的。請了國務(wù)院國資委法規(guī)局的領(lǐng)導(dǎo)來作報(bào)告，也請了上海知名的教授、博士生導(dǎo)師以及上海國企高管的代表。這樣的交流給我們傳遞了很多的信息，既有理論的高度，又有實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)。這樣匯合起來大家很受啟發(fā)。第三，論壇的形式比較好。這次論壇由國資委和上海市法學(xué)會共同主辦，體現(xiàn)了理論部門和實(shí)踐工作部門的互動(dòng)、優(yōu)勢的互補(bǔ)，有利于理論的研究和理論對實(shí)踐工作的支撐。會后我們將對論壇的成果進(jìn)行加工整理，提供給有關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)、有關(guān)的 33 部門作為決策的參考。同時(shí)也希望大家繼續(xù)對于國有企業(yè)法制建設(shè)給予關(guān)心。這次論壇達(dá)到了預(yù)期的目的，這里我代表主辦方對大家表示衷心的感謝！
      （完）
      第四篇：合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范講稿
      合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
      廣東新豐江律師事務(wù)所
      李飛藝律師
      “企業(yè)財(cái)富的一半甚至更多，與合同有關(guān)，? 企業(yè)的利益，大多數(shù)是通過合同實(shí)現(xiàn)的。
      ? 合同順利的簽訂和履行，是企業(yè)得以發(fā)展的前提和基礎(chǔ)，是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)的重要保證。
      ? 一份好的合同，會讓企業(yè)獲得巨大的利潤，而一份不好的合同，也有可能讓企業(yè)處于破產(chǎn)邊緣。
      ? 如何正確簽訂和使用合同已成為擺在每一個(gè)企業(yè)經(jīng)營管理者面前的重要問題。
      合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范要點(diǎn) ? 合同主體 ? 合同形式 ? 合同內(nèi)容
      一、審查合同主體
      ? 合同主體即民事主體，是指在民事法律關(guān)系中獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。審查合同主體，了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候，采取相應(yīng)的對策，防止風(fēng)險(xiǎn) 的發(fā)生，這一環(huán)節(jié)是必不可少的，在并購、資產(chǎn)重組、投資等重大交易中，還需要聘請律師進(jìn)行盡職調(diào)查。? 合同主體主要包括自然人、法人和其他組織。? 在與自然人簽訂合同時(shí)，需要注意：
      審查身份證明資料，如身份證號碼、住址（如果是外地人，需要了解其在本地的住所）、聯(lián)系電話等，確定其是否具備相應(yīng)的民事行為能力。
      與無民事行為能力人簽訂合同，合同無效。如果與限制行為能力人簽訂合同，合同效力待定，效力待定的合同可能會因其法定代理人拒絕追認(rèn)而歸于無效。
      審查其身份資料，最好將對方身份證復(fù)印留存 ? 在與法人或其他組織簽訂合同時(shí)，需要注意：
      審查營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照包含了企業(yè)的基本信息：注冊資金及到位情況、企業(yè)屬性（國有、集體、國有控制、私營）、企業(yè)性質(zhì)（有限、股份、外資、合伙）、法定代表人、住所地、經(jīng)營范圍、年檢情況；如果有必要，還可深入了解：股東出資及組成、章程、資產(chǎn)情況、生產(chǎn)經(jīng)營情況、關(guān)聯(lián)企業(yè)、實(shí)地考察。
      從企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照我們可以獲得一定的信息，比如：如果對方注冊資金比較少，而雙方簽訂的合同標(biāo)的數(shù)額特別大，那么我們就要考慮對方有沒有實(shí)力簽訂這個(gè)合同以及有無能力履行合同。還有住所、辦公場所，是否與營業(yè)執(zhí)照上是否一致，如果不是，那么我們就要問個(gè)為什么？是因?yàn)閺男〉霓k公場所換到更大的場所，還是因?yàn)椴徽\信 故意變更經(jīng)營場所。
      另外還要看對方是否具備相關(guān)資質(zhì)或經(jīng)營許可的（如經(jīng)營民有爆破用品）
      ? 審查上述情況，主要目的是：了解對方是否具備簽約資格、履行能力及商業(yè)信譽(yù)如何
      例如：某些較大企業(yè)，其對采購部門往往會成立一個(gè)殼公司來從事這樣的工作，這樣是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，其注冊資金往往很少，也沒有大額固定資產(chǎn)，更沒有可產(chǎn)生盈利的設(shè)備或產(chǎn)品，因此，對這些企業(yè)要區(qū)別對待，如果吃不準(zhǔn)，最好現(xiàn)款現(xiàn)貨交易。
      ? 另外需要注意：簽約主體不等同于合同主體。? 簽約主體：法定代表人或代理人
      簽約人是合同對方的代理人的，應(yīng)注意核實(shí)其身份，要求其出示授權(quán)委托書，以確認(rèn)該簽約人的代理資格。必要時(shí)，與被代理人取得聯(lián)系，查驗(yàn)真?zhèn)巍?/p>
      二、確定合同形式
      ? 合同形式：書面形式、口頭形式和其他形式（如傳真、電子郵件等）。
      口頭形式或其他形式達(dá)成的合同有如下風(fēng)險(xiǎn)：
      1、傳真件：便于偽造，無蓋章的原件
      2、電子郵件：容易篡改
      3、口頭協(xié)議：空口無憑
      上述形式還有不利于保存的缺點(diǎn)，發(fā)生糾紛后，在司法程序下，證明力弱，不能作為直接的證據(jù)使用，需要加以其他證據(jù)予佐證。
      在簽訂合同時(shí)，在合同形式方面應(yīng)該要注意：（1）法律明確要求書面形式的，一定要用書面形式（如合同法規(guī)定租賃期限六個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。）特別需要強(qiáng)調(diào)的是：重要的合同更應(yīng)采用合同書的形式
      （2）（3）涉及多頁文本的合同，應(yīng)加蓋騎縫章。
      合同文本上無實(shí)際內(nèi)容的，應(yīng)注明“此頁無補(bǔ)充”或“以下無正文”等說明，以防對方偽造或變更合同內(nèi)容。
      簽訂書面合同的重要性體現(xiàn)在以下方面：
      首先，它是雙方存在合同關(guān)系的重要證據(jù)，有利于保護(hù)雙方的權(quán)益，中國有句古話“口說無憑；
      其次，避免雙方在履行過程中發(fā)生爭議，合同的簽訂就是制訂一項(xiàng)規(guī)則，也可以說雙方為此設(shè)定了游戲規(guī)則，大家都應(yīng)該遵守這樣的規(guī)則。
      再次，預(yù)防合作方對業(yè)務(wù)員的職務(wù)行為不予認(rèn)可（如有合同，配上業(yè)務(wù)員的職務(wù)，法院則可認(rèn)定交易存在）
      三、明確合同內(nèi)容
      即使合同主體完全合格，合同的合法性也并非萬無一失，因?yàn)楹贤瑑?nèi)容的某些約定仍可能觸及相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定而不合法，從而導(dǎo)致合同無效或部分無效
      ? 合同內(nèi)容應(yīng)注意哪些問題？ ?
      （一）合同名稱
      ? 合同名稱應(yīng)與合同內(nèi)容、屬性一致，不存在沖突，名稱界定不準(zhǔn)確，可能影響對合同法律關(guān)系的判斷。對于法律關(guān)系不好定義的，最好用《合同書》或者《協(xié)議書》這樣的中性詞進(jìn)行命名，以免產(chǎn)生歧義。
      ?
      （二）標(biāo)的條款
      ? 合同的標(biāo)的有物、權(quán)利、行為、智力成果等。合同標(biāo)的即是合同交易的對象，合同是圍繞標(biāo)的物展開談判，形成交易的規(guī)則，是合同成立的必要條件，如果沒有約定，則合同不能成立。如果約定不明確，則可能會在履行中發(fā)生爭議。? 需要注意：
      ? ①如果是買賣合同，應(yīng)明確該標(biāo)的物歸誰所有。
      ? ②應(yīng)使用標(biāo)的的正式名稱，而且在首次提到時(shí)要使用全稱。? ③對標(biāo)的進(jìn)行描述時(shí)，必須明確、具體、詳盡。?
      （三）質(zhì)量條款 ? 應(yīng)注意的問題：
      ①在簽訂質(zhì)量條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先明確合同相對方需求的產(chǎn)品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)達(dá)到的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)并寫明該標(biāo)準(zhǔn)的名稱以及編號，約定質(zhì)量驗(yàn)收的時(shí)間、地點(diǎn)、方式以及提出質(zhì)量異議的期限等。
      ?
      （四）數(shù)量條款
      ? 合同涉及數(shù)量條款時(shí)應(yīng)注意：合同中涉及的數(shù)量必須清楚、準(zhǔn)確，不能使用“大約”、“左右”等含糊的概念。
      ?
      （五）合同價(jià)款 注意兩點(diǎn)：
      1、明確約定付款的時(shí)間
      2、明確付款的方式
      注意：模凌兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由 如：季付、收到貨物后付款、驗(yàn)收合格后付款等這樣的表述極易引發(fā)爭議。
      （六）定金條款
      定金條款應(yīng)寫明“定金”字樣，合同條款如果寫“留置金、押金、保證金、訂金|等”，沒有約定“定金”，如事人主張定金權(quán)利的，人民法院不會給予支持。定金不得超過主合同標(biāo)的的百分之二十。
      （七）履行期限、地點(diǎn)和方式條款 ◆應(yīng)注意：
      ①應(yīng)在合同中寫明具體的履行起止日期，避免因履行期限不明確而產(chǎn)生糾紛。
      ②應(yīng)在合同中明確約定履行的具體地點(diǎn)。
      ③在合同中明確約定適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?。如果貨物送往本地，?dāng)明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來困難。施工企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當(dāng)對方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求對方提供授權(quán)委托書。
      ?
      （八）違約責(zé)任條款
      ? 違約責(zé)任條款是十常重要的條款，如果你在合同中起草一個(gè)比較好的違約條款，則很有可能會限制對方違約行為的傾向。
      ? 違約責(zé)任條款應(yīng)注意：
      ①如果涉及到支付貨款的，可以約定每逾期一日支付百分之幾的違約金。
      ②違約金與定金不能同時(shí)適用，一份合同不能同時(shí)存在違約金和定金，如果兩者都存在，只能選擇其一。③違約責(zé)任應(yīng)該和義務(wù)相適應(yīng)。
      ④如果違約會導(dǎo)致?lián)p失的，應(yīng)約定損失賠償額的計(jì)算方法或或直接明確損失賠償額。
      ⑤合同約定違約金時(shí)，違約金約定數(shù)額不宜過高也不宜過低。
      ?
      （九）爭議解決方式條款
      在合同履行過程中不可避免地會產(chǎn)生爭議，為使?fàn)幾h發(fā)生后能夠有一個(gè)雙方都能接受的解決辦法，應(yīng)當(dāng)在合同條款中對此作出規(guī)定。
      如果沒有約定或者約定不明的，將按照法律規(guī)定確定管轄法院?？赡軙龃笤V訟成本，更可能因?yàn)椤暗胤奖Ｗo(hù)主義”而降低了勝訴的幾率，為企業(yè)帶來損失。
      ? ◆防范要點(diǎn)：
      ①訴訟或者仲裁只能選擇一種。一般情況下，建議選擇訴訟方式解決。
      ②如選擇訴訟方式，一般是采取原告就被告的原則，即一般到被告住所地的法院管轄，但是，合同糾紛，依照法律規(guī)定訴訟管轄可選擇，可選擇的法院有：被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，我方應(yīng)依法遵循對己方有利的原則選擇管轄法院。
      ③如果約定仲裁方式，要有明確請求仲裁的意思表示，仲裁的事項(xiàng)屬于仲裁的受理范圍，注意仲裁機(jī)構(gòu)的名稱、地點(diǎn)應(yīng)準(zhǔn)確無誤。
      四、合同履行過程中的一些危險(xiǎn)信號
      1、住所突然變更，如比較好的經(jīng)營場所換在較差的場所；
      2、經(jīng)常聯(lián)系的業(yè)務(wù)員或業(yè)務(wù)經(jīng)理離職，這也是一種危險(xiǎn)信號，這可能是對方經(jīng)營狀況不好導(dǎo)致人員變動(dòng)，還有直接一點(diǎn)的，在履行當(dāng)中對方業(yè)務(wù)員簽訂的一些單據(jù)、收貨單、發(fā)貨單，在發(fā)生糾紛時(shí)對方有可能會直接說這個(gè)人不是我們公司的人，他們公司沒有這個(gè)人，面對業(yè)務(wù)員變動(dòng)，應(yīng)及時(shí)將該業(yè)務(wù)員簽訂的單據(jù)進(jìn)行結(jié)算由對方蓋章確認(rèn)。
      3、發(fā)現(xiàn)對方付款不正常，如經(jīng)常拖延，如對方給你的支票因?yàn)橛囝~不足導(dǎo)致退票，這也是一種合同可能違約的危險(xiǎn)信號。
      4、經(jīng)常找不到對方老總或財(cái)務(wù)人員，這也有可能是對方財(cái)務(wù)發(fā)生狀況的一種表現(xiàn)，很有可能是因?yàn)槎銈?jīng)營找不到人。
      5、對方突然以比較低的價(jià)格銷售產(chǎn)品，則很有可能是因?yàn)閷Ψ劫Y金鏈斷裂，爭需資金回籠，而對方資金不足，也是產(chǎn)生合同違約的一個(gè)原因。
      6、平時(shí)訂單比較正常，對方突然下很大量的訂單，數(shù)量超出了常理，這個(gè)情況也需要注意，對方有可能會利用你們之間的信譽(yù)關(guān)系，下一個(gè)很大量的訂單，把你公司的產(chǎn)品 弄過去，但實(shí)際上對方根本沒有付款能力，這也是一種合同履行過程中出現(xiàn)的危險(xiǎn)信號。
      因此，在合同履行過程中要密切關(guān)注對方出現(xiàn)的危險(xiǎn)信號，如果發(fā)生這些危險(xiǎn)信號，要及時(shí)采取防范措施。
      第五篇：涉外合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
      涉外合同法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
      文：孫榮達(dá) 楊亞麗
      《孫子兵法 謀攻》中曾言：“不戰(zhàn)而屈人之兵，善之善者也。故上兵伐謀，其次伐交，其次伐兵，其下攻城”。這一點(diǎn)同樣適用于涉外合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范之中，合同在簽訂之初就應(yīng)該通過“謀”略，未雨調(diào)繆，將可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)消除在未然之時(shí)，從而通過合同的簽訂，保證自身利益能夠?qū)崿F(xiàn)最大化，使合同在履行過程中，我方一直占據(jù)有利地位。在合同發(fā)生糾紛之時(shí)，才能夠達(dá)到“不戰(zhàn)而屈人之兵”的效果。本文通過總結(jié)涉外合同風(fēng)險(xiǎn)并分析風(fēng)險(xiǎn)防范的措施，來展開全文。
      一、涉外合同的定義和特征
      （一）涉外合同的定義
      所謂涉外合同，是指具有涉外因素的合同，即合同的當(dāng)事人、合同的客體或者產(chǎn)生、變更、終止合同關(guān)系的法律事實(shí)中任何一個(gè)具有涉外因素的合同。
      （二）涉外合同的特征
      1、涉外經(jīng)濟(jì)合同具有涉外因素，涉外因素是指：合同主體，一方或多方為外國人（含港澳臺），這里的“人”包括法人、其他組織和自然人。
      2、行為或法律事實(shí)發(fā)生于境外。
      3、涉外經(jīng)濟(jì)合同一般涉及承運(yùn)人、外國銀行、海關(guān)、商檢、保險(xiǎn)公司等多個(gè)部門；從合同訂立到履行要涉及本國法、外國法、國際
      法等一系列法律規(guī)定。
      4、涉外合同種類繁多。涉外合同既包括國際貨物買賣合同、涉外借款合同、涉外工程承包合同、涉外勞務(wù)合作合同，也包括對外加工裝配合同、補(bǔ)償貿(mào)易合同等，其中涉外買賣合同最為常見。
      二、涉外合同中法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
      （一）、信用證“軟條款”的風(fēng)險(xiǎn)及防范
      1、信用證“軟條款”的定義
      信用證的“軟條款”是指不可撤銷信用證中規(guī)定有信用證附條件生效的條款，或者規(guī)定要求信用證受益人提交某些難以取得的單證，使受益人處于不利和被動(dòng)地位，導(dǎo)致受益人履約和結(jié)匯存在風(fēng)險(xiǎn)隱患的條
      款。
      2、“軟條款”常見的類型
      信用證規(guī)定必須在貨物抵達(dá)目的港經(jīng)買方檢驗(yàn)合格后方才付款。在此種情況下，信用證項(xiàng)下銀行的付款保證已無從談起，實(shí)質(zhì)上將信用證付款方式改成遠(yuǎn)期承兌交單的托收業(yè)務(wù)，賣方承受了全部收匯的風(fēng)險(xiǎn)。
      無明確的保證付款條款，或?qū)︺y行的付款、承兌行為規(guī)定了若干前提條件。如明確表示開證行付款以買方承兌賣方開立的匯票為條件。這樣，當(dāng)買方拒絕承兌賣方開立的匯票時(shí)，銀行就拒絕付款?；蛘弑硎矩浳锴尻P(guān)后才支付、收到其他銀行的款項(xiàng)才支付等。
      （3）有關(guān)運(yùn)輸事項(xiàng)如船名、裝船日期、裝卸港等須以開證申請
      人修改后的通知為準(zhǔn)。
      （4）設(shè)置不易被察覺的陷阱，使賣方難以取得合格的單據(jù)，從而保留拒付的權(quán)利。例如在海運(yùn)單據(jù)中規(guī)定將內(nèi)陸城市確定為裝運(yùn)港。
      （5）信用證前后條款互相矛盾，受益人無論如何也做不到單單一致。
      3、信用證“軟條款”的防范措施
      （1）慎重選擇貿(mào)易伙伴，注重對開證進(jìn)口商的信用審査。進(jìn)口商設(shè)置軟條款的主要目的就是控制信用證的議付，實(shí)際上已經(jīng)把銀行信用轉(zhuǎn)化成了進(jìn)口商自身的商業(yè)信用風(fēng)險(xiǎn)，因此選擇具有良好信譽(yù)的進(jìn)口商能從一定程度上避免軟條款的現(xiàn)象。
      （2）建議進(jìn)口商開立信用證條款應(yīng)簡潔、清楚。筆者認(rèn)為，最簡單的、條款清楚、簡潔的信用證就是最好的、最不容易出現(xiàn)問題的信用證。條款簡潔、清楚的信用證對出口商來說，審核簡便，理解清晰，不容易出現(xiàn)條款理解上的歧異和誤差，因此也不容易出現(xiàn)軟條款。
      （3）盡量不接受帶有“軟條款”的信用證。不得已接受時(shí)一定讓對方將其內(nèi)容如實(shí)告知自己，看自己能否做到，能夠做到的努力去做；否則，一定要求對方修改信用證。
      （4）注重審單人員的培養(yǎng)。筆者接觸過很多類似的案例，對于那些生產(chǎn)型出口企業(yè)和一些中小型外貿(mào)企業(yè)來說，目前嚴(yán)重缺少這方面的專業(yè)人才，導(dǎo)致業(yè)務(wù)人員或者對信用證完全不熟悉的人員在從事信用證單證工作時(shí)，往往是出現(xiàn)軟條款后無法識別，導(dǎo)致法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)
      生，最終造成巨大損失。因此加大對企業(yè)內(nèi)部審單人員的培養(yǎng)，是長期防范信用證風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)重要措施。
      （二）、無單放貨的風(fēng)險(xiǎn)及防范
      1、無單放貨的定義
      通常是指承運(yùn)人（實(shí)際承運(yùn)人或其代理人，或其他負(fù)有憑正本提單交貨的義務(wù)人）應(yīng)提貨申請人的請求，憑其提供的副本提單（和/或保函〉交付貨物，而無法再向持正本提單的人交付貨物的行為。
      2、無單放貨的風(fēng)險(xiǎn)
      無單放貨最大的風(fēng)險(xiǎn)在于承運(yùn)人將貨物交給非提單持有人，真正的提單持有人無法提到貨物。
      3、防范措施
      （1）對買方的資信進(jìn)行調(diào)査。在出口業(yè)務(wù)中，外貿(mào)企業(yè)一定要首先對買方的資信進(jìn)行調(diào)查審核，選擇資質(zhì)好信譽(yù)高的企業(yè)作為自己的貿(mào)易伙伴。在簽訂合同時(shí)，盡可能選擇對己方有利的支付方式，比如預(yù)付貨款方式，選擇信譽(yù)高的銀行作為信用證的開證行，并采用D/P方式成交等。
      （2）采用電子提單。它是一種利用電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)對海上運(yùn)輸中的貨物所有權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的程序。國際海事委員會制定的“電子提單規(guī)則”第9條規(guī)定：“??交貨時(shí)，只要收貨人出示有效文件，經(jīng)承運(yùn)人核實(shí)后即可放貨。物權(quán)所有人憑承運(yùn)人給予的密碼向承運(yùn)人發(fā)出交貨指示，承運(yùn)人憑該交貨指示放貨?！?/p>
      （3）謹(jǐn)慎選擇貿(mào)易術(shù)語。出口方企業(yè)盡量簽訂GIF或CFR合同，2001年2月對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部發(fā)布了《關(guān)于規(guī)避無單放貨風(fēng)險(xiǎn)的通知》，指出，目前有60％-70％合同中貨運(yùn)代理人與進(jìn)口商串通搞無單交貨，使我國出口企業(yè)貨款兩空。因此，建議外貿(mào)企業(yè)在簽訂出口合同時(shí)應(yīng)盡量簽CIF或CFR，力拒FOB合同。
      此外，還可以通過采取憑銀行保函交貨、購買“出口信用保險(xiǎn)”和使用海運(yùn)單的方式，來避免無單放貨的風(fēng)險(xiǎn)。
      （三）鏈接條款的風(fēng)險(xiǎn)及防范
      1、鏈接條款的定義
      本文的“鏈接條款”是筆者對一些涉外合同文本中包含某些網(wǎng)絡(luò)鏈接地址情況而給出的定義。一些涉外合同條款并沒有在合同中規(guī)定具體內(nèi)容，而是給出一個(gè)網(wǎng)絡(luò)鏈接，然后規(guī)定合同相對方應(yīng)該按照網(wǎng)絡(luò)鏈接中規(guī)定的內(nèi)容，履行相應(yīng)的義務(wù)。通常給出鏈接條款的一方是處于強(qiáng)勢地位的出口商，例如微軟、谷歌以及蘋果公司等。
      2、鏈接條款的風(fēng)險(xiǎn)
      鏈接條款的風(fēng)險(xiǎn)主要在于鏈接中的內(nèi)容一般是這些強(qiáng)勢公司的網(wǎng)頁中的內(nèi)容，隨著網(wǎng)頁的更新，鏈接中的內(nèi)容頁隨時(shí)改變。這樣會使一個(gè)涉外合同變成一個(gè)內(nèi)容在隨著網(wǎng)頁內(nèi)容的更新而時(shí)時(shí)變動(dòng)的“動(dòng)態(tài)合同”。由此而導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)就是這些內(nèi)容在不斷發(fā)生變化，加大了對合同相對方履行合同的難度，可能稍有不慎，就會違約，甚至違約行為發(fā)生后，都無法察覺自己已經(jīng)構(gòu)成違約。
      3、鏈接條款的防范
      鏈接條款的法律風(fēng)險(xiǎn)在實(shí)務(wù)中，筆者一般建議合同相對方在簽訂
      合同的同時(shí)，將合同簽訂時(shí)的鏈接條款打印出來，作為確定的紙質(zhì)文本，附于合同正文之后。這樣就能避免合同內(nèi)容隨著網(wǎng)頁內(nèi)容的更新而時(shí)時(shí)發(fā)生變化的情況出現(xiàn)，使合同的內(nèi)容固定下來，這樣就不會使相對方因?yàn)殒溄訔l款中內(nèi)容變化而對合同履行無所適從。
      三、結(jié)語
      隨著我國對外貿(mào)易量的增多，涉外合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的重要性必然會更加凸顯。只有充分重視涉外合同可能帶來的巨大風(fēng)險(xiǎn)，并采取積極有效的方式去化解風(fēng)險(xiǎn)，才能真正做到“伐謀”的境界。
      孫榮達(dá)，澳大利亞阿德萊德大學(xué)法律碩士，北京岳成律師事務(wù)所國際業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人。
      楊亞麗，中國政法大學(xué)法律碩士，北京岳成律師事務(wù)所知識產(chǎn)權(quán)部律師助理。
      文檔出自：北京岳成律師事務(wù)所《法律顧問?？?/p>
      網(wǎng)址：http://004km.cn
       
      
    
      

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