第一篇：江蘇高院：關(guān)于執(zhí)行疑難問題的解答

江蘇高院：關(guān)于執(zhí)行疑難問題的解答2014

為解決執(zhí)行工作中常見的若干疑難問題，統(tǒng)一法律適用，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱民訴法）和相關(guān)司法解釋的規(guī)定及精神，結(jié)合全省法院執(zhí)行工作實際情況，制定本解答。

1、對執(zhí)行行為的異議和對執(zhí)行標(biāo)的的異議區(qū)別以及利害關(guān)系人和案外人的區(qū)別

答：對執(zhí)行行為的異議，提起主體有當(dāng)事人和利害關(guān)系人。對執(zhí)行標(biāo)的的異議，提起主體是案外人。債務(wù)人對執(zhí)行標(biāo)的主張抵銷、清償，無權(quán)依據(jù)民訴法第二百二十七條提出執(zhí)行異議，而只能適用民訴法第二百二十五條作為執(zhí)行異議來處理。利害關(guān)系人和案外人都是爭議法律關(guān)系之外的第三人。

利害關(guān)系人指認(rèn)為執(zhí)行行為侵害其法律上權(quán)益的第三人，一般與當(dāng)事人有一定的關(guān)聯(lián)性，其范圍包括當(dāng)事人的債權(quán)人、債務(wù)人、合伙人、抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人、承租人（租賃權(quán)形成于查封之后）、優(yōu)先權(quán)人、近親屬、被撫（扶）養(yǎng)人以及法院的協(xié)助執(zhí)行人等。例如法院扣留或提取被執(zhí)行人的工資收入，未保留依靠其生活的被撫養(yǎng)人必須的生活費用，被撫養(yǎng)人可以作為利害關(guān)系人提出執(zhí)行異議。

案外人指對執(zhí)行標(biāo)的主張所有權(quán)或者有其他足以阻止執(zhí)行標(biāo)的轉(zhuǎn)讓、交付的實體權(quán)利的第三人，其范圍包括執(zhí)行標(biāo)的的所有權(quán)人、共有權(quán)人、用益物權(quán)人、部分擔(dān)保物權(quán)人、承租人（租賃權(quán)形成于查封之前）、無過錯的買受人、特定債權(quán)人以及隱名股東、信托財產(chǎn)的委托人、破產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人等。例如第三人依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第十七條提出執(zhí)行異議，此時第三人屬于案外人，應(yīng)當(dāng)適用民訴法第二百二十七條。

2、執(zhí)行行為異議和執(zhí)行標(biāo)的異議競合,如何適用法律？ 答：異議人形式上認(rèn)為執(zhí)行行為違法，但依據(jù)的理由是對執(zhí)行標(biāo)的主張實體權(quán)利的，仍然適用民訴法第二百二十七條。異議人既對執(zhí)行行為提出異議，又對執(zhí)行標(biāo)的提出實體異議，如果兩種異議是可分的，分別適用民訴法第二百二十五條和第二百二十七條；如果兩種異議是不可分的，即發(fā)生所謂異議競合問題，則適用民訴法第二百二十七條。

3、案外人異議裁決和異議之訴是什么關(guān)系？

答：依據(jù)民訴法第二百二十七條，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，法院經(jīng)審查作出裁定后，案外人或者當(dāng)事人對裁定不服且執(zhí)行標(biāo)的與原判決、裁定無關(guān)的，可以提起異議之訴。異議之訴是案外人或者當(dāng)事人對執(zhí)行異議裁決不服之后的救濟(jì)途徑。依照現(xiàn)行法律規(guī)定，異議之訴分為案外人異議之訴和申請執(zhí)行人異議之訴。

案外人異議之訴，是指案外人就執(zhí)行標(biāo)的主張足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利，請求法院停止執(zhí)行該標(biāo)的的訴訟，即停止執(zhí)行之訴。申請執(zhí)行人異議之訴，是指申請執(zhí)行人對法院依案外人異議作出的對執(zhí)行標(biāo)的中止執(zhí)行裁定不服，請求許可執(zhí)行該標(biāo)的的訴訟，即許可執(zhí)行之訴。因此，異議之訴的訴訟請求是特定的，只有案外人的停止執(zhí)行請求和申請執(zhí)行人的許可執(zhí)行請求兩種。例如對法院查封的房產(chǎn)，法院駁回案外人的執(zhí)行異議后，案外人訴請停止執(zhí)行；或者法院支持案外人的執(zhí)行異議后，申請執(zhí)行人訴請許可執(zhí)行。

案外人異議是異議之訴的前置程序，異議之訴只審查當(dāng)事人、案外人之間的爭議，不審查案外人異議裁決。

案外人異議裁決作出后，案外人在法定時間內(nèi)沒有提起異議之訴，執(zhí)行標(biāo)的被強(qiáng)制執(zhí)行后，案外人可以在其權(quán)利受到實際侵害之后，向被執(zhí)行人提起不當(dāng)?shù)美V或者侵權(quán)之訴。

4、確權(quán)之訴和案外人異議的關(guān)系

答：依據(jù)《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》第二十六條的規(guī)定，對執(zhí)行法院已經(jīng)采取執(zhí)行措施的財產(chǎn)，案外人不能另行通過確權(quán)之訴解決，只能先提出案外人異議，不服案外人異議裁決后再向執(zhí)行法院提起異議之訴。確權(quán)之訴不能代替異議之訴。案外人在異議之訴中可以同時提起確權(quán)之訴，與異議之訴合并審理。執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施前，債務(wù)人與案外人對該財產(chǎn)另案進(jìn)行確權(quán)之訴的，如債權(quán)人沒有參加訴訟，且債權(quán)人提供了案外人與債務(wù)人惡意串通進(jìn)行虛假訴訟規(guī)避執(zhí)行的初步證據(jù)的，在對財產(chǎn)保全之后，該確權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)中止審理，案外人應(yīng)當(dāng)依據(jù)民訴法第二百二十七條提出異議，已中止的確權(quán)之訴可以并入案外人異議之訴處理。

對執(zhí)行法院已經(jīng)采取執(zhí)行措施的財產(chǎn)，參照《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》第二十六條的規(guī)定，案外人也不能通過仲裁確權(quán)來對抗執(zhí)行，案外人只能依據(jù)民訴法第二百二十七條規(guī)定的案外人異議和案外人異議之訴進(jìn)行抗辯。

5、申請執(zhí)行人申請追加被執(zhí)行人的配偶為被執(zhí)行人，什么情形下執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)審查？

答：執(zhí)行依據(jù)中對債務(wù)性質(zhì)已明確認(rèn)定為個人債務(wù)的，不應(yīng)在執(zhí)行過程中追加被執(zhí)行人的配偶(以下均包括原配偶)為被執(zhí)行人。執(zhí)行依據(jù)中沒有對債務(wù)性質(zhì)作出明確認(rèn)定、申請執(zhí)行人曾經(jīng)在訴訟過程中撤回對配偶方的起訴、調(diào)解書雖列明配偶為當(dāng)事人，但是未要求其承擔(dān)實體責(zé)任的，執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人申請追加被執(zhí)行人配偶為被執(zhí)行人的，執(zhí)行實施機(jī)構(gòu)均應(yīng)當(dāng)予以審查，并作出是否追加的裁定。

6、在執(zhí)行過程中如何認(rèn)定夫妻共同債務(wù)從而裁定追加配偶為被執(zhí)行人？

答：執(zhí)行依據(jù)載明的債務(wù)人為夫妻中的一方，對于在夫妻關(guān)系存續(xù)期間形成的債務(wù)，除非符合法律規(guī)定的個人債務(wù)的條件，一般推定為夫妻共同債務(wù)，被追加人主張不是夫妻共同債務(wù)的，由其負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任。有證據(jù)證明被執(zhí)行人因賭博、吸毒、犯罪等不法行為所負(fù)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個人債務(wù)。與家庭生活有關(guān)的擔(dān)保之債、侵權(quán)之債等應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。與家庭生活無關(guān)的擔(dān)保之債、侵權(quán)之債等一般不應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

被追加為被執(zhí)行人的配偶認(rèn)為債務(wù)不屬于夫妻共同債務(wù)而提出執(zhí)行異議的，應(yīng)按照民訴法第二百二十七條進(jìn)行審查，最終通過異議之訴解決債務(wù)性質(zhì)問題。

7、是否必須先追加配偶為被執(zhí)行人，然后才能采取執(zhí)行措施？ 答：原則上應(yīng)先追加被執(zhí)行人的配偶(或原配偶)為被執(zhí)行人，再執(zhí)行其名下的財產(chǎn)。但緊急情況下，為了防止其轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，可以在追加的同時采取控制性執(zhí)行措施。

8、除《中華人民共和國公司法》及其解釋的相關(guān)規(guī)定之外，哪些情況下也可以追加股東為被執(zhí)行人？

答：股東增資不實，不論公司債務(wù)發(fā)生在不實增資之前或之后，都可以追加增資不實的股東為被執(zhí)行人，在增資不實的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

發(fā)起人出資不實，可以追加其他發(fā)起人為被執(zhí)行人，與該發(fā)起人一起在出資不實的范圍內(nèi)向公司債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其他股東出資不實，可以追加發(fā)起人為被執(zhí)行人，與出資不實的股東向公司債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

股東認(rèn)繳出資的期限未到，可以先采取保全措施，待認(rèn)繳期限屆滿后再采取執(zhí)行措施。

股東被追加為被執(zhí)行人后，股東的股東仍然有出資不實或者抽逃出資的事實的，一般不再連續(xù)追加股東。

追加股東為被執(zhí)行人的裁定在異議或復(fù)議期內(nèi)雖然不發(fā)生立即強(qiáng)制執(zhí)行的效力，但對被追加股東具有限定其償還債務(wù)對象的效力，該裁定被撤銷或執(zhí)行完畢之前，被追加股東對該裁定以外的其他債權(quán)人以同樣理由承擔(dān)責(zé)任不影響追加裁定效力，也不能對抗本案執(zhí)行。

被執(zhí)行人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，對被追加為被執(zhí)行人的股東的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)中止。

9、當(dāng)事人對審計、評估、鑒定報告提出異議，如何確定審查范圍并作出處理結(jié)果？

答：當(dāng)事人對審計、評估、鑒定報告提出異議，要求重新審計、評估、鑒定的，法院主要審查審計、評估、鑒定的程序是否合法，審計、評估、鑒定機(jī)構(gòu)（以下統(tǒng)稱專業(yè)機(jī)構(gòu)）及出具報告的審計師、評估師、鑒定人員是否具有法定資質(zhì)、評估結(jié)果是否公正等。

經(jīng)審查，當(dāng)事人異議不成立的，裁定駁回其異議。異議成立的，裁定異議成立，同時根據(jù)原審計、評估、鑒定報告的具體情況，責(zé)令專業(yè)機(jī)構(gòu)限期補(bǔ)正審計、評估、鑒定報告或者直接裁定原審計、評估、鑒定報告無效。專業(yè)機(jī)構(gòu)拒絕補(bǔ)正或當(dāng)事人、利害關(guān)系人對補(bǔ)正結(jié)果仍有異議，經(jīng)審查認(rèn)為其異議確有理由的，裁定原審計、評估、鑒定報告無效。原審計、評估、鑒定報告經(jīng)裁定無效的，由司法輔助部門委托其他專業(yè)機(jī)構(gòu)重新審計、評估、鑒定。對于審計、評估、鑒定報告被裁定無效的專業(yè)機(jī)構(gòu)及相關(guān)人員，如確屬惡意串通、弄虛作假，審計、評估、鑒定結(jié)果明顯失實等情形的，人民法院將不再委托其從事委托審計、評估、鑒定工作。同時，執(zhí)行部門應(yīng)責(zé)令相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)退回審計、評估、鑒定費用，拒不退還的，強(qiáng)制執(zhí)行。

10、什么情況下可以認(rèn)定司法拍賣無效？

答：司法委托拍賣非經(jīng)法定程序，非屬嚴(yán)重瑕疵，不宜認(rèn)定拍賣無效。拍賣無效主要有以下情形：

（一）執(zhí)行依據(jù)自始不存在或者尚未發(fā)生效力。

（二）買受人不具有法律規(guī)定的競買資格。

（三）拍賣前未發(fā)布拍賣公告。

（四）拍賣物以低于保留價的價格拍定。

（五）競買人之間、拍賣人與競買人之間惡意串通。

（六）拍賣人或者被執(zhí)行人故意隱瞞拍賣物的重大瑕疵，從而嚴(yán)重影響拍賣結(jié)果的公正性。

（七）其他嚴(yán)重違反拍賣法律規(guī)定的情形。

11、以評估報告超期為由提出拍賣無效的，如何認(rèn)定？ 答：采取法院委托拍賣的方式，評估報告超期的時間節(jié)點是法院作出委托拍賣行為的時間；采取法院自行拍賣的方式，評估報告超期的時間節(jié)點是發(fā)布拍賣公告的時間。只要執(zhí)行法院作出委托拍賣行為時或者發(fā)布拍賣公告時評估報告沒有超期，如果每次拍賣都在法定的間隔60日內(nèi)進(jìn)行，那么該評估報告可以從第一次拍賣一直使用到第二次拍賣、第三次拍賣以及重新拍賣。如果拍賣間隔時間過長，拍賣標(biāo)的物市場價格變動較大，應(yīng)當(dāng)重新評估。

評估報告超期情況下的拍賣一般無效,但是為維持法律關(guān)系的穩(wěn)定，如果屬于以下兩種情況之一，雖然評估報告超期，不應(yīng)一律認(rèn)定拍賣無效：

（一）當(dāng)事人及利害關(guān)系人在拍賣之前合意以超期的評估報告作為拍賣依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定拍賣有效。

（二）當(dāng)事人及利害關(guān)系人在拍賣之前雖沒有合意以超期的評估報告作為拍賣依據(jù)，但是公開拍賣程序規(guī)范且拍賣價超過評估價，法院另行指定評估機(jī)構(gòu)按原評估時的市場行情對執(zhí)行標(biāo)的再行評估一次，如重新評估的價格未超過原拍賣價，也可以認(rèn)定拍賣有效；如超過原拍賣價過大，則拍賣無效。

12、如何確定參與分配的時點？

答：關(guān)于參與分配的時點，《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》規(guī)定為“在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”?？梢苑秩N情況進(jìn)行具體界定：

（一）拍賣、變賣被執(zhí)行人財產(chǎn)的，時點為拍賣、變賣成交之日的前一日，不因以后因買受人不繳價款而再拍賣或變賣而變動。

（二）依法交債權(quán)人以物抵債的，時點為送達(dá)債權(quán)人以物抵債裁定之日的前一日。

（三）上述兩種處置方式以外的被執(zhí)行財產(chǎn)，時點為當(dāng)次分配表已送達(dá)任一債權(quán)人之日的前一日，不因以后因債權(quán)人提出異議而重作分配表而變動。

在上述時點以后提出參與分配申請的債權(quán)人，只能參與分配剩余財產(chǎn)。

13、在執(zhí)行被執(zhí)行人名下財產(chǎn)的過程中，承租人提出執(zhí)行異議，應(yīng)如何處理？

答：就租賃權(quán)而言，只有執(zhí)行措施可能或者已經(jīng)妨害租賃權(quán)行使的時候，承租人才可以提起執(zhí)行異議；如果執(zhí)行行為不妨害承租人占有、使用租賃物，承租人不應(yīng)提起執(zhí)行異議，已經(jīng)提起執(zhí)行異議的，應(yīng)當(dāng)予以駁回。承租人在執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施（包括訴訟保全措施）之后取得租賃權(quán)的，承租人的租賃權(quán)不能對抗申請執(zhí)行人的債權(quán)，其提出的異議按照民訴法第二百二十五條處理。承租人在執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施（包括訴訟保全措施）之前取得租賃權(quán)的，承租人依據(jù)其租賃權(quán)提出執(zhí)行異議，按照民訴法第二百二十七條處理。

14、抵押合同約定擔(dān)保范圍包括本金、利息、實現(xiàn)債權(quán)的費用等，但抵押權(quán)登記簿上或者他項權(quán)證上記載的主債權(quán)僅為本金部分，其他相關(guān)債權(quán)人認(rèn)為抵押權(quán)人僅能就本金部分優(yōu)先受償，從而提出執(zhí)行異議，應(yīng)當(dāng)如何處理？

答：抵押合同與抵押權(quán)登記簿、他項權(quán)證上記載的抵押權(quán)的擔(dān)保范圍應(yīng)當(dāng)一致。如果出現(xiàn)不一致，鑒于權(quán)證登記的公示效力，應(yīng)以登記的內(nèi)容確定具體數(shù)額。

15、對擔(dān)保人存入銀行保證金賬戶的保證金，一旦執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施后，銀行往往以其對該保證金享有優(yōu)先受償權(quán)為由提出執(zhí)行異議，應(yīng)當(dāng)如何處理？

答：銀行在經(jīng)營貸款或承兌匯票等業(yè)務(wù)過程中，往往要求擔(dān)保人（主要是融資性擔(dān)保公司）提供一定比例的保證金存入債權(quán)銀行作為履約擔(dān)保，在保證金合同擔(dān)保的銀行貸款到期后，如借款人未足額償還借款本息，銀行有權(quán)直接從保證金賬戶扣除相應(yīng)保證金償還借款。該保證金的性質(zhì)可以認(rèn)定為金錢質(zhì)押，法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第八十五條：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?！?/p>

對銀行提出的執(zhí)行異議，重在審查該保證金是否“特定化”，即是否擔(dān)保特定債權(quán)且銀行可以優(yōu)先受償。在銀行經(jīng)營業(yè)務(wù)中，保證金和擔(dān)保債權(quán)可能并未一一對應(yīng)，保證金的額度還會發(fā)生增減變化。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)結(jié)合擔(dān)保人與銀行之間的約定以及貸出和償還等貸款情況，對保證金賬戶中的資金性質(zhì)進(jìn)行區(qū)分后認(rèn)定。

16、如何有效執(zhí)行第三人到期債權(quán)以及未到期債權(quán)？

答：在執(zhí)行中，對被執(zhí)行人在第三人處的到期債權(quán)，應(yīng)當(dāng)向第三人送達(dá)履行到期債務(wù)通知書，并做好執(zhí)行筆錄，告知相關(guān)后果。第三人在履行通知指定的期間內(nèi)沒有提出異議，后來又反悔，提出異議的，不予支持。債務(wù)人對第三人享有的到期債權(quán)，法院在訴訟階段已采取保全措施，要求第三人不得對本案債務(wù)人清償且交待了異議權(quán)，第三人當(dāng)時對其到期債務(wù)沒有異議，但在執(zhí)行程序中又提出異議的，不予支持，且在執(zhí)行階段無需再次向其送達(dá)履行到期債務(wù)通知書，僅送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書即可。如果在訴訟階段未交待異議權(quán)，應(yīng)當(dāng)允許第三人在執(zhí)行階段提出異議。

第三人未在法定時間內(nèi)提出執(zhí)行異議，事后主張行使對被執(zhí)行人到期債權(quán)的抵銷權(quán)的，不能對抗執(zhí)行案件債權(quán)人，第三人不按照履行到期債務(wù)的通知履行義務(wù)的，執(zhí)行法院可以直接執(zhí)行第三人的財產(chǎn)。第三人在法院執(zhí)行之后可以另行向被執(zhí)行人主張權(quán)利。關(guān)于被執(zhí)行人對第三人的未到期債權(quán)，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)向第三人送達(dá)執(zhí)行裁定和協(xié)助執(zhí)行通知書，進(jìn)行凍結(jié)或查封，待債權(quán)到期后參照到期債權(quán)予以執(zhí)行。此時第三人的地位是協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人，第三人提出的執(zhí)行異議，如果針對的是查封、凍結(jié)、扣押、提取等執(zhí)行措施，依照民訴法第二百二十五條處理。

執(zhí)行法院對到期債權(quán)或未到期債權(quán)采取強(qiáng)制執(zhí)行措施，不應(yīng)當(dāng)超出履行到期債務(wù)通知或者查封（凍結(jié)）未到期債權(quán)裁定確定的第三人債權(quán)價值。例如被執(zhí)行人在第三人處有未到期債權(quán)150萬元，甲法院凍結(jié)其中的100萬元，乙法院隨后凍結(jié)其中的50萬元，甲法院不能在扣劃的時候超出100萬元的范圍。

17、對無證房產(chǎn)如何執(zhí)行？

答：被執(zhí)行人對無證房產(chǎn)雖不享有所有權(quán)，但是在執(zhí)行過程中可通過執(zhí)行措施限制其占有、使用、收益和處分，從而敦促其履行法定義務(wù)。根據(jù)案件具體情況，可采取以下幾種執(zhí)行措施：

（一）執(zhí)行無證房產(chǎn)產(chǎn)生的收益。

（二）進(jìn)行實地查封。

（三）對于行政機(jī)關(guān)雖認(rèn)定為違章建筑，但限期改正后能夠轉(zhuǎn)為合法建筑的，可以等該建筑合法化后再行拍賣。

（四）轉(zhuǎn)讓無證房產(chǎn)的使用權(quán)。

執(zhí)行過程中既不要代替行政機(jī)關(guān)認(rèn)定違章建筑，也不宜作出權(quán)屬認(rèn)定，可以稱被執(zhí)行的違章建筑為“無證房產(chǎn)”。

18、首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的，如何處理？ 答：首查封法院在執(zhí)行查封（訴訟中的查封自執(zhí)行立案之日起轉(zhuǎn)化為執(zhí)行查封）生效之日起1個月內(nèi)（對于不能長期保存的物品在合理時間內(nèi)）無正當(dāng)理由未啟動評估、拍賣（變賣）等財產(chǎn)處置程序的，可以認(rèn)定為怠于處置查封財產(chǎn)。

輪候查封法院與怠于處置查封財產(chǎn)的首查封（以下均包括扣押）法院就處置查封財產(chǎn)問題應(yīng)先協(xié)商處理，協(xié)商不成的，應(yīng)層報共同上級法院，按照下列情況處理：

（一）首查封法院執(zhí)行的債權(quán)是普通債權(quán)，僅有一個輪候查封法院執(zhí)行的債權(quán)享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)，首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的，由執(zhí)行優(yōu)先受償債權(quán)的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)。

（二）首查封法院執(zhí)行的債權(quán)是普通債權(quán)，有多個輪候查封法院執(zhí)行的債權(quán)享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)，首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的，一般由在先的執(zhí)行優(yōu)先受償債權(quán)的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)；特殊情況下經(jīng)共同上級法院批準(zhǔn)（為方便處置查封財產(chǎn)或為保障查封財產(chǎn)拍賣價值的最大化），也可以由在后的執(zhí)行優(yōu)先受償債權(quán)的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)。

（三）所有債權(quán)都不享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)，首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的（包括權(quán)利人故意不申請執(zhí)行等情形），由順序在先的輪候查封法院負(fù)責(zé)處置查封財產(chǎn)，在先的輪候查封法院不愿意處置的，由在后的輪候查封法院處置。

財產(chǎn)處置法院處置查封財產(chǎn)所得款項（拍賣變賣款或以物抵債后的分配款），應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定予以分配。在被執(zhí)行人的財產(chǎn)不足清償時，區(qū)別被執(zhí)行人有無法人資格。對于有法人資格的被執(zhí)行人，同一順位的金錢債權(quán)按照法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償，作為例外，在企業(yè)法人未經(jīng)清理或清算即撤銷、注銷或歇業(yè)的，按各債權(quán)額的比例進(jìn)行分配；對不具有法人資格的被執(zhí)行人，如公民和其他組織，則不區(qū)分采取執(zhí)行措施的先后，同一順位的金錢債權(quán)一律按照各債權(quán)額的比例進(jìn)行分配。

財產(chǎn)處置法院裁定將查封財產(chǎn)拍賣（變賣）給買受人或以物抵債給債權(quán)人后，首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院立即對查封財產(chǎn)予以解封。首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院不按照以上規(guī)定配合輪候查封法院處置查封財產(chǎn)的，應(yīng)由共同的上級法院協(xié)調(diào)處理，并追究首查封法院及相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任。

第二篇：江西高院執(zhí)行局民事執(zhí)行實務(wù)疑難問題解答(二)

江西高院執(zhí)行局民事執(zhí)行實務(wù)疑難問題解答

（二）1、動產(chǎn)經(jīng)過流拍兩次、不動產(chǎn)流拍三次并經(jīng)變賣不成交且申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權(quán)人不愿意承受或者依法不能接受拍賣財產(chǎn)以物抵債，致使被執(zhí)行人財產(chǎn)無法變現(xiàn)的（含已裁定終本案件），法院能否決定再次拍賣和變賣？ 答：為了實現(xiàn)債權(quán)債務(wù)清償最大化，在此種情形下，申請執(zhí)行人又重新申請啟動拍賣、變賣程序的，人民法院可以行使自由裁量權(quán)決定啟動再行評拍賣、變賣程序。其中，在拍賣財產(chǎn)原評估報告有效期內(nèi)申請的，仍以原評估報告確定價格的保留價進(jìn)行拍賣、變賣，降價幅度分別依照傳統(tǒng)拍賣或網(wǎng)絡(luò)拍賣相關(guān)法律和司法解釋規(guī)定重新確定；在原評估報告已超過有效期后申請的，應(yīng)當(dāng)重新評估后再依法啟動再行拍賣或者變賣程序。評估報告的有效期按照評估報告載明的期限確定。進(jìn)入拍賣程序后，評估報告有效期屆滿不影響后續(xù)拍賣、變賣和以物抵債程序的繼續(xù)進(jìn)行，但是拍賣時間過長或者市場行情發(fā)生重大變化的應(yīng)當(dāng)重新評估。需要注意的是，如果評估報告已過期，但申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人均無異議的情況下，人民法院仍可以參照該評估報告確定拍賣保留價。為提高執(zhí)行效率，重新評估應(yīng)以委托第一輪拍賣時的評估機(jī)構(gòu)評估為原則，雙方約定另行委托其他評估機(jī)構(gòu)的除外。另外，如果人民法院決定啟動再行拍賣時，原執(zhí)行拍賣標(biāo)的物已經(jīng)解除查封、扣押措施的，啟動之前應(yīng)當(dāng)先查封或者扣押。

對于變賣的價格，當(dāng)事人雙方及有關(guān)權(quán)利人對變賣財產(chǎn)的價格有約定的，按照其約定價格變賣，該約定價格包括第三次（動產(chǎn)第二次，下同）流拍的價格；無約定價格但有市價的，變賣價格不得低于市價；無市價但價值較大、價格不易確定的，應(yīng)當(dāng)委托評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，并按照評估價格進(jìn)行變賣。按照評估價格變賣不成的，可以降低價格變賣，但最低的變賣價不得低于評估價的二分之一。對于金銀及其制品、當(dāng)?shù)厥袌鲇泄_交易價格的動產(chǎn)、易腐爛變質(zhì)的物品、季節(jié)性商品、保管困難或者保管費用過高的物品，人民法院可以直接決定公告變賣，不受拍賣時間和流拍次數(shù)的限制。但是，人民法院決定啟動再行變賣、拍賣程序的，不得違反《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第二十一條的禁止性規(guī)定。

【分析依據(jù)】民事執(zhí)行的最終目的是使申請執(zhí)行人經(jīng)生效裁判法律文書所確定的權(quán)益得以實現(xiàn)，在被執(zhí)行人沒有主動履行使申請執(zhí)行人的上述權(quán)益得以實現(xiàn)前，被執(zhí)行人就負(fù)有繼續(xù)履行其所負(fù)的生效法律文書所確定的義務(wù)。在被執(zhí)行人負(fù)有金錢給付義務(wù)的情形下，被執(zhí)行人就負(fù)有以其全部財產(chǎn)繼續(xù)償還債務(wù)的責(zé)任。這里的“全部”財產(chǎn)當(dāng)然也包括“經(jīng)三次拍賣一次變賣而處置不成的財產(chǎn)”。故對于“經(jīng)三次拍賣一次變賣而處置不成的財產(chǎn)”，經(jīng)過一定的時間后，申請執(zhí)行人申請執(zhí)行法院予以處置，或者法院依職權(quán)予以處置，可以盡最大可能實現(xiàn)該財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)的價值，實現(xiàn)債權(quán)債務(wù)清償最大化的立法目的，符合自由裁量權(quán)行使的合法性基礎(chǔ)。關(guān)于評估報告的有效期確定，參見最高人民法院《重慶中僑置業(yè)有限公司、中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司重慶市分公司與重慶中僑置業(yè)有限公司、重慶康信置業(yè)有限公司等信用證糾紛、申請承認(rèn)與執(zhí)行法院判決、仲裁裁決案件執(zhí)行裁定書》[（2016）最高法院執(zhí)復(fù)20號]、《張淑杰、牡丹江市城郊農(nóng)村信用合作聯(lián)社北安信用社等與張淑杰、樊文生申訴案執(zhí)行裁定書》[2014]執(zhí)監(jiān)字第23號、《最高人民法院關(guān)于深圳市華旅汽車運輸公司出租車牌照持有人對深圳市中級人民法執(zhí)行異議案的復(fù)函》[（2001）執(zhí)監(jiān)字第232號]第三條。另，依照建設(shè)部、中國人民銀行和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會聯(lián)合制定的《房地產(chǎn)抵押估價指導(dǎo)意見》（2006年3月1日施行）第二十六規(guī)定，房地產(chǎn)評估報告的有效期為一年。關(guān)于變賣的價格確定，應(yīng)當(dāng)依照《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》（以下簡稱《拍賣、變賣規(guī)定》）第三十四、三十五條規(guī)定。關(guān)于拍賣之前必須先行查封扣押，參見《拍賣、變賣規(guī)定》第一條規(guī)定，在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人的財產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)后，人民法院應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行拍賣、變賣或者采取其他執(zhí)行措施。該法條是查封優(yōu)先處置的體現(xiàn)。

當(dāng)然，依照《拍賣、變賣規(guī)定》第二十八條第二款規(guī)定，流拍、變賣不成交且申請執(zhí)行人、其他執(zhí)行債權(quán)人仍不表示接受該財產(chǎn)抵債的，應(yīng)當(dāng)解除查封、凍結(jié)，將該財產(chǎn)退還被執(zhí)行人，但對該財產(chǎn)可以采取其他執(zhí)行措施的除外。因此可以認(rèn)為，申請執(zhí)行人能否再次申請人民法院對原拍賣、變賣財產(chǎn)進(jìn)行拍賣、變賣，法律沒有明確其請求權(quán)的規(guī)范基礎(chǔ)，只是明確可以主張對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行處置；同理，人民法院能否依職權(quán)或依申請執(zhí)行人申請決定直接變賣或重啟拍賣、變賣程序，法律沒有授權(quán)，也沒有明確禁止。但是，該法條立法本意，并非查封、扣押財產(chǎn)經(jīng)三次拍賣一次變賣后仍無法處置的，就只能退回給被執(zhí)行人或其他義務(wù)人，就不能再進(jìn)行處置，而是一個“階段性”的規(guī)定，意即相關(guān)財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)經(jīng)三次拍賣一次變賣后，又不適合采取其他執(zhí)行措施，只是相關(guān)財產(chǎn)的“拍賣程序”就告一段落，而整個執(zhí)行程序仍在繼續(xù)。最高人民法院相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)就《執(zhí)行拍賣、變賣規(guī)定》答記者問時就提到“將拍賣財產(chǎn)返還被執(zhí)行人后，對該財產(chǎn)的拍賣就告一段落。當(dāng)然，如果將來該財產(chǎn)升值，可以考慮重新啟動拍賣程序進(jìn)行拍賣。申請人也可以申請執(zhí)行被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)?！币虼?，相關(guān)財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)經(jīng)三次拍賣一次變賣后，重新拍賣和變賣在理論上具有可行性。最后，再行拍賣、變賣如果違反法律及司法解釋的規(guī)定，可能導(dǎo)致被撤銷的法律后果?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第二十一條規(guī)定，當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出異議請求撤銷拍賣，符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）競買人之間、競買人與拍賣機(jī)構(gòu)之間惡意串通，損害當(dāng)事人或者其他競買人利益的；

（二）買受人不具備法律規(guī)定的競買資格的；

（三）違法限制競買人參加競買或者對不同的競買人規(guī)定不同競買條件的；

（四）未按照法律、司法解釋的規(guī)定對拍賣標(biāo)的物進(jìn)行公告的；

（五）其他嚴(yán)重違反拍賣程序且損害當(dāng)事人或者競買人利益的情形。當(dāng)事人、利害關(guān)系人請求撤銷變賣的，參照前款規(guī)定處理。

2、動產(chǎn)經(jīng)過流拍兩次、不動產(chǎn)流拍三次并經(jīng)變賣不成交且申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權(quán)人不愿意承受或者依法不能接受拍賣財產(chǎn)以物抵債，致使被執(zhí)行人財產(chǎn)無法變現(xiàn)的，但是執(zhí)行當(dāng)事人雙方同意繼續(xù)變賣的，法院能否決定再次變賣？

答：首先，對查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)，只要當(dāng)事人雙方及有關(guān)權(quán)利人同意變賣的，任何時候都可以公告變賣，不受拍賣時間和流拍次數(shù)的限制。

對于變賣的價格，當(dāng)事人雙方及有關(guān)權(quán)利人對變賣財產(chǎn)的價格有約定的，按照其約定價格變賣，該約定價格包括第三次（動產(chǎn)第二次）流拍的價格；無約定價格但有市價的，變賣價格不得低于市價；無市價但價值較大、價格不易確定的，應(yīng)當(dāng)委托評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，并按照評估價格進(jìn)行變賣。按照評估價格變賣不成的，可以降低價格變賣，但最低的變賣價不得低于評估價的二分之一。對于金銀及其制品、當(dāng)?shù)厥袌鲇泄_交易價格的動產(chǎn)、易腐爛變質(zhì)的物品、季節(jié)性商品、保管困難或者保管費用過高的物品，人民法院可以直接決定公告變賣，不受拍賣時間和流拍次數(shù)的限制。

變賣的財產(chǎn)無人應(yīng)買的，適用《執(zhí)行拍賣、變賣規(guī)定》第十九條的規(guī)定將該財產(chǎn)交申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權(quán)人抵債；申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權(quán)人拒絕接受或者依法不能交付其抵債的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押，并將該財產(chǎn)退還被執(zhí)行人。

【分析依據(jù)】 《拍賣、變賣規(guī)定》第三十四條、第三十五條規(guī)定。

3、在房地產(chǎn)的公告、拍賣（變賣）期間，執(zhí)行雙方當(dāng)事人以拍賣標(biāo)的物的權(quán)狀性質(zhì)、用途、容積率等情況發(fā)生變化為由，請求重新評估拍賣的，如何處理？

答：房地產(chǎn)等不動產(chǎn)原則上應(yīng)當(dāng)按不動產(chǎn)登記的原狀進(jìn)行拍賣、變賣。在房地產(chǎn)的公告、拍賣（變賣）期間，拍賣標(biāo)的物的權(quán)狀性質(zhì)、用途、容積率等情況發(fā)生變化未經(jīng)變更登記或者重新審批，執(zhí)行雙方當(dāng)事人以此為由請求重新評估拍賣的，人民法院不予支持。執(zhí)行當(dāng)事人雙方協(xié)商一致約定按變化后的不動產(chǎn)現(xiàn)狀進(jìn)行拍賣、變賣的，由當(dāng)事人向不動產(chǎn)原國土資源及房產(chǎn)管理等登記或?qū)徟块T申請備案，并由該部門出具執(zhí)行當(dāng)事人雙方已達(dá)成一致協(xié)議的證明后，人民法院可以依照執(zhí)行當(dāng)事人的約定進(jìn)行公告、拍賣、變賣。對于劃撥土地的拍賣、變賣，必須經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)并由執(zhí)行當(dāng)事人依法辦理相關(guān)出讓手續(xù)后才能啟動評估拍賣程序。

【分析依據(jù)】

依據(jù)《物權(quán)法》第六條規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付。這是物權(quán)公示法定基本原則。物權(quán)的排他性決定了物權(quán)的變動會產(chǎn)生排他的效果，為了保護(hù)交易的安全，保護(hù)民事主體的合法權(quán)益，有必要對物權(quán)的變動規(guī)定公開的行為方式。因此，凡是權(quán)利人以及物權(quán)登記的內(nèi)容發(fā)生變化的，只有在辦理物權(quán)變更登記公告之時才發(fā)生物權(quán)變動的法律效力，人民法院應(yīng)當(dāng)按照不動產(chǎn)登記的原有狀態(tài)進(jìn)行評估拍賣、變賣。同理，關(guān)于商品房住宅小區(qū)等的容積率，應(yīng)以建設(shè)規(guī)劃許可證等記載許可的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，在建設(shè)過程中未經(jīng)建設(shè)規(guī)劃部門批準(zhǔn)擅自改變?nèi)莘e率等事項并依此主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)不予支持?！恫粍赢a(chǎn)登記暫行條例》（2015年3月1日修訂）第八條規(guī)定，不動產(chǎn)以不動產(chǎn)單元為基本單位進(jìn)行登記，不動產(chǎn)單元具有唯一編碼。不動產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院國土資源主管部門的規(guī)定設(shè)立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記薄。不動產(chǎn)登記薄應(yīng)記載以下事項：（1）不動產(chǎn)的坐落、截止、空間界限、面積、用途等自然狀況；（2）不動產(chǎn)權(quán)利的主體、類型、內(nèi)容、來源、期間、權(quán)利變化等權(quán)屬狀況；（3）涉及不動產(chǎn)權(quán)利限制、提示的事項；（4）其他先關(guān)事項。《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細(xì)則》（2016年1月1日頒布實行）第十八條規(guī)定，不動產(chǎn)登記公告的主要內(nèi)容包括：（1）擬予登記不動產(chǎn)權(quán)利人的姓名或者名稱；（2）擬予登記的不動產(chǎn)坐落、面積、用途、權(quán)利類型等；（3）提出異議的期限、方式和受理機(jī)構(gòu)；（4）需要公告的其他內(nèi)容。

對于當(dāng)事人雙方已就執(zhí)行拍賣財產(chǎn)的變更內(nèi)容達(dá)成一致意見并向國土資源及房產(chǎn)管理部門備案，則意味著當(dāng)事人已就變更內(nèi)容提出變更登記請求，在此情形之下，如果國土資源及房管部門愿意出具證明，則可視為其對變更登記內(nèi)容的認(rèn)可，發(fā)生糾紛由其自行負(fù)責(zé)。對于容積率的改變由當(dāng)事人向建設(shè)規(guī)劃許可部門申請變更獲得批準(zhǔn)的，則人民法院予以支持。

關(guān)于劃撥土地的拍賣問題。依據(jù)法釋[2003]6號《關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)國有劃撥土地使用權(quán)應(yīng)否列入破產(chǎn)財產(chǎn)等問題的批復(fù)》規(guī)定，國有劃撥土地使用權(quán)人對于劃撥土地?zé)o處分權(quán)。但是依據(jù)現(xiàn)行《城市房地產(chǎn)管理法》第四十條規(guī)定，以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院規(guī)定，報有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府審批。有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府準(zhǔn)予轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，并依照國家有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金。以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)報批時，有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府按照國務(wù)院規(guī)定決定可以不辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)報批時，有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府按照國務(wù)院規(guī)定將房地產(chǎn)所獲收益中的土地收益上繳國家或作其他處理。

4、司法解釋對“唯一住房”執(zhí)行問題作了規(guī)定，但由于沒有細(xì)化執(zhí)行條件和標(biāo)準(zhǔn)，實踐中該如何執(zhí)行？

答: “唯一住房”是指被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活必需的唯一可居住房屋。關(guān)于對被執(zhí)行人“唯一住房”執(zhí)行問題，因被執(zhí)行人的唯一住房并不完全等同于生活必需的居住房屋，法院在執(zhí)行過程中應(yīng)當(dāng)根據(jù)唯一住房的具體情況和案件的執(zhí)行內(nèi)容，區(qū)分不同情形分別處理?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第二十條針對金錢債權(quán)的執(zhí)行和非金錢債權(quán)的執(zhí)行這兩種情形對“唯一住房”執(zhí)行問題作了相關(guān)規(guī)定，但操作上對如何把握執(zhí)行條件和標(biāo)準(zhǔn)，實踐中還是有難點。外省對此有相應(yīng)的規(guī)定，可以借鑒。

對“唯一住房”在什么情形下可以執(zhí)行，可以從以下情形判斷：對被執(zhí)行人有扶養(yǎng)義務(wù)的人名下有其他能夠維持生活必需的居住房屋；執(zhí)行依據(jù)生效后，被執(zhí)行人為逃避債務(wù)轉(zhuǎn)讓其名下其他房屋的；被執(zhí)行人在其戶籍所在地或擬執(zhí)行的“唯一住房”所在地農(nóng)村享有宅基地并自建住房或被執(zhí)行人享有小產(chǎn)權(quán)房等權(quán)屬上有瑕疵而無法自由流轉(zhuǎn)的住房的；被執(zhí)行人的“唯一住房”系執(zhí)行依據(jù)確定的被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)交付的房屋的；申請執(zhí)行人按照當(dāng)?shù)亓庾》勘Ｕ厦娣e標(biāo)準(zhǔn)為被執(zhí)行人及所扶養(yǎng)家屬提供居住房屋，或者同意參照當(dāng)?shù)胤课葑赓U市場平均租金標(biāo)準(zhǔn)從該房屋的變價款中扣除五至八年租金的。對“唯一住房”是否超出“生活必需”，可原則上參照以下標(biāo)準(zhǔn)判斷：住房建筑面積達(dá)到當(dāng)?shù)刈》亢统青l(xiāng)建設(shè)部門公布的廉租住房保障面積的150%的，可以判別為面積過大；住房建筑面積達(dá)到當(dāng)?shù)刈》亢统青l(xiāng)建設(shè)部門公布的廉租住房保障面積且房屋單價達(dá)到當(dāng)?shù)兀h級市、縣、區(qū)范圍）住房均價的150%的，可以判別市場價值過高。

【分析依據(jù)】《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第二十條規(guī)定，“金錢債權(quán)執(zhí)行中，符合下列情形之一，被執(zhí)行人以執(zhí)行標(biāo)的系本人及所扶養(yǎng)家屬維持生活必需的居住房屋為由提出異議的，人民法院不予支持：

（一）對被執(zhí)行人有扶養(yǎng)義務(wù)的人名下有其他能夠維持生活必需的居住房屋的；

（二）執(zhí)行依據(jù)生效后，被執(zhí)行人為逃避債務(wù)轉(zhuǎn)讓其名下其他房屋的；

（三）申請執(zhí)行人按照當(dāng)?shù)亓庾》勘Ｕ厦娣e標(biāo)準(zhǔn)為被執(zhí)行人及所扶養(yǎng)家屬提供居住房屋，或者同意參照當(dāng)?shù)胤课葑赓U市場平均租金標(biāo)準(zhǔn)從該房屋的變價款中扣除五至八年租金的。執(zhí)行依據(jù)確定被執(zhí)行人交付居住的房屋，自執(zhí)行通知送達(dá)之日起，已經(jīng)給予三個月的寬限期，被執(zhí)行人以該房屋系本人及所扶養(yǎng)家屬維持生活的必需品為由提出異議的，人民法院不予支持。”江蘇省高級人民法院執(zhí)行局《關(guān)于執(zhí)行“唯一住房”相關(guān)問題的解答。

5、同一案件中同時存在物的擔(dān)保和人的擔(dān)保，對物的擔(dān)保和人的擔(dān)保該如何執(zhí)行？

答：實踐中，債權(quán)人為確保債權(quán)的實現(xiàn)而常常會綜合利用多種擔(dān)保方式，由此會產(chǎn)生同一債權(quán)上多種擔(dān)保同時存在的情形，即既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保。對于這種“混合共同擔(dān)?！保谏Х晌臅_定了抵押人及保證人應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任情況下，應(yīng)按照當(dāng)事人約定實現(xiàn)債權(quán)。如果“混合共同擔(dān)?！睍r沒有約定或者約定不明確的，則應(yīng)區(qū)分二種情形。一是當(dāng)物的擔(dān)保是由債務(wù)人提供的，則債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先行該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，即應(yīng)先執(zhí)行主債務(wù)人提供的抵押物。二是當(dāng)物的擔(dān)保是由第三人提供的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。即既可以執(zhí)行抵押物，也可以執(zhí)行保證人財產(chǎn)。

【分析依據(jù)】 《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

6、被執(zhí)行人提出超標(biāo)的查封異議的，如何審查處理？

答：執(zhí)行實施案件中對是否存在超標(biāo)的之情形，應(yīng)當(dāng)先行查明案件執(zhí)行標(biāo)的數(shù)額，被執(zhí)行人在執(zhí)行異議中主張超標(biāo)的查封的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)對案涉財產(chǎn)（房屋）進(jìn)行委托評估，根據(jù)評估價格進(jìn)行重新審查后，再行認(rèn)定是否存在超標(biāo)的情形。即應(yīng)分兩步走：（1）查明案件執(zhí)行標(biāo)的數(shù)額；（2）原則上要對查封標(biāo)的物價值進(jìn)行評估。

【分析依據(jù)】 《最高人民法院關(guān)于海南創(chuàng)新書店有限公司執(zhí)行復(fù)議案執(zhí)行裁定書》（[2015]執(zhí)復(fù)字第54號）。本案例提供了對是否超標(biāo)的查封的審查辦法。我們講的超標(biāo)的查封，是指明顯超標(biāo)的查封，因為金錢債權(quán)的標(biāo)的額往往是一個動態(tài)變化的過程，如利息罰息等不斷計收、逾期履行加倍利息的計收、違約金的計收等都會導(dǎo)致執(zhí)行債權(quán)金額的增加，所以少量超標(biāo)的并不一定需要糾正。另外，根據(jù)《查封扣押凍結(jié)規(guī)定》第21條規(guī)定，擬查封財產(chǎn)為不可分物且被執(zhí)行人無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)或者其他財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，即使該財產(chǎn)價值明顯超過金錢債權(quán)標(biāo)的，也可以整體查封。需要注意的是，對房屋并不是什么情況下都可以整體查封，最高人民法院與國土資源部、建設(shè)部聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和國土資源、房地產(chǎn)管理部門協(xié)助執(zhí)行若干問題的通知》第10條規(guī)定：人民法院對可以分割處理的房屋應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行標(biāo)的額的范圍內(nèi)分割查封，不可分割的房屋可以整體查封。

2016年11月4日，中共中央、國務(wù)院下發(fā)《關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)的意見》（中發(fā)[2016]28號，以下簡稱《意見》），最高人民法院為貫徹《意見》精神，于11月22日，專門下發(fā)了《關(guān)于在執(zhí)行工作中規(guī)范執(zhí)行行為切實保護(hù)各方當(dāng)事人財產(chǎn)權(quán)益的通知》（法[2016]401號）。通知要求，查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)要嚴(yán)格遵守相應(yīng)的適用條件與法定程序，堅決杜絕超范圍、超標(biāo)的查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)。對土地、房屋等不動產(chǎn)的相應(yīng)價值部分采取保全措施，避免影響其他部分財產(chǎn)權(quán)益的正常行使。實踐中，應(yīng)嚴(yán)格落實最高人民法院通知精神，謹(jǐn)慎把握查封范圍。7.對房產(chǎn)查封有無超標(biāo)標(biāo)的額查封應(yīng)如何確定和掌握？

答：人民法院對債務(wù)人的財產(chǎn)采取查封措施，其目的是為了保障債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，確保實際變價處分時債權(quán)能夠得以足額受償。當(dāng)然，為避免損害債務(wù)人的合法權(quán)益，《查封扣押凍結(jié)規(guī)定》第21條也對查封財產(chǎn)的價額作出了限制，即以足以清償法律文書確定的債權(quán)額及執(zhí)行費用為限，不得明顯超標(biāo)的額查封。查封標(biāo)的物是不動產(chǎn)的，因不同于存款等具有明顯價額的財產(chǎn)，若涉案房產(chǎn)未經(jīng)評估，故無法精確計算其價值，執(zhí)行法院僅能根據(jù)已成交房產(chǎn)的價格情況，結(jié)合周邊同類房產(chǎn)的實際成交價格，并考慮市場需求量及價格波動等因素，綜合估算查封房產(chǎn)的價值。因此，對于司法解釋規(guī)定的“明顯超標(biāo)的額”的限制，應(yīng)當(dāng)從寬掌握。另外，實踐中，如果被查封的不動產(chǎn)上設(shè)置了擔(dān)保物權(quán)等權(quán)利負(fù)擔(dān)，還應(yīng)當(dāng)考察擔(dān)保債權(quán)的標(biāo)的額及范圍，以免導(dǎo)致無益拍賣。

第三篇：疑難問題解答

疑難問題解答（A）

一、儲戶因病突然死亡，其子在沒有出具其死亡證明的情況下，持其戶口簿及代辦人身份證件對其活期賬戶辦理了掛失，在其后，儲戶的家屬持儲戶原存折和死亡證明書要求取款，但因該賬戶已被掛失，應(yīng)如何處理？ 要點：

1）制度規(guī)定：原存款人死亡，合法繼承人應(yīng)從公證處取得繼承權(quán)證明書，憑證明書、原存款憑證及本人身份證件辦理清戶或過戶處理。12分 2）因原存款人已死亡，即牽扯到財產(chǎn)繼承的問題，其家屬須憑經(jīng)過公證處公證后的繼承權(quán)證明書或法院的判決書、調(diào)解書、裁定書和原存折到開戶的窗口辦理取款手續(xù)。9分

3）如果提供原掛失申請書、7天后即可辦理掛失清戶。4分 4）如無法提供掛失申請書的，則進(jìn)行再掛失，7天后做掛失清戶。5分

二、客戶將存取款憑條帶走或營業(yè)員誤將儲戶憑條弄丟，該如何處理？ 要點：

1、憑單是明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的書面憑證，具有合同關(guān)系的憑證。9分

2、營業(yè)人員可調(diào)看錄像予以查找，證實確為儲戶拿走的，可聯(lián)系客戶拿回憑單。9分

3、若憑條確認(rèn)丟失或無法拿回的，1）是營業(yè)人員自己所辦的最后一筆業(yè)務(wù)，是憑條類的可使用重打功能。4分 2）如無法重打的可由該營業(yè)人員手工填寫相關(guān)憑條，注明原因，由支局長調(diào)閱監(jiān)控錄像予以證實后審簽上報。5分

4、建議將錄像資料予以保留，以免再有糾紛時能夠提供第一手資料。3分

三、異地存款交易超時如何處理？ 要點：

1）儲蓄營業(yè)員應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行對異地存款超時情況下要收款的規(guī)定。8分 2）超時情況下的存款交易嚴(yán)禁重復(fù)操作，營業(yè)員對每筆存款業(yè)務(wù)原則上只能做一次存款交易，只有在收到開戶局中心的不成功應(yīng)答或確認(rèn)交易中心未收到該筆存款交易請求后，才能做第二次交易。6分 3）在超時情況下收款，營業(yè)員應(yīng)請儲戶在“活期儲蓄存款憑單”地址欄寫明本人家庭地址和聯(lián)系方式，由營業(yè)員開具存款臨時收據(jù)或“活期儲蓄異地存取款憑證”，加蓋郵政儲蓄專用戳記，憑折存款的，在存折附頁不作手工登帳。6分

疑難問題解答（B）

一、客戶持郵政儲蓄整存整取存單到郵政儲蓄網(wǎng)點辦理取款，但計算機(jī)內(nèi)無該賬戶信息，遇此情況，柜員應(yīng)如何處理？ 要點：

1）柜員查看該賬戶交易狀態(tài)，若該賬戶處于掛失清戶狀態(tài)，前臺營業(yè)員通過查看掛失登記簿，通過事后部門調(diào)閱掛失申請書，此類情況一般為已掛失清戶后又找到存單來取的，交于用戶確認(rèn)，無誤后收回存單。10分 2）由于系統(tǒng)軟件更換多次，已辦清戶的用戶資料未轉(zhuǎn)入到新系統(tǒng)內(nèi)，可通過中心機(jī)房查看。3分

3）已轉(zhuǎn)為郵政收入的長期不動戶，可查看清戶的清單。如果確認(rèn)是此情況，按實計息付款。5分

4）如屬于司法機(jī)關(guān)扣劃的，查詢扣劃登記簿。5分

5）營業(yè)員對上述異常情況，向上級主管部門匯報。7分

二、人民法院執(zhí)法人員來窗口要求辦理某一儲戶的賬戶凍結(jié)，又不能提供賬戶的賬號，儲蓄營業(yè)人員應(yīng)如何處理？ 要點：

1）儲蓄網(wǎng)點向縣市局業(yè)務(wù)部門匯報。8分

2）營業(yè)員要求執(zhí)法人員出示本人工作證件，縣團(tuán)級以上（含）人民法院簽發(fā)的協(xié)助凍結(jié)存款通知書或裁定書。8分

3）審核無誤后，要求有權(quán)機(jī)關(guān)提供該儲戶的居民身份證號碼或其他相關(guān)信息，采用以支局長授權(quán)司法查詢方式為其查閱賬戶。6分

4）查詢確認(rèn)賬戶后做凍結(jié)操作，打印郵政儲蓄通用憑證。4分

5）并對執(zhí)法人員的工作證件，姓名，有權(quán)機(jī)關(guān)名稱，凍結(jié)人姓名、時間、金額、相關(guān)法律文書名稱和文號進(jìn)行登記，其上須有執(zhí)法人員和郵政儲蓄經(jīng)辦人員簽字。4分

三、異地取款交易超時如何處理？ 要點：

1）一般情況下是由儲戶投訴后才能發(fā)現(xiàn)，但不論是交易局或開戶局，接到儲戶的查詢和投訴時，要立即通知所在中心，經(jīng)雙方核實后，由交易局所在中心通知開戶局所在中心，對該儲戶賬戶作調(diào)整。8分

2）原則上應(yīng)以交易局狀態(tài)為準(zhǔn)。若交易局系統(tǒng)提示未成功，則不付款。6分 3）即使發(fā)現(xiàn)開戶局已經(jīng)扣帳，未經(jīng)所在中心同意，交易局不得將款項付給儲戶。6分

四、匯兌營業(yè)員自我核對時，發(fā)現(xiàn)一筆業(yè)務(wù)的收匯金額1020元，誤將為1200元，網(wǎng)點營業(yè)員應(yīng)如何處理？ 要點：

1、復(fù)核授權(quán)后，營業(yè)員進(jìn)行“收匯復(fù)核更正”； 8’ 2、505進(jìn)入系統(tǒng)，錄入?yún)R票號碼調(diào)出該匯款信息進(jìn)行收匯金額更正； 2’

3、同時對匯款單上已打印的收匯金額進(jìn)行人工更正，即“雙線更正法”； 8’

4、通知匯款來局更正收據(jù)上的金額。2’

疑難問題解答（C）

一、2000年4月1日前開戶的未使用實名的定期儲蓄存款，到期支取時密碼遺忘，要求掛失密碼，營業(yè)員應(yīng)如何辦理？ 要點：

1）按規(guī)定儲戶存單密碼遺忘，持本人有效身份證件申請辦理密碼掛失。8分 2）2000/4/1前存入的未使用實名的定期存款，儲戶不能提供與原存單相匹配的身份證件，但因其開戶時由存款人填寫存款憑單，故可參照如下方法進(jìn)行處理： A 由戶口所在地派出所出具證明（如使用曾用名存款的情況）10分 B 報儲匯局主管部門，查閱開戶時原始憑證，核對筆跡，可由用戶按開戶填寫的內(nèi)容模擬一張，再進(jìn)行核對，若筆跡與開戶時憑證上的相符，請用戶填寫書面說明，注明愿意承擔(dān)法律責(zé)任。12分

二、客戶到前臺取款清戶后，反映利息比他行少，營業(yè)員該如何辦理？ 要點：

1、營業(yè)核算利息。如果正確，應(yīng)告之用戶，如確實少付，應(yīng)向市縣局業(yè)務(wù)管理員匯報。6分

2、按利息差額做手工事項取款清戶/沖正交易。8分

3、具體處理辦法：定期類通過選擇‘非核銷定額定期儲蓄存款’，活期、定活、通知選擇‘個人通知老存款’，本金欄輸入0，補(bǔ)付利息手工輸入。利息清單日終隨其他憑證一并上交事后監(jiān)督。8分

4、事后監(jiān)督要根據(jù)前臺上交的利息清單的筆數(shù)、金額和支局其他交易清單核對相符。8分三、一儲戶賬戶已被止付后，做解止付交易時，營業(yè)員發(fā)現(xiàn)該賬戶在系統(tǒng)中已存在解止付時間，無法做解止付時，該如何處理？ 要點：

1）查是否為營業(yè)員止付時同時誤輸入了自動解止付時間； 6分 2）確認(rèn)為誤輸后報統(tǒng)版問題單請省中心處理； 8分 3）按省中心已處理通知后重新做解止付交易。8分

四、兌付時，如果匯款狀態(tài)為改匯、退匯、掛失等特殊業(yè)務(wù)狀態(tài)。系統(tǒng)會有提示嗎？怎樣處理？ 要點：

1、兌付時，如果匯款狀態(tài)為改匯、退匯、掛失等特殊業(yè)務(wù)狀態(tài)，系統(tǒng)彈出對話框，提醒該筆匯款為改匯、退匯、掛失狀態(tài)； 5’

2、柜員核實取款通知單上是否打印有相應(yīng)字樣； 5’

3、有則按確認(rèn)鍵完成該筆匯款的兌付； 5’

4、如果沒有，則按取消鍵退出交易。5’

疑難問題解答（D）

一、某派出所為調(diào)查一名犯罪嫌疑人的存款情況，派人至某郵儲營業(yè)網(wǎng)點查詢該嫌犯在該網(wǎng)點的存款賬戶，營業(yè)員查驗了派出所工作人員的工作證和派出所簽發(fā)的協(xié)助查詢存款通知書后，當(dāng)即為其辦理了查詢。請問這位營業(yè)員如此操作有何不妥？儲蓄網(wǎng)點應(yīng)怎樣正確操作？ 要點：

1）派出所不是查詢個人儲蓄存款的有權(quán)機(jī)關(guān)。因此，憑派出所簽發(fā)的協(xié)助查詢存款通知書不能辦理存款賬戶的查詢。10分

2）郵政儲蓄網(wǎng)點在收到縣團(tuán)級以上有權(quán)機(jī)關(guān)簽發(fā)的協(xié)助查詢存款通知書后，應(yīng)認(rèn)真查驗該執(zhí)法人員的工作證件和協(xié)助查詢存款通知書，首先向儲匯管理部門進(jìn)行報告，在得到確認(rèn)后，立即協(xié)助其辦理查詢。10分

3）在辦理查詢時，不允許有權(quán)機(jī)關(guān)執(zhí)法人員進(jìn)入郵政儲蓄營業(yè)柜臺內(nèi)。儲蓄網(wǎng)點根據(jù)查詢結(jié)果，認(rèn)真填寫協(xié)助查詢存款回復(fù)書并加蓋日戳，建立登記簿登記相應(yīng)查詢內(nèi)容并由有權(quán)機(jī)關(guān)執(zhí)法人員和網(wǎng)點負(fù)責(zé)人簽字。妥善保管登記簿并嚴(yán)守有關(guān)秘密。協(xié)助查詢存款通知書寄事后監(jiān)督歸檔。10分

二、客戶反映其在ATM上用綠卡取款時，卡被吞，客戶想當(dāng)場取回綠卡，據(jù)用戶稱此卡為其親屬所有，問營業(yè)員該如何處理？ 要點：

1、營業(yè)員通過前臺用戶輸入密碼方式，查詢賬戶狀態(tài)是否卡為掛失類的黑名單卡。（如為此類卡，不得領(lǐng)回）10分

2、按業(yè)務(wù)規(guī)定對ATM非因發(fā)卡機(jī)構(gòu)吞卡指令而吞卡的，綠卡客戶可在吞卡后7個工作日內(nèi)，持本人有效身份證件及其他可以證明為卡片持有者的材料到ATM所屬機(jī)構(gòu)辦理領(lǐng)卡手續(xù)；當(dāng)委托他人代領(lǐng)時，還需持帶領(lǐng)人身份證件及授權(quán)委托書。所以吞沒卡是可以代領(lǐng)的。10分

3、ATM所屬機(jī)構(gòu)營業(yè)員必須核對客戶身份證件上的姓名與所領(lǐng)卡片正面姓名字母（拼音）或背面簽名一致，或客戶持身份證件且所領(lǐng)卡片通過個人密碼驗證的，領(lǐng)卡人在“吞沒卡領(lǐng)卡登記簿”上簽名領(lǐng)取卡片，代為領(lǐng)取的，還需核對授權(quán)委托書簽名與卡背面簽名。10分

四、賬戶匯款中所涉及的賬戶中國郵政對此有何規(guī)定？ 要點：

1、賬戶匯款中所涉及的賬戶均為中國郵政儲蓄活期結(jié)算賬戶。10’

2、賬戶扣劃匯款的扣劃賬戶，其開戶局必須與辦理收匯業(yè)務(wù)的收匯局同屬一?。▍^(qū)、市）。5’

3、入賬匯款的入賬賬戶，其開戶局必須與收款人的郵政編碼地址同屬一省（區(qū)、市）。5’

疑難問題解答（E）

一、某網(wǎng)點營業(yè)員為客戶辦理活期續(xù)存3000元，誤操作續(xù)存30000元，未發(fā)現(xiàn)，日終軋賬發(fā)現(xiàn)短款27000元，營業(yè)員查明原因后，私自辦理了沖正業(yè)務(wù)，可軋賬時仍短款27000元，為什么？請問網(wǎng)點營業(yè)員應(yīng)如何操作？ 要點：

1、窗口營業(yè)人員不允許私自辦理沖正業(yè)務(wù)。10分

2、沖正業(yè)務(wù)，只是調(diào)整了用戶賬戶卻不修改柜員尾箱現(xiàn)金記錄，必須同時做長、短款掛賬，這樣尾箱現(xiàn)金與實際結(jié)存現(xiàn)金才能相等。5分

3、具體處理如下：

1）發(fā)現(xiàn)尾箱現(xiàn)金不符，綜合柜員填寫“郵政儲蓄修改分戶賬通知單”。3分 2）經(jīng)支局長授權(quán)后，柜員辦理沖正業(yè)務(wù)。3分 3）營業(yè)員在“長短款事項”中掛長短款差額。3分

4）聯(lián)系客戶，協(xié)請客戶在“郵政儲蓄修改分戶賬通知單”上簽字確認(rèn)。3分 5）如聯(lián)系不到客戶，保留錄像資料。3分

二、稅務(wù)機(jī)關(guān)執(zhí)法人員來窗口要求辦理某一儲戶的賬戶凍結(jié)，又不能提供賬戶的賬號，儲蓄營業(yè)員應(yīng)如何處理？ 要點：

1）網(wǎng)點向縣局業(yè)務(wù)主管部門匯報。8分

2）營業(yè)員要求執(zhí)法人員出示本人工作證件和執(zhí)法證，縣團(tuán)級以上（含）人民法院簽發(fā)的協(xié)助凍結(jié)存款通知書或裁定書。8分

3）審核無誤后，要求有權(quán)機(jī)關(guān)提供該儲戶的居民身份證號碼，通過縣市局授權(quán)以支局長授權(quán)司法查詢方式為其查閱賬戶。6分

4）查詢確認(rèn)賬戶后做凍結(jié)操作，打印郵政儲蓄通用憑證。4分

5）并對執(zhí)法人員的工作證件，姓名，有權(quán)機(jī)關(guān)名稱，凍結(jié)人姓名、時間、金額、相關(guān)法律文書名稱和文號進(jìn)行登記，其上須有執(zhí)法人員和郵政儲蓄經(jīng)辦人員簽字。4分

三、A局僅有種定期存款賬戶，一個為一年期，1000萬元，開戶利率3.6%，另一個為二年期，1000萬元，開戶利率為7.2%，目前當(dāng)月現(xiàn)行儲蓄利率一年期為2.4%，二年期為3.6%，問如果采用現(xiàn)行利率法計提應(yīng)付定期儲蓄利息，當(dāng)月應(yīng)計提的利息是多少？A局的存款均為人行備付金存款，資金運作的收益率為年4.8%，問當(dāng)月A局實現(xiàn)的利差收入為多少？

當(dāng)月應(yīng)計提利息為：1000*2.4%÷12+1000*3.6%÷12=5萬元 8分 當(dāng)月實現(xiàn)的利息收入：2000*4.8%÷12=8萬元 8分 當(dāng)月實現(xiàn)的利差收入：8-5=3萬元 4分

四、辦理賬戶匯款業(yè)務(wù)時需要遵守哪些郵政儲蓄業(yè)務(wù)規(guī)定？

1）客戶憑儲蓄存折（卡）和密碼在本地窗口辦理賬戶匯款業(yè)務(wù)時，匯款金額（不包括匯費手續(xù)費）在1萬元（含）以上的，須出示匯出賬戶本人的有效身份證件，如為代理還需提供代理人的有效身份證件。5’

2）存折的憑證號是核對存折真實性的重要號碼。辦理賬戶扣收匯款時，必須根據(jù)收 提示，輸入憑證印刷號與儲蓄系統(tǒng)進(jìn)行核對。5’ 3）客戶憑儲蓄卡辦理匯款業(yè)務(wù)時，柜員必須使用磁條讀寫器刷卡讀入

入卡號；對于客戶憑存折辦理匯款業(yè)務(wù)的，也首選使用磁條讀寫器刷卡讀入，在無法讀取的，可選擇手工方式輸入存折賬戶。5’ 4）匯入賬戶必須為有效賬戶。如匯入賬戶狀態(tài)為

疑難問題解答（F）

一、一位儲戶來柜臺反映，他在該營業(yè)廳的ATM上取款1500元，結(jié)果ATM未吐鈔，經(jīng)查詢賬戶余額已少1500元，問該營業(yè)員如何處理？ 要點：

1.柜員審核客戶的綠卡及身份證件。10’

2.應(yīng)該清點ATM機(jī)結(jié)存現(xiàn)金，打印ATM交易列表，確認(rèn)是否有1500元長款。

5’

3.若有長款，說明系統(tǒng)故障沒有吐鈔，應(yīng)該查詢ATM機(jī)內(nèi)交易流水，再確認(rèn)賬戶（卡戶）5’

4.根據(jù)儲戶（ATM憑條）綠卡，退還儲戶現(xiàn)金卡及身份證件，要求儲戶簽字領(lǐng)取。

10’

二、某職工在A市退休，其退休工資在郵政儲蓄代發(fā)，因其退休職工長期在外省定居，每月的工資通過郵政儲蓄異地支取，因存折（卡）被盜，又因年邁體弱等原因，本人不能到A市掛失補(bǔ)發(fā)，其客戶如何辦理掛失及后續(xù)補(bǔ)發(fā)業(yè)務(wù)？ 要點：

1.制度規(guī)定，掛失存單（折、卡）必須客戶到郵政儲蓄賬戶開戶縣市聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)點憑賬戶對應(yīng)的身份證件辦理掛失申請手續(xù)。8’

2.若身在異地可自己或委托他人到郵儲機(jī)構(gòu)辦理臨時掛失，防止賬戶余額被非法支取，其有效期限為20天。6’

3.委托人憑雙人身份證件辦理正式掛失。8’

4.7天后，委托人應(yīng)持客戶、本人身份證、身份證件的復(fù)印件及當(dāng)?shù)毓C處、簽發(fā)的公證文書、掛失申請書辦理后續(xù)補(bǔ)發(fā)處理。8’

三、A局僅有種定期存款賬戶，一個為一年期，1000萬元，開戶利率3.6%，另一個為二年期，1000萬元，開戶利率為7.2%，目前當(dāng)月現(xiàn)行儲蓄利率一年期為2.4%，二年期為3.6%，問如果采用現(xiàn)行利率法計提應(yīng)付定期儲蓄利息，當(dāng)月應(yīng)計提的利息是多少？A局的存款均為人行備付金存款，資金運作的收益率為年4.8%，問當(dāng)月A局實現(xiàn)的利差收入為多少？

當(dāng)月應(yīng)計提利息為：1000*2.4%/12+1000*3.6%/12＝5萬元 8’ 當(dāng)月實現(xiàn)的利息收入：2000*4.8%/12＝8萬元 8’ 當(dāng)月實現(xiàn)的利差收入：8-5＝3萬元 4’

四、退匯交易針對賬戶匯款業(yè)務(wù)有何規(guī)定？

1.實時入賬匯款不得辦理客戶退匯；次日入賬匯款入賬前可辦理客戶退匯，無法入賬轉(zhuǎn)投單匯款兌付前也可辦理退匯。10’ 2.匯入賬戶由于賬戶狀態(tài)異常，導(dǎo)致匯款無法入賬，匯款人又未選擇無法入賬按址投遞時，電子匯兌系統(tǒng)自動作無法入賬退匯。5’

3.由于賬戶原因?qū)е聼o法入賬的匯款的退匯，不退還客戶匯費手續(xù)費；由于非賬戶原因（如系統(tǒng)原因等）導(dǎo)致的無法入賬的匯款的退匯，退還客戶匯費手續(xù)費。5’

疑難問題解答（G）

一、郵局職工到ATM取款1000元，不料ATM出現(xiàn)故障，未吐出鈔票。但1000元卻從賬戶中扣除了，于是該職工要求營業(yè)員從機(jī)中取出1000元。營業(yè)員因其是本局職工，便一人打開了錢箱，取出1000元交給了該職工。請問此營業(yè)員的做法是否符合規(guī)定？試解說。要點：

營業(yè)員該做法不符合制度規(guī)定。5’ 理由：

1.由于ATM出現(xiàn)故障，未吐出鈔票，扣除了1000元ATM系統(tǒng)可能會隨時恢復(fù)1000元的存款。如果用戶取款自動被取消，而營業(yè)員又付出了1000元給用戶，會引起不必要的麻煩。10’

2.營業(yè)員違反了ATM現(xiàn)金管理規(guī)定。無論是內(nèi)部職工還是客戶，營業(yè)員都應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行ATM現(xiàn)金管理規(guī)定，當(dāng)職工提出1000元未出鈔時，營業(yè)員應(yīng)向他解釋清楚，ATM必須雙人會同開箱。如果出現(xiàn)長款，必須登記ATM長款登記簿，要求用戶次日持卡或折及有效證件取款并簽字。15’

二、某職工在B市退休，其退休工資在郵政儲蓄代發(fā)，因其退休職工長期在外省定居，每月的工資通過郵政儲蓄異地支取，因存折（卡）被盜，又因年邁體弱等原因，本人不能到B市掛失補(bǔ)發(fā)，其客戶如何辦理掛失及后續(xù)補(bǔ)發(fā)業(yè)務(wù)？ 要點：

1.制度規(guī)定，掛失存單（折、卡）必須客戶到郵政儲蓄賬戶開戶縣市聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)點憑賬戶對應(yīng)的身份證件辦理掛失申請手續(xù)。8’

2.若身在異地可自己或委托他人到郵儲機(jī)構(gòu)辦理臨時掛失，防止賬戶余額被非法支取，其有效期限為20天。6’

3.委托人憑雙人身份證件辦理正式掛失。8’

4.7天后，委托人應(yīng)持客戶、本人身份證、身份證件的復(fù)印件及當(dāng)?shù)毓C處、簽發(fā)的公證文書、掛失申請書辦理后續(xù)補(bǔ)發(fā)處理。8’

四、退匯成功后，系統(tǒng)對匯款退回的方式是怎么規(guī)定的（退回現(xiàn)金或退回賬戶）？ 1.現(xiàn)金到賬戶匯款：按照現(xiàn)金方式退匯，生成并打印退匯取款通知單。5’ 2.賬戶到現(xiàn)金（或賬戶）匯款：如匯出賬戶狀態(tài)正常，則所退款項自動入賬，生成并打印退匯入賬通知單；如匯出賬戶狀態(tài)異常，在有效兌付期內(nèi)（自收到兌付局退匯匯款之日起滿60天），系統(tǒng)允許現(xiàn)金退匯兌付，生成并打印退匯取款通知單。8’ 3.大宗匯款：大宗收匯時不論收款類型如何選擇，退匯時，均按照現(xiàn)金方式退匯，生成并打印退匯取款通知單。5’ 4.退還匯費手續(xù)費：需退還匯費手續(xù)費時，不論原來是按現(xiàn)金方式收取的還是從賬戶中扣收的，均按照現(xiàn)金方式退還客戶。2’

一、要點：

1.辦理跨省現(xiàn)金到賬戶轉(zhuǎn)賬時，當(dāng)系統(tǒng)提示：“賬號不正確，姓名不符”時，網(wǎng)點應(yīng)與客戶核對戶名及賬號，確認(rèn)無誤后，重新發(fā)起現(xiàn)金轉(zhuǎn)賬交易，如系統(tǒng)仍提示此信息，向客戶說明原因并退款。8’ 2.當(dāng)系統(tǒng)提示為：“暫不支持交易”、“賬號不存在”、“賬號不正確”、“異地交易失敗”、“與主機(jī)連接失敗”情況時，網(wǎng)點應(yīng)向客戶退款或重新辦理業(yè)務(wù)。如系統(tǒng)有明確提示收款的，必須向用戶收款，包括本金和手續(xù)費。8’ 3.辦理省內(nèi)現(xiàn)金到賬戶轉(zhuǎn)賬業(yè)務(wù)時，如系統(tǒng)提示：“賬號不存在”、“轉(zhuǎn)入賬戶戶名與輸入不符”等情況時，網(wǎng)點應(yīng)與客戶核對戶名及賬號，確認(rèn)無誤后，重新發(fā)起現(xiàn)金轉(zhuǎn)賬交易，如系統(tǒng)仍提示此信息，向客戶說明原因并退款。8’

4.現(xiàn)金到賬戶轉(zhuǎn)賬交易，如系統(tǒng)提示：“賬戶為非結(jié)算賬戶”，退款。6’

二、某網(wǎng)點柜員為客戶辦理活期續(xù)存2000元，誤操作續(xù)存20000元，未發(fā)現(xiàn)，日終軋賬發(fā)現(xiàn)短款18000元，營業(yè)員查明原因后，私自辦理了沖正業(yè)務(wù)，可軋賬時仍短款18000元，為什么？請問網(wǎng)點營業(yè)員應(yīng)如何操作？ 要點：

1.窗口營業(yè)人員不允許私自辦理沖正業(yè)務(wù)。10’

2.沖正業(yè)務(wù)只是調(diào)整了用戶賬戶卻不修改柜員尾箱現(xiàn)金記錄，必須同時做長、短款掛賬，這樣尾箱現(xiàn)金與實際結(jié)存現(xiàn)金才能相等。5’ 3.具體處理如下：

1)發(fā)現(xiàn)尾箱現(xiàn)金不符，綜合柜員填寫“郵政儲蓄修改分戶賬通知單”。3’ 2)經(jīng)支局長授權(quán)后，柜員辦理沖正業(yè)務(wù)。3’

3)營業(yè)員在“長短款事項”中掛長短款差額。3’ 4)聯(lián)系客戶，協(xié)請客戶在“郵政儲蓄修改分戶賬通知單”上簽字確認(rèn)。3’ 5)如聯(lián)系不到客戶，保留錄像資料。3’

三、一儲戶只帶了一張綠卡來辦理“密碼掛失”交易，但該綠卡因磁條損壞無法讀信息，柜員應(yīng)如何處理？ 要點：

1.因不知密碼故無法換卡，可進(jìn)行“雙掛失”交易，即對卡事項分別進(jìn)行卡掛失，和卡密碼掛失。4’

2.雙掛失要求儲戶到開戶局辦理。8’ 3.該項掛失要求儲戶提供：本人身份證件，該綠卡賬戶所對應(yīng)的活期存折辦理雙掛失手續(xù)。提醒客戶七天后持掛失申請書及本人證件辦理重置密碼及補(bǔ)新手續(xù)。8’

四、收匯注銷（1701交易）針對賬戶匯款業(yè)務(wù)的處理有哪些規(guī)定？ 1.在完成收匯交易但尚末復(fù)核發(fā)送之前，如果柜員發(fā)現(xiàn)操作失誤或匯款人主動申請撤銷匯款時，向客戶收回匯款收據(jù)的情況下，柜員可選擇作收匯注銷處理。4’

2.收匯注銷后，如果原匯款金額和匯費手續(xù)費都是從賬戶中扣收的，則匯款金額和匯費手續(xù)費均退回原扣款賬戶； 8’

3.如果匯款金額是從賬戶中扣收的，匯費手續(xù)費是按照現(xiàn)金方式收取的，則匯款金額退回原扣款賬戶，匯費手續(xù)費仍按照現(xiàn)金方式退還匯款人。8’

疑難問題解答（H）

轉(zhuǎn)賬業(yè)務(wù)哪些情況下可以重存或退款？

疑難問題解答（I）

一、儲戶持郵政儲蓄銀聯(lián)卡在異地銀行的自動柜員機(jī)上一次取了500元人民幣后，發(fā)現(xiàn)余額少了4元5角人民幣，儲戶來到開戶局咨詢，請問營業(yè)員應(yīng)如何用戶解釋？ 要點：

1.應(yīng)告知該儲戶郵政儲蓄銀聯(lián)卡用戶辦理異地跨行取款交易時，郵政儲蓄機(jī)構(gòu)從其分戶賬中扣收異地義易手續(xù)費（按交易金額5%收取，最高50元，最低2元），該用戶支取500元，故應(yīng)扣收異地交易手續(xù)費2元5角。10’

2.另加收2元跨行交易手續(xù)費，故該儲戶的賬戶余額少了4元5角。10’

二、如果普通柜員手中沒有足夠的庫存現(xiàn)金，怎樣兌付業(yè)務(wù)？

1.網(wǎng)點普通柜員每日簽到后，應(yīng)向綜合柜員進(jìn)行現(xiàn)金領(lǐng)用，系統(tǒng)自動登記該柜員的“普通柜員軋賬單”。4’

2.柜員營業(yè)過程所做交易涉及現(xiàn)金，屬于現(xiàn)金收入的，系統(tǒng)自動更新該柜員的“普通柜員軋賬單”。3’

3.屬于現(xiàn)金支出的，系統(tǒng)自動判斷現(xiàn)金支出金額是否小于等于該柜員的“普通柜員軋賬單”結(jié)余現(xiàn)金，若無誤，登記“普通柜員軋賬單”。3’

4.否則，系統(tǒng)提示“現(xiàn)金結(jié)余不足”。此時，柜員應(yīng)向綜合柜員領(lǐng)用現(xiàn)金后才能辦理兌付業(yè)務(wù)。10’

電子匯兌疑難問題

一、由于收款人地址有誤，匯款人來收匯網(wǎng)點申請更改收款人地址，網(wǎng)點應(yīng)如何受理？ 要點：

1.匯款人提出要求改匯時，首先提供原匯款收據(jù)，及本人有效身份證件，并填寫“匯兌特殊事項申請書”，交納改匯手續(xù)費2元。

5’

2.營業(yè)員接收用戶填寫的匯兌特殊事項申請書，與原收據(jù)核對無誤后，從菜單中選擇“改匯申請”。根據(jù)申請書填入?yún)R票號碼、申請人姓名、更改內(nèi)容、證件名稱和證件號碼等信息。無誤后發(fā)送。

5’

3.改匯請求發(fā)出后，如果兌付局是手工網(wǎng)點，特殊業(yè)務(wù)應(yīng)答系統(tǒng)會以對話框方式提示“改匯申請已受理，請等待結(jié)果”和“打印特殊事項申請書”、“打印特殊事項手續(xù)費收據(jù)”，并在收據(jù)上打印“改匯請求已發(fā)出，請等待答復(fù)”字樣。

3’ 4.柜員應(yīng)注意及時查收回復(fù)信息。

2’

5.改匯請求發(fā)出后，如果兌付局是聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)點，特殊業(yè)務(wù)應(yīng)答可立即返回，系統(tǒng)會以對話框方式提示“改匯申請已成功，打印特殊事項申請書”，并提示，“打印特殊事項手續(xù)費收據(jù)”、“打印特殊事項回復(fù)書”。

3’

6.將原收據(jù)、身份證件、回復(fù)書及手續(xù)費收據(jù)交于匯款人收執(zhí)。

2’

二、匯兌營業(yè)員自我核對時，發(fā)現(xiàn)一筆業(yè)務(wù)的收匯金額1020元，誤將為1200元，網(wǎng)點營業(yè)員應(yīng)如何處理？ 要點：

1.復(fù)核授權(quán)后，營業(yè)員進(jìn)行“收匯復(fù)核更正”；

8’

2.1505進(jìn)入系統(tǒng)，錄入?yún)R票號碼調(diào)出該匯款信息進(jìn)行收匯金額更正；

2’ 3.同時對匯款單上已打印的收匯金額進(jìn)行人工更正，即“雙線更正法”；

8’ 4.通知匯款人來局更正收據(jù)上的金額。

2’

三、兌付時，如果匯款狀態(tài)為改匯、退匯、掛失等特殊業(yè)務(wù)狀態(tài)，系統(tǒng)會有提示嗎？怎樣處理？ 要點：

1.兌付時，如果匯款狀態(tài)為改匯、退匯、掛失等特殊業(yè)務(wù)狀態(tài)，系統(tǒng)會彈出對話框，提醒該筆匯款為改匯/退匯/掛失狀態(tài)；

5’

2.柜員核實取款通知單上是否打印有相應(yīng)字樣；

5’ 3.有則按確認(rèn)鍵完成該筆匯款的兌付；

5’ 4.如果沒有，則按取消鍵退出兌付交易。

5’

四、賬戶匯款中所涉及的賬戶中國郵政對此有何規(guī)定？ 要點：

1.賬戶匯款中所涉及的賬戶中國郵政蓄儲活期結(jié)算賬戶；

10’

2.賬戶扣劃匯款的扣劃賬戶，其開戶局必須與辦理收匯業(yè)務(wù)的收匯局同屬一?。▍^(qū)、市）；

5’ 3.入賬匯款的入賬賬戶，其開戶局必須與收款人的郵政編碼地址同屬一?。▍^(qū)、市）。

5’

五、辦理賬戶匯款業(yè)務(wù)時需要遵守哪些郵政儲蓄業(yè)務(wù)規(guī)定？

1.客戶憑儲蓄存折（卡）和密碼在本地窗口辦理賬戶匯款業(yè)務(wù)時，匯款金額（不包括匯款手續(xù)費）在1萬元（含）以上的，須出示匯出賬戶本人的有效身份證件，如為代理還須提供代理人的有效身份證件。

5’

2.存折的憑證號是核對存折真實性的重要號碼。辦理賬戶扣收匯款時，必須根據(jù)收匯業(yè)務(wù)的提示，輸入憑證印刷號與儲蓄系統(tǒng)進(jìn)行核對。

5’

3.客戶憑儲蓄卡辦理匯款業(yè)務(wù)時，柜員必須使用磁條讀寫器刷卡讀入卡號，不得通過鍵盤輸入卡號；對于客戶憑存折辦理匯款業(yè)務(wù)的，也首選使用磁條讀寫器刷存折磁條讀入賬號，實在無法讀取的，可選擇手工方式輸入存折賬號。

5’

4.匯入賬戶必須為有效賬戶。如匯入賬戶狀態(tài)為賬戶不存在、賬戶已清戶或賬戶已沒收以及匯入卡號為卡掛失、卡沒收或卡銷毀時，匯款無法入賬。

5’

六、退匯交易針對賬戶匯款業(yè)務(wù)有何規(guī)定？

1.實時入賬匯款不得辦理客戶退匯；次日入賬匯款入賬前可辦理客戶退匯，無法入賬轉(zhuǎn)投單匯款兌付前也可辦理退匯。

10’

2.匯入賬戶由于賬戶狀態(tài)異常，導(dǎo)致匯款無法入賬，匯款人又未選擇無法入賬按址投遞時，電子匯兌系統(tǒng)自動作無法入賬退匯。

5’

3.由于賬戶原因?qū)е聼o法入賬的匯款的退匯，不退還客戶匯費手續(xù)費；由于非賬戶原因（如系統(tǒng)原因等）導(dǎo)致的無法入賬的匯款的退匯，退還客戶匯費手續(xù)費。

5’

七、退匯成功后，系統(tǒng)對匯款退回的方式是怎么規(guī)定的（退回現(xiàn)金或退回賬戶）？ 1.現(xiàn)金到賬戶匯款：按照現(xiàn)金方式退匯，生成并打印退匯取款通知單。

5’

2.賬戶到現(xiàn)金（或賬戶）匯款：如匯出賬戶狀態(tài)正常，則所退款項自動入賬，生成并打印退匯入賬通知單；如匯出賬戶狀態(tài)異常，在有效兌付期內(nèi)（自收到兌付局退匯匯款之日起滿60天），系統(tǒng)允許現(xiàn)金退匯兌付，生成并打印退匯取款通知單。

8’

3.大宗匯款：大宗收匯時不論收款類型如何選擇，退匯時，均按照現(xiàn)金方式退匯，生成并打印退匯取款通知單。

5’

4.退還匯費手續(xù)費：需退還匯費手續(xù)費時，不論原來是按現(xiàn)金方式收取的還是從賬戶中扣收的，均按照現(xiàn)金方式退還客戶。

2’

八、收匯注銷（1701交易）針對賬戶匯款業(yè)務(wù)的處理有哪些規(guī)定？

1.在完成收匯交易但尚末復(fù)核發(fā)送之前，如果柜員發(fā)現(xiàn)操作失誤或匯款人主動申請撤銷匯款時，向客戶收回匯款收據(jù)的情況下，柜員可選擇作收匯注銷處理。

4’

2.收匯注銷后，如果原匯款金額和匯費手續(xù)費都是從賬戶中扣收的，則匯款金額和匯費手續(xù)費均退回原扣款賬戶；

8’

3.如果匯款金額是從賬戶中扣收的，匯費手續(xù)費是按照現(xiàn)金方式收取的，則匯款金額退回原扣款賬戶，匯費手續(xù)費仍按照現(xiàn)金方式退還匯款人。

8’

九、如果普通柜員手中沒有足夠的庫存現(xiàn)金，怎樣兌付業(yè)務(wù)？

1.網(wǎng)點普通柜員每日簽到后，應(yīng)向綜合柜員進(jìn)行現(xiàn)金領(lǐng)用，系統(tǒng)自動登記該柜員的“普通柜員軋賬單”。

4’

2.柜員營業(yè)過程所做交易涉及現(xiàn)金，屬于現(xiàn)金收入的，系統(tǒng)自動更新該柜員的“普通柜員軋賬單”。

3’

3.屬于現(xiàn)金支出的，系統(tǒng)自動判斷現(xiàn)金支出金額是否小于等于該柜員的“普通柜員軋賬單”結(jié)余現(xiàn)金，若無誤，登記“普通柜員軋賬單”。

3’

4.否則，系統(tǒng)提示“現(xiàn)金結(jié)余不足”。此時，柜員應(yīng)向綜合柜員領(lǐng)用現(xiàn)金后才能辦理兌付業(yè)務(wù)。

10’

十、非復(fù)核網(wǎng)點與復(fù)核網(wǎng)點在收匯操作流程中有何不同？ 1.使用的匯款單不同；

5’

2.非復(fù)核網(wǎng)點收匯時需打印兩次匯款單，第一次按用戶所填匯款單內(nèi)容錄入信息，打印后交用戶確認(rèn)簽字，第二次根據(jù)確認(rèn)后的信息，系統(tǒng)配置匯票號碼，打印匯款收據(jù)。

10’ 3.非復(fù)核網(wǎng)點不需普通柜員交叉復(fù)核，收匯完成后收匯信息直接發(fā)送。

5’

第四篇：作文疑難問題解答

疑難問題解答

怎樣讓學(xué)生在生活中去提煉寫作素材?如何做到學(xué)生作文有事可寫？

很多老師在日常的習(xí)作教學(xué)中碰到的第一大問題就是學(xué)生覺得作文沒什么可寫。這種認(rèn)識，城市和農(nóng)村的相當(dāng)一部分老師中都有。其實并不是學(xué)生沒有生活，沒有內(nèi)容可寫，而是下面兩種情況，制約了他們的習(xí)作：

一．有米懶于炊。我們常常以為學(xué)生是巧婦難為無米之炊，其實不然。有些學(xué)生對寫作的意義不明確，習(xí)作缺乏傾吐表達(dá)的激情與需要，學(xué)習(xí)積極性不高。孩子們長期在習(xí)作過程中缺乏成功愉悅的刺激。他們認(rèn)為寫作跟自己無關(guān)，不是成長中自己應(yīng)該完成的事，覺得寫作是痛苦無效的事，純粹是老師要自己做的作業(yè)，自己當(dāng)然不樂意做，變成“有米而懶于炊”。

二．有米當(dāng)無米。明明整天生活在兒童自己五彩的世界里，卻因為傳統(tǒng)習(xí)作教學(xué)價值觀的誤導(dǎo)，學(xué)生與老師常常以為沒米。陳舊的習(xí)作教學(xué)觀，呆板的寫作教學(xué)，讓學(xué)生覺得自己熟悉喜歡的兒童生活是不能進(jìn)入作文的，不是“這個內(nèi)容沒有意義”，就是那個“材料不典型”，寫出來老師要批評的。受這樣的習(xí)作教學(xué)價值觀的誤導(dǎo)，老師希望學(xué)生習(xí)作微言大義，追求的是教育意義，而不是生活本身的意義。比如寫老師，他認(rèn)為要寫老師高尚的精神，寫老師生活的小事是不對的。正因為此，明明學(xué)生有米，在套上緊咒箍的老師學(xué)生眼里也變成了無米。

當(dāng)然還有很多時候，我們的學(xué)生不缺生活，但是缺乏發(fā)現(xiàn)美的眼睛，不能認(rèn)識事件本身的生活意義，無法將生活內(nèi)容細(xì)化分層。因此常常覺得沒法表達(dá)，孩子們常常說，“事情是有的，但是寫不長?！?/p>

如何解決這個問題呢？

首先教師要正確定位小學(xué)生作文的意義。小學(xué)生習(xí)作是記錄兒童生命成長的過程；它是兒童和自己與他人進(jìn)行情感溝通的一種方式；是兒童學(xué)習(xí)語言的重要練筆方式。小學(xué)生習(xí)作應(yīng)該追求的是兒童生活的真實，實現(xiàn)兒童語言學(xué)習(xí)的真實過程，引導(dǎo)學(xué)生記錄的生活的真、善、美，而不要強(qiáng)迫學(xué)生去做說教者，讓他們稚嫩的習(xí)作去教育別人，說大道理。只要我們老師習(xí)作教學(xué)的定位正確，讓學(xué)生寫有意思的生活。那么，只要是兒童生活中實際存在的、他們自己感興趣的人、事、物均在習(xí)作表達(dá)的合理范圍內(nèi)。

其次是要引導(dǎo)學(xué)生去觀察身邊的生活。說實話，城里孩子和農(nóng)村孩子只有生活內(nèi)容、方式有所不同，但他們每天都生活在真實健康的家庭、學(xué)校和社會生活中，他們并不缺乏生活，而缺乏對生活的觀察和認(rèn)識。我們的責(zé)任是引導(dǎo)他們學(xué)會觀察，學(xué)會認(rèn)識生活。觀察，并不只是用眼睛看。教師要教會孩子用多種感官去觀察身邊的生活，同時重要的是引導(dǎo)學(xué)生用心去思考和認(rèn)識觀察到的人事物的意義，激活學(xué)生與人溝通和表達(dá)的激情，幫助學(xué)生梳理習(xí)作表達(dá)的思路，再賦予合適的寫作技巧的指導(dǎo)，小學(xué)生有意思的作文應(yīng)當(dāng)是沒有問題的。

再次是要努力打開學(xué)生習(xí)作的思路。很多時候不是學(xué)生沒有東西，而是他們想不起來，思維短路。孩子習(xí)慣是線性和平面思維。例如寫老師，他們常常只在自己身邊的“生活世界”尋找曾經(jīng)教過他們的老師，或曾經(jīng)讓他頓悟與感動的不是老師的老師；其實還可以讓他們在“知識世界”尋找，《三顧茅廬》中的劉備，《草船借箭》的諸葛亮，《兩個鐵球同時落地》的伽利略，《我最好的老師》中的懷特森；甚至可以在“想象世界”尋找喜洋洋、外星人……讓學(xué)生學(xué)會立體的多方位多層面去搜素、思考，在孩子們面前就會出現(xiàn)燦爛的一片藍(lán)天。

最后讓孩子的習(xí)作得到成功的回報。小學(xué)生的習(xí)作應(yīng)當(dāng)讓更多的人，首先是老師，鼓勵他，贊揚(yáng)他，肯定孩子們寫自己身邊真實的生活，表達(dá)真實的情感是有意思的，是好的。那么作文難的堡壘一定會被攻破。

教師應(yīng)該怎樣才能做到既能讓學(xué)生快樂有效地寫作，又能提高學(xué)生的寫作質(zhì)量？

讓學(xué)生快樂而有效地作文是一個艱巨的任務(wù)。

一要教師愛學(xué)生，民主平等，設(shè)計符合兒童心智發(fā)展水平的習(xí)作教學(xué)方案?；顒釉O(shè)計有趣，課堂教學(xué)有趣，教學(xué)態(tài)度與語言輕松風(fēng)趣。這樣學(xué)生習(xí)作的初始快樂容易達(dá)到。

一要教師懂學(xué)生，科學(xué)有法，善于根據(jù)教材和學(xué)生特點，優(yōu)化教學(xué)的全程。習(xí)作前的指導(dǎo)重在明確作文的任務(wù)。公開計劃，教師學(xué)生可以商量達(dá)成一致的計劃，也可以討論分組或者有層次的計劃，這樣便可以照顧到讓不同層次的學(xué)生都能完成習(xí)作計劃，尤其是學(xué)困生也能做到心中有底，讓學(xué)生覺得寫作文并不難。

習(xí)作中就更要注意指導(dǎo)的針對性。應(yīng)根據(jù)習(xí)作內(nèi)容的不同，有針對性地進(jìn)行：教師應(yīng)淡化概念俗語；指導(dǎo)重點突出，例如在寫《導(dǎo)游卡》時就應(yīng)在師生扮演游客導(dǎo)游的交際過程中，逐步明確導(dǎo)游卡的特點，并能給足時間讓學(xué)生抓住景物的特點練筆與介紹。而寫《畢業(yè)贈言》則應(yīng)在價值觀和語言應(yīng)用上多做指導(dǎo)；對學(xué)生的指導(dǎo)應(yīng)融入習(xí)作的過程，發(fā)現(xiàn)問題，及時解決，習(xí)作評價可以適當(dāng)前置。

習(xí)作后要重視習(xí)作修改運用指導(dǎo)。如：《導(dǎo)游卡》、《畢業(yè)贈言》在修改的基礎(chǔ)上還應(yīng)進(jìn)行交際應(yīng)用的指導(dǎo)。努力讓學(xué)生在虛擬或模擬的生活場景中，去快快樂樂地實踐，實實在在地獲得抓特點習(xí)作與針對對象介紹的言說能力的提高。

在習(xí)作中的個別輔導(dǎo)特別重要，特別是學(xué)困生，需要教師更多的幫助，習(xí)作前可以帶他們一起進(jìn)行觀察感知；習(xí)作時可以和他們分析選擇習(xí)作內(nèi)容，擬定題目，給他們提供詞語庫，甚至在他們寫不下去的時候，給他們接寫幾句；習(xí)作后在批改打分時，多發(fā)現(xiàn)強(qiáng)調(diào)一丁點兒的亮點和妙處，多讓他們有被關(guān)注、表揚(yáng)的機(jī)會。注意了這些，快樂而有效的習(xí)作教學(xué)可能就會實現(xiàn)。

作文批改有幾種方式及效果?如何更好地將作文批改賞識與批評相結(jié)合？

讓學(xué)生享受成功，樹立自信是讓學(xué)生愛上作文的法寶。而我們教師正確對待學(xué)生的習(xí)作，通過巧妙、有效的批改，可以使不同層次的學(xué)生均獲得習(xí)作成功的體驗。例如：

一、通過眉批旁注，放大優(yōu)點。

作文評價的目的，并不是評判學(xué)生的好壞，而是激勵學(xué)生，讓他們體驗成功，培養(yǎng)寫作興趣。批改學(xué)生的一篇習(xí)作不要從構(gòu)思、立意、條理，謀篇布局、遣詞造句等各各方面進(jìn)行全方位的批注，仔細(xì)找出學(xué)生習(xí)作中的不足，而是要以欣賞的眼光去看學(xué)生的作文，給學(xué)生習(xí)作寫的眉批或旁注，以肯定和表揚(yáng)為主，有時甚至是夸張地去放大習(xí)作中的優(yōu)點，讓學(xué)生來獲得成功的愉悅。當(dāng)然批改不可能一味贊揚(yáng)。對學(xué)生習(xí)作中的錯別字、明顯的病句自然要批出。他們的習(xí)作問題并不需要一一羅列，需要抓住主要的，面前的學(xué)生當(dāng)下可能看懂接受的一個，最多兩個問題提出修改意見。

二、利用符號批改，快速反饋。

習(xí)作批改中，更多的時候，教師的欣賞并不一定要用語言來描述，對寫得特別精彩的語句，有時哪怕是一個詞語，甚至是一個標(biāo)點，你只需劃上火紅的浪線，或者打上一個漂亮的五角星，又或者干脆寫上一個“好”字。學(xué)生一定也能心領(lǐng)神會，明白您是在贊嘆和欣賞。采用這種符號批改的方法，批改效率提高了，反饋速度也加快了。特別對學(xué)生比較多的班級來說，符號批改更有現(xiàn)實意義。

三、采用一文多分，照顧差異。

分?jǐn)?shù)是衡量習(xí)作優(yōu)劣的標(biāo)尺，更應(yīng)是推動學(xué)生前進(jìn)的動力。過低的評分，即使是非?？陀^的，也極可能損傷孩子、甚至家長的自尊。所以為了保護(hù)所有學(xué)生的習(xí)作積極性和自信心，我采用一文多分制。

一篇作文兩個分?jǐn)?shù)，一個是作文總水平分，通常采用優(yōu)秀、良好的成績，另一個是作文單項分，只要作文格式正確，沒有錯別字和病句的就可以得到100分。這樣做的好處是：一些寫作困難的學(xué)生，他們的習(xí)作總水平可能常常只有良好，甚至合格。如果常常這樣批分一定會打擊他們習(xí)作的積極性。他們誤以為，反正不管怎么寫也只有合格，從而喪失習(xí)作的熱情。現(xiàn)在，習(xí)作有了單項分，這些學(xué)生只要認(rèn)真對待習(xí)作，格式正確，少寫錯別字和病句，同樣也能得到九十幾分，甚至是100分的高分。對習(xí)作困難生來說，他們會覺得習(xí)作也不是什么可怕的事情，自己也能拿到好分?jǐn)?shù)，習(xí)作積極性就提高了。同樣，總水平分高的學(xué)生，有時因為單項分沒有達(dá)到高分，就會更加注意習(xí)作的規(guī)范性，從而推動這些學(xué)生繼續(xù)進(jìn)步。另外，我們還可以根據(jù)每一次習(xí)作的要求和重點，指導(dǎo)孩子進(jìn)行修改，針對修改程度加分。有的孩子原來是70多分，修改后能得到80分；能干的孩子還能把總分突破100分。這樣不僅提高了修改的積極性，還提高了修改能力。

巧用分?jǐn)?shù)，激勵學(xué)生通過自己的努力，獲得成功的體驗。可見，分?jǐn)?shù)是制造成功的重要階梯。

四、適當(dāng)面批指導(dǎo)，扶持成功。

除了分?jǐn)?shù)，面批是幫助學(xué)生成功的有效方式，因為面批使溝通更暢達(dá)。面對面地交流，教師能把意思準(zhǔn)確、清晰地傳達(dá)給學(xué)生，學(xué)生也容易理解與接受。每一次習(xí)作選擇一些學(xué)生進(jìn)行面批，保證一個學(xué)期每個學(xué)生都能得到老師的面批，不留死角。另外，面批要精心選擇對象，不能只是讓學(xué)生簡單地進(jìn)行重做，而是選擇通過修改，作文能得到提高的學(xué)生進(jìn)行面批。面批時，教師要保持良好的心態(tài)，心平氣和地和學(xué)生一起討論作文中的問題，幫助他，甚至替他補(bǔ)寫幾句等等，而不是一味地批評、指責(zé)。這樣學(xué)生就能在習(xí)作的面批中感受習(xí)作的成功，感受教師的幫助。

五、進(jìn)行錄音批改，加大交流。

除了面批，錄音批改也是加大教師給予學(xué)生習(xí)作指導(dǎo)信息量的有效方法。“錄音批改”是利用錄用機(jī)或電腦錄音等現(xiàn)代化設(shè)備對學(xué)生習(xí)作進(jìn)行口頭批改。該評改方法的最大優(yōu)點就是信息容量大。相同的時間里說出的話是寫出的幾倍甚至十幾倍，同樣的時間“錄音批改”指導(dǎo)就能更具體、清楚，更有針對性。另外，如果在錄音中教師鼓勵和指導(dǎo)并用，會更有效地激勵學(xué)生修改習(xí)作，獲得成功。

六、鼓勵多元評價，突出主體。

在習(xí)作批改評價中，讓學(xué)生參與評價也是激勵習(xí)作主體獲得成功感的有效途徑。新課程倡導(dǎo)的合作方式非常適合伙伴間的習(xí)作評價。在習(xí)作課堂中，最早完成習(xí)作的往往是中等生。先請他們先交換、交流，然后修改。等到優(yōu)生完成習(xí)作后，中等生與優(yōu)生再次合作，獲得更多建議。當(dāng)習(xí)作困難生開始交流時，就會受到更多幫助。這樣三次合作，學(xué)生習(xí)作交流量增加了，修改作文、評論作文的能力也得到鍛煉，這對于學(xué)生人數(shù)多的大班教學(xué)，作文評改的效率會大大提高。

此外,還可以讓學(xué)生相互評作文，引導(dǎo)學(xué)生編作文集，建立個人網(wǎng)上博客等，進(jìn)一步擴(kuò)大讀者群，讓習(xí)作用起來，讓學(xué)生通過不同的途徑獲得成功。

“成功是成功之母”，讓學(xué)生嘗到成功的快樂和甜頭，他們才會愛上寫作文，不怕寫作文。在習(xí)作批改和評價中教師如果能善意地幫助學(xué)生鋪設(shè)成功的階梯，定能讓孩子們樂于習(xí)作、享受習(xí)作、感受成功，從而深深地愛上習(xí)作。從而促進(jìn)學(xué)生的可持續(xù)發(fā)展，讓他們?nèi)蘸竽苡心芰托判莫毩⒌亟?jīng)過努力奪取成功。

討論主題1：重讀《語文課程標(biāo)準(zhǔn)》（實驗稿）中的習(xí)作教學(xué)目標(biāo)，說說小學(xué)生習(xí)作應(yīng)該達(dá)到怎樣的要求。

把握小學(xué)習(xí)作教學(xué)的特點和目標(biāo)

寧靜致遠(yuǎn)

小學(xué)生作文就是練習(xí)把自己親身經(jīng)歷的事情或把自己看到的、聽到的、想到的內(nèi)容，用恰當(dāng)?shù)恼Z言文字表達(dá)出來。小學(xué)生作文有別于作家的文藝創(chuàng)作，也不同于科學(xué)工作者的學(xué)術(shù)著作，小學(xué)生作文屬于“習(xí)作”范疇，是練習(xí)寫作的初級階段，像兒童學(xué)步一樣，需要老師“扶一扶”、“幫一幫”，給與必要的引導(dǎo)。只要學(xué)生能用自己的筆寫自己心里要說的話，逐步有所提高，得到一般發(fā)展就好。在作文訓(xùn)練中，培養(yǎng)學(xué)生會說會寫的一般本領(lǐng)，引導(dǎo)他們正確的表達(dá)意志，吐露思想，抒發(fā)真情實感，達(dá)到具體、形象、生動、真實的反映生活本質(zhì)為總的教學(xué)目標(biāo)。各年級還有更具體的要求,如小學(xué)中年級要求：“能做到內(nèi)容具體，有真情實感，能寫一至兩段語言通順的話?！蹦繕?biāo)既是教學(xué)的終點也是教學(xué)的起點。教師明確教學(xué)目標(biāo)和特點，有利于教師在教學(xué)中正確引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行習(xí)作，正確看待、評價學(xué)生的習(xí)作。避免操之過急，期望太高，以成人的眼光來要求學(xué)生。

鼓勵學(xué)生寫真話，表達(dá)真實情感

晨馨

鼓勵學(xué)生寫真話，表達(dá)自己的真實情感，他們就不會有提筆無語、下筆無話的煩惱了。在教學(xué)中，學(xué)生因為不會寫作文而抄襲他人的作文和東拼西湊的情況很多。針對這種情況我們要引導(dǎo)、鼓勵他們寫作時要寫真事、表達(dá)自己的真實情感，讓學(xué)生知道句子通順、表達(dá)清楚、無錯誤標(biāo)點就是一篇好作文。對寫真人真事的學(xué)生，我們要多給予表揚(yáng)，鼓勵其他學(xué)生要多向他們學(xué)習(xí)。

練好基本功

陳麗紅

作文的基本功是語句通順，使別人明白你所要表達(dá)的內(nèi)容。只要學(xué)生的基本功扎實了，寫作技巧自然就呼之欲出。因此，在教學(xué)中，我要求學(xué)生每人每天寫三句話，內(nèi)容不限，鼓勵用比喻、擬人、排比等修辭方法，寫得好的給予表揚(yáng)，并要求學(xué)生在特定的時間里讀出來，然后讓其他學(xué)生給打分，評出最佳句子，從而逐步提高學(xué)生的“習(xí)作”能力。討論主題3：作文批改中長期存在著“教師費時多而學(xué)生得益少”的情況。解決這個問題，你有什么好辦法？

重視語段修改

秋榮

中年級學(xué)生已有一定的詞句表達(dá)基礎(chǔ)，作文訓(xùn)練的重點在段上，批改作文時既重視對段的內(nèi)容的修改，也要重視對段的結(jié)構(gòu)的修改。教師初步修改后，可將習(xí)作中出現(xiàn)的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)上的錯誤歸納、整理成典型病例，再復(fù)制或打印成卡片分發(fā)到每一個學(xué)生手中，然后指導(dǎo)分組逐層討論修改，最后再出示教師批改好的﹙放大件﹚引導(dǎo)學(xué)生對比分析，在形象直觀的對比中強(qiáng)化對段的認(rèn)識，從而提高其寫作能力。

當(dāng)面批改

雨婷

當(dāng)面批改法 就是指對個別學(xué)生當(dāng)面批改。如此面授機(jī)宜，學(xué)生的思想活動，教師摸得透?？梢灾笇?dǎo)具體；教師的指導(dǎo)學(xué)生領(lǐng)會得深，可以提高功效。因為是當(dāng)面批改，以談為主，不必受書寫的約束，可以談深談透，可以反復(fù)講，不厭其煩，不厭其詳，甚至當(dāng)場讓學(xué)生做口頭練習(xí)，鞏固收獲。面批時教師要和顏悅色，切忌聲色俱厲，以免學(xué)生望而生畏。

面批是最好的選擇

冰杰

面批是最好的選擇。還可以略批與詳批相結(jié)合，這次詳批一部分略批一部分，下次再換過來。讓每個同學(xué)都能得到幾次老師的詳批。

批改作文，做到因勢利導(dǎo)

飛燕

在批改作文的問題上，特別用得上因勢利導(dǎo)這個原則。無論是批，是改，都不能離開學(xué)生的實際，又不能沒有明確的方向和準(zhǔn)則，針對實際，就是“因勢”；合乎正確的方向和準(zhǔn)則，才能“利導(dǎo)”。真正做到因勢利導(dǎo)，不僅能激發(fā)學(xué)生的寫作興趣，提高作文水平，而且教師能少作許多無謂的工作，節(jié)省不少的時間和精力來鉆研教材，改進(jìn)教學(xué)方法，更好地完成教學(xué)任務(wù)。

第四組問題關(guān)于習(xí)作的遣詞造句 陜西牟靖蓉問：學(xué)生平時積累了很多好詞好句，但在習(xí)作時不知道使用，該怎么引導(dǎo)？山西榮莉莉：學(xué)生的習(xí)作如何才能貼近生活，才能有話可說？有時候給學(xué)生抄一些好詞，好句，好段讓他們背誦，可然后他們在寫作中仍然用不上！就這問題應(yīng)該怎么辦呢？ 張化萬老師答：

我覺得需要分清兩個概念。第一摘抄不等于積累；第二積累不直接導(dǎo)致運用。提倡孩子們摘錄好詞好句，這本身沒錯。但是摘抄詞句應(yīng)當(dāng)一是孩子理解大意、自己喜歡想抄錄的，而不是老師框定，不管三七二十一，胡抄一氣。二摘抄要變成孩子的語言積累，需要消化吸收的時間，需要鼓勵孩子經(jīng)常翻翻看看，把摘抄的書面語匯慢慢融入孩子的語言結(jié)構(gòu)中去。平時要鼓勵孩子在造句、說話、回答等等場合積極運用。哪怕用的不順暢，不自然，甚至不正確。只有摘錄的理解了，變?yōu)樽约旱难猓谠炀涞染植烤毩?xí)中試著用過了，摘抄的語言慢慢地才會在日記、習(xí)作時流淌出來。

學(xué)生積累是為了運用。運用有高下、生熟之分。學(xué)生，特別是習(xí)作暫時困難的學(xué)生，他們第一次使用很可能像“抄襲”。運用積累的詞語句子是生硬的?？蛇@生硬的運用恰是從積累到運用邁出的成功的第一步。學(xué)生習(xí)作，只要不是通篇摘抄他人的文句，只要用得對，就可以夸他“學(xué)以致用”走出了第一步！

第六組關(guān)于閱讀與寫作的關(guān)系問題

山西老師問：學(xué)生為了提高寫作水平，總拿著作文書做參考，這樣行嗎？如果想提高小學(xué)生寫作能力，應(yīng)該給他們推薦看什么類型的書呢？ 張化萬老師答：

生活是學(xué)生寫作之母，閱讀是學(xué)生寫作之父。學(xué)生學(xué)作文，參考習(xí)作選、作文書是天經(jīng)地義的。但是“總拿著作文書做參考”寫作文，肯定不成功。就好像嬰兒是要吃奶的，但一直不能斷奶，孩子肯定長不大。

小學(xué)生首先是讀好語文書本。這個讀，就是要好好地多次朗讀，做到朗朗上口，熟讀成誦。這樣才容易將課文中的消極語言轉(zhuǎn)化為學(xué)生習(xí)作時的積極語言。讀得抑揚(yáng)頓挫，學(xué)生的語感才有可能切實提高。語感好了，閱讀的成果才更容易變成習(xí)作的營養(yǎng)。

其次要能擠出時間，讓他們讀自己喜歡的各種書籍。不要以自己的閱讀好惡決定學(xué)生閱讀的范圍。但可以自己閱讀的經(jīng)驗提出閱讀的建議書目。人吃五谷雜糧長大，習(xí)作靠各種閱讀材料營養(yǎng)的滋養(yǎng)。

最后讀書要像牛一樣不斷反芻，加快消化吸收。書讀進(jìn)去，要學(xué)會吸收精華，替換原先的糟粕。閱讀到促進(jìn)表達(dá)有一個過程。不要想立竿見影，但是要促其使用。讀書，有漫無目的的無功利讀書，期待今后的自如運用；又可以設(shè)計功利性現(xiàn)實性的讀書。如，要寫老師，可以推薦學(xué)生讀讀賈平凹、巍巍、海倫、大衛(wèi)等人寫的同題文章《我的老師》；寫《我的課余生活》，也可以看看名人們，和原人教社《我的課余生活》的課文。兩條腿走路，總比一條腿走得堅實，走得快些。您說呢？

第七組關(guān)于習(xí)作的真情實感

河北趙繼敏：如何讓學(xué)生的作文真正做到說真事、寫真話？

重慶彭莉鑫：作文要求學(xué)生有真情實感，怎樣的作文才算寫出了感情呢？ 四川李本華：學(xué)生習(xí)作是文采重要，還是其情感和思想重要？ 張化萬老師答：

在作文中講真話寫真情是小學(xué)生習(xí)作的基本要求。因為小學(xué)生寫作不是創(chuàng)作，而是練筆，是將口頭的母語學(xué)習(xí)變成書面母語表達(dá)能力的練習(xí)。小學(xué)生習(xí)作是寫兒童的生活，是讓兒童用眼睛關(guān)注身邊的生活，強(qiáng)調(diào)寫得具體通順，強(qiáng)調(diào)表露真情實感。文采與情感比，自然情感更重。俗話說得好“文章最貴是真情”。為達(dá)到這一要求，新課程下的小學(xué)習(xí)作教學(xué)要求兒童進(jìn)行個性化作文，這需要教師在教學(xué)中構(gòu)建開放的寫作教學(xué)系統(tǒng)，做到以下幾點：

1、開放寫作內(nèi)容。我們需要開放學(xué)生表達(dá)的時空，努力在寫作的題目、內(nèi)容、題材、體裁、語言、完成時間等等方面增大學(xué)生選擇的自由，小心地呵護(hù)每一個兒童的寫作個性。

2、開放寫作語言。這要求我們要能用兒童的眼光欣賞兒童語言，兒童作文。但兒童習(xí)作個性化語言表達(dá)的同時又必定是講究語言規(guī)則的，不然這種溝通就無法進(jìn)行，這種溝通，不是規(guī)則學(xué)完，再溝通；而是在溝通和表達(dá)中學(xué)習(xí)、學(xué)會。語言規(guī)則是兒童個性化表達(dá)與他人溝通的扶手和階梯，但絕不應(yīng)該成為學(xué)生溝通的障礙，不是束縛個性化表達(dá)的繩索。所以，要讓兒童用自己的話語方式和語言與人溝通和表達(dá)，一邊發(fā)展兒童語言，一邊規(guī)范語言規(guī)則。在充分肯定和扶持每一個學(xué)生個性化表達(dá)的同時，應(yīng)當(dāng)適時適度、有機(jī)有效地對小學(xué)生進(jìn)行語言規(guī)范的示范、引導(dǎo)和訓(xùn)練。

3、開放寫作途徑。繁復(fù)紛呈的個性要健康發(fā)展，發(fā)展的空間要盡可能打開，發(fā)展的路徑要盡可能豐富多彩。如可以組織學(xué)生嘗試進(jìn)行這些習(xí)作：小組合作接力作文；短信作文－手機(jī)短信－節(jié)假日給親友―傳遞情感，讓學(xué)生融入現(xiàn)代生活；編書編報作文；寫作文連續(xù)集；攝影作文；網(wǎng)上作文??

4、開放寫作評價。我們面對的學(xué)生沒有一個是完全一樣的。對于他們充滿個性的表達(dá)，理所當(dāng)然地必須拒絕不看對象，不講發(fā)展變化的完全統(tǒng)一格式的作文，自始至終一刀切的評價。傳統(tǒng)作文教學(xué)的失敗，常常忽略學(xué)生真實的感覺，作文教學(xué)太強(qiáng)調(diào)統(tǒng)一要求，群體客觀“觀察生活”，太關(guān)注的是指導(dǎo)寫作的規(guī)律性知識。常常脫離學(xué)生的感覺體驗，大炒什么審題立意、開頭結(jié)尾、布局謀篇的冷飯。而個性化作文教學(xué)應(yīng)突出個體的主觀反應(yīng)、“體驗生命”的重要性。

成功的個性化作文教學(xué)必然是學(xué)生的感覺在前。在習(xí)作批改時，只要不是統(tǒng)一考試，只要對扶持學(xué)生的表達(dá)個性有利，是不是膽子再大些，多一些分層次的批改、個性化的批改獎勵？我們的批語是不是應(yīng)當(dāng)充滿個性的，而少寫或不寫缺乏實際內(nèi)容，很少情感內(nèi)涵的概念術(shù)語和套話、空話，自身先做個示范？學(xué)生有一個真實的內(nèi)容，自擬的好題目，比如我上《我發(fā)現(xiàn)》的作文課，孩子們擬的《空氣的旅行》、《哭吧哭吧，不是錯》、《其實快樂很簡單》、《怪老頭張老師》等等題目，“我是小偷，為媽媽偷時間”等特別的思維，有意思的話語，你能不能都給學(xué)生加上5分？每次習(xí)作都選幾篇個性相對突出，評個性佳作獎如何？這樣做，我們不會損失什么，孩子卻實實在在感受到寫真話，寫“自己說得好的中國話”的成功。

總之，小學(xué)作文教學(xué)要讓學(xué)生的感覺、思維、情感站在前面，讓我們的道德教育和語言規(guī)則、邏輯的教學(xué)藏在后面，就要構(gòu)建一個開放的寫作教學(xué)系統(tǒng)來保障學(xué)生個性化習(xí)作的環(huán)境，這樣，學(xué)生才能從內(nèi)心真正產(chǎn)生習(xí)作興趣，并做到“我手寫我心”，在習(xí)作中講真話,寫真情。

第五篇：江蘇高院：關(guān)于執(zhí)行疑難問題的解答

江蘇高院：關(guān)于執(zhí)行疑難問題的解答

為解決執(zhí)行工作中常見的若干疑難問題，統(tǒng)一法律適用，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱民訴法）和相關(guān)司法解釋的規(guī)定及精神，結(jié)合全省法院執(zhí)行工作實際情況，制定本解答。

1、對執(zhí)行行為的異議和對執(zhí)行標(biāo)的的異議區(qū)別以及利害關(guān)系人和案外人的區(qū)別

答：對執(zhí)行行為的異議，提起主體有當(dāng)事人和利害關(guān)系人。對執(zhí)行標(biāo)的的異議，提起主體是案外人。債務(wù)人對執(zhí)行標(biāo)的主張抵銷、清償，無權(quán)依據(jù)民訴法第二百二十七條提出執(zhí)行異議，而只能適用民訴法第二百二十五條作為執(zhí)行異議來處理。利害關(guān)系人和案外人都是爭議法律關(guān)系之外的第三人。

利害關(guān)系人指認(rèn)為執(zhí)行行為侵害其法律上權(quán)益的第三人，一般與當(dāng)事人有一定的關(guān)聯(lián)性，其范圍包括當(dāng)事人的債權(quán)人、債務(wù)人、合伙人、抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人、承租人（租賃權(quán)形成于查封之后）、優(yōu)先權(quán)人、近親屬、被撫（扶）養(yǎng)人以及法院的協(xié)助執(zhí)行人等。例如法院扣留或提取被執(zhí)行人的工資收入，未保留依靠其生活的被撫養(yǎng)人必須的生活費用，被撫養(yǎng)人可以作為利害關(guān)系人提出執(zhí)行異議。

案外人指對執(zhí)行標(biāo)的主張所有權(quán)或者有其他足以阻止執(zhí)行標(biāo)的轉(zhuǎn)讓、交付的實體權(quán)利的第三人，其范圍包括執(zhí)行標(biāo)的的所有權(quán)人、共有權(quán)人、用益物權(quán)人、部分擔(dān)保物權(quán)人、承租人（租賃權(quán)形成于查封之前）、無過錯的買受人、特定債權(quán)人以及隱名股東、信托財產(chǎn)的委托人、破產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人等。例如第三人依據(jù)《最高人民法

院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第十七條提出執(zhí)行異議，此時第三人屬于案外人，應(yīng)當(dāng)適用民訴法第二百二十七條。

2、執(zhí)行行為異議和執(zhí)行標(biāo)的異議競合,如何適用法律？

答：異議人形式上認(rèn)為執(zhí)行行為違法，但依據(jù)的理由是對執(zhí)行標(biāo)的主張實體權(quán)利的，仍然適用民訴法第二百二十七條。異議人既對執(zhí)行行為提出異議，又對執(zhí)行標(biāo)的提出實體異議，如果兩種異議是可分的，分別適用民訴法第二百二十五條和第二百二十七條；如果兩種異議是不可分的，即發(fā)生所謂異議競合問題，則適用民訴法第二百二十七條。

3、案外人異議裁決和異議之訴是什么關(guān)系？

答：依據(jù)民訴法第二百二十七條，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，法院經(jīng)審查作出裁定后，案外人或者當(dāng)事人對裁定不服且執(zhí)行標(biāo)的與原判決、裁定無關(guān)的，可以提起異議之訴。異議之訴是案外人或者當(dāng)事人對執(zhí)行異議裁決不服之后的救濟(jì)途徑。依照現(xiàn)行法律規(guī)定，異議之訴分為案外人異議之訴和申請執(zhí)行人異議之訴。

案外人異議之訴，是指案外人就執(zhí)行標(biāo)的主張足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利，請求法院停止執(zhí)行該標(biāo)的的訴訟，即停止執(zhí)行之訴。申請執(zhí)行人異議之訴，是指申請執(zhí)行人對法院依案外人異議作出的對執(zhí)行標(biāo)的中止執(zhí)行裁定不服，請求許可執(zhí)行該標(biāo)的的訴訟，即許可執(zhí)行之訴。因此，異議之訴的訴訟請求是特定的，只有案外人的停止執(zhí)行請求和申請執(zhí)行人的許可執(zhí)行請求兩種。例如對法院查封的房產(chǎn)，法院

駁回案外人的執(zhí)行異議后，案外人訴請停止執(zhí)行；或者法院支持案外人的執(zhí)行異議后，申請執(zhí)行人訴請許可執(zhí)行。

案外人異議是異議之訴的前置程序，異議之訴只審查當(dāng)事人、案外人之間的爭議，不審查案外人異議裁決。

案外人異議裁決作出后，案外人在法定時間內(nèi)沒有提起異議之訴，執(zhí)行標(biāo)的被強(qiáng)制執(zhí)行后，案外人可以在其權(quán)利受到實際侵害之后，向被執(zhí)行人提起不當(dāng)?shù)美V或者侵權(quán)之訴。

4、確權(quán)之訴和案外人異議的關(guān)系

答：依據(jù)《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》第二十六條的規(guī)定，對執(zhí)行法院已經(jīng)采取執(zhí)行措施的財產(chǎn)，案外人不能另行通過確權(quán)之訴解決，只能先提出案外人異議，不服案外人異議裁決后再向執(zhí)行法院提起異議之訴。確權(quán)之訴不能代替異議之訴。案外人在異議之訴中可以同時提起確權(quán)之訴，與異議之訴合并審理。執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施前，債務(wù)人與案外人對該財產(chǎn)另案進(jìn)行確權(quán)之訴的，如債權(quán)人沒有參加訴訟，且債權(quán)人提供了案外人與債務(wù)人惡意串通進(jìn)行虛假訴訟規(guī)避執(zhí)行的初步證據(jù)的，在對財產(chǎn)保全之后，該確權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)中止審理，案外人應(yīng)當(dāng)依據(jù)民訴法第二百二十七條提出異議，已中止的確權(quán)之訴可以并入案外人異議之訴處理。

對執(zhí)行法院已經(jīng)采取執(zhí)行措施的財產(chǎn)，參照《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》第二十六條的規(guī)定，案外人也不能通過仲裁確權(quán)來對抗執(zhí)行，案外人只能依據(jù)民訴法第二百二十七條規(guī)定的案外人異議和案外人異議之訴進(jìn)行抗辯。

5、申請執(zhí)行人申請追加被執(zhí)行人的配偶為被執(zhí)行人，什么情形下執(zhí)行機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)審查？

答：執(zhí)行依據(jù)中對債務(wù)性質(zhì)已明確認(rèn)定為個人債務(wù)的，不應(yīng)在執(zhí)行過程中追加被執(zhí)行人的配偶(以下均包括原配偶)為被執(zhí)行人。執(zhí)行依據(jù)中沒有對債務(wù)性質(zhì)作出明確認(rèn)定、申請執(zhí)行人曾經(jīng)在訴訟過程中撤回對配偶方的起訴、調(diào)解書雖列明配偶為當(dāng)事人，但是未要求其承擔(dān)實體責(zé)任的，執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人申請追加被執(zhí)行人配偶為被執(zhí)行人的，執(zhí)行實施機(jī)構(gòu)均應(yīng)當(dāng)予以審查，并作出是否追加的裁定。

6、在執(zhí)行過程中如何認(rèn)定夫妻共同債務(wù)從而裁定追加配偶為被執(zhí)行人？

答：執(zhí)行依據(jù)載明的債務(wù)人為夫妻中的一方，對于在夫妻關(guān)系存續(xù)期間形成的債務(wù)，除非符合法律規(guī)定的個人債務(wù)的條件，一般推定為夫妻共同債務(wù)，被追加人主張不是夫妻共同債務(wù)的，由其負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任。有證據(jù)證明被執(zhí)行人因賭博、吸毒、犯罪等不法行為所負(fù)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個人債務(wù)。與家庭生活有關(guān)的擔(dān)保之債、侵權(quán)之債等應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。與家庭生活無關(guān)的擔(dān)保之債、侵權(quán)之債等一般不應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

被追加為被執(zhí)行人的配偶認(rèn)為債務(wù)不屬于夫妻共同債務(wù)而提出執(zhí)行異議的，應(yīng)按照民訴法第二百二十七條進(jìn)行審查，最終通過異議

之訴解決債務(wù)性質(zhì)問題。

7、是否必須先追加配偶為被執(zhí)行人，然后才能采取執(zhí)行措施？

答：原則上應(yīng)先追加被執(zhí)行人的配偶(或原配偶)為被執(zhí)行人，再執(zhí)行其名下的財產(chǎn)。但緊急情況下，為了防止其轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，可以在追加的同時采取控制性執(zhí)行措施。

8、除《中華人民共和國公司法》及其解釋的相關(guān)規(guī)定之外，哪些情況下也可以追加股東為被執(zhí)行人？

答：股東增資不實，不論公司債務(wù)發(fā)生在不實增資之前或之后，都可以追加增資不實的股東為被執(zhí)行人，在增資不實的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

發(fā)起人出資不實，可以追加其他發(fā)起人為被執(zhí)行人，與該發(fā)起人一起在出資不實的范圍內(nèi)向公司債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其他股東出資不實，可以追加發(fā)起人為被執(zhí)行人，與出資不實的股東向公司債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

股東認(rèn)繳出資的期限未到，可以先采取保全措施，待認(rèn)繳期限屆滿后再采取執(zhí)行措施。

股東被追加為被執(zhí)行人后，股東的股東仍然有出資不實或者抽逃出資的事實的，一般不再連續(xù)追加股東。

追加股東為被執(zhí)行人的裁定在異議或復(fù)議期內(nèi)雖然不發(fā)生立即強(qiáng)制執(zhí)行的效力，但對被追加股東具有限定其償還債務(wù)對象的效力，該裁定被撤銷或執(zhí)行完畢之前，被追加股東對該裁定以外的其他債權(quán)人以同樣理由承擔(dān)責(zé)任不影響追加裁定效力，也不能對抗本案執(zhí)行。

被執(zhí)行人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，對被追加為被執(zhí)行人的股東的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)中止。

9、當(dāng)事人對審計、評估、鑒定報告提出異議，如何確定審查范圍并作出處理結(jié)果？

答：當(dāng)事人對審計、評估、鑒定報告提出異議，要求重新審計、評估、鑒定的，法院主要審查審計、評估、鑒定的程序是否合法，審計、評估、鑒定機(jī)構(gòu)（以下統(tǒng)稱專業(yè)機(jī)構(gòu)）及出具報告的審計師、評估師、鑒定人員是否具有法定資質(zhì)、評估結(jié)果是否公正等。

經(jīng)審查，當(dāng)事人異議不成立的，裁定駁回其異議。異議成立的，裁定異議成立，同時根據(jù)原審計、評估、鑒定報告的具體情況，責(zé)令專業(yè)機(jī)構(gòu)限期補(bǔ)正審計、評估、鑒定報告或者直接裁定原審計、評估、鑒定報告無效。專業(yè)機(jī)構(gòu)拒絕補(bǔ)正或當(dāng)事人、利害關(guān)系人對補(bǔ)正結(jié)果仍有異議，經(jīng)審查認(rèn)為其異議確有理由的，裁定原審計、評估、鑒定報告無效。原審計、評估、鑒定報告經(jīng)裁定無效的，由司法輔助部門委托其他專業(yè)機(jī)構(gòu)重新審計、評估、鑒定。對于審計、評估、鑒定報告被裁定無效的專業(yè)機(jī)構(gòu)及相關(guān)人員，如確屬惡意串通、弄虛作假，審計、評估、鑒定結(jié)果明顯失實等情形的，人民法院將不再委托其從事委托審計、評估、鑒定工作。同時，執(zhí)行部門應(yīng)責(zé)令相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)退回審計、評估、鑒定費用，拒不退還的，強(qiáng)制執(zhí)行。

10、什么情況下可以認(rèn)定司法拍賣無效？

答：司法委托拍賣非經(jīng)法定程序，非屬嚴(yán)重瑕疵，不宜認(rèn)定拍賣無效。

拍賣無效主要有以下情形：

（一）執(zhí)行依據(jù)自始不存在或者尚未發(fā)生效力。

（二）買受人不具有法律規(guī)定的競買資格。

（三）拍賣前未發(fā)布拍賣公告。

（四）拍賣物以低于保留價的價格拍定。

（五）競買人之間、拍賣人與競買人之間惡意串通。

（六）拍賣人或者被執(zhí)行人故意隱瞞拍賣物的重大瑕疵，從而嚴(yán)重影響拍賣結(jié)果的公正性。

（七）其他嚴(yán)重違反拍賣法律規(guī)定的情形。

11、以評估報告超期為由提出拍賣無效的，如何認(rèn)定？

答：采取法院委托拍賣的方式，評估報告超期的時間節(jié)點是法院作出委托拍賣行為的時間；采取法院自行拍賣的方式，評估報告超期的時間節(jié)點是發(fā)布拍賣公告的時間。只要執(zhí)行法院作出委托拍賣行為時或者發(fā)布拍賣公告時評估報告沒有超期，如果每次拍賣都在法定的間隔60日內(nèi)進(jìn)行，那么該評估報告可以從第一次拍賣一直使用到第二次拍賣、第三次拍賣以及重新拍賣。如果拍賣間隔時間過長，拍賣標(biāo)的物市場價格變動較大，應(yīng)當(dāng)重新評估。

評估報告超期情況下的拍賣一般無效,但是為維持法律關(guān)系的穩(wěn)定，如果屬于以下兩種情況之一，雖然評估報告超期，不應(yīng)一律認(rèn)定拍賣無效：

（一）當(dāng)事人及利害關(guān)系人在拍賣之前合意以超期的評估報告作為拍賣依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定拍賣有效。

（二）當(dāng)事人及利害關(guān)系人在拍賣之前雖沒有合意以超期的評估報告作為拍賣依據(jù)，但是公開拍賣程序規(guī)范且拍賣價超過評估價，法院另行指定評估機(jī)構(gòu)按原評估時的市場行情對執(zhí)行標(biāo)的再行評估一次，如重新評估的價格未超過原拍賣價，也可以認(rèn)定拍賣有效；如超過原拍賣價過大，則拍賣無效。

12、如何確定參與分配的時點？

答：關(guān)于參與分配的時點，《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》規(guī)定為“在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”?？梢苑秩N情況進(jìn)行具體界定：

（一）拍賣、變賣被執(zhí)行人財產(chǎn)的，時點為拍賣、變賣成交之日的前一日，不因以后因買受人不繳價款而再拍賣或變賣而變動。

（二）依法交債權(quán)人以物抵債的，時點為送達(dá)債權(quán)人以物抵債裁定之日的前一日。

（三）上述兩種處置方式以外的被執(zhí)行財產(chǎn)，時點為當(dāng)次分配表已送達(dá)任一債權(quán)人之日的前一日，不因以后因債權(quán)人提出異議而重作分配表而變動。

在上述時點以后提出參與分配申請的債權(quán)人，只能參與分配剩余財產(chǎn)。

13、在執(zhí)行被執(zhí)行人名下財產(chǎn)的過程中，承租人提出執(zhí)行異議，應(yīng)如何處理？

答：就租賃權(quán)而言，只有執(zhí)行措施可能或者已經(jīng)妨害租賃權(quán)行使的時候，承租人才可以提起執(zhí)行異議；如果執(zhí)行行為不妨害承租人占有、使用租賃物，承租人不應(yīng)提起執(zhí)行異議，已經(jīng)提起執(zhí)行異議的，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

承租人在執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施（包括訴訟保全措施）之后取得租賃

權(quán)的，承租人的租賃權(quán)不能對抗申請執(zhí)行人的債權(quán)，其提出的異議按照民訴法第二百二十五條處理。承租人在執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施（包括訴訟保全措施）之前取得租賃權(quán)的，承租人依據(jù)其租賃權(quán)提出執(zhí)行異議，按照民訴法第二百二十七條處理。

14、抵押合同約定擔(dān)保范圍包括本金、利息、實現(xiàn)債權(quán)的費用等，但抵押權(quán)登記簿上或者他項權(quán)證上記載的主債權(quán)僅為本金部分，其他相關(guān)債權(quán)人認(rèn)為抵押權(quán)人僅能就本金部分優(yōu)先受償，從而提出執(zhí)行異議，應(yīng)當(dāng)如何處理？

答：抵押合同與抵押權(quán)登記簿、他項權(quán)證上記載的抵押權(quán)的擔(dān)保范圍應(yīng)當(dāng)一致。如果出現(xiàn)不一致，鑒于權(quán)證登記的公示效力，應(yīng)以登記的內(nèi)容確定具體數(shù)額。

15、對擔(dān)保人存入銀行保證金賬戶的保證金，一旦執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施后，銀行往往以其對該保證金享有優(yōu)先受償權(quán)為由提出執(zhí)行異議，應(yīng)當(dāng)如何處理？

答：銀行在經(jīng)營貸款或承兌匯票等業(yè)務(wù)過程中，往往要求擔(dān)保人（主要是融資性擔(dān)保公司）提供一定比例的保證金存入債權(quán)銀行作為

履約擔(dān)保，在保證金合同擔(dān)保的銀行貸款到期后，如借款人未足額償還借款本息，銀行有權(quán)直接從保證金賬戶扣除相應(yīng)保證金償還借款。該保證金的性質(zhì)可以認(rèn)定為金錢質(zhì)押，法律依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第八十五條：“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?！?/p>

對銀行提出的執(zhí)行異議，重在審查該保證金是否“特定化”，即是否擔(dān)保特定債權(quán)且銀行可以優(yōu)先受償。在銀行經(jīng)營業(yè)務(wù)中，保證金和擔(dān)保債權(quán)可能并未一一對應(yīng)，保證金的額度還會發(fā)生增減變化。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)結(jié)合擔(dān)保人與銀行之間的約定以及貸出和償還等貸款情況，對保證金賬戶中的資金性質(zhì)進(jìn)行區(qū)分后認(rèn)定。

16、如何有效執(zhí)行第三人到期債權(quán)以及未到期債權(quán)？

答：在執(zhí)行中，對被執(zhí)行人在第三人處的到期債權(quán)，應(yīng)當(dāng)向第三人送達(dá)履行到期債務(wù)通知書，并做好執(zhí)行筆錄，告知相關(guān)后果。第三人在履行通知指定的期間內(nèi)沒有提出異議，后來又反悔，提出異議的，不予支持。債務(wù)人對第三人享有的到期債權(quán)，法院在訴訟階段已采取保全措施，要求第三人不得對本案債務(wù)人清償且交待了異議權(quán)，第三人當(dāng)時對其到期債務(wù)沒有異議，但在執(zhí)行程序中又提出異議的，不予

支持，且在執(zhí)行階段無需再次向其送達(dá)履行到期債務(wù)通知書，僅送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書即可。如果在訴訟階段未交待異議權(quán)，應(yīng)當(dāng)允許第三人在執(zhí)行階段提出異議。

第三人未在法定時間內(nèi)提出執(zhí)行異議，事后主張行使對被執(zhí)行人到期債權(quán)的抵銷權(quán)的，不能對抗執(zhí)行案件債權(quán)人，第三人不按照履行到期債務(wù)的通知履行義務(wù)的，執(zhí)行法院可以直接執(zhí)行第三人的財產(chǎn)。第三人在法院執(zhí)行之后可以另行向被執(zhí)行人主張權(quán)利。

關(guān)于被執(zhí)行人對第三人的未到期債權(quán)，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)向第三人送達(dá)執(zhí)行裁定和協(xié)助執(zhí)行通知書，進(jìn)行凍結(jié)或查封，待債權(quán)到期后參照到期債權(quán)予以執(zhí)行。此時第三人的地位是協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人，第三人提出的執(zhí)行異議，如果針對的是查封、凍結(jié)、扣押、提取等執(zhí)行措施，依照民訴法第二百二十五條處理。

執(zhí)行法院對到期債權(quán)或未到期債權(quán)采取強(qiáng)制執(zhí)行措施，不應(yīng)當(dāng)超出履行到期債務(wù)通知或者查封（凍結(jié)）未到期債權(quán)裁定確定的第三人債權(quán)價值。例如被執(zhí)行人在第三人處有未到期債權(quán)150萬元，甲法院凍結(jié)其中的100萬元，乙法院隨后凍結(jié)其中的50萬元，甲法院不能在扣劃的時候超出100萬元的范圍。

17、對無證房產(chǎn)如何執(zhí)行？

答：被執(zhí)行人對無證房產(chǎn)雖不享有所有權(quán)，但是在執(zhí)行過程中可通過執(zhí)行措施限制其占有、使用、收益和處分，從而敦促其履行法定

義務(wù)。根據(jù)案件具體情況，可采取以下幾種執(zhí)行措施：

（一）執(zhí)行無證房產(chǎn)產(chǎn)生的收益。

（二）進(jìn)行實地查封。

（三）對于行政機(jī)關(guān)雖認(rèn)定為違章建筑，但限期改正后能夠轉(zhuǎn)為合法建筑的，可以等該建筑合法化后再行拍賣。

（四）轉(zhuǎn)讓無證房產(chǎn)的使用權(quán)。

執(zhí)行過程中既不要代替行政機(jī)關(guān)認(rèn)定違章建筑，也不宜作出權(quán)屬認(rèn)定，可以稱被執(zhí)行的違章建筑為“無證房產(chǎn)”。

18、首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的，如何處理？

答：首查封法院在執(zhí)行查封（訴訟中的查封自執(zhí)行立案之日起轉(zhuǎn)化為執(zhí)行查封）生效之日起1個月內(nèi)（對于不能長期保存的物品在合理時間內(nèi)）無正當(dāng)理由未啟動評估、拍賣（變賣）等財產(chǎn)處置程序的，可以認(rèn)定為怠于處置查封財產(chǎn)。

輪候查封法院與怠于處置查封財產(chǎn)的首查封（以下均包括扣押）法院就處置查封財產(chǎn)問題應(yīng)先協(xié)商處理，協(xié)商不成的，應(yīng)層報共同上級法院，按照下列情況處理：

（一）首查封法院執(zhí)行的債權(quán)是普通債權(quán)，僅有一個輪候查封法院執(zhí)行的債權(quán)享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)，首查封法院怠于處置查封財

產(chǎn)的，由執(zhí)行優(yōu)先受償債權(quán)的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)。

（二）首查封法院執(zhí)行的債權(quán)是普通債權(quán)，有多個輪候查封法院執(zhí)行的債權(quán)享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)，首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的，一般由在先的執(zhí)行優(yōu)先受償債權(quán)的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)；特殊情況下經(jīng)共同上級法院批準(zhǔn)（為方便處置查封財產(chǎn)或為保障查封財產(chǎn)拍賣價值的最大化），也可以由在后的執(zhí)行優(yōu)先受償債權(quán)的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)。

（三）所有債權(quán)都不享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)，首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的（包括權(quán)利人故意不申請執(zhí)行等情形），由順序在先的輪候查封法院負(fù)責(zé)處置查封財產(chǎn)，在先的輪候查封法院不愿意處置的，由在后的輪候查封法院處置。

財產(chǎn)處置法院處置查封財產(chǎn)所得款項（拍賣變賣款或以物抵債后的分配款），應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定予以分配。在被執(zhí)行人的財產(chǎn)不足清償時，區(qū)別被執(zhí)行人有無法人資格。對于有法人資格的被執(zhí)行人，同一順位的金錢債權(quán)按照法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償，作為例外，在企業(yè)法人未經(jīng)清理或清算即撤銷、注銷或歇業(yè)的，按各債權(quán)額的比例進(jìn)行分配；對不具有法人資格的被執(zhí)行人，如公民和其他組織，則不區(qū)分采取執(zhí)行措施的先后，同一順位的金錢債權(quán)一律按照各債權(quán)額的比例進(jìn)行分配。

財產(chǎn)處置法院裁定將查封財產(chǎn)拍賣（變賣）給買受人或以物抵債給債權(quán)人后，首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院立即對

查封財產(chǎn)予以解封。首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院不按照以上規(guī)定配合輪候查封法院處置查封財產(chǎn)的，應(yīng)由共同的上級法院協(xié)調(diào)處理，并追究首查封法院及相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任。