第一篇：【并購】外商股權(quán)并購與增資操作流程DOC

【并購】外商股權(quán)并購與增資操作流程

為防止歧義，本文中外商股權(quán)并購僅指外商認購境內(nèi)公司股東現(xiàn)有股權(quán)，除非特別指出，不包括增資并購的情形。

外商股權(quán)并購并增資有兩種操作辦法，第一種方式股權(quán)并購與增資同時進行，這種方式是否可行需要和當?shù)厣虅?wù)部門先行溝通，一些地區(qū)不允許股權(quán)并購與增資同時進行；第二種方式先完成股權(quán)并購后再另行增資。

一、股權(quán)并購與增資同時進行

(一)商務(wù)部門審批

1.外商股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè)同時增資應(yīng)當首先獲得商務(wù)部門的批準，境內(nèi)企業(yè)若為非商業(yè)企業(yè)，向商務(wù)部門提交的文件資料包括：

（1）

被并購企業(yè)依法變更為外商投資企業(yè)的申請書；

（2）

被并購企業(yè)股東一致同意外資公司并購并增資的決議；

（3）

轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議以及認購境內(nèi)公司增資協(xié)議；

（4）

并購后境內(nèi)企業(yè)的公司章程（各地商務(wù)部門網(wǎng)站有模板）及其附件（董事、監(jiān)事、法定代表人的委派書和高級管理人員的聘任書）；

（5）

在中國設(shè)立外商投資企業(yè)申請表（一些地區(qū)網(wǎng)站上可以下載，一些地區(qū)需要現(xiàn)場領(lǐng)取或填寫，網(wǎng)站上未必公布，需要就情況落實）；

（6）

被并購企業(yè)最近年度的審計報表；

（7）

被并購企業(yè)的資產(chǎn)評估報告；

（8）

經(jīng)公證和依法認證的投資者的身份證明文件、開業(yè)證明和資信證明（具體而言，是境外公司的注冊證書、商業(yè)證書、股東名冊和董事名冊，一些地方要求四份材料均公證，操作之前一定要落實清楚）；

（9）

被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明，被并購公司及其境內(nèi)投資公司的營業(yè)執(zhí)照副本；

（10）被并購境內(nèi)企業(yè)的職工安置計劃；

（11）債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議或債權(quán)債務(wù)承繼承諾書；

（12）外國投資者對并購行為是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當競爭、損害境內(nèi)消費者利益的情況說明；

（13）關(guān)聯(lián)關(guān)系情況說明；

（14）外國投資者的《法律文件送達授權(quán)委托書》；

（15）工商局出具的被并購企業(yè)核準資料（即工商機讀登記資料）；

（16）涉及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，需提交國有資產(chǎn)管理部門的批準證明；

（17）被并購境內(nèi)公司的環(huán)保審批文件、場地證明（國土證、房產(chǎn)證、租賃合同）。

在深圳市，股權(quán)并購還應(yīng)當提交以下資料：

（18）外國投資者和被并購公司的股東名錄，各股東的身份證明和開業(yè)證明文件；

（19）填報《外商投資企業(yè)（臺港澳僑）批準證書存根》；

（20）被并購公司組織機構(gòu)代碼證。

2.如果企業(yè)為商業(yè)企業(yè)，除此外，還應(yīng)當提交：

（21）境外投資者最近一年的審計報告，成立不滿一年的可以不提供（深圳有此要求）；

（22）并購后企業(yè)的進出口商品目錄；

（23）場地使用證明和房屋租賃協(xié)議（這一條需要和當?shù)卣鋵崳凑铡锻馍掏顿Y指引手冊》，開設(shè)營業(yè)面積在3000平方米以下店鋪的不用提供，但現(xiàn)實中大多需要）；

（24）店鋪所在地政府商務(wù)主管部門出具的符合城市發(fā)展及城市商業(yè)發(fā)展要求的說明文件。

并購商業(yè)企業(yè)應(yīng)該注意：零售店鋪：單一店鋪營業(yè)面積超過5000平方米，且店鋪數(shù)量超過3家，其外國投資者通過設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)在中國開設(shè)同類店鋪總數(shù)超過30家；單一店鋪營業(yè)面積超過3000平方米，店鋪數(shù)量超過5家，其外國投資者通過設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)在中國開設(shè)同類店鋪總數(shù)超過50家的零售項目的情況需要到商務(wù)部審批。

(二)外匯管理局各項核準

1.獲得《外商投資企業(yè)批準證書》后，被并購企業(yè)應(yīng)當向外匯主管部門申請辦理外匯登記IC卡，并提交如下資料：

（1）

《外商投資企業(yè)外匯登記申請書》；

（2）

商務(wù)部門的批準證書和批復(fù)；

（3）

被并購境內(nèi)企業(yè)的公司章程；

（4）

股權(quán)并購協(xié)議和增資協(xié)議；

（5）

原營業(yè)執(zhí)照和組織機構(gòu)代碼證；

（6）

《外商投資企業(yè)投資方基本情況登記表》及該表要求的相關(guān)資料；

該表要求外商投資企業(yè)提供各投資方的基本資料，包括：境內(nèi)個人的身份證明；境內(nèi)機構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照和組織機構(gòu)代碼證；境外個人的身份證明；境外機構(gòu)的注冊文件或注冊證書。

（7）

被并購境內(nèi)企業(yè)最近一期的驗資報告，會計師事務(wù)所最近一期審計報告或有效的資產(chǎn)評估報告；

（8）

如有國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，需提交資產(chǎn)評估報告和國家資產(chǎn)管理部門的批準文件或產(chǎn)權(quán)交易鑒證書。

需要提交的各種表格和申請書見附件一。

2.辦理外匯登記IC卡后，被收購公司應(yīng)該申請外匯管理局核準開立資本金賬戶，并提交如下資料：

（1）

書面申請（在一些地區(qū)為《關(guān)于申請資本金賬戶的報告》）；

（2）

外商投資企業(yè)外匯登記IC卡；

（3）

針對前述資料的補充。

獲得開戶核準件后，外商應(yīng)當在銀行開立資本金賬戶，并向該賬戶支付其首期增資認繳，首期增資認繳不得低于其認繳總額的20%。首期出資到位后，應(yīng)當進行驗資。

3.轉(zhuǎn)讓股權(quán)的公司原股東應(yīng)當于企業(yè)獲得外匯登記證后，開立個人資產(chǎn)變現(xiàn)專用賬戶，以方便外國投資者向其支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，開立個人資產(chǎn)變現(xiàn)專用賬戶應(yīng)當提交的資料包括：

（1）

書面申請（說明開立賬戶的用途，擬匯入此賬戶的資金來源）；

（2）

外商投資企業(yè)或境外投資企業(yè)的中方股東提供其外匯登記IC卡，境內(nèi)中資機構(gòu)提供工商營業(yè)執(zhí)照副本，境內(nèi)個人提供有效的身份證件；

（3）

其他可能的補充材料。

4.資本金到帳后，個人應(yīng)向外匯管理局申請辦理資本金入賬核準，并提交以下資料：

（1）

書面申請；

（2）

《外商投資企業(yè)批準證書》和批復(fù)；

（3）

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（4）

境內(nèi)被收購企業(yè)最近一期的審計報告（若該企業(yè)原已是外商投資企業(yè)還應(yīng)附上一年度外匯收支情況表審核報告）或有效的資產(chǎn)評估（涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動的轉(zhuǎn)股，應(yīng)有所轄國有資產(chǎn)管理部門的批準文件或產(chǎn)權(quán)交易鑒證文件）；

（5）

銀行出具的外匯到賬通知書或證明文件；

（6）

針對前述材料應(yīng)當提供的補充說明材料。

5.為證明外國投資者已經(jīng)足額支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，外國投資者應(yīng)當向外匯管理局申請辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯證明，并提交以下資料：

（1）

外方自行提交或者委托中方提交的書面申請（注明有關(guān)賬戶開戶行、賬號、幣種、資金余額、結(jié)匯用途等股權(quán)購買金結(jié)匯方面的內(nèi)容和轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記的申請），外方委托中方提交申請的，還應(yīng)提交相關(guān)的委托書；股權(quán)購買對價分期支付的，另須審核分期支付的說明，說明中應(yīng)包括分期付款的進度、已付金額和應(yīng)付金額；

（2）

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（3）

股權(quán)轉(zhuǎn)讓決議；

（4）

商務(wù)部門批準證書和批復(fù)；

（5）

被收購企業(yè)的外匯登記證復(fù)印件；

（6）

外匯局要求的其他資料。

(三)工商行政管理局登記

外國投資者的首期增資認繳入賬后，被投資企業(yè)應(yīng)當聘請合格的機構(gòu)進行驗資。然后向工商登記管理機關(guān)申請工商登記，一般情況，申請工商登記按照變更辦理即可，但是一些地方（福建）需要提交設(shè)立登記表中的基本信息，總而言之一般情況下，交資料如下：

1．一般基本資料

（1）

申請報告；

（2）

《外商投資企業(yè)批準證書》和批復(fù)；

（3）

境內(nèi)公司股東會決議；

（4）

修改后的公司章程；

（5）

營業(yè)執(zhí)照正本和全部副本；

（6）

經(jīng)辦人身份證明，由企業(yè)登記代理機構(gòu)代理的，同時提交企業(yè)登記代理機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照；

（7）

企業(yè)申請登記委托書；

（8）

外國投資者簽署的《法律文件接受委托書》；

（9）

外國投資者的主體資格證明（工商局會留下一份原件）和銀行資信證明。

2．由于股權(quán)并購需要提交的資料

（1）

外商投資的公司變更登記（備案）申請書（股權(quán)變更，董事監(jiān)事經(jīng)理法定代表人變更備案）；

（2）

《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；

（3）

如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓后董事、監(jiān)事、經(jīng)理和法定代表人變更，應(yīng)當備案登記，并將董事、監(jiān)事、經(jīng)理以及法定代表人的任職文件作為章程的附件。

3．由于增資需要提交的資料

（1）

外商投資的公司變更登記（備案）申請書（增加注冊資本和投資總額）；

（2）

驗資證明；

（3）

首期出資為非貨幣出資的，應(yīng)當提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的證明文件。

辦理工商登記，一定需要先和當?shù)毓ど滩块T溝通，是辦理設(shè)立登記還是變更登記，目前已知福建泉州辦理設(shè)立和變更登記，廣東惠州辦理變更登記。辦理變更登記一般情況下，何種變更填寫何種變更登記申請表（股權(quán)變更申請表見附件五，注冊資本和投資總額變更申請表見附件六），但是深圳使用統(tǒng)一的變更登記表（申請表見附件七）。

二、先并購再增資

先股權(quán)并購后增資的情況，應(yīng)當先行按照附件二：《外資并購流程》，完成股權(quán)并購，之后再進行增資，注意目前這種方式是福建晉江唯一接受的方式。就增資而言，流程如下：

(一)商務(wù)部門批準

向商務(wù)部門申請增加注冊資本和投資總額的申請材料如下：

（1）

企業(yè)董事長簽署的增資申請報告；

（2）

企業(yè)董事會關(guān)于增資的決議；

（3）

有關(guān)增資的可行性研究報告；

（4）

各方投資者就增資事項（增資方式、期限等）簽訂的補充合同、章程；

（5）

企業(yè)成立批文及其他變更批文；

（6）

經(jīng)審批機關(guān)批準的合同、章程；

（7）

企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（副本）；

（8）

企業(yè)批準證書原件；

（9）

填報《外商投資企業(yè)（臺港澳僑）批準證書存根》；

（10）

中國注冊會計師事務(wù)所出具的企業(yè)已有的最近的驗資報告（企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上顯示注冊資本已繳足的企業(yè)免交）。

(二)外匯局

1.獲得最新的《外商投資企業(yè)批準證書》和批復(fù)后，公司應(yīng)當向外匯管理局申請辦理增資變更申請，并提交以下資料：

（1）

增資變更登記申請表；

（2）

外商投資企業(yè)外匯登記IC卡；

（3）

《外商投資企業(yè)批準證書》以及批復(fù)；

（4）

經(jīng)批準生效的原合同及修訂合同（外商獨資企業(yè)除外），原章程及修訂章程；

（5）

《外商投資企業(yè)投資方基本情況登記表》及該表要求的相關(guān)資料；如境外投資方法定代表人國籍為中國，需提供投資方法定代表人身份證明復(fù)印件；

（6）

其他補充資料。

2.如果公司尚未開立資本金賬戶，按照上文所述開立資本金賬戶的方式開戶（在申請報告中需載明開立的目的）；如果公司已經(jīng)開立，由于賬戶限額原因，需要辦理資本金賬戶變更申請，并提交如下資料：

（1）

資本金賬戶變更申請表；

（2）

外商投資企業(yè)外匯登記IC卡；

（3）

持有原紙質(zhì)國家外匯管理局資本項目外匯業(yè)務(wù)核準件的企業(yè)，在申請時應(yīng)提交原紙質(zhì)核準件企業(yè)留存聯(lián)及銀行留存聯(lián)（原件）；

（4）

其他補充資料。

以上申請表格和文件的范本和模板見附件三和附件四。開立資本金賬戶后，外方投資者向該賬戶打入首期認繳增資，并進行驗資。

(三)工商局變更登記

首期出資驗資后，公司應(yīng)當進行工商變更登記，并提交以下材料：

（1）

法定代表人簽署的《外商投資的公司變更（備案）登記申請書》；

（2）

《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正本和全部副本；

（3）

經(jīng)辦人身份證明；由企業(yè)登記代理機構(gòu)代理的，同時提交企業(yè)登記代理機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照；

（4）

企業(yè)申請登記委托書；

（5）

董事會/股東會決議；

（6）

新的《外商投資企業(yè)批準證書》及新的批復(fù)；

（7）

審批機關(guān)批準的章程修正案；

（8）

被投資者主體資格證明或自然人身份證明；

（9）

外方投資者簽署的《法律文件送達授權(quán)委托書》及被授權(quán)人的主體資格證明或自然人身份證明；

（10）依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；

（11）增資的首次出資時非貨幣資產(chǎn)的，應(yīng)當提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。

三、結(jié)匯

(一)企業(yè)結(jié)匯

1．結(jié)匯流程

無論以上文第一種還是第二種方式完成并購增資，公司結(jié)匯時遵循同樣的流程，根據(jù)國家外匯局2008年142號文件的規(guī)定，結(jié)匯前應(yīng)當經(jīng)會計師事務(wù)所辦理資本金驗資。驗資后，公司直接向銀行申請結(jié)匯。結(jié)匯應(yīng)當向銀行提供以下資料：

（1）

外商投資企業(yè)外匯登記IC卡；

（2）

資本金結(jié)匯所得人民幣資金的支付命令函；

（3）

資本金結(jié)匯后的人民幣資金用途證明文件；

（4）

會計師事務(wù)所出具的最近一期驗資報告（須附外方出資情況詢證函的回函）；

（5）

前一筆資本金結(jié)匯所得人民幣資金按照支付命令函對外支付的相關(guān)憑證及其使用情況明細清單和加蓋企業(yè)公章或財務(wù)印章的發(fā)票等有關(guān)憑證的復(fù)印件。若該筆結(jié)匯為一次性或分次結(jié)匯中的最后一筆，企業(yè)應(yīng)當于結(jié)匯后的5個工作日內(nèi)向銀行提交前述材料；

（6）

銀行認為需要補充的其他材料。

2．結(jié)匯注意的問題

（1）

結(jié)匯必須提交結(jié)匯后的人民幣資金用途使用證明

根據(jù)國家外匯局2008年142號文件的規(guī)定，資金用途證明文件包括商業(yè)合同或收款人出具的支付通知，支付通知應(yīng)含商業(yè)合同主要條款內(nèi)容、金額、收款人名稱及銀行賬戶號碼、資金用途等。企業(yè)以資本金結(jié)匯所得人民幣資金償還人民幣貸款，須提交該筆貸款資金已按合同約定在批準的經(jīng)營范圍內(nèi)使用的說明。因此外幣置于資本金賬戶有不能結(jié)匯的可能性，由于人民幣不斷升值，如不能結(jié)匯則存在外匯資本金不斷貶值的風(fēng)險。

（2）

結(jié)匯資金的用途有限制

根據(jù)外匯管理局2008年142號文的規(guī)定，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。除外商投資房地產(chǎn)企業(yè)外，外商投資企業(yè)不得以資本金結(jié)匯所得人民幣資金購買非自用境內(nèi)房地產(chǎn)。外商投資企業(yè)以資本金結(jié)匯所得人民幣資金用于證券投資，應(yīng)當按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

因此，公司無法用結(jié)匯資金進行境內(nèi)股權(quán)投資。公司可以自有資金進行股權(quán)投資，再將結(jié)匯所得資金用于購買企業(yè)需要的物資、發(fā)放員工工資等其他法律不禁止的用途

(二)個人結(jié)匯

外國投資者從國外匯入的股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金足額到位、被轉(zhuǎn)讓股權(quán)單位辦理完驗資手續(xù)（有些地方工商局需要該驗資報告）后，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東方可到資產(chǎn)變現(xiàn)專用外匯賬戶所在商業(yè)銀行為境內(nèi)個人資產(chǎn)變現(xiàn)專用外匯資本專用賬戶內(nèi)資金進行結(jié)匯，所需材料如下：

（1）

結(jié)匯所得人民幣資金的支付命令函；

（2）

結(jié)匯后的人民幣資金用途證明文件；

（3）

前一筆資金結(jié)匯所得人民幣資金按照支付命令函對外支付的相關(guān)憑證及其使用情況明細清單和加蓋企業(yè)公章或財務(wù)印章的發(fā)票等有關(guān)憑證的復(fù)印件。若該筆結(jié)匯為一次性或分次結(jié)匯中的最后一筆，客戶應(yīng)當于結(jié)匯后的5個工作日內(nèi)向銀行提交前述材料。

第二篇：外商股權(quán)并購并增資操作流程

外商股權(quán)并購并增資操作流程

為防止歧義，本文中外商股權(quán)并購僅指外商認購境內(nèi)公司股東現(xiàn)有股權(quán)，除非特別指出，不包括增資并購的情形。

外商股權(quán)并購并增資有兩種操作辦法，第一種方式股權(quán)并購與增資同時進行，這種方式是否可行需要和當?shù)厣虅?wù)部門先行溝通，一些地區(qū)不允許股權(quán)并購與增資同時進行；第二種方式先完成股權(quán)并購后再另行增資。

一、股權(quán)并購與增資同時進行(一)商務(wù)部門審批

1.外商股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè)同時增資應(yīng)當首先獲得商務(wù)部門的批準，境內(nèi)企業(yè)若為非商業(yè)企業(yè)，向商務(wù)部門提交的文件資料包括：

（1）

被并購企業(yè)依法變更為外商投資企業(yè)的申請書；（2）

被并購企業(yè)股東一致同意外資公司并購并增資的決議；（3）

轉(zhuǎn)讓股權(quán)協(xié)議以及認購境內(nèi)公司增資協(xié)議；

（4）

并購后境內(nèi)企業(yè)的公司章程（各地商務(wù)部門網(wǎng)站有模板）及其附件（董事、監(jiān)事、法定代表人的委派書和高級管理人員的聘任書）；

（5）

在中國設(shè)立外商投資企業(yè)申請表（一些地區(qū)網(wǎng)站上可以下載，一些地區(qū)需要現(xiàn)場領(lǐng)取或填寫，網(wǎng)站上未必公布，需要就情況落實）；

（6）

被并購企業(yè)最近的審計報表；（7）

被并購企業(yè)的資產(chǎn)評估報告；

（8）

經(jīng)公證和依法認證的投資者的身份證明文件、開業(yè)證明和資信證明（具體而言，是境外公司的注冊證書、商業(yè)證書、股東名冊和董事名冊，一些地方要求四份材料均公證，操作之前一定要落實清楚）；（9）

被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明，被并購公司及其境內(nèi)投資公司的營業(yè)執(zhí)照副本；

（10）被并購境內(nèi)企業(yè)的職工安置計劃；

（11）債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議或債權(quán)債務(wù)承繼承諾書；

（12）外國投資者對并購行為是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當競爭、損害境內(nèi)消費者利益的情況說明；

（13）關(guān)聯(lián)關(guān)系情況說明；

（14）外國投資者的《法律文件送達授權(quán)委托書》；

（15）工商局出具的被并購企業(yè)核準資料（即工商機讀登記資料）；（16）涉及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，需提交國有資產(chǎn)管理部門的批準證明；（17）被并購境內(nèi)公司的環(huán)保審批文件、場地證明（國土證、房產(chǎn)證、租賃合同）。

在深圳市，股權(quán)并購還應(yīng)當提交以下資料：

（18）外國投資者和被并購公司的股東名錄，各股東的身份證明和開業(yè)證明文件；

（19）填報《外商投資企業(yè)（臺港澳僑）批準證書存根》；（20）被并購公司組織機構(gòu)代碼證。

2.如果企業(yè)為商業(yè)企業(yè)，除此外，還應(yīng)當提交：

（21）境外投資者最近一年的審計報告，成立不滿一年的可以不提供（深圳有此要求）；

（22）并購后企業(yè)的進出口商品目錄；

（23）場地使用證明和房屋租賃協(xié)議（這一條需要和當?shù)卣鋵崳凑铡锻馍掏顿Y指引手冊》，開設(shè)營業(yè)面積在3000平方米以下店鋪的不用提供，但現(xiàn)實中大多需要）；（24）店鋪所在地政府商務(wù)主管部門出具的符合城市發(fā)展及城市商業(yè)發(fā)展要求的說明文件。

并購商業(yè)企業(yè)應(yīng)該注意：零售店鋪：單一店鋪營業(yè)面積超過5000平方米，且店鋪數(shù)量超過3家，其外國投資者通過設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)在中國開設(shè)同類店鋪總數(shù)超過30家；單一店鋪營業(yè)面積超過3000平方米，店鋪數(shù)量超過5家，其外國投資者通過設(shè)立的外商投資商業(yè)企業(yè)在中國開設(shè)同類店鋪總數(shù)超過50家的零售項目的情況需要到商務(wù)部審批。

(二)外匯管理局各項核準

1.獲得《外商投資企業(yè)批準證書》后，被并購企業(yè)應(yīng)當向外匯主管部門申請辦理外匯登記IC卡，并提交如下資料：

（1）

《外商投資企業(yè)外匯登記申請書》；（2）

商務(wù)部門的批準證書和批復(fù)；（3）

被并購境內(nèi)企業(yè)的公司章程；（4）

股權(quán)并購協(xié)議和增資協(xié)議；（5）

原營業(yè)執(zhí)照和組織機構(gòu)代碼證；

（6）

《外商投資企業(yè)投資方基本情況登記表》及該表要求的相關(guān)資料； 該表要求外商投資企業(yè)提供各投資方的基本資料，包括：境內(nèi)個人的身份證明；境內(nèi)機構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照和組織機構(gòu)代碼證；境外個人的身份證明；境外機構(gòu)的注冊文件或注冊證書。

（7）

被并購境內(nèi)企業(yè)最近一期的驗資報告，會計師事務(wù)所最近一期審計報告或有效的資產(chǎn)評估報告；

（8）

如有國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，需提交資產(chǎn)評估報告和國家資產(chǎn)管理部門的批準文件或產(chǎn)權(quán)交易鑒證書。

需要提交的各種表格和申請書見附件一。2.辦理外匯登記IC卡后，被收購公司應(yīng)該申請外匯管理局核準開立資本金賬戶，并提交如下資料：

（1）

書面申請（在一些地區(qū)為《關(guān)于申請資本金賬戶的報告》）；（2）

外商投資企業(yè)外匯登記IC卡；（3）

針對前述資料的補充。

獲得開戶核準件后，外商應(yīng)當在銀行開立資本金賬戶，并向該賬戶支付其首期增資認繳，首期增資認繳不得低于其認繳總額的20%。首期出資到位后，應(yīng)當進行驗資。

3.轉(zhuǎn)讓股權(quán)的公司原股東應(yīng)當于企業(yè)獲得外匯登記證后，開立個人資產(chǎn)變現(xiàn)專用賬戶，以方便外國投資者向其支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，開立個人資產(chǎn)變現(xiàn)專用賬戶應(yīng)當提交的資料包括：

（1）

書面申請（說明開立賬戶的用途，擬匯入此賬戶的資金來源）；（2）

外商投資企業(yè)或境外投資企業(yè)的中方股東提供其外匯登記IC卡，境內(nèi)中資機構(gòu)提供工商營業(yè)執(zhí)照副本，境內(nèi)個人提供有效的身份證件；

（3）

其他可能的補充材料。

4.資本金到帳后，個人應(yīng)向外匯管理局申請辦理資本金入賬核準，并提交以下資料：

（1）

書面申請；

（2）

《外商投資企業(yè)批準證書》和批復(fù)；（3）

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（4）

境內(nèi)被收購企業(yè)最近一期的審計報告（若該企業(yè)原已是外商投資企業(yè)還應(yīng)附上一外匯收支情況表審核報告）或有效的資產(chǎn)評估（涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動的轉(zhuǎn)股，應(yīng)有所轄國有資產(chǎn)管理部門的批準文件或產(chǎn)權(quán)交易鑒證文件）；

（5）

銀行出具的外匯到賬通知書或證明文件；（6）

針對前述材料應(yīng)當提供的補充說明材料。

5.為證明外國投資者已經(jīng)足額支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，外國投資者應(yīng)當向外匯管理局申請辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯證明，并提交以下資料：

（1）

外方自行提交或者委托中方提交的書面申請（注明有關(guān)賬戶開戶行、賬號、幣種、資金余額、結(jié)匯用途等股權(quán)購買金結(jié)匯方面的內(nèi)容和轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記的申請），外方委托中方提交申請的，還應(yīng)提交相關(guān)的委托書；股權(quán)購買對價分期支付的，另須審核分期支付的說明，說明中應(yīng)包括分期付款的進度、已付金額和應(yīng)付金額；

（2）

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（3）

股權(quán)轉(zhuǎn)讓決議；

（4）

商務(wù)部門批準證書和批復(fù)；（5）

被收購企業(yè)的外匯登記證復(fù)印件；（6）

外匯局要求的其他資料。(三)工商行政管理局登記

外國投資者的首期增資認繳入賬后，被投資企業(yè)應(yīng)當聘請合格的機構(gòu)進行驗資。然后向工商登記管理機關(guān)申請工商登記，一般情況，申請工商登記按照變更辦理即可，但是一些地方（福建）需要提交設(shè)立登記表中的基本信息，總而言之一般情況下，交資料如下：

1．一般基本資料（1）

申請報告；

（2）

《外商投資企業(yè)批準證書》和批復(fù)；（3）

境內(nèi)公司股東會決議；（4）

修改后的公司章程；（5）

營業(yè)執(zhí)照正本和全部副本；

（6）

經(jīng)辦人身份證明，由企業(yè)登記代理機構(gòu)代理的，同時提交企業(yè)登記代理機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照；

（7）

企業(yè)申請登記委托書；

（8）

外國投資者簽署的《法律文件接受委托書》；

（9）

外國投資者的主體資格證明（工商局會留下一份原件）和銀行資信證明。

2．由于股權(quán)并購需要提交的資料

（1）

外商投資的公司變更登記（備案）申請書（股權(quán)變更，董事監(jiān)事經(jīng)理法定代表人變更備案）；

（2）

《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》；

（3）

如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓后董事、監(jiān)事、經(jīng)理和法定代表人變更，應(yīng)當備案登記，并將董事、監(jiān)事、經(jīng)理以及法定代表人的任職文件作為章程的附件。

3．由于增資需要提交的資料

（1）

外商投資的公司變更登記（備案）申請書（增加注冊資本和投資總額）；（2）驗資證明；

（3）

首期出資為非貨幣出資的，應(yīng)當提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的證明文件。

辦理工商登記，一定需要先和當?shù)毓ど滩块T溝通，是辦理設(shè)立登記還是變更登記，目前已知福建泉州辦理設(shè)立和變更登記，廣東惠州辦理變更登記。辦理變更登記一般情況下，何種變更填寫何種變更登記申請表（股權(quán)變更申請表見附件五，注冊資本和投資總額變更申請表見附件六），但是深圳使用統(tǒng)一的變更登記表（申請表見附件七）。

二、先并購再增資

先股權(quán)并購后增資的情況，應(yīng)當先行按照附件二：《外資并購流程》，完成股權(quán)并購，之后再進行增資，注意目前這種方式是福建晉江唯一接受的方式。就增資而言，流程如下：

(一)商務(wù)部門批準

向商務(wù)部門申請增加注冊資本和投資總額的申請材料如下：（1）

企業(yè)董事長簽署的增資申請報告；（2）

企業(yè)董事會關(guān)于增資的決議；（3）

有關(guān)增資的可行性研究報告；

（4）

各方投資者就增資事項（增資方式、期限等）簽訂的補充合同、章程；

（5）

企業(yè)成立批文及其他變更批文；（6）

經(jīng)審批機關(guān)批準的合同、章程；（7）

企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（副本）；（8）

企業(yè)批準證書原件；

（9）

填報《外商投資企業(yè)（臺港澳僑）批準證書存根》；

（10）

中國注冊會計師事務(wù)所出具的企業(yè)已有的最近的驗資報告（企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上顯示注冊資本已繳足的企業(yè)免交）。

(二)外匯局

1.獲得最新的《外商投資企業(yè)批準證書》和批復(fù)后，公司應(yīng)當向外匯管理局申請辦理增資變更申請，并提交以下資料：

（1）

增資變更登記申請表；（2）

外商投資企業(yè)外匯登記IC卡；

（3）

《外商投資企業(yè)批準證書》以及批復(fù)；

（4）

經(jīng)批準生效的原合同及修訂合同（外商獨資企業(yè)除外），原章程及修訂章程；

（5）

《外商投資企業(yè)投資方基本情況登記表》及該表要求的相關(guān)資料；如境外投資方法定代表人國籍為中國，需提供投資方法定代表人身份證明復(fù)印件；

（6）

其他補充資料。

2.如果公司尚未開立資本金賬戶，按照上文所述開立資本金賬戶的方式開戶（在申請報告中需載明開立的目的）；如果公司已經(jīng)開立，由于賬戶限額原因，需要辦理資本金賬戶變更申請，并提交如下資料：

（1）

資本金賬戶變更申請表；（2）

外商投資企業(yè)外匯登記IC卡；

（3）

持有原紙質(zhì)國家外匯管理局資本項目外匯業(yè)務(wù)核準件的企業(yè)，在申請時應(yīng)提交原紙質(zhì)核準件企業(yè)留存聯(lián)及銀行留存聯(lián)（原件）；

（4）

其他補充資料。

以上申請表格和文件的范本和模板見附件三和附件四。開立資本金賬戶后，外方投資者向該賬戶打入首期認繳增資，并進行驗資。

(三)工商局變更登記

首期出資驗資后，公司應(yīng)當進行工商變更登記，并提交以下材料：

（1）

法定代表人簽署的《外商投資的公司變更（備案）登記申請書》；（2）

《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正本和全部副本；（3）

經(jīng)辦人身份證明；由企業(yè)登記代理機構(gòu)代理的，同時提交企業(yè)登記代理機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照；

（4）

企業(yè)申請登記委托書；（5）

董事會/股東會決議；

（6）

新的《外商投資企業(yè)批準證書》及新的批復(fù)；（7）

審批機關(guān)批準的章程修正案；

（8）

被投資者主體資格證明或自然人身份證明；

（9）

外方投資者簽署的《法律文件送達授權(quán)委托書》及被授權(quán)人的主體資格證明或自然人身份證明；

（10）依法設(shè)立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明；

（11）增資的首次出資時非貨幣資產(chǎn)的，應(yīng)當提交已辦理其財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件。

三、結(jié)匯(一)企業(yè)結(jié)匯 1．結(jié)匯流程

無論以上文第一種還是第二種方式完成并購增資，公司結(jié)匯時遵循同樣的流程，根據(jù)國家外匯局2008年142號文件的規(guī)定，結(jié)匯前應(yīng)當經(jīng)會計師事務(wù)所辦理資本金驗資。驗資后，公司直接向銀行申請結(jié)匯。結(jié)匯應(yīng)當向銀行提供以下資料：

（1）

外商投資企業(yè)外匯登記IC卡；

（2）

資本金結(jié)匯所得人民幣資金的支付命令函；（3）

資本金結(jié)匯后的人民幣資金用途證明文件；（4）

會計師事務(wù)所出具的最近一期驗資報告（須附外方出資情況詢證函的回函）；

（5）

前一筆資本金結(jié)匯所得人民幣資金按照支付命令函對外支付的相關(guān)憑證及其使用情況明細清單和加蓋企業(yè)公章或財務(wù)印章的發(fā)票等有關(guān)憑證的復(fù)印件。若該筆結(jié)匯為一次性或分次結(jié)匯中的最后一筆，企業(yè)應(yīng)當于結(jié)匯后的5個工作日內(nèi)向銀行提交前述材料；

（6）

銀行認為需要補充的其他材料。2．結(jié)匯注意的問題

（1）

結(jié)匯必須提交結(jié)匯后的人民幣資金用途使用證明

根據(jù)國家外匯局2008年142號文件的規(guī)定，資金用途證明文件包括商業(yè)合同或收款人出具的支付通知，支付通知應(yīng)含商業(yè)合同主要條款內(nèi)容、金額、收款人名稱及銀行賬戶號碼、資金用途等。企業(yè)以資本金結(jié)匯所得人民幣資金償還人民幣貸款，須提交該筆貸款資金已按合同約定在批準的經(jīng)營范圍內(nèi)使用的說明。因此外幣置于資本金賬戶有不能結(jié)匯的可能性，由于人民幣不斷升值，如不能結(jié)匯則存在外匯資本金不斷貶值的風(fēng)險。

（2）

結(jié)匯資金的用途有限制

根據(jù)外匯管理局2008年142號文的規(guī)定，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。除外商投資房地產(chǎn)企業(yè)外，外商投資企業(yè)不得以資本金結(jié)匯所得人民幣資金購買非自用境內(nèi)房地產(chǎn)。外商投資企業(yè)以資本金結(jié)匯所得人民幣資金用于證券投資，應(yīng)當按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

因此，公司無法用結(jié)匯資金進行境內(nèi)股權(quán)投資。公司可以自有資金進行股權(quán)投資，再將結(jié)匯所得資金用于購買企業(yè)需要的物資、發(fā)放員工工資等其他法律不禁止的用途

(二)個人結(jié)匯 外國投資者從國外匯入的股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金足額到位、被轉(zhuǎn)讓股權(quán)單位辦理完驗資手續(xù)（有些地方工商局需要該驗資報告）后，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東方可到資產(chǎn)變現(xiàn)專用外匯賬戶所在商業(yè)銀行為境內(nèi)個人資產(chǎn)變現(xiàn)專用外匯資本專用賬戶內(nèi)資金進行結(jié)匯，所需材料如下：

（1）

結(jié)匯所得人民幣資金的支付命令函；（2）

結(jié)匯后的人民幣資金用途證明文件；

（3）

前一筆資金結(jié)匯所得人民幣資金按照支付命令函對外支付的相關(guān)憑證及其使用情況明細清單和加蓋企業(yè)公章或財務(wù)印章的發(fā)票等有關(guān)憑證的復(fù)印件。若該筆結(jié)匯為一次性或分次結(jié)匯中的最后一筆，客戶應(yīng)當于結(jié)匯后的5個工作日內(nèi)向銀行提交前述材料。

請注意，個人資本變現(xiàn)專用賬戶結(jié)匯，也需提交結(jié)匯人民幣用途證明。

附件一：《外商投資企業(yè)外匯登記申請書（并購類）》主要包括：《外資并購設(shè)立外商投資企業(yè)基本信息表》，《企業(yè)并購后投資情況信息》，《外商投資企業(yè)投資方基本信息登記表》，申請資料清單

附件二：《北京德和衡律師事務(wù)所外資并購流程及材料清單》

附件三：《增資與出資方式變更登記申請表》和《資本金賬戶變更申請表》 附件四：附件三模板

附件五：外商投資企業(yè)股權(quán)變更登記所需提交文件及表格

附件六：外商投資企業(yè)投資總額、注冊資本變更登記所需提交文件及表格 附件七：外商投資的公司變更（備案）登記申請書（深圳市專用）

第三篇：股權(quán)并購講義[推薦]

講 義 稿

第一部分 公司內(nèi)部治理理論

一、有關(guān)公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離暨委托代理理論歷史發(fā)展脈絡(luò)

1776 亞當〃斯密 《國富論》——首倡公司治理問題

最早注意到公司治理問題的是亞當〃斯密。

1923年，凡勃倫，《有閑階級論：制序的經(jīng)濟研究》

明確指出公司所有和控制相分離的現(xiàn)象，把這種現(xiàn)象稱為“缺位所有制”理論。

1932年，伯利（Berle）和米恩斯（Means），《現(xiàn)代公司和私有產(chǎn)權(quán)》

首次明確提出現(xiàn)代公司所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的問題，洞悉企業(yè)所有者兼具經(jīng)營者的做法存在著極大的弊端，于是提出“委托代理理論”，倡導(dǎo)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，企業(yè)所有者保留剩余索取權(quán)，而將經(jīng)營權(quán)利讓渡?！拔写砝碚摗睘楝F(xiàn)代公司治理的邏輯起點。

1966年，R 〃拉納，《1929年和1963年最大200家非金融公司的控制權(quán)與所有權(quán)》以實證材料揭示了現(xiàn)代公司的所有權(quán)與控制權(quán)分離,進一步驗證了Berle和Means的結(jié)論。

1981，威廉姆森，《現(xiàn)代公司：起源、演進、特征》

美國經(jīng)濟學(xué)家奧立夫〃威廉姆森在其篇幅宏大的論文《現(xiàn)代公司：起源、演進、特征》中指出：公司制最重要的特點有兩個，一是責(zé)任有限，二是股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。此理論構(gòu)成了公司股權(quán)收購的基礎(chǔ)理論。

1987，錢德勒《看得見的手 — 美國企業(yè)管理革命》

錢德勒認為，股權(quán)分散的加劇和管理的專業(yè)化，使得擁有專門管理知識并壟斷了專門經(jīng)營信息的經(jīng)理實際上掌握了對企業(yè)的控制權(quán)，導(dǎo)致“兩權(quán)分離”。

?委托代理理論

委托代理理論的基本思想是：公司股東是公司的所有者，即委托代理理論中所指的委托人，經(jīng)營者是代理人。代理人是自利的經(jīng)濟人，具有不同于公司所有者的利益訴求，具有機會主義的行為傾向。所以，公司治理結(jié)的中心問題就是解決代理風(fēng)險問題，即如何使代理人履行忠實義務(wù)，具體地說，就是如何建立起有效的激勵約束機制，督促經(jīng)營者為所有者（股東）的利益最大化服務(wù)。?兩權(quán)分離理論

兩權(quán)分離理論即公司所有權(quán)與控制權(quán)分離理論，它是隨著股份公司的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。該理論的代表人物是伯利、米恩斯和錢德勒等。

二、公司治理含義和基本模式

（一）含義：公司治理（corporate governance）,又譯為法人治理結(jié)構(gòu)，是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。在我國的臺灣地區(qū)稱為公司統(tǒng)制，香港則譯為公司管制。公司治理的概念最早出現(xiàn)于經(jīng)濟學(xué)文獻中的時間是在20世紀80年代初期。英國經(jīng)濟學(xué)家Bob Tricker在1984年出版的《公司治理》一書中，首先論述了現(xiàn)代公司治理的重要性。

狹義上，公司治理主要是指公司的股東，董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系 廣義上，公司治理還包括公司與利益相關(guān)者（如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人、社會公眾）之間的關(guān)系，及有關(guān)法律、法規(guī)等。

（二）公司治理模式

因各國金融體制、股權(quán)結(jié)構(gòu)、市場約束、歷史傳統(tǒng)等因素的影響，形成了不同的公司治理模式。學(xué)術(shù)界通常把公司治理的模式分為英美一元制模式和德日二元制模式。

1、英美單層制公司治理模式

英美模式單層制（又稱一元制）的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)：包括股東大會、董事會、CEO和高管層。

董事會集執(zhí)行職能與監(jiān)督職能與一身，監(jiān)督職能很大程度上依賴于獨立董事制度來實現(xiàn)。

公司業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)與監(jiān)督機構(gòu)不分離。

其典型特征就是各相關(guān)利益主體依賴外部市場體系對企業(yè)進行監(jiān)控，體現(xiàn)了股東中心主義。

除美國、英國外，加拿大、澳大利亞，法國、意大利等國家也采用了這種模式。

2、德日雙層制的公司治理模式

德日雙層制公司內(nèi)部治理模式包括股東大會，董事會，監(jiān)事會和經(jīng)理層。公司實行共同控制，股東大會選舉產(chǎn)生董事會和監(jiān)事會。

公司治理的核心是設(shè)立監(jiān)事會來監(jiān)督董事會，監(jiān)事會的成員來自公司的股東和公司職工，對公司經(jīng)營進行共同監(jiān)督。

在德國的公司治理結(jié)構(gòu)中，由勞資雙方共同組成監(jiān)事會監(jiān)督董事會，執(zhí)行董事與監(jiān)督董事不能兼任；

在日本的公司治理中，公司的監(jiān)督職能則由獨立監(jiān)察人行使。

3、中國公司治理模式

過去50多年來，中國經(jīng)濟經(jīng)歷了一個由長時期的計劃經(jīng)濟逐漸向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的曲折歷程。與整體經(jīng)濟制度發(fā)展相適應(yīng)，中國的公司治理機制也發(fā)生了巨大的變化。這種變化大致可劃分為三個階段：

1978年以前的行政治理時期；

1978-1992年的計劃與市場雙軌治理時期； 以及1993年至今的現(xiàn)代企業(yè)制度構(gòu)建時期。公司化改制階段

這一時期的企業(yè)治理改革是從建立現(xiàn)代企業(yè)（公司）制度開始的。1993年，中國共產(chǎn)黨十四屆三中全會通過了《中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》，明確提出了“進一步轉(zhuǎn)換國有企業(yè)經(jīng)營機制，建立適應(yīng)市場經(jīng)濟要求，產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)制度”。

1993年12月頒布（1994年7月實施）的《公司法》為中國建設(shè)現(xiàn)代企業(yè)制度提供了法律支持。《公司法》奠定了中國目前公司治理機制的基本框架。中國現(xiàn)行的公司治理結(jié)構(gòu)主要可以歸結(jié)為兩種模式：

1、內(nèi)部人控制模式

2、控股股東模式

這兩種模式甚至常常在一個企業(yè)中奇妙地重疊在一起。在控股股東模式中，當控股股東為私人或者私人企業(yè)時，往往出現(xiàn)家族企業(yè)的現(xiàn)象；當控股股東為國家時，往往出現(xiàn)政企不分（或黨企不分）的現(xiàn)象，國家對企業(yè)進行的大量直接干預(yù)和政治控制往往與公司價值最大化的要求相悖，與《公司法》預(yù)先設(shè)定的公司治理機制和措施不一致。小結(jié)：

以上為公司治理理論的發(fā)展脈絡(luò)，公司治理理論的提出源于公司所有權(quán)與

經(jīng)營權(quán)的分離。公司股東對公司擁有所有權(quán)，經(jīng)營權(quán)通過委托職業(yè)經(jīng)理人代理的方式讓渡?；谏鲜隼碚撔纬闪爽F(xiàn)代公司的兩大治理模式，構(gòu)成了公司并購的理論基礎(chǔ)。針對不同的公司治理模式，在制定公司并購方案時須做出不同的處臵方式。在我國特殊的國情下，制定公司并購方案時需要考慮更多特殊情形，比如國有產(chǎn)權(quán)處臵問題等

二、公司股權(quán)收購理論分析

一、企業(yè)兼并與收購的基本概念

——兼并與收購在國際上通常被稱為“Merger & Acquisitions”,簡稱“M & A”。這個術(shù)語包含兩個概念，一是“Merger”，即兼并或合并；另一是“Acquisitions”，即收購或收買。兩者合在一起使用，簡稱“并購”。

1、兼并

——兼并泛指兩家或兩家以上的公司合并，原公司的權(quán)利與義務(wù)由存續(xù)（或新設(shè)）公司承擔。

——兼并有兩種形式：吸收合并和新設(shè)合并。

? 吸收合并是指一家公司和另一家公司合并，其中一家公司從此消失，另一家公司則為存續(xù)公司【A+B=A】。

案例：東方航空吸收合并上海航空

? 新設(shè)合并是指兩家或兩家以上公司合并，成立另外一家新的公司，新公司成為新的法律實體，原有公司不再保留法人地位【A+B=C】。

2、收購

——收購是指一家企業(yè)購買另一家企業(yè)的資產(chǎn)、營業(yè)部門或股票，從而居于控制地位的交易行為。

——收購可以進一步分為資產(chǎn)收購和股權(quán)收購。

資產(chǎn)收購是指買方企業(yè)購買賣方企業(yè)的部分或全部資產(chǎn)的行為。

股權(quán)收購是指買方企業(yè)直接或間接購買賣方企業(yè)的部分或全部股權(quán)，并根據(jù)持股比例與其他股東共同承擔賣方企業(yè)的所有權(quán)利與義務(wù)。

——按照收購方所獲得的股權(quán)比例，股權(quán)收購又可以進一步分為三種情況。

參股收購。買方企業(yè)只購得賣方企業(yè)的部分股權(quán)。這種情況下，買方企業(yè)僅以進入賣方企業(yè)的董事會為目的。

控股收購。買方企業(yè)購得賣方企業(yè)達到控股比例的股權(quán)。買方企業(yè)以實際控制賣方企業(yè)為目的。

全面收購。買方企業(yè)購得賣方企業(yè)的所有股權(quán)，賣方企業(yè)成為買方企業(yè)的全資子公司。

案例：中國平安收購深發(fā)展

3、“兼并”與“收購”的區(qū)別

兼并指一家企業(yè)與另一家企業(yè)合為一體，收購則并非合為一體，僅僅是一方對另一方的控制。實際上，兩者交織在一起，很難區(qū)分。

二、相關(guān)概念與“兼并與收購”的關(guān)系

1、聯(lián)合

——廣義的聯(lián)合包括所有權(quán)的聯(lián)合（新設(shè)合并）、管理的聯(lián)合（如特許權(quán)經(jīng)營）、資產(chǎn)的聯(lián)合（如合作）、市場的聯(lián)合（如營銷協(xié)議）等。我們這里的聯(lián)合僅指股權(quán)聯(lián)合，即新設(shè)合并，是企業(yè)并購的一種類型。

2、接管

——指某企業(yè)原有控股股東由于出售或轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或者股權(quán)持有數(shù)量被他人超過而控股地位旁落的情形。對于接管方而言，相當于收購被接管方的具有控股地位數(shù)量的股票，從而取得對被接管方的控制權(quán)。因此，接管是兼并收購的一種形式。

3、托管

——托管是指作為委托方的法人主體，通過契約的規(guī)定，在一定條件下和一定時期內(nèi)，將本企業(yè)法人財產(chǎn)的部分或全部讓渡給委托方，從而實現(xiàn)財產(chǎn)處臵權(quán)的有條件轉(zhuǎn)移。受托方必須通過契約的方式，才能有條件地接受委托管理和經(jīng)營委托方的資產(chǎn)，以有效實現(xiàn)受托資產(chǎn)的保值增值。

4、重組

——企業(yè)重組活動的范圍很廣，包括擴張、分拆、公司控制和所有權(quán)結(jié)構(gòu)變更等等。

? 擴張活動通常有兼并收購、聯(lián)合經(jīng)營等形式。

? 分拆活動包括剝離和分立。

? 公司控制是指企業(yè)控制權(quán)爭奪。

? 所有權(quán)結(jié)構(gòu)變更指股票回購、轉(zhuǎn)為非上市公司等。

三、企業(yè)并購的類型

1、按并購企業(yè)與目標企業(yè)的行業(yè)關(guān)系劃分 ? 橫向并購

——橫向并購指生產(chǎn)同類產(chǎn)品，或生產(chǎn)工藝相近的企業(yè)之間的并購，實質(zhì)上也是競爭對手之間的合并。? 縱向并購

——縱向并購指與企業(yè)的供應(yīng)商或客戶的合并，即優(yōu)勢企業(yè)將同本企業(yè)生產(chǎn)緊密相關(guān)的生產(chǎn)、營銷企業(yè)并購過來，以形成縱向生產(chǎn)一體化?？v向并購實質(zhì)上處于生產(chǎn)同一種產(chǎn)品、不同生產(chǎn)階段的企業(yè)間的并購，并購雙方往往是原材料供應(yīng)者或產(chǎn)品購買者，所以對彼此的生產(chǎn)狀況比較熟悉，有利于并購后的相互融合。——從并購的方向看，縱向并購又有前向并購和后向并購之分。前向并購是指并購生產(chǎn)流程前一階段的企業(yè)；后向并購是指并購生產(chǎn)流程后一階段的企業(yè)。? 混合并購

——混合并購指既非競爭對手又非現(xiàn)實中或潛在的客戶或供應(yīng)商的企業(yè)之間的并購。又分三種形態(tài)：

? 產(chǎn)品擴張型并購。相關(guān)產(chǎn)品市場上企業(yè)間的并購。

? 市場擴張型并購。一個企業(yè)為擴大競爭地盤而對尚未滲透的地區(qū)生產(chǎn)同類產(chǎn)品企業(yè)進行并購。

? 純粹的混合并購。生產(chǎn)與經(jīng)營彼此間毫無相關(guān)產(chǎn)品或服務(wù)的企業(yè)間的并購。

——通常所說的混合并購指第三類純粹的混合并購。主要目的是為了減少長期經(jīng)營一個行業(yè)所帶來的風(fēng)險，與其密切相關(guān)的是多元化經(jīng)營戰(zhàn)略。由于這種并購形態(tài)因收購企業(yè)與目標企業(yè)無直接業(yè)務(wù)關(guān)系，其并購目的不易被人察覺，收購成本

較低。

2、按并購是否取得目標公司同意劃分

? 惡意收購：1993年，深寶安收購延中實業(yè)，上市公司收購兼并第一案 ? 善意收購：國內(nèi)企業(yè)間的大多數(shù)并購

3、按收購的形式劃分

? 間接收購：收購方直接收購目標公司大股東股權(quán)（平高電氣）、出資與大股東成立合資公司（南鋼股份）、大股東向收購人增資控股（ST筑信）

? 要約收購（中國石化要約收購齊魯石化、揚子石化、中原油氣和石油大明）

? 二級市場收購（萬科收購申華、HOLCHINB.V通過大宗交易增持B股）? 協(xié)議收購（大多數(shù)）? 股權(quán)拍賣（ST宏盛）

4、按支付方式

? 現(xiàn)金收購（杠桿收購、非杠桿收購）

? 換股收購（吸收合并、東方電氣集團全面換股要約收購東方鍋爐）

四、公司股權(quán)收購方法律風(fēng)險

現(xiàn)代企業(yè)并購十分活躍，特別是股權(quán)收購方式，省卻了投資人重新辦公司的煩勞，同時又可以合理避稅，但是股權(quán)收購方式操作較為復(fù)雜，一旦不慎，極易給投資人帶來巨大的法律風(fēng)險。

1、股權(quán)瑕疵法律風(fēng)險。

（1）出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險。第一、出資不實瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險。

第二、出資不到位（違約）瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險 第三、虛假出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險。第四、抽逃出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險。

（2）與第三人利益相關(guān)瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險。法律本身是不限制以

股權(quán)出質(zhì)作為擔保的，但如果轉(zhuǎn)讓設(shè)定擔保的股權(quán)，對受讓人來說十分不利，因為擔保權(quán)人的利益不受影響。

（3）完整性股權(quán)瑕疵轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險。如果事實上股權(quán)已經(jīng)不再完整，比如，表決權(quán)與利潤分配權(quán)、知情權(quán)等相分離，歸由不同人享有，就容易將使股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在障礙，這些權(quán)利本身就可能存在爭議，對受讓人而言是一種瑕疵。

2、價款支付法律風(fēng)險。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付應(yīng)十分慎重,在此過程中，主要面臨以下幾個方面的法律風(fēng)險：

（1）轉(zhuǎn)讓價格確定中的法律風(fēng)險。實踐中，可以考慮首先采用綜合評估確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基準價格，在此基礎(chǔ)上協(xié)商確定轉(zhuǎn)讓價格。

（2）支付方式選擇中的法律風(fēng)險。

3、股權(quán)回購法律風(fēng)險。

（1）有限責(zé)任公司公司股權(quán)回購中的法律風(fēng)險。

第一、基于協(xié)議的公司股權(quán)回購中的法律風(fēng)險

第二、基于法律的公司股權(quán)回購中的法律風(fēng)險。這里僅指公司回購異議股東的股權(quán)，而且這種回購是異議股東行使回購請求權(quán)的結(jié)果，是法律對中小股東權(quán)益的特殊保護，在符合法定條件下，公司必須收購有關(guān)股東的股權(quán)。

（2）股份有限公司公司股權(quán)回購中的法律風(fēng)險。公司法對收購本公司股份的特殊條件、回購數(shù)量及回購程序作出了具體規(guī)定，具體分析如下：

第一、回購條件不具備的法律風(fēng)險。第二、回購程序瑕疵的法律風(fēng)險。第三、回購數(shù)量限制的法律風(fēng)險。第四、回購涉及內(nèi)幕交易的法律風(fēng)險。

4、股東優(yōu)先購買權(quán)行使中的法律風(fēng)險。（1）優(yōu)先購買權(quán)取得中的法律風(fēng)險。

根據(jù)公司法72條之規(guī)定，經(jīng)股東同意對外轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。此外，人民法院在強制執(zhí)行程序中強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東也享有法定的優(yōu)先購買權(quán)，也應(yīng)保障這種權(quán)利的行使。

在優(yōu)先購買權(quán)的取得過程中，主要存在以下法律風(fēng)險：

第一、“同等條件”不具備的法律風(fēng)險。第二、優(yōu)先購買權(quán)喪失中的法律風(fēng)險。

（2）優(yōu)先購買權(quán)行使程序中的法律風(fēng)險。如果兩個以上股東均主張優(yōu)先購買權(quán)，按照法律規(guī)定，需協(xié)商確定購買比例，協(xié)商不成的，按出資比例行使。這樣可以達到充分保證股東權(quán)利的作用。

（3）優(yōu)先購買權(quán)公司章程限制中的法律風(fēng)險。

5、國有企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中法律風(fēng)險。（1）轉(zhuǎn)讓主體資格瑕疵的法律風(fēng)險。（2）國有資產(chǎn)評估不實的法律風(fēng)險。（3）房地產(chǎn)手續(xù)變更中的法律風(fēng)險。（4）轉(zhuǎn)讓方付清所有負債的法律風(fēng)險。（5）忽視無形資產(chǎn)評估的法律風(fēng)險。（6）國企轉(zhuǎn)讓模式選擇中的法律風(fēng)險。（7）職工安臵中的法律風(fēng)險。

6、股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體法律風(fēng)險。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體不應(yīng)存在法律上或事實上的瑕疵，否則，可能直接導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓行為的無效，并且承擔相應(yīng)的法律。股東資格的喪失、超越轉(zhuǎn)讓時間的限制、受讓方資格不具備等都是主體資格瑕疵的主要表現(xiàn)。

（1）出讓方（股東）資格瑕疵的法律風(fēng)險。出讓方資格的限制主要來自于法律或公司章程的限制，主要表現(xiàn)為：股東資格喪失的法律風(fēng)險。

（2）轉(zhuǎn)讓主體資格限制中的法律風(fēng)險。關(guān)于轉(zhuǎn)讓主體資格的限制，主要來自于公司章程和法律的限制，主要包括：

第一、有限責(zé)任公司公司章程限制中的法律風(fēng)險。

第二、股份有限公司法律限制中的法律風(fēng)險。法律對股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制主要體現(xiàn)為對特殊主體資格的限制。

第三、隱名股東轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險?！帮@名股東”與“隱名股東”通過協(xié)議產(chǎn)生合同關(guān)系。如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協(xié)議擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因公司章程中股東登記的公示作用，仍產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果，不得對抗善意第三人。

（3）受讓方資格瑕疵的法律風(fēng)險。違背了法律的限制規(guī)定，受讓主體存在法律障礙，同樣會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效。

7、股權(quán)轉(zhuǎn)讓債務(wù)承擔中法律風(fēng)險。

在實踐中，股份出讓方的債務(wù)以資產(chǎn)擔保之債居多，同時還存在未決的訴訟和仲裁糾紛，以及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)責(zé)任，以及可能或即將發(fā)生的公司與高級管理人員和技術(shù)骨干之間的勞資糾紛等。對于上述既有負債或潛在債務(wù)，股份出讓方有的是知道的或應(yīng)當知道的，有的是不知道或無法預(yù)計何時發(fā)生的。因此，處理原則和辦法也是不同的。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，面臨的債務(wù)承擔法律風(fēng)險主要體現(xiàn)為三個方面：

（1）既有債務(wù)承擔中的法律風(fēng)險。

受讓人需要全面了解既有債務(wù)的數(shù)額，是否設(shè)定了擔保，利率以違約責(zé)任，債權(quán)人有無限制權(quán)利要求等，此類債務(wù)是否為不良債務(wù)等。對上述問題的考察，能使受讓人在談判中獲得主動，并影響到交易的價格和受讓后風(fēng)險負擔的大小，必須予以高度重視。

（2）隱瞞債務(wù)承擔中的法律風(fēng)險。

對于出讓方故意隱瞞真相，沒有真實、全面、及時地向受讓方批露既有負債或潛在負債的，屬于違反信息批露義務(wù)的行為，違反了出讓方有關(guān)公司債務(wù)的陳述與保證義務(wù)。當發(fā)生債務(wù)追索時，將嚴重影響受讓方的股份轉(zhuǎn)讓合同的利益和預(yù)期的收益。

（3）隱性債務(wù)承擔中的法律風(fēng)險。

對于無法預(yù)計的負債，如果在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議預(yù)定的期限內(nèi)發(fā)生，并且發(fā)生實際權(quán)利人的追索，該類責(zé)任或風(fēng)險首先應(yīng)當由目標公司承擔，由此引發(fā)的股份轉(zhuǎn)讓的風(fēng)險負擔應(yīng)當由股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定。因此，有關(guān)債務(wù)承擔問題應(yīng)列入風(fēng)險負擔條款予以約定。

8、股權(quán)移交法律風(fēng)險。

（1）交割日確定中的法律風(fēng)險。出讓方不僅需要于交割日前辦理完畢相應(yīng)股權(quán)變更手續(xù)，還要為實際的股權(quán)行使創(chuàng)造條件，如原董事辭職。因此，確定合理的交割日期和相應(yīng)的違約責(zé)任十分必要。

（2）交接事項安排中的法律風(fēng)險。

（3）股權(quán)憑證監(jiān)管中的法律風(fēng)險。

（4）股權(quán)變更手續(xù)履行中的法律風(fēng)險。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，不辦理相應(yīng)的變更手續(xù)，也將無法發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效果。

第一、有限責(zé)任公司股權(quán)變更中的法律風(fēng)險。股東工商登記只是股權(quán)變更的公示方式，不作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立和生效的要件，也不得對抗第三人。

第二、股份有限公司股權(quán)變更履行中的法律風(fēng)險。記名股份的取得通常以股東名冊為準，不記名股份的取得以交付和占有為準。

三、公司股權(quán)收購實務(wù)操作

（一）一般有限責(zé)任公司股權(quán)收購流程

1、收購方與目標公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進而達成收購意向，簽訂收購意向書。

2、收購方在目標公司的協(xié)助下對目標公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進行清理，進行資產(chǎn)評估，對目標公司的管理構(gòu)架進行詳盡調(diào)查,對職工情況進行造冊統(tǒng)計。

3、收購雙方及目標公司債權(quán)人代表組成小組，草擬并通過收購實施預(yù)案。

4、債權(quán)人與被收購方達成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。

5、收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。

6、雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機構(gòu)，如股東會就收購事宜進行審議表決。

7、雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關(guān)部門批準或備案。

8、收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)當依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。

(二)國有產(chǎn)權(quán)有限責(zé)任公司收購流程

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)，是指國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權(quán)益、國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應(yīng)享有的權(quán)益，以及依法認定為國家所有的其他權(quán)益。

國有產(chǎn)權(quán)交易行為將按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定的“公開、公平、公正”的原則，以公開征集的方式進行。其工作程序為：內(nèi)部決策--法律

意見--報批方案--清產(chǎn)核資和審計--資產(chǎn)評估--進場披露--公開征集--拍賣可招投標--簽署協(xié)議--取得憑證--產(chǎn)權(quán)登記。

1、內(nèi)部決策階段

（1）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可行性研究；

（2）就產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案將要涉及的事項進行前期處理；

（3）擬定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案；

（4）企業(yè)按照內(nèi)部決策程序進行審議，并形成書面決議；

①國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當由總經(jīng)理辦公會議審議；

②獨資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當由董事會審議；沒有設(shè)立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議；

③涉及職工合法權(quán)益的，應(yīng)當聽取轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工代表大會的意見，對職工安臵等事項應(yīng)當經(jīng)職工代表大會討論通過。

2、律師事務(wù)所出具法律意見書

3、就產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項報批

4、清產(chǎn)核資和審計

特別提示：轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織進行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)。

5、資產(chǎn)評估

特別提示：在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準機構(gòu)同意后方可繼續(xù)進行。

6、公開征集

7、簽署產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并取得交易憑證

8、辦理產(chǎn)權(quán)登記

9、工商變更登記

（三）國內(nèi)上市公司股權(quán)收購流程

新修訂的《證券法》第85條規(guī)定：“投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他方式收購上市公司?！?鑒于協(xié)議收購和要約收購仍然是控股并購的主要

方式，且操作有了制度化的程序，本次講座僅對協(xié)議收購和要約收購進行實務(wù)方面的探討。

1、要約收購

要約收購是指收購人向被收購公司所有股東公開發(fā)出的、愿意按照要約條件購買其所持有的全部或部分被收購公司股份的意思表示。分為全面要約和部分要約。

上市公司要約收購流程

第一，收購人向中國證監(jiān)會報送要約收購報告書，并對要約收購報告書摘要作出提示性公告，此時確立了最低收購價格（《收購辦法》第25、34條）。

第二，中國證監(jiān)會在收到要約收購報告書后15日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件；提出異議的，收購人不得發(fā)出收購要約。收購要約有效期不得少于30日，不得超過60日；但是出現(xiàn)競爭要約的除外（《收購辦法》第29、30、36條）。

第三，被收購公司董事會應(yīng)當在收購人發(fā)出收購要約后10日內(nèi)，將被收購公司董事會報告書與獨立財務(wù)顧問的專業(yè)意見一并報送中國證監(jiān)會，并予以公告（《收購辦法》第32條）。

第四，收購人如果要更改收購要約條件的，必須在收購要約期滿前15日之前向中國證監(jiān)會報送書面報告，經(jīng)中國證監(jiān)會批準后，方可執(zhí)行，并予以公告；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。（《收購辦法》第37、38條）。

第五，擬發(fā)出競爭要約的收購人，最遲不得晚于初始要約期滿前5日，向中國證監(jiān)會報送要約收購報告書，并對要約收購報告書摘要作出提示性公告；中國證監(jiān)會在收到要約收購報告書后15日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件（《收購辦法》第46條）。

第六，預(yù)受要約的股東有權(quán)在要約期滿前撤回預(yù)受。在收購有效期內(nèi)，收購人應(yīng)當每日公告預(yù)受要約股份的數(shù)量與撤回預(yù)受要約股份的數(shù)量（《收購辦法》第41條）。

第七，要約期滿時，如果是強制要約收購，則收購人購買全部預(yù)受股份。如果是自愿要約收購，預(yù)受股份數(shù)量不足收購人擬收購股份數(shù)量的，收購人應(yīng)該購買全部預(yù)受股份；預(yù)受股份數(shù)量超過收購人擬收購股份數(shù)量的，收購人應(yīng)該按比

例購買全預(yù)受要約的股份。在要約期滿后3個工作日內(nèi)，完成對上述購買股份的過戶結(jié)算，并解除對超過預(yù)定收購比例股票的臨時托管（《收購辦法》第42條，強制要約收購的規(guī)定另見第13、14、23條，自愿要約收購的規(guī)定另見第24條）。

第八，在要約期滿后3個工作日內(nèi)，收購人應(yīng)當向中國證監(jiān)會報送關(guān)于收購情況的書面報告，并予以公告（《收購辦法》第43條）。

2、上市公司協(xié)議收購的基本流程如下：

第一，股份買賣雙方達成收購協(xié)議后的次日，收購人向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，對收購報告書摘要做出提示性公告，并通知被收購上市公司（《收購辦法》第12條）。

第二，被收購公司收到收購人的通知后，其董事會應(yīng)當及時就收購可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見，獨立董事在參與形成董事會意見的同時還應(yīng)當單獨發(fā)表意見（《收購辦法》第15條）。

第三，中國證監(jiān)會在收到收購報告書后15日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報告書，履行收購協(xié)議（《收購辦法》第12條）

（四）收購合伙企業(yè)流程

對合伙企業(yè)的收購本不屬于本次關(guān)于公司股權(quán)收購的授課內(nèi)容，鑒于陜北合伙企業(yè)較多，合伙企業(yè)收購比較凸出，放到股權(quán)收購流程中做簡單的講述。對合伙企業(yè)的收購關(guān)鍵在于合伙企業(yè)不具有獨立法律人格，而且全體合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責(zé)任，因此，對合伙企業(yè)的收購必須對合伙企業(yè)的性質(zhì)做出變更，將合伙企業(yè)的組織形式變更為有限責(zé)任公司，然后再由收購方對設(shè)立的有限責(zé)任公司進行收購。

1、收購方與目標合伙企業(yè)進行洽談，初步了解合伙人情況，進而達成收購意向，簽訂收購意向書。

2、目標合伙企業(yè)全體合伙人達成一致，由全體合伙人簽署書面意見，同意將合伙企業(yè)的組織形式由合伙企業(yè)變更為有限責(zé)任公司，并依據(jù)我國公司法的規(guī)定向工商部門申請設(shè)立有限責(zé)任公司。

3、收購方對新設(shè)立公司的進程全程介入，并對新設(shè)立公司的股東情況進行詳盡調(diào)查,對公司職工情況進行造冊統(tǒng)計，對公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進行調(diào)查和評估。

4、合伙企業(yè)全體合伙人、新設(shè)立的公司與債權(quán)人達成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。

5、收購方以新設(shè)立的公司為收購對象進行正式談判，協(xié)商簽訂收購合同，提交各自的權(quán)力機構(gòu)，如股東會就收購事宜進行審議表決。

6、后續(xù)的收購工作按照有限責(zé)任公司股權(quán)收購的流程進行即可。

第四節(jié) 企業(yè)并購與律師服務(wù)

我們正處于一個公司并購事件大量發(fā)生的時代。據(jù)英國《經(jīng)濟學(xué)家》資料，全球并購在1990年至1998年之間總值翻了五倍，達到了25 000億美元；至1999年，僅當?shù)牟①徶导锤哌_34 000億美元。在中國，以上市公司收購為代表的企業(yè)并購風(fēng)起云涌，公司收購成為各種財經(jīng)媒種上出現(xiàn)頻率最高的詞匯之一。規(guī)范的公司收購離不開律師及其服務(wù)。律師是收購團隊的核心成員之一。律師的服務(wù)直接關(guān)系著收購活動的效率與成敗。

一、企業(yè)收購運作團隊人員構(gòu)成

1、收購方職員

收購方職員一般包括以下人士：

項目經(jīng)理：他往往由收購方高層人士或者投資與發(fā)展部門的負責(zé)人士擔任。他同時是工作團隊當然的組織者和領(lǐng)導(dǎo)者，全面負責(zé)收購工作，對收購方董事會和股東會負責(zé)。

財務(wù)人士：他往往由收購方的財務(wù)負責(zé)人士擔任。在項目經(jīng)理的領(lǐng)導(dǎo)下，他負責(zé)協(xié)調(diào)收購方的財務(wù)部門，處理收購資金的預(yù)算、籌措、調(diào)度等事宜，物色審計機構(gòu)和評估機構(gòu)，調(diào)查、評價目標公司的財務(wù)情況，擬訂接管后的資金運用計劃，并負責(zé)財務(wù)事宜的交接。

管理人士：這是由收購方擬在完成收購后派往目標公司擔任主要領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的人士扮演的角色。

工程、技術(shù)人士： 營銷人士： 其他人員：

2、中介機構(gòu)人士

中介機構(gòu)人士是收購方外聘的專業(yè)服務(wù)人士。一方面，即使是跨國公司那樣的大型企業(yè)，也不可能兼?zhèn)涓鞣矫娴膶I(yè)人才，某些方面的專才只能來源于公司外部；另一方面，收購活動中的某些工作要求其承擔者具備相應(yīng)的從業(yè)資質(zhì)。中介機構(gòu)人士作為受聘服務(wù)人員，在收購活動中扮演著不可或缺和不可替代的角色。中介機構(gòu)人士往往包括以下種類：

投資顧問：投資顧問有時候也被稱為財務(wù)顧問或獨立財務(wù)顧問。他們的職責(zé)主要在于：統(tǒng)籌、協(xié)調(diào)團隊工作；策劃、實施并購方案；設(shè)計交易條件；設(shè)計融資方案或提供融資安排；對交易的公允性、被收購公司的盈利前景、收購活動對目標公司的影響等事項出具咨詢意見。在實踐中，財務(wù)顧問往往是公司收購的“導(dǎo)演”，在團隊中起著舉足輕重的作用。

審計師：審計師負責(zé)對被收購公司的財務(wù)進行審計，向收購方出具專項審計報告。審計的首要目的在于“摸清家底”，相當于貨物買賣中的“看貨”，因此審計結(jié)論直接關(guān)系著交易的價格。實踐中，為了確保審計工作的中立性，審計師往往由收購方與轉(zhuǎn)讓方共同聘請，這是與律師不同的地方。

評估師：評估師負責(zé)對目標公司的價值做出專業(yè)的評定估算，其工作直接關(guān)系到收購交易最重要和最敏感的環(huán)節(jié)——作價。在實踐中，與審計師類似，評估師往往也是由收購方和轉(zhuǎn)讓方共同聘請的，以確保其立場的中立性。

律師：作為專業(yè)的法律服務(wù)人士，律師是收購團隊的核心成員之一。在收購活動中，律師的職責(zé)是極為廣泛的。如果說，其他中介機構(gòu)人士的工作往往具有階段性和局部性的特征的話，那么，律師總是參與收購活動始終并在各個環(huán)節(jié)與工作團隊的全體人員互動。

除服務(wù)范圍的廣泛性以及服務(wù)事項的重要性外，律師是收購團隊的核心成員一個重要的理由還在于收購團隊的其他專業(yè)人士往往也需要律師出具法律意見，并以此作為處理本專業(yè)事務(wù)的基礎(chǔ)。舉例來說，評估師或?qū)徲嫀熞蚱瞥Ｒ?guī)、通過個別認定法來認定某筆應(yīng)收款的壞帳提取比例，往往要以律師關(guān)于該筆債權(quán)回收風(fēng)險的專業(yè)意見作為依據(jù)；工程技術(shù)人士為了認定某項知識產(chǎn)權(quán)，也要咨詢律師的專業(yè)意見。在上市公司收購中，律師的法律意見書是法定文件清單中不可或缺的內(nèi)容。律師的意見直接關(guān)系著收購的效率與成敗。

二、律師——收購團隊的核心成員

律師工作職責(zé)之一：對收購目標的盡職調(diào)查

收購方事先擬就對收購目標的基本要求，委托律師“獵頭”。但在通常的作業(yè)中，律師總是在收購方初步選定了收購目標并與轉(zhuǎn)讓方初步接觸后開始進場工作的。從這個時候起，律師要做的第一件事情，就是對收購目標開展盡職調(diào)查（又叫審慎調(diào)查），為收購方出具專業(yè)的調(diào)查報告，供收購方?jīng)Q策使用，并為收購方案的設(shè)計和收購文件的制作準備最基礎(chǔ)的資料。

從大的方面而言，律師的盡職調(diào)查應(yīng)包括以下方面的事項：

? 目標公司的設(shè)立與存續(xù)過程及其合法性，尤其是注冊資本的出資情況

? 目標公司的管理架構(gòu)與層次、子公司與分支機構(gòu)情況

? 目標公司資產(chǎn)（含專利、商標等無形資產(chǎn)）的權(quán)利狀態(tài)，尤其是權(quán)證的合法性與效力

? 目標公司的生產(chǎn)經(jīng)營情況、產(chǎn)品質(zhì)量標準和質(zhì)量控制情況 ? 目標公司的主要契約及其履行情況，包括與關(guān)聯(lián)企業(yè)的交易情況 ? 目標公司的融資與還貸情況

? 目標公司對外提供擔保等或然債務(wù)情況

? 目標公司的財務(wù)制度與財務(wù)狀況，尤其是應(yīng)收款與應(yīng)付款的情況 ? 目標公司的涉訟（含仲裁）情況與潛在的糾紛情況 ? 目標公司存在的違法情況與行政處罰情況 ? 目標公司適用的稅收政策及其納稅情況

? 目標公司的勞動用工制度、待遇標準、養(yǎng)老金計劃以及社會保險情況

? 目標公司的商業(yè)保險投保情況 ? 目標公司的環(huán)境問題及其影響 ? 本次交易的批準與授權(quán)情況 ? 目標公司的其他重大事項

律師工作職責(zé)之二：收購方案的制訂

基于自身的專業(yè)知識，律師是收購方?jīng)Q策層的當然幕僚，對于收購方案的制訂可以貢獻良多。什么樣的收購方案風(fēng)險最?。咳绾卫@開目標公司可能存在的法律或財務(wù)“陷阱”？如何降低收購成本？如何滿足有關(guān)法例的強制要求？如何合法而巧妙地規(guī)避操作上的法律障礙？這些問題的回答無不需要律師的專業(yè)智慧。作為商人，收購方總是把利益最大化放在首位。作為律師，角色要求就是把風(fēng)險控制臵于首要位臵。為此，律師在這一階段的重要職責(zé)就是要確保收購方案的合法性和可操作性，使收購方案在符合低成本、高效率要求的同時，兼具規(guī)范、合法、有效的特征。

律師工作職責(zé)之三：磋商與談判

公司收購不同于普通的商業(yè)交易。由于交易標的的特殊性，對于目標公司的價值往往是見仁見智。另一方面，公司收購不是靜態(tài)事件，資產(chǎn)重組、資源整合、持續(xù)經(jīng)營等等雖然發(fā)生在收購?fù)瓿芍?，但其?guī)劃與安排卻是必須在收購環(huán)節(jié)完成的。有時候，還會出現(xiàn)收購與反收購的矛盾。因此，公司收購中的磋商與談判往往是一件艱苦、繁雜的事情，交易雙方往往需要經(jīng)過反反復(fù)復(fù)的磋商、談判才能最終達成一致。參與磋商、談判，甚至作為收購方的主談代表，是律師在公司中的重要職責(zé)。

談判往往就意味著妥協(xié)。在出現(xiàn)僵局時，律師需要審時度勢，適時地為客戶提供收購方案的修正建議，以恰當把握談判的進程，獲致雙贏的結(jié)果。

律師工作職責(zé)之四：法律文件的制作

公司收購涉及大量的法律文件。制作這些文件是律師的固有職責(zé)。雙方接觸伊始，律師一般要制作保密協(xié)議，以保護各方的商業(yè)秘密，消除信息提供方的顧慮；在雙方達成交易意向時，律師要起草意向協(xié)議，記載雙方的交易愿望、成交的基本條件與方式、并對各階段的工作做出大致的時間安排；進入磋商與談判程序后，律師要及時制作會議紀要或備忘錄，鞏固階段性的談判成果；一旦談判成功，律師更要立即制作收購協(xié)議，并起草諸如董事會決議、股東決議、報批文件、股權(quán)過戶申請書等等法律文書。在上市公司收購中，需由律師制作的法律文件更多。在上市公司收購的各個階段，都需要律師起草相應(yīng)的報告書、通知書和公告

書，以滿足信息披露的法定要求；在簽約之后，律師要起草或?qū)徲喩鲜泄臼召張蟾鏁?；如果收購方持股達到或超過上市公司總股本的30%，律師還要起草要約收購報告書或者要約收購豁免申請。

收購協(xié)議是由律師負責(zé)制作的最重要的法律文件。律師工作職責(zé)之五：法律意見書的出具

法律意見書是只能由律師制作的專業(yè)法律文件。在公司收購中，律師的法律意見書要對交易雙方的主體資格、交易雙方董事會和/或股東會對簽署收購協(xié)議的批準或授權(quán)情況、目標公司設(shè)立與存續(xù)的合法性、轉(zhuǎn)讓方股權(quán)的合法性與可轉(zhuǎn)讓性、收購的報批情況、收購協(xié)議的內(nèi)容、履行信息披露等法定義務(wù)的情況等等事項做出明確的闡述并發(fā)表意見。若法律意見書存在瑕疵，則客戶基于這種信賴而簽署和履行收購協(xié)議就可能會蒙受損失，上市公司的投資者也可能會據(jù)此做出錯誤的投資判斷并蒙受損失。因此，律師出具法律意見書，應(yīng)站在客觀公正的立場，根據(jù)事實和法律獨立地發(fā)表意見。

律師工作職責(zé)之六：交易手續(xù)的辦理與交接的見證

股權(quán)過戶登記是一項專業(yè)較強的工作，在上市公司的收購中更是如此。因此，實踐中往往需要律師參與該項工作，以確保工作的效率與效力。另一方面，公司收購的結(jié)果往往是公司控股股權(quán)易手和新股東入主，這就必然引起公司經(jīng)營管理權(quán)力和公司財產(chǎn)實際支配權(quán)的交接。交接的進展情況，不僅直接關(guān)系著收購方是否能夠獲得對公司的實際控制權(quán)，而且對于目標公司能否實現(xiàn)平穩(wěn)過渡、生產(chǎn)經(jīng)營能否不受消極影響、新的經(jīng)營管理層能否快速整合也有著制約作用。因此，交接工作往往也需要律師參與甚至見證。

第四篇：股權(quán)并購協(xié)議書

股權(quán)并購協(xié)議書

甲

方：韓國D－TECH株式會社

住

所：韓國京畿道安養(yǎng)市東安區(qū)冠養(yǎng)2洞827番地6 法定代表人：張星昌

乙

方：北京康特榮寶電子有限公司

住

所：北京經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)西環(huán)南路18號B119室 法定代表人：陳金榮

本協(xié)議簽署的背景：

1．北京韓茂光電科技有限公司（以下稱韓茂公司）是依據(jù)中國法律設(shè)立、合法存續(xù)的外商獨資企業(yè)，注冊于北京經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)。

韓茂公司的企業(yè)信息如下：

注冊資金：300萬美元（已足額實繳）住所：北京市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)

路

號 法定代表人： 經(jīng)營范圍：

投資方：韓國D－TECH株式會社

外商投資企業(yè)批準證書編號：商外資京字（2004）18016號

企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照編號：企獨京總副字第019806號（已通過2006企業(yè)年檢）

組織機構(gòu)代碼證編號：代號75960068－5

2．甲方合法持有韓茂公司100%股權(quán)，且承諾該股權(quán)未設(shè)定任何質(zhì)押或存在 限制轉(zhuǎn)讓的情形，乙方擬收購甲方持有的韓茂公司全部股權(quán)。

3．本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已得到甲、乙雙方公司權(quán)利機構(gòu)的有效批準。

根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》及《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》、《公司登記管理條例》、《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》等相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，遵循平等誠信原則，就甲方向乙方轉(zhuǎn)讓韓茂公司全部股權(quán)事宜，甲、乙雙方經(jīng)充分友好協(xié)商，簽署本協(xié)議書如下：

1．股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方當事人： 1.1 轉(zhuǎn)讓方：

名稱：韓國D－TECH株式會社 住所： 注冊證書： 1.2 受讓方：

名稱：北京康特榮寶電子有限公司

住所：北京經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)西環(huán)南路18號B119室 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照號： 2．轉(zhuǎn)讓標的：

甲方持有的北京韓茂光電科技有限公司全部股權(quán)。3．轉(zhuǎn)讓價格：

北京韓茂光電科技有限公司全部股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格為300萬美元。4．股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

4.1 截止至2007年4月30日，韓茂公司對甲方應(yīng)付帳款金額為人民幣 20,727,867.5元，乙方不遲于接管韓茂公司后的一個月安排資金內(nèi)由韓茂公司上述欠款。還款幣種為美元，按還款當日中國人民銀行公布的匯率牌價折算，款項支付時間不遲于8月30日。

乙方對上述還款承提保證責(zé)任，乙方之保證需依中國法律進行公證，該項公證應(yīng)在不遲于本協(xié)議簽署生效后的10日內(nèi)完成。4.2 截止至韓茂公司交接日（暫定為2007年7月31日，以實際交接日為準）該公司的全部債權(quán)債務(wù)由甲方承擔，甲方應(yīng)在公司交接日前收回韓茂公司的應(yīng)收帳款、付清到期應(yīng)付帳款，如在乙方接管韓茂公司后仍存在交接日前形成的債務(wù)則由甲方承擔實際清償責(zé)任，承擔方式為韓茂公司向甲方追償。

甲方對韓茂公司債務(wù)承擔責(zé)任之保證需依中國法律進行公證，該項公證應(yīng)在不遲于本協(xié)議簽署生效后的10日內(nèi)完成。

4.3 本協(xié)議生效后，對上述兩事項雙方另行簽署協(xié)議。5．股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付時間：

5.1 本協(xié)議簽字生效后不遲于6月10日前乙方向甲方支付美元30萬元、不遲 于6月20日前支付美元20萬元，該50萬美元作為本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定金。5.2 不遲于7月31日前，乙方向甲方支付余款250萬美元。5.3 上述款項付至甲方書面指定之帳戶，并由甲方出具收款收據(jù)。6．雙方責(zé)任

6.1 本協(xié)議生效后，甲方不得再與乙方外的任何第三家洽商有關(guān)韓茂公司股權(quán) 轉(zhuǎn)讓事項。

6.2 甲方負有協(xié)助乙方對韓茂公司進行盡職調(diào)查之責(zé)任。（1）《盡職調(diào)查清單》詳見本協(xié)議附件1。

（2）甲方應(yīng)在本協(xié)議簽字生效后的3個工作日內(nèi)提供調(diào)查清單所列的文件資料，并列出資料交接清單，文件資料交接時由雙方工作人員共同簽字。（3）甲方并韓茂公司保證所提供文件資料的真實、準確、完整，不因任何故意或疏忽遺漏《盡職調(diào)查清單》所列文件。

6.3 各自指定專門人員負責(zé)本股權(quán)轉(zhuǎn)讓項目的具體落實：

甲方指定人員為崔秉楨；乙方指定人員為金總、全英。

6.4 雙方負有保密責(zé)任：未經(jīng)對方書面同意，不得將與本協(xié)議有關(guān)的一切事項 以任何方式向第三方泄露，保密期間自本協(xié)議生效之日至本協(xié)議規(guī)定的秘密成為公眾信息之日止。7．股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成時間

7.1 甲方不遲于本協(xié)議簽字生效后3日內(nèi)提供盡職調(diào)查資料。

7.2 雙方各自于6月20日前完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓所需的內(nèi)部文件（所需文件清單詳見 附件2《北京康特榮寶電子有限公司收購北京韓茂光電科技有限公司全部股權(quán)之 工作方案》）

7.3 雙方應(yīng)不遲于本協(xié)議簽字生效后 日內(nèi)簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》及《債權(quán)債 務(wù)承擔協(xié)議》，但須以北京市商務(wù)局對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準為兩協(xié)議的生效條件。7.4 甲方責(zé)成韓茂公司不遲于7月20日前完成北京市商務(wù)局對其外商投資企業(yè) 投資者變更的審批；乙方不遲于7月20日前完成北京市商務(wù)局對其外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資事項的審批；

7.5 甲方責(zé)成韓茂公司不遲于7月31日前完成其股權(quán)變更的工商注冊登記并取 得新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

7.6 韓茂公司取得變更后新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照當日支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓余款并完成 公司交接事項。8．關(guān)于員工留用

8.1 韓茂公司現(xiàn)有員工合計 人，完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，韓茂公司將繼續(xù)留用其中 人，對提前解除勞動合同員工補償由甲方承擔，承擔方式為從韓茂公司對甲方的應(yīng)付欠款中抵減。

8.2 韓茂公司現(xiàn)有韓國籍員工6人，乙方繼續(xù)聘用該6人至少不遲于股權(quán)轉(zhuǎn)讓 完成后的6個月。9．過度期安排

9.1 本協(xié)議簽字生效至韓茂公司取得新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照期間為過度期。9.2 過度期內(nèi)甲方負有對韓茂公司進行善良管理的責(zé)任，保證韓茂公司保持正 常生產(chǎn)經(jīng)營狀態(tài)，并有責(zé)任向乙方通報經(jīng)營情況。

9.3 過度期內(nèi)如有重大產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)、簽訂重大合同、發(fā)生重大生產(chǎn)經(jīng)營事項，甲方須在不超過12小時內(nèi)通報乙方。

9.4 過度期內(nèi)發(fā)生重大事項足以導(dǎo)致本次股權(quán)無法完成或足以損害乙方權(quán)益時 時，乙方有解除本協(xié)議的權(quán)利。10． 公司經(jīng)營管理權(quán)等股東權(quán)益的交付方式

10.1 交付時間：韓茂公司獲得北京市商務(wù)局批準文件之日。10.2 交付方式：

（1）韓茂公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照等全部證照原件、全部公司印章交由乙方指定的人員。

（2）韓茂公司企業(yè)檔案交乙方指定人員保管。11． 違約責(zé)任

11.1 適用中國《合同法》定金條款，如因甲方原因造成股權(quán)轉(zhuǎn)讓未能完成，甲 方須雙倍返還已收取的乙方定金，因乙方原因造成股權(quán)轉(zhuǎn)讓未能完成時，已支付的定金不予返還。

11.2 如北京市商務(wù)局未批準本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，雙方均不承擔責(zé)任，甲方已的收取的定金應(yīng)在北京市商務(wù)局明確不批準之日起3日內(nèi)返還乙方。12． 合同變更與解除

12.1 非經(jīng)雙方書面達成一致，本協(xié)議不得變更、解除。12.2 發(fā)生本協(xié)議9.4條約定的情形時，乙方可以解除本協(xié)議。

12.3 下列為單方解除合同原因，但不因此免除過錯方應(yīng)承擔的違約責(zé)任：（1）因不可抗力原因使合同目的無法實現(xiàn)的；

（2）一方喪失實際履行本協(xié)議能力的，另一方可以解除合同；（3）一方嚴重違約致使合同目的不能實現(xiàn)的，另一方可以解除合同。12.4 解除合同的一方需書面通知對方，通知到達對方時合同解除。另一方對合 同解除有異議，可能通過訴訟方式解決。13． 不可抗力

13.1 不可抗力事件，指簽訂本協(xié)議時無法預(yù)見、對其發(fā)生無法避免或?qū)ζ浜蠊?無法克服而導(dǎo)致部分或全部無法履行本協(xié)議的事件，包括地震、臺風(fēng)、洪水、火災(zāi)、戰(zhàn)爭及任何其他類似無法預(yù)見、無法避免或克服的情形，包括一般國際商業(yè)慣例公認為不可抗力的事件。

13.2 發(fā)生不可抗力事件，履行本協(xié)議受阻礙的一方可在不可抗力事件存續(xù)期間內(nèi)中止履行本協(xié)議的義務(wù)，而不被視為違約，但受阻礙的一方應(yīng)立即以書面形式通知其對方，并在發(fā)生不可抗力事件之日起7日內(nèi)根據(jù)中國法律向?qū)Ψ教峁┰摬豢煽沽κ录l(fā)生及/或存續(xù)的有關(guān)證明文件。

13.3 對不可抗力本協(xié)議各方應(yīng)立即進行協(xié)商謀求合理公正的解決，并應(yīng)盡所有合理的努力以減少該等不可抗力事件對履行本協(xié)議所造成的不利影響。13.4 雙方根據(jù)不可抗力對本協(xié)議的影響程度，協(xié)商確定是否解除本協(xié)議，或部分免除本合同項下的義務(wù)、或延期履行本合同。14． 通知

14.1 本協(xié)議的任何通知均應(yīng)以書面形式做出，并應(yīng)送達到本協(xié)議確定的地址，送達方式包括但不限于郵寄、傳真、電子郵件。

14.2 一切通知和通訊均應(yīng)發(fā)往以下所列地址，直到一方向其他方發(fā)出書面通知 更改該地址為止：

（1）甲方：委托北京韓茂公司代為收取通知

地址：北京經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū) 路 號 電話： 傳真： 聯(lián)系人： 乙方：

地址：北京經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)西環(huán)南路18號B119室 電話：010－67 傳真： 聯(lián)系人：

14.3 一方變更上述通知地址的，應(yīng)在變更后的3日內(nèi)及時通知對方。未能及時 通知或未通知地址變更造成的法律后果由變更方自行承擔。15． 本協(xié)議附件：

15.1 本協(xié)議含附件2個：

（1）《關(guān)于對北京韓茂光電科技有限公司盡職調(diào)查文件清單》

（2）《北京康特榮寶電子有限公司收購北京韓茂光電科技有限公司全部股權(quán)之工作方案》

15.2 附件為本協(xié)議的有效組成部分，不可分割使用。16． 適用法律及糾紛解決方式

16.1 履行本協(xié)議適用中華人民共和國法律，有關(guān)本協(xié)議的的法律文件以中文書 寫，譯成其他文字可能與中文發(fā)生歧義時，以中文文義為準。

16.2 因履行本協(xié)議產(chǎn)生的爭議均應(yīng)友好協(xié)商解決，協(xié)商不成的，提交設(shè)立于北 京的中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁，仲裁是終局的，對雙方具有拘束力。17． 本協(xié)議生效條件

本協(xié)議一式兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同樣法律效力，經(jīng)雙方蓋章簽字即為生效。甲方：韓國D－TECH株式會社

法定代表人（或授權(quán)簽字代表）：

乙方：北京康特榮寶電子有限公司 法定代表人或授權(quán)簽字代表：

簽字時間：二○○七年六月 日

簽字地點：北京經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)7

第五篇：外商并購中國企業(yè)法律要點

外商并購中國企業(yè)法律要點

金光協(xié)

并購的實質(zhì)就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。中國相關(guān)部門陸續(xù)出臺外資并購的專項法律規(guī)定，為外資并購掃除了法律障礙。下面談?wù)勆嫱獠①徶行枳⒁獾姆商匦?

一、外商投資方向指引

我國目前主要通過對外商投資產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向的立法來調(diào)整外資的流向，對外資進行宏觀控制。我國多次修訂《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》(下稱《指導(dǎo)目錄》，最新指導(dǎo)目錄為2004年11月修訂，2005年1月1日起施行)。根據(jù)這些規(guī)定，外商投資項目可分為鼓勵類、限制類、禁止類和允許類四個類別。隨著我國“入世”時的承諾，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》也將進一步修正，但無論如何，這是選擇并購對象時必須首先要考慮的法律問題。

二、外商參與企業(yè)并購的主體身份

外商對國內(nèi)企業(yè)進行并購，一般會以以下幾種身份出現(xiàn):國外母公司;中國境內(nèi)的獨資公司或占控股地位的合資企業(yè);在中國境內(nèi)舉辦的投資性公司?！褔饽腹?/p>

對于外商直接以國外母公司的身份來進行并購中國企業(yè)，一般來說沒有特別的主體資格限制。但這種收購方式只被一些中小規(guī)模的外商所采用。對于大型跨國公司來說，由于其有嚴格的區(qū)域投資計劃，中國只是其戰(zhàn)略布局中的一部分，很少由國外母公司直接來進行并購，而往往通過其子公司來完成并購計劃。⊙中國境內(nèi)的獨資公司或占控股地位的合資公司

外商以其在中國境內(nèi)的獨資公司或占控股地位的合資公司(以下簡稱外商投資企業(yè))來進行并購是實踐中最常見的方式之一。外商在以此種模式進行并購時應(yīng)注意如下幾點: ○關(guān)于行業(yè)禁入。中國的外商投資企業(yè)雖然是中國法人，但由于其投資者的特殊身份，因此它在境內(nèi)進行投資(此處為廣義的解釋，包括并購)時就受到了《指導(dǎo)目錄》的限制。屬于國家禁止外商投資的行業(yè)，外商投資企業(yè)不得作為此類公司的股東或發(fā)起人。因此這就避免了外商通過“曲線救國”規(guī)避法律的行為?！饘τ谕馍掏顿Y企業(yè)進行并購的資質(zhì)要求

并不是所有的外商投資企業(yè)均可以成為并購的主體，它在資質(zhì)上必須具備如下條件:(1)注冊資本已繳清;(2)開始盈利;(3)依法經(jīng)營，無違法經(jīng)營記錄。只有這樣的外商投資企業(yè)才有資格對其他企業(yè)進行并購。此外，新《公司法》頒布之后，取消了對外累計投資額不得超過本企業(yè)凈資產(chǎn)50%的限制性規(guī)定，登記機關(guān)也不會出具外商投資企業(yè)具備投資資格的證明。更加方便了外商投資企業(yè)進行并購的這一投資方式?！淹顿Y性公司

外商在中國設(shè)立專門的投資性公司的要求是比較高的。如要求舉辦投資公司的外國投資者在申請前一年的資產(chǎn)總額不低于四億美元，且該投資者已在中國設(shè)立了外商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過一千萬美元，并有三個以上擬投資項目的項目建議書已獲得批準;或者，外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟實力，該投資者在中國境內(nèi)已設(shè)立了十個以上從事生產(chǎn)或基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的外 商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過3000萬美元等等。因此這就將設(shè)立投資性公司的外商基本局限在一些進入中國較早的跨國公司。

三、外商并購中的反壟斷審查

目前已經(jīng)在我國證券市場上市的公司，基本上都處于所屬行業(yè)的前列甚至處于龍頭地位，而跨國公司收購這類上市公司獲得控制權(quán)之后，不僅可以迅速占領(lǐng)市場，還往往導(dǎo)致對被收購企業(yè)所在國的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)安全發(fā)生無法預(yù)見的變化。出于保護本國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)安全、維護國家利益等方面的需要，各國對準許外資進入的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域均進行了一定的限制。我國正在制定反壟斷法和防止不正當交易法，外商并購應(yīng)密切注意。

四、外商并購企業(yè)的部分程序性要點

外商并購的常見方式，是提高其在合資企業(yè)中的出資比例，逐步達到控股的目的，或者買下中方全部的投資權(quán)益，將合資企業(yè)改組為獨資企業(yè);或者隨著國有資產(chǎn)逐步從非競爭性行業(yè)中的退出，部分國有企業(yè)和上市公司也成為了外商并購的目標。本文對于并購合資(合作)企業(yè)和國有企業(yè)及上市公司過程中涉及到的一些特殊的程序性要求予以簡要說明。⊙并購中外合資(合作)企業(yè)

中外合資企業(yè)的合作一方進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，同我國《公司法》中的規(guī)定有所不同。中外合資企業(yè)的合作一方轉(zhuǎn)讓股權(quán)則需經(jīng)過如下程序: ○由合營企業(yè)董事會全體董事對注冊資本的轉(zhuǎn)讓事項一致通過，并作出決議。○合營其他投資者同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

注意，這里同新《公司法》不同之處在于，合營企業(yè)的其他投資者如果不同意一方轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，則該股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能成立。不同意轉(zhuǎn)讓的一方?jīng)]有義務(wù)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，也不能對其拒絕購買的行為視為同意轉(zhuǎn)讓。值得注意的是，這種同意權(quán)不僅僅是對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓本身的同意，而且也是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的具體規(guī)定的同意。

這里，合營企業(yè)的其他投資者同樣擁有對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先購買權(quán)?！鸾?jīng)審批機關(guān)批準和登記機關(guān)變更登記。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效?！巡①弴衅髽I(yè)

外商并購國有企業(yè)則主要涉及到國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。

○國有資產(chǎn)的出售或國有股權(quán)進行轉(zhuǎn)讓時(包括外商投資企業(yè)中的中方以國有資產(chǎn)投入形成的出資的轉(zhuǎn)讓)，必須經(jīng)有資格的評估機構(gòu)評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認評估結(jié)果。經(jīng)確認的評估價作為并購定價的基礎(chǔ)。

○對于股份有限公司中的國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓價不得低于每股凈資產(chǎn)價值，同時必須結(jié)合凈資產(chǎn)收益率、實際投資價值、近期市場價和合理的市盈率等因素來確定?！巡①徤鲜泄?/p>

由于中國的證券市場中上市公司的股份被劃分為公眾股、法人股、國有法人股、外資股等多種類型，不同的主體只能購買相應(yīng)的股份，因此外商并購中國上市公司的法律環(huán)境并不樂觀。

在中國的證券市場上有過將國有法人股協(xié)議轉(zhuǎn)讓給外商的案例，但1995年國務(wù)院發(fā)出通知要求暫停將上市公司的國家股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商，這似乎堵死了外商并購上市公司的路。然而1997年發(fā)布的《股份有限公司國有股股東行使股權(quán)行為的規(guī)范意見》中，允許國有股股東“依法”向境內(nèi)外法人和自然人轉(zhuǎn)讓國有股份。

(作者系本集團外商法一部執(zhí)業(yè)律師)