第一篇：南京華夏海運公司訴...案例

「案情」

原告：南京華夏海運公司（以下簡稱華夏海運公司）。

被告：塞浦路斯澳非爾堤斯航運有限公司（以下簡稱澳非爾堤斯航運公司）。

原告所屬的“華宇”輪，船籍中國，船籍港為中國南京，系鋼質(zhì)雜質(zhì)船，1969年在德國不萊梅船廠建造出廠，船舶總長139.156米，船寬21米，型深13.34米，總噸位9249.15噸，凈噸位6211.09噸，載重量15202噸。該輪為完成曼谷至日本的航次租船合同于1994年6月10日20時由印度尼西亞的雅加達港空載駛往泰國曼谷港錨地，于同月13日18時15分靠妥曼谷港湄南河南側(cè)3號碼頭，準備裝載運往日本國的12800噸散裝白糖。次日22時23分，“華宇”輪受載到2429.62噸時，被進港的被告所屬的“珊瑚島”輪的左舷艏部撞擊。事故發(fā)生后，“華宇”輪船長吳克儉向曼谷國際法律辦公室提交了“海事聲明”，該辦公室作了海事簽證。1994年7月6日，經(jīng)原告申請，日本海事協(xié)會通過對“華宇”輪進行海事檢驗，確認了19項海損項目，并認定“華宇”輪喪失船級和適航能力?！叭A宇”輪將已裝船散裝白糖卸下后，1994年7月14日交由曼谷海事服務(wù)工程有限公司進行海損臨時修理，同年8月17日修理完畢，8月19日靠泊裝貨?！叭A宇”輪在曼谷港停止營運66天。被告澳非爾堤斯航運公司所屬的“珊瑚島”輪，船籍塞浦路斯，船籍港為塞浦路斯尼科西亞，系鋼質(zhì)雜貨船，總噸位11721噸，凈噸位6877噸，載重量27265噸，船長143.64米，船寬22.5米，型深12.5米。1994年6月14日22時23分，該輪在曼谷港湄南河順漲潮流上駛時，其船舶左舷艏部碰撞“華宇”輪左舷艏部。碰撞事故發(fā)生后，“珊瑚島”輪沒有將其船舶所有人、船籍港、船旗國等告知“華宇”輪和港口的有關(guān)海事機構(gòu)，在曼谷港16號碼頭卸貨后于同年6月16日離開該港。1994年7月30日，“珊瑚島”輪駛抵中國南京港，經(jīng)原告華夏海運公司申請，武漢海事法院于1994年8月1日對該輪實施扣押。被告澳非爾堤斯航運公司通過中國人民保險公司上海分公司代英國船東保賠協(xié)會提供175萬美元擔(dān)保后，武漢海事法院于1994年8月5日裁定解除對該輪的扣押。

原告訴稱：此次碰撞事故系被告過錯造成，請求判令被告承擔(dān)因碰撞事故發(fā)生的船舶修理費、漏修部分恢復(fù)原狀需要的修理費、航次營運損失、船期損失、律師費、通訊費、塢檢費、船齡損失、精神損失費、利息損失、差旅費、保全費等18項共計1750970.74美元。

被告辯稱：本案是一起三船碰撞事故。在碰撞發(fā)生前，第三船“揚尼斯”輪停泊在錨地，該船船長用高頻電話通知“珊瑚島”輪稱，“揚尼斯”輪與“華宇”輪之間的水域?qū)挾茸阋宰尅吧汉鲘u”輪通過。但由于“揚尼斯”輪的違章停泊和潮汐作用，“珊瑚島”輪沒能順利通過而撞上了“華宇”輪，“揚尼斯”輪對碰撞事故負有一定責(zé)任，亦應(yīng)作為本案被告參加訴訟。原告的索賠金額過大并缺乏證據(jù)證實。

「審判」

本案一審期間，針對原、被告對“華宇”輪在曼谷港修理后是否恢復(fù)原狀的分歧，武漢海事法院委托廣州船級社對“華宇”輪進行了鑒定，結(jié)論為完全修復(fù)該輪因碰撞造成的損害尚需2萬美元和三個工作日。

武漢海事法院認為：被告提出的三船連續(xù)碰撞的主張沒有證據(jù)予以證明，其要求增加共同被告的請求不成立，應(yīng)予駁回?！吧汉鲘u”輪在駛進曼谷港湄南河的過程中，違反航行規(guī)則，選擇航路不當(dāng)，對潮汐規(guī)律掌握不夠，造成與靠泊在曼谷港3號碼頭的“華宇”輪相撞，屬“珊瑚島”輪單方駕駛船舶的過失造成；事故發(fā)生后，“珊瑚島”輪船長未向“華宇”輪通報其船籍港、國籍、船舶所有人，是該輪船長的另一重大過失。被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因碰撞事故給原告造成的船舶損失和其他損失的全部賠償責(zé)任。“華宇”輪已有25年的船齡，屬老齡船，原告請求賠償?shù)拇g損失不符合客觀情況；其所請求的精神損失賠償無法律依據(jù)，國際上亦無慣例；其所請求的塢檢費沒有證據(jù)予以證明；其所請求的邊防費，被告已在訴前支付給了原告。此次碰撞事故給原告造成的船舶損失251007.65美元，人民幣2萬元；其他損失573821.52美元，人民幣1萬元。

關(guān)于本案適用實體法的問題，武漢海事法院認為；根據(jù)《中華人民共和國海商法》關(guān)于涉外關(guān)系的法律適用原則，本案法律適用的第一選擇是《1910年統(tǒng)一船舶碰撞若干法律規(guī)定的國際公約》，因該公約對我國尚未生效故不能被選擇適用；第二選擇是泰國法律即侵權(quán)行為地法，但因雙方當(dāng)事人均不屬泰國籍，又不主張適用泰國的法律，視為當(dāng)事人對泰國法不舉證，因此，泰國法律不能被選擇適用；第三選擇是法院地法，即《中華人民共和國海商法》，雙方當(dāng)事人亦主張適用中國法，基于雙方當(dāng)事人的主張和以上二種選擇不成立的原因，本案應(yīng)適用《中華人民共和國海商法》。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第五條第一款、第九條、第一百三十四條第一款、第二款，《中華人民共和國海商法》第一百六十八條的規(guī)定，武漢海事法院于1994年12月28日判決：

一、澳非爾堤斯航運公司賠償華夏海運公司船舶損失費251007.65美元，人民幣2萬元；

二、澳非爾堤斯航運公司賠償華夏海運公司因碰撞引起的其他損失573821.52美元，人民幣1萬元；

三、以上二項合計824829.17美元，人民幣3萬元，在本判決生效后十日內(nèi)履行完畢。

澳非爾堤斯航運公司不服武漢海事法院的判決，向湖北省高級人民法院提起上訴稱：華夏海運公司的損失系三船碰撞造成，第三船“揚尼斯”輪也應(yīng)作為本案的被告參加訴訟；澳非爾堤斯航運公司不應(yīng)承擔(dān)本案一審期間原審法院委托中國廣州船級社對“華宇”輪沒修復(fù)之處檢驗時認定的該輪完全修復(fù)尚需2萬美元和三個工作日的修理費用：“華宇”輪在曼谷的修理費用不真實；原判認定的賠償范圍超出了習(xí)慣性的海事索賠范圍，認定的船期損失過高；原審法院未準許上訴人暫緩訴訟程序以便核實證據(jù)的請求，審理程序控制失當(dāng)。

華夏海運公司表示服判。

湖北省高級人民法院審理認為：“珊瑚島”輪在駛進曼谷港湄南河的過程中，選擇航路不當(dāng)，對潮汐規(guī)律掌握不夠，造成與靠泊在曼谷港3號碼頭的“華宇”輪相撞，是“珊瑚島”輪單方的駕駛船舶的過失造成。碰撞發(fā)生后，“珊瑚島”輪船長未將其船名、船籍港、出發(fā)港和目的港通知“華宇”輪，在曼谷港16號碼頭卸貨后于1994年6月16日離開該港，上訴人澳非爾堤斯航運公司的這一行為違反了《1910年統(tǒng)一船舶碰撞若干法律規(guī)定的國際公約》和《中華人民共和國海商法》的有關(guān)規(guī)定。據(jù)此，根據(jù)《中華人民共和國海商法》第一百六十八條的規(guī)定，上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因碰撞事故給被上訴人造成的船舶損失和其他損失共計824829.17美元，人民幣3萬元的全部賠償責(zé)任。上訴人提出三船連續(xù)碰撞的主張并申請原審法院通知第三船“揚尼斯”輪作為本案被告參加訴訟，但上訴人未向原審法院提供“揚尼斯”輪的國籍、船籍港和船東的名稱、住所，上訴人亦未提供“揚尼斯”輪應(yīng)當(dāng)作為本案被告參加訴訟的有關(guān)證據(jù)材料，原審法院駁回上訴人的這一申請，符合最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第57條的規(guī)定。中國廣州船級社通過對“華宇”輪鑒定所認定的完全修復(fù)該輪所需要的2萬美元和三個工作日的費用，上訴人的特別授權(quán)代理人蔣正雄在一審期間曾表示同意承擔(dān)，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百一十七條第二款，《中華人民共和國海商法》第一百六十八條的規(guī)定，上訴人應(yīng)承擔(dān)該筆修理費用。上訴人提出的“華宇”輪在曼谷的修理費用不真實，原判認定的賠償范圍超出了習(xí)慣性的海事索賠范圍，原判認定的船期損失過高的上訴理由，均沒有充分證據(jù)予以證實。原審法院在一審期間給予了上訴人充分的時間以便其核實訴訟證據(jù)，未準許上訴人暫緩訴訟程序的請求，符合《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，訴訟程序并無不當(dāng)。

關(guān)于本案適用實體法的問題，本院認為：根據(jù)《中華人民共和國海商法》第二百七十三條第一款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)行為為地法律即泰國的法律。但本院依照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第193條規(guī)定的途徑未能查明泰國的有關(guān)法律。根據(jù)該條的規(guī)定，本案應(yīng)適用中華人民共和國的法律。原審法院未完全依照前述規(guī)定查明泰國法即適用中華人民共和國的法律不妥，本院予以糾正。原審認定事實清楚，證據(jù)充分，處理恰當(dāng)。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項的規(guī)定，湖北省高級人民法院于1996年2月28日判決如下： 駁回上訴，維持原判。

「評析」

這是一起比較典型的由單方過失引起的涉外船舶碰撞損害賠償案。

一、二審人民法院依照我國法律的規(guī)定并參照有關(guān)的國際慣例審結(jié)了此案，公正地保護了中外雙方當(dāng)事人的民事權(quán)益。此案在以下幾個方面在審判實踐中對類似案件的審理有一定的借鑒意義：

一、如何確定準據(jù)法。確定準據(jù)法是人民法院審理涉外民事案件必須首先解決的問題，審理此案的一、二審法院雖均將中國法確定為本案的準據(jù)法，但它們確定的依據(jù)不同。原審法院認為，本案法律適用的第一選擇是《1910年統(tǒng)一船舶碰撞若干法律規(guī)定的國際公約》，但因為該公約對我國尚未生效，故不能被選擇適用；第二選擇是泰國法律即侵權(quán)行為地法，因雙方當(dāng)事人均不屬泰國籍，不主張適用泰國法，視為當(dāng)事人對泰國法不舉證，故泰國法不能被選擇適用；第三選擇是法院地法，基于雙方當(dāng)事人的主張和以上二種選擇不成立的原因，本案應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國海商法》。二審法院認為，根據(jù)《中華人民共和國海商法》第二百七十三條第一款“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律”的規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)適用泰國法。但根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第193條“對于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，可通過下列途徑查明：1.由當(dāng)事人提供；2.由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供；3.由我國駐該國使領(lǐng)館提供；4.由該國駐我國使館提供；5.由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律”的規(guī)定，二審法院通過這些途徑仍不能查明泰國法，遂決定適用中國法。可見，在如何確定本案準據(jù)法這個問題上，我國《海商法》和最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》有明確規(guī)定。原審法院沒有依照這些規(guī)定確定本案的準據(jù)法顯然不當(dāng)，故二審法院依法進行了糾正。

二、判定當(dāng)事人的主觀過錯。船舶碰撞屬海上侵權(quán)行為，我國《海商法》參照《1910年統(tǒng)一船舶碰撞若干法律規(guī)定的國際公約》，將過錯責(zé)任確定為船舶碰撞的歸責(zé)原則，該法第一百六十八條規(guī)定：“船舶發(fā)生碰撞，是由于一船的過失造成的，由有過失的船舶負賠償責(zé)任?！钡谝话倭艞l規(guī)定：“船舶發(fā)生碰撞，碰撞的船舶互有過失的，各船按照過失程度的比例負賠償責(zé)任”。因此，查明雙方當(dāng)事人對船舶碰撞是否有過錯，是確定其應(yīng)否承擔(dān)民事責(zé)任的前提。在本案中，華夏海運公司所屬的“華宇”輪是靠泊在碼頭的船舶，而非違章停泊，對此澳非爾堤斯航運公司亦不否認，故“華宇”輪對船舶碰撞沒有過錯。澳非爾堤斯航運公司的“珊瑚島”輪作為在航船，在駛進曼谷港湄南河過程中，自認為可航水域的寬度足以使其順利通行，但事實上由于該輪對航路選擇不當(dāng)，對潮汐規(guī)律掌握不夠，致使“珊瑚島”輪不但沒有順利通行，反而撞上了“華宇”輪?？梢?，一、二審法院認定此次船舶碰撞是澳非爾堤斯航運公司的單方過失造成，是正確的。

三、確定賠償范圍。船舶碰撞案的侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)多大范圍的民事賠償責(zé)任，因為《海商法》沒有具體的規(guī)定，本案一審期間最高人民法院《關(guān)于審理船舶碰撞和觸碰案件財產(chǎn)損害賠償?shù)囊?guī)定》亦未頒行，所以這是一個關(guān)系到本案的處理是否客觀、公正的復(fù)雜問題。

一、二審法院根據(jù)我國《民法通則》第一百一十七條第二、三款“損壞國家的、集體的財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人并應(yīng)當(dāng)賠償損失”的規(guī)定，確定了侵權(quán)人應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任范圍。據(jù)此，原審法院鑒于“華宇”輪已有25年船齡，屬老齡船，原告請求賠償?shù)拇g損失不符合客觀情況；被告的侵權(quán)行為僅侵犯了原告的財產(chǎn)權(quán)并未侵害其人身權(quán)，原告請求賠償?shù)木駬p失無法律依據(jù)；故原告的這二項訴訟請求應(yīng)予駁回。關(guān)于原告請求的船舶修理費、航次營運損失、船期損失、船上物件損失、通汛費用、交通費用、利息損失等，因系被告的侵權(quán)行為所造成，故依法予以確認。對于上訴人澳非爾堤斯航運公司提出的其不應(yīng)承擔(dān)中國廣州船級社認定的完全修復(fù)“華宇”輪需要的2萬美元和三個工作日費用的上訴請求，二審法院認為，上訴人對其侵權(quán)行為給“華宇”輪造成的損害負有修復(fù)的法律責(zé)任，上訴人的該項上訴請求不符合我國法律的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)予駁回。

四、強化當(dāng)事人的舉證責(zé)任。當(dāng)事人舉證與人民法院調(diào)查收集證據(jù)相結(jié)合是我國民訴法規(guī)定的舉證責(zé)任原則。

一、二審法院比較好的執(zhí)行了該項原則，尤其強化了當(dāng)事人“誰主張，誰舉證”的原則。因為本案的一方當(dāng)事人是外國法人，船舶碰撞和臨時修理亦在國外，人民法院調(diào)查收集證據(jù)的職能受到了很大限制，通過強化當(dāng)事人的舉證責(zé)任，在查清案件事實、辯明是非的基礎(chǔ)上，一審法院依法駁回了原告華夏海運公司提出的塢檢費以及其他缺乏相應(yīng)證據(jù)證明的訴訟請求；二審法院駁回了上訴人澳非爾堤斯航運公司所提出的“‘華宇’輪在曼谷的修理費用不真實”、“原判認定的賠償范圍超出了習(xí)慣性的海事索賠范圍”、“原判認定的船期損失過高”等沒有充分證據(jù)予以證實的上訴理由，使得本案在依法的基礎(chǔ)上，及時地得到了處理，維護了中外雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

責(zé)任編輯按：在涉外民事案件中，如何確定案件應(yīng)予適用的準據(jù)法，有其確定的規(guī)則和方法，這就是，不論案件性質(zhì)如何，總是首先適用受理案件的法院地國的有關(guān)沖突法規(guī)范，然后根據(jù)沖突規(guī)范的規(guī)定及案件事實上的聯(lián)系因素來確定案件應(yīng)予適用的準據(jù)法。如本案這種情況，雙方當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系被定性為侵權(quán)行為的損害賠償，即首先應(yīng)適用我國《海商法》第十四章“涉外關(guān)系的法律適用”中第二百七十三條第一款“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律”的規(guī)定，因侵權(quán)行為地在泰國，故本案準據(jù)法據(jù)此應(yīng)確定為泰國法。只是在依查明外國法的途徑不能查明情況下，才依法又適用法院地國家即中國法律。又如，案件如需適用某項國際條約，則必須是根據(jù)我國《民法通則》第一百四十二條第二款（《海商法》第二百六十八條第一款規(guī)定同）的規(guī)定，在滿足該款規(guī)定的條件下，某項國際條約才能被確定為處理案件的準據(jù)法。一審法院未依照此種規(guī)則和方法來確定本案應(yīng)予適用的準據(jù)法，二審法院予以糾正，即是此種規(guī)則和方法的必然。

第二篇：客訴案例

案例一：一女顧客晚9:30時在斗牛士餐廳就餐后離席，因餐廳在打掃衛(wèi)生，女顧客滑倒。因急于回家，不接受本公司店長陪同就醫(yī)的請求，要本店長留下承諾書，萬一發(fā)生疼痛，同意她去醫(yī)院治療。第二天下午女顧客帶著醫(yī)療單來談?wù)`工費、醫(yī)療費等。

處理方法：

1、發(fā)生顧客滑倒受傷，陪同公立醫(yī)院就醫(yī)，如顧客不愿意去，責(zé)任自負。

2、顧客提出要本公司店長承諾此事發(fā)生，可以寫。但要約定，如去公立醫(yī)院就醫(yī)，必須先通知本公司 店長，店內(nèi)派人員到公立醫(yī)院現(xiàn)場去。

3、當(dāng)天發(fā)生事情，當(dāng)天就報美亞保險公司備案、當(dāng)天報行政部。

4、告訴對方，就醫(yī)時直接掛號，不能用社會保險病歷卡等證件。

5、留下顧客的證件號、手機號、電話號、地址等。

案例二：一桌客人，兩女一男消費388元，餐后稱沒有帶錢，無法結(jié)帳。其中兩個女客人說讓男客人等，她們回去取錢。直至下班后仍沒有回來。這之間，那位先生要求將其身份證、手機還有身上100多元現(xiàn)金押在這里，明天還錢。經(jīng)領(lǐng)班考慮，沒有答應(yīng)。晚上11:15左右，報110，警察稱：我們不可以押客人證件等這些貴重物品。經(jīng)商量后抄下了該客人身份證號，當(dāng)時已過晚上12時，留下100元現(xiàn)金和350元臺幣，讓他走了。第二天，這位先生就還錢來了。

處理方法：

1、用餐不付錢，店長有權(quán)與顧客交涉付餐費，可報110。

2、不能扣壓顧客的任何物品。

3、請聽取警察的處理意見。

4、可以記下他本人的證件號碼，留下余額，待處理。

案例一：一顧客持消費卡來斗牛士餐廳消費，收銀員見此卡后，劃出消費的金額后，利用此卡可以轉(zhuǎn)卡金額的功能，將卡內(nèi)余額轉(zhuǎn)入熟悉的另一持卡會員的卡內(nèi)。顧客查卡帳后，發(fā)覺消費金額不對，即來斗牛士餐廳核實查證。斗牛士餐廳事后作出補救措施，向顧客致歉并補償顧客的損失。

處理方法：

1、遇到少見少用和特殊的多功能消費卡，一定請顧客親自到柜臺買單。

2、借鑒此事的教訓(xùn)，請各店店長、副理與收銀員說明事情的原因，重視思想教育。

3、對于損害公司的聲譽，個人舞弊行為，公司有權(quán)追究個人的法律責(zé)任和經(jīng)濟賠償責(zé)任。

案例一：一客人來斗牛士餐廳高價訂餐，服務(wù)員熱情接待，客人提出拿零星現(xiàn)金換整錢，推說使用方便。收銀員給予交換后，客人事后又提出不換了，趁服務(wù)員不注意，溜走不見，事后發(fā)覺換錢后少了1000元，此事如何處理？

處理方法：

1、收銀員無權(quán)與顧客換現(xiàn)金。

2、換錢交給“顧客”，“顧客”再退回來必須再次清點。注意，“顧客”會馬上溜走。

3、大筆現(xiàn)金調(diào)換，店長、副理必須在現(xiàn)場監(jiān)督。

4、上述事故發(fā)生，營業(yè)款缺少1000元，收銀員自行承擔(dān)。

案例一：顧客在餐廳里就餐，向服務(wù)員示明桌上有錢包和手機，然后去洗手間，后不見錢包和手機，顧客要求賠償，如何處理？

處理方法：

1、顧客向服務(wù)員示明桌上有錢包和手機，一旦失竊，服務(wù)員承擔(dān)賠償責(zé)任和法律責(zé)任。

2、餐廳里張貼警示語標貼，提醒顧客貴重物品自行保管，一旦遺失本店一概不負責(zé)任。

3、服務(wù)員不能離開崗位，看住錢包和手機并告知主管。如方便通知顧客貴重物品不宜

隨意放在桌上。自行保管為好。

4、顧客大聲吵鬧，報110號，上派出所解決。

案例一：一顧客在斗牛士用餐，發(fā)現(xiàn)餐盤上有小蟲，提出理賠1000元，否則告衛(wèi)生防疫站和消費者協(xié)會投訴，店長為了息事寧人，未經(jīng)允許，口頭上同意，如何處理？

處理方法：

1、態(tài)度必須友善

2、盡快去醫(yī)院治療。杜絕理賠，可以免單。顧客告衛(wèi)生防疫站是顧客的權(quán)利，無權(quán)干涉。

3、如顧客糾纏不止，打110報警，妨礙公共場所正常秩序。

4、本公司不同意理賠，如顧客有意見，可以到有關(guān)部門去解決。

案例一：某店長，對自己本職工作不負責(zé)、不細致，對廠商所提供物價不認真訪價，造成本店成本升高，又利用店長之便，為自己的家屬和親戚開方便之門，此事如何處理？

處理方法：

1、本公司希望各店員工來信來電舉報，監(jiān)督店長的工作行為。

2、本公司對于不利于公司的行為，尤其對于干部，一律從嚴處理。

3、希望店長自律守律，競業(yè)奉公。

4、通過干部考核，職務(wù)評定。

案例一：某分店安裝煙感消防報警器，因餐廳空氣不通暢，有時報警器會發(fā)響，店主管將報警器關(guān)閉，被消防局處罰2千元。此事如何處理？

處理方法：

1、店內(nèi)任何消防器材、應(yīng)急燈、消防門、報警器、煙感、噴淋裝置，保持常態(tài)使用。

2、消防器材在一定時間內(nèi)要專人檢查，專業(yè)單位維護保管。

3、上述分店應(yīng)報修，而不能關(guān)閉報警器，處罰規(guī)定為2千元—2萬元。

案例一：某分店在營業(yè)時，收取顧客的銀行卡結(jié)算，因顧客結(jié)算后，遺忘留在柜臺，分店收銀員放入收銀臺，等待顧客領(lǐng)取，顧客延滯三個月未來領(lǐng)取。此事如何處理？

處理方法：

1、24小時內(nèi)，未有顧客領(lǐng)取，將銀行卡送當(dāng)?shù)毓茌牭木鹛幚怼?/p>

2、留下警署收到銀行卡的接收單。如無接收單，記住警官的胸卡號和貴姓、警署的電話。便于失主去 認領(lǐng)方便。

3、上述分店長期將銀行卡放在柜臺，是錯誤的。

案例一：本公司直營店某店長，利用職務(wù)之便，將向顧客發(fā)放的折價券，侵吞私囊，借付款之機趁機調(diào)換現(xiàn)金，事后拒不承認，此事如何處理？

處理方法：

1、嚴重違反本公司的《員工守則》的有關(guān)條例

2、除名論處

3、以人證、物證為依據(jù)，本公司有權(quán)力追究其本人的法律責(zé)任。

第三篇：刑訴案例

1.王明，男，17 歲；王亮，男，16 歲。王明和王亮同時喜歡上了一位同班女生，為 此二人不和。某日，二人因小事發(fā)生爭斗，王明撿起一塊磚頭就朝王亮頭上拍去，導(dǎo)致王 亮當(dāng)場倒地，神智不清。公安機關(guān)在偵查過程中，聘請某市人民醫(yī)院的王醫(yī)師對王亮的傷 情進行了鑒定，鑒定結(jié)果為王亮嚴重腦震蕩，已成殘疾，偵查人員同時也向事件發(fā)生時在 場的一位同學(xué)王倫了解了當(dāng)時的情況，并作了記錄。人民法院在審理此案的過程中，王亮 的母親提起了附帶民事訴訟，要求王明賠償醫(yī)療費等，并委托劉律師為代理人。試分析本案中的各相關(guān)人員，問他們分別是哪一類的訴訟參與人。2.在某縣發(fā)生了一起爆炸案。受害的是該縣公安局局長的私人住宅。為此，該縣公安 局成立了專案組，并以局長為專案組組長。在偵查過程中，相繼有了 3 名犯罪嫌疑人被抓 獲。其中，1 名犯罪嫌疑人要求公安局局長回避，縣公安局局長召開局辦公室特別會議，決定駁回回避申請，并告知不得復(fù)議。案件最終被起訴至法院。在法院開庭審理時，公安 局局長提出要求法庭書記員回避，理由是該名書記員曾經(jīng)打算到縣公安局工作，正是由于 自己作為局長沒有批準才使其未能如愿。審判長采納了公安局局長的要求，更換了書記員。問：⑴本案中公安局局長應(yīng)否回避，其回避應(yīng)由誰作出決定？縣公安局的做法是 否有錯誤？ ⑵公安局局長在法庭審理時是否有權(quán)申請書記員回避？ ⑶對該案的法庭書記員的回避，應(yīng)由誰決定？ 3.農(nóng)民大順突然死亡，據(jù)有關(guān)線索反映可能是大順的妻子阿嬌伙同奸夫大軍害死的，偵查人員搜集到了以下幾種證據(jù)材料： ⑴阿嬌供述：某日深夜，其情夫大軍趁大順熟睡之際，用鐵錘猛敲大順的頭部，致使 大順死亡。⑵大軍供述：某日在大順家，趁其深夜熟睡之時，用鐵錘將其猛擊致死。⑶大順的父母說：大順死的那天，他們二人不在家，聽兒媳婦阿嬌說，大順是自已不 小心從樓上跌下來摔死的。⑷鄰居甲、乙、丙一致證明：大軍同阿嬌通奸是人所共知的事實，大順的父母可能也 知道這事，但他們?yōu)槿死蠈?，怕?dāng)官的大軍報復(fù)，因而不敢聲張，大軍殺死大順的可能性 極大。⑸經(jīng)法醫(yī)鑒定確認，大順尸體頭部兩處的凹形骨折與阿嬌、大軍二人交代的鐵錘的形 狀完全吻合。問：上述五個方面的證據(jù)，分別屬于下列哪一類的證據(jù)？即直接證據(jù)與間接證據(jù)；原 始證據(jù)與傳來證據(jù)；言詞證據(jù)與實物證據(jù)；有罪證據(jù)與無罪證據(jù)中的哪一類？ 4.許某在某市的火車站前廣場閑逛，被巡邏警察留住盤問，許某一時吱吱唔唔，講不 清楚，便被帶進了公安

局。值班人員從其身上搜出了一把匕首，但沒有他的身份證件，不 能證明其合法身份。同時，值班人員感覺其有重大作案嫌疑。在經(jīng)過公安局的各項程序之 后，依法對許某實施了先行拘留。公安人員在訊問許某時說： “你要老實交代問題，我們 的政策是坦白從寬，抗拒從嚴?！蓖瑫r，刑事訴訟法也規(guī)定，犯罪嫌疑人對偵查人員的提 問，應(yīng)當(dāng)如實回答。問：在這樣一起案件中，證明許某有罪的責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？ 5.蔣某因涉嫌故意殺人而被公安機關(guān)立案偵查。偵查終結(jié)后，公安機關(guān)移送人民檢察 院起訴，認為蔣某應(yīng)被提起公訴。但是蔣某卻辯解稱，自己的口供是在公安人員嚴刑拷打 之下才說的，根本不是自己的真實意思；另外，筆錄上的一些話根本不是自己的，而是他 人作出的，自己被迫按了手印。后經(jīng)查證，蔣某的辯解是真實的。問：蔣某的口供能否做為定案的證據(jù)？為什么？ 6.某青年邵某，死于一間破屋里。偵查人員在現(xiàn)場收集到一封信和一張字條，信的內(nèi) 容與案件無關(guān)，不過根據(jù)通信對方的姓名和地址查出了犯罪分子；字條的內(nèi)容也與案件無 關(guān)，但根據(jù)筆記鑒定找到了字條的書寫人，從而發(fā)現(xiàn)了犯罪分子。問：信件、字條是書證還是物證？是原始證據(jù)還是傳來證據(jù)？ 7.M 市 A 區(qū) D 路派出所在 2006 年 10 月 8 日晚接到報案，稱在派出所附近有人攔路搶 劫。D 路派出所民警迅速出動，根據(jù)受害人的指認，當(dāng)場將又欲行劫的郭某抓獲。D 路派 出所所長簽發(fā)了拘留證，對郭某實施了拘留，并于當(dāng)晚對郭某進行了訊問，公安機關(guān)認為 郭某不僅有當(dāng)晚搶劫的事實，還有多次搶劫的作案嫌疑。于是在 10 月 13 日提請人民檢察

院批準逮捕。檢察院在 10 月 22 日作出補充偵查的決定，認為郭某的主要犯罪事實不清。問：本案中存在哪些錯誤之處？ 8.于某，男，30 歲，無業(yè)。因搶劫而被公安機關(guān)依法逮捕。公安機關(guān)在向于家送達 逮捕通知書時，于某的父母拒絕在上面簽字，稱他們同于某已經(jīng)斷絕了父子、母子關(guān)系。公安人員無奈，只好將逮捕通知書又拿回了公安機關(guān)。問：本案中公安人員有哪些違反法律的地方？ 9.曹女，8 歲，某農(nóng)村小學(xué)三年級學(xué)生。一天，曹女在去上學(xué)的路上被一陌生男子逼 迫至一無人處后奸淫。曹女來到學(xué)校后向班主任周老師訴說了被奸淫的經(jīng)過。周老師立即 到較近的鄉(xiāng)派出所報案。派出所值班民警告訴周老師，她沒有報案的資格，因為她不是被 害人的法定代理人，也不是近親屬，因此對她的報案不予接受。無奈，周老師只好回去將 此事告訴了曹女的父母，讓他們帶著曹女去報案。曹女的父親曹某帶著

曹女到派出所講述 案情，但派出所的人員卻讓曹某寫一份書面材料，他們才能受理。問：本案中公安人員有哪些地方違反了法律規(guī)定？ 10.在一次春季嚴打的時候，某縣公安局局長對“嚴打”工作進行了重要指示，他在 工作會議上特別指出：為了盡快搞出成績，局里決定在這一段時間內(nèi)，對凡是不可能判處 徒刑以上刑罰的人犯，訊問時每個偵查員負責(zé)一名，其他人犯由兩個偵查人員進行，訊問 人犯，一律拘傳至公安機關(guān)進行；連續(xù)拘傳的時間不得超過一日；另外，在偵查中，要集 中精力收集人犯有罪、罪重的各種證據(jù)，以加大指控的力度。問：上述局長的講話中，有哪些地方違反了刑事訴訟法的規(guī)定？ 11.王某，男，40 歲，A 縣一單身農(nóng)民，與年屆七旬的老母親共同生活。因盜竊被縣 公安局依法逮捕。因恰好是麥收季節(jié)，再加上王母常年有病，幾乎不能行走，王母便托人 向縣公安局求情，看能否讓兒子先回來把麥子收了。公安局考慮到實際情況經(jīng)審查，認為 王某符合取保候?qū)彈l件，遂決定對王某取保候?qū)?，王某提出其母為保證人，公安局同意并 向王母講了應(yīng)履行的義務(wù)。誰知小麥剛收完，王某便不見了蹤影，待王母托人將消息帶到 公安局時，王某已經(jīng)逃跑了好幾天了。問：本案中，公安機關(guān)違反法定程序的地方有哪些？ 12.某縣人民法院的大門外有一群人，大家在圍觀一場打架行兇的事件，其中一個男 子被三個男子圍著毆打，被打者不斷呼喊“救命”，在幾個人打架時，有群眾跑到法院向 值班人員報案，法院值班人員說： “這是法院，是審判機關(guān)，我們不管這事，你去公安局 報案吧。“事后查明被打者趙某被三個男子打成了重傷。問：⑴法院值班人員的說法是否正確。⑵如果錯誤，法院當(dāng)時應(yīng)該怎么做？ 13.某市公安局偵破一起強奸案，后移送人民檢察院審查起訴，檢察院在審查過程中，發(fā)現(xiàn)該案證據(jù)不夠充足，而且證據(jù)之間，尤其是犯罪嫌疑人柴某與被害人劉女的陳述之間 有多處矛盾，市人民檢察院的辦案人員在訊問犯罪嫌疑人柴某時，柴某大呼冤枉，稱自己 的供述完全是被偵查人員刑訊逼供造成的，于是市人民檢察院將案件退回市公安局補充偵 查。問：⑴本案中，市人民檢察院對公安局偵查終結(jié)，移送起訴的案件，是否有權(quán)力 退回補充偵查。⑵市人民檢察院在審查起訴該案時，是否有權(quán)力訊問柴某？ 14.犯罪嫌疑人馬某，被某女控告有強奸她的行為。該女子稱，某日她正在山坡上打 豬草，馬某將其逼在某個山角落里將其強奸。而馬某則辯稱：該女與自己發(fā)生性行為是自 愿的，并有當(dāng)時在山上放牛的 18 歲的阿民

作證，自己當(dāng)時并未使用暴力。問：本案中，如果阿民能夠成為證人的話，他應(yīng)具備什么條件？ 15.在一起兇殺案中，賴某被指控用刀殺死了他人。案件有兇器匕首一把；有王某說 的他親眼看見了賴某持刀殺人的證言；有李某說的他聽王某說賴某持刀殺了人的證言；另 外還有法醫(yī)鑒定的結(jié)論：被害人系他殺而非自殺。問：在本案中的這些證據(jù)中，屬于間接證據(jù)的有哪些？ 16.某維吾爾族青年因販賣毒品而被立案偵查。在公安機關(guān)偵查階段對其訊問時，該 青年只講維吾爾語而不講漢語，公安機關(guān)只好為他聘請了一名翻譯人員。

問：本案中如果該維吾爾族青年申請翻譯人員回避，能否準許，有權(quán)決定回避的是哪 個機關(guān)負責(zé)人？ 17.胡某因故意殺人而被公安機關(guān)立案偵查。在偵查過程中，胡某承認自己故意殺人，因為他早就看不慣被害人。而胡某的哥哥則向偵查人員提出：胡某自與女友分手后，一直 精神不正常，多次無緣無故地在家鬧事。公安機關(guān)聘請有關(guān)醫(yī)院的醫(yī)生對胡某的精神狀態(tài) 作了鑒定。另外，公安人員從胡某家中搜出了沾有血跡的菜刀一把。問：在本案中，屬于言詞證據(jù)的有哪些？ 18.王某，男，32 歲，某國有企業(yè)黨委辦公室工作人員，因涉嫌詐騙而被其所在的區(qū) 公安分局立案偵查。某日，公安機關(guān)將王某拘傳至分局。讓偵查員小劉一個人對王某訊問，訊問時，小劉說： “我們的政策歷來是坦白從寬，抗拒從嚴，只要你說了，就什么事都沒 有”。問：本案中，公安機關(guān)違反法定程序的地方有哪些？ 19.犯罪嫌疑人劉某家在甲地，住在乙地，在追訴有效期內(nèi)發(fā)現(xiàn)劉某在丙地盜竊現(xiàn)金 5000 元，在火車上盜竊旅行包一個，內(nèi)有金戒指兩枚，現(xiàn)金 1000 元，他到丁地銷贓時被 查獲。問：該涉嫌盜竊的行為應(yīng)由哪個地方的公安機關(guān)管轄？ 20.某高校同宿舍兩學(xué)生張某、王某，因瑣事發(fā)生爭吵繼而發(fā)生毆打，王某情急之下 抓起一玻璃杯仍向張某，造成張某左眼球破裂、失明、腦功能遭到嚴重損害。后經(jīng)鑒定，張某成為限制行為能力人，張某的父親向該校所在地的公安機關(guān)控告要求立案追究王某的 刑事責(zé)任。公安機關(guān)認為本案事實清楚，不需要采用特別的偵查手段，遂讓張父直接去人 民法院起訴。問：依法律規(guī)定，本案應(yīng)由哪個有權(quán)機關(guān)管轄？ 21.犯罪嫌疑人丹尼，男，32 歲，美國留學(xué)生。某月某日，丹尼在某市的一家歌舞廳 與他人發(fā)生爭執(zhí)，繼而用刀將他人砍死。問：⑴對此案由哪級公安機關(guān)管轄？ ⑵如刑事拘留丹尼應(yīng)采用怎樣的程序？ 22.王氏兄弟在市內(nèi)的一家公共汽車站與人爭吵打架，致使他人重傷。被先行拘留帶 進了公

安局。在偵查人員訊問二人的時候，哥哥承認了與人打架的事實，并談了自己擊打 別人的部位、力量大小等情況；而弟弟則辯稱自己打人是因為對方先動手打人，本人的行 為應(yīng)為正當(dāng)防衛(wèi)。問：本案中王氏兄弟二人的言論，分別屬于證據(jù)種類中的哪一種？ 23.謝某因涉嫌盜竊而被 A 縣公安局立案偵查并被依法逮捕。在本案的偵查過程中，公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)謝某又涉嫌故意殺人，但此時偵查羈押期限已經(jīng)屆滿。問：A 縣公安局如果決定繼續(xù)對謝某實施關(guān)押，則應(yīng)如何履行法律手續(xù)？ 24.某鄉(xiāng)農(nóng)民吳大牛突然在家中死亡，死因不明，其有妻子、兒子和父母。需要進行 尸體解剖才能確定死因，但吳大牛妻子堅決阻攔，不讓公安局解剖尸體，并說 “人都死了，還不能有一個完整的尸體，如果解剖就是不吉利的事?！?問：⑴公安局是否有權(quán)決定解剖尸體？ ⑵如果解剖應(yīng)履行何種法律程序。25.某區(qū)公安分局依法審理陳某涉嫌詐騙案。經(jīng)公安局長批準決定拘傳陳某。由于區(qū) 分局正在進行專項整治活動，警力緊張，分局辦案部門派民警張某一人負責(zé)執(zhí)行對陳某的 拘傳。犯罪嫌疑人陳某到案后，在接受訊問時，因陳某拒不承認涉嫌罪名，訊問無法在 12 小時內(nèi)及時完成，分局局長決定立即對陳某再次拘傳。問：在該過程中有哪些程序性錯誤。

1、參考答案： 王明：犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的被告人； 王亮：被害人、附帶民事訴訟的原告人； 王醫(yī)師：鑒定人； 王亮的母親：王亮的法定代理人； 劉律師：訴訟代理人； 王倫：證人。

2、參考答案： ⑴應(yīng)當(dāng)回避，因為公安局局長是本案的當(dāng)事人。其回避應(yīng)由同級人民檢察院檢察委員會 決定。因而縣公安局的作法是錯誤的。⑵有權(quán)。因為公安局局長是當(dāng)事人。⑶應(yīng)由人民法院院長作出，本案中審判長的作法是錯誤的。

3、參考答案： ⑴直接證據(jù)、原始證據(jù)、言詞證據(jù)、有罪證據(jù) ⑵直接證據(jù)、原始證據(jù)、言詞證據(jù)、有罪證據(jù) ⑶直接證據(jù)、傳來證據(jù)、言詞證據(jù)、無罪證據(jù) ⑷間接證據(jù)、原始證據(jù)、言詞證據(jù)、有罪證據(jù) ⑸間接證據(jù)、原始證據(jù)、言詞證據(jù)、有罪證據(jù)

4、參考答案： ⑴應(yīng)當(dāng)由公安機關(guān)承擔(dān) ⑵公安機關(guān)必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人有罪或者無罪，犯罪情節(jié)輕重 的各種證據(jù)。

5、參考答案： ⑴不能做為證據(jù) ⑵不是依照法定程序收集的，不具備合法的來源，嚴禁刑訊逼供。

6、參考答案： ⑴信件是書證、字條是物證 ⑵信件、字條都是原始證據(jù)

7、參考答案： ⑴本案由派出所所長簽發(fā)拘留證是錯誤的 ⑵檢察院審查批捕的期間最長為七日，本案超期。⑶檢察院審查批捕

時，只能作出捕與不捕的決定，不能作出補充偵查的決定。

8、參考答案： 于某父母拒絕簽字時，公安人員應(yīng)當(dāng)采用留置送達的方式而不應(yīng)該將逮捕通知書又拿回 公安機關(guān)。

9、參考答案： ⑴認為周老師沒有報案資格是錯誤的，任何個人、單位都有權(quán)利也有義務(wù)報案或者舉報。⑵讓報案人必須寫書面材料也是錯誤的，報案可以用書面提出，也可以口頭提出。

10、參考答案： ⑴偵查中的犯罪嫌疑人稱為人犯是錯誤的。⑵訊問時每個偵查人員負責(zé)一名是錯誤的，應(yīng)不少于兩人。⑶訊問人犯、一律拘傳至公安機關(guān)也是錯誤的。⑷拘傳的時間不得超過一日是錯誤的，法律規(guī)定 12 小時。⑸要集中收集有罪、罪重的證據(jù)也是錯誤的。

11、參考答案： ⑴同意王母做保證人的做法是錯誤的。⑵王母不具備保證人的條件。

12、參考答案： ⑴錯誤； ⑵應(yīng)當(dāng)接受報案，立即采取措施，制止毆打行為，然后移送公安機關(guān)。

13、參考答案： ⑴有權(quán)力退回補充偵查。⑵有權(quán)力訊問柴某。

14、參考答案： ⑴知道案件情況； ⑵能夠正確表達和辨別是非； ⑶不能是案件的當(dāng)事人。

15、參考答案： ⑴匕首； ⑵法醫(yī)的鑒定結(jié)論。

16、參考答案： ⑴如果符合回避的法定情形的，準許。⑵縣級以上公安機關(guān)負責(zé)人。

17、參考答案： ⑴胡某的供述； ⑵胡某哥哥的話； ⑶對胡某的精神病鑒定結(jié)論； ⑷對菜刀上的血跡所作的鑒定結(jié)論。

18、參考答案： ⑴訊問的時候偵查人員不少于兩人； ⑵違反嚴禁以威脅、引誘、欺騙等非法手段獲取口供等規(guī)定。

19、參考答案： 丁地公安機關(guān)，必要時可移送鐵路公安機關(guān)。20、參考答案： 故意傷害案（輕傷）由人民法院直接受理，但本案中張某已屬于重傷害，應(yīng)當(dāng)由公安機 關(guān)立案管轄。

21、參考答案： ⑴由犯罪地的地市級以上公安機關(guān)立案偵查。⑵經(jīng)省級公安機關(guān)負責(zé)人批準后，將有關(guān)案情，處理情況等于采取強制措施的 48 小時 以內(nèi)報告公安部，同時通報同級人民政府外事辦公室。

22、參考答案： ⑴哥哥的話屬于犯罪嫌疑人的供述； ⑵弟弟的話則屬于犯罪嫌疑人的辯解。

23、參考答案： ⑴自發(fā)現(xiàn)之日起五日內(nèi)報縣級以上公安機關(guān)負責(zé)人批準后，重新計算偵查羈押期限。⑵制作《重新計算羈押期限通知書》，送達看守所。⑶報原批準逮捕的人民檢察院備案。

24、參考答案：

⑴公安局有權(quán)決定解剖尸體。⑵經(jīng)縣級以上公安機關(guān)負責(zé)人批準，可以解剖尸體，并且通知死亡家屬到場，并讓其在 《解剖尸體通知書》上簽名或蓋章。⑶死者家屬無正當(dāng)理由拒不到場或者拒絕簽名蓋章的，不影響解剖，但應(yīng)當(dāng)在《解剖尸 體通知

第四篇：案例一南京良友商貿(mào)公司訴張合同糾紛案

案例一

南京良友商貿(mào)公司訴張**合同糾紛案

【案情簡介】

原告：南京良友商貿(mào)有限公司

被告：張**

2001年7月19日，原告與湖人公司下屬非獨立核算分支機構(gòu)紅湖油廠簽訂油菜子加工協(xié)議一份，約定由原告委托紅湖油廠加工油菜子1200噸，代加工品種為江蘇紅湖當(dāng)?shù)夭少彽挠筒俗?，貨源由紅湖油廠自行收購，并按每噸2000元同原告結(jié)算；紅湖油廠必須保證給原告95%的得油率，具體得油率為38%×1200噸=456噸，得油粕率為58%×1200噸=696噸，返回油的質(zhì)量必須符合國家二級菜油品質(zhì)；原告保證在7月20日前將1200噸的貨款2400000元打入紅湖油廠的賬戶。合同簽訂后，原告即按約在次日向紅湖油廠支付貨款人民幣2400000元。同年9月15日，雙方又簽訂農(nóng)副產(chǎn)品訂購合同和一份，約定由紅湖油廠向原告購買本應(yīng)在油菜子代加工協(xié)議中應(yīng)返回給原告的456噸二級菜油，每噸單價為5000元，共計貨款2280000元；質(zhì)量標準以原告委托紅湖廠代加工協(xié)議約定質(zhì)量為準；結(jié)算方式及期限為合同簽訂生效后9月25日前先付50萬元，余款10月10日一次付清等。但合同簽訂后，紅湖油廠僅支付原告貨款100萬元，尚欠原告貨款人民幣1280000元。此后，被告開出金額為140萬元、用途為還欠款的支票一張，用于償付原告的貨款及損失，但因被告通知原告賬上無錢，故原告未將該支票解入銀行。另紅湖油廠系湖人公司下屬非獨立核算的分支結(jié)構(gòu)，因未按規(guī)定申報年檢，均已在2002年被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。湖人公司的注冊資本為100萬元，其中，張三的出資為90萬元。

一審法院認為，原告與紅湖油廠簽訂的買賣合同系雙方真實的意思表示，依法應(yīng)予以確認。紅湖油廠在收取了原告的貨物后，未按約定付清貨款，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。由于紅湖油廠系湖人公司下屬非獨立核算的分支機構(gòu)，故紅湖油廠的民事責(zé)任依法應(yīng)由湖人公司承擔(dān)。雖然湖人公司和紅湖油廠均因未按規(guī)定申報年檢而被工商部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照，但根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該企業(yè)的法人資格仍然存在，而被告只是湖人公司的股東。故原告要求被告對紅湖油廠和湖人公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的訴訟請求無法律依據(jù)，法院不予支持。但被告作為湖人公司的主要出資人，在湖人公司和紅湖油廠被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法對湖人公司和紅湖油廠進行清理，并將清理后的剩余財產(chǎn)歸還原告的債務(wù)。為此，依照《中華

人民共和國民事訴訟法》及《中華人民共和國公司法》的相關(guān)規(guī)定，判決由張三對湖人公司進行清理，并在清理后的剩余財產(chǎn)范圍內(nèi)償付原告貨款。判決后雙方當(dāng)事人均未上訴。

【問題梳理】

本案的爭議焦點是企業(yè)營業(yè)資格喪失后，主體資格是否依然存在。設(shè)計的知識點主要有：企業(yè)分支機構(gòu)的性質(zhì)及責(zé)任；公司主體資格和營業(yè)資格的區(qū)別及公司強制解散后的清算問題；公司出資人承擔(dān)民事責(zé)任的范圍。

【法理分析】

一、企業(yè)法人分支結(jié)構(gòu)的性質(zhì)及責(zé)任

企業(yè)法人的分支機構(gòu)是企業(yè)法人設(shè)立的不具有法人資格的營業(yè)組織，由企業(yè)法人登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的組織。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第14條規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。《中華人民共和國法人登記管理條例》第35條規(guī)定，企業(yè)法人設(shè)立不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機構(gòu)，由該企業(yè)法人申請登記，經(jīng)登記主管機關(guān)核準，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。公司分支機構(gòu)不同于企業(yè)內(nèi)部的職能部門，它有一定的營業(yè)資格，有對外交往的法律依據(jù)，有自己的法定名稱、經(jīng)營場所、負責(zé)人和經(jīng)營范圍，因此，它具有一定的人格，可以用自己的名義對外從事經(jīng)濟活動。盡管法人的分支機構(gòu)具有有限的法律人格，但它畢竟不是一個獨立的法人，不具有獨立的主體資格。最高人民法院于1995年12月6日給山東省高級人民法院的《關(guān)于企業(yè)法人的一個分支機構(gòu)已無財產(chǎn)法院能否執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機構(gòu)財產(chǎn)問題的復(fù)函》中也明確提及“企業(yè)法人分支機構(gòu)的財產(chǎn)屬于該企業(yè)法人的財產(chǎn)。當(dāng)企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能履行法律文書所確定的義務(wù)時，可以以企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財產(chǎn)清償債務(wù)?！睆男再|(zhì)上來說，企業(yè)法人分支機構(gòu)并沒有自己章程和獨立于總公司的組織機構(gòu)，也沒有自己獨立的財產(chǎn)，所以在經(jīng)營活動中產(chǎn)生的債券債務(wù)關(guān)系是由總公司承擔(dān)。

二、公司主體資源和營業(yè)資格的區(qū)別及公司強制解散后的清算問題

強制解散是在公司違反法律、行政法規(guī)而被責(zé)令關(guān)閉的情形下的解散。我國《公司法》第181條第4款即規(guī)定了強制解散的情形。實踐中一般包括以下三種情形：（1）公司違反法律、行政法規(guī)，被依法吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；（2）公司違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令停止營業(yè)，或者被依法責(zé)令停業(yè)整頓但未能在一年內(nèi)整頓完畢；（3）公司違反法律、行政法規(guī)，被依法吊銷資質(zhì)等級證書、許可證等，從而導(dǎo)致公司無法進行營業(yè)活動。最常見的強制解散情形就是本案所涉及的因為進行年檢而被工商管理部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照導(dǎo)致公司的解散。這種強制解散實質(zhì)上是國家通過行政權(quán)力，對經(jīng)濟活動進行干預(yù)并對商事主體進行規(guī)制。但是，在實踐中，有些公司往往利用這樣的規(guī)定，通過故意不進行年檢的方式，企圖使公司解散但并不進行清算，達到逃避債務(wù)的目的。這里涉及公司主體資格和營業(yè)資格的問題。公司主體資格和營業(yè)資格是兩個不同的概念。主體資格是法人格，只具有權(quán)利能力和行為能力獨立享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的資格；營業(yè)資格時就商業(yè)行為而言，指行政部門為規(guī)范市場準入和市場秩序進行的管制。從商市登記的角度來說，主體資格的取得是通過對商人的登記，而營業(yè)資格的取得是通過對商行為的登記，前者更側(cè)重于創(chuàng)設(shè)而后者更側(cè)重于公示。一般來說，商人在取得主體資格的同時即取得了營業(yè)資格，這是許多人混淆了二者的差別。

工商部門吊銷公司的營業(yè)執(zhí)照的效力僅在于取消公司的營業(yè)資格，是對法人能力的限制，而法人的權(quán)利能力和營業(yè)以外的行為能力仍然存在。營業(yè)資格的喪失不代表公司資格的喪失。依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定，公司在解散后至注銷登記前仍然具有法人的主體資格。因此，本案中，湖人公司和紅湖油廠雖被工商部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照，效力僅限于取消了其營業(yè)資格，其法人資格仍然存在。根據(jù)《公司法》184條規(guī)定，本案被告張三作為湖人公司的股東應(yīng)盡快對公司進行清算。

三、公司出資人與公司系不同的民事主體

獨立財產(chǎn)、獨立機構(gòu)、獨立責(zé)任是商法人的基本特征。有限責(zé)任公司作為商法人的一種，一旦成立即成為獨立的法人，與其股東、發(fā)起人具有完全不同的法律人格，公司以其獨立的財產(chǎn)參與各項民事活動并獨立承擔(dān)民事責(zé)任。對于公司出資人而言，僅以出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。本案被告張三系湖人公司的主要出資人、大股東，他與公司是不同的各自獨立的法律主體，雙方的財產(chǎn)獨立，責(zé)任獨立。由于沒有任何證據(jù)表明張三有出資不實或者濫用公司人格、過度控制公司的行為，所以應(yīng)以湖人公司的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。

【相關(guān)案例思考】

A公司在某銀行存有25萬元。由于A公司違法經(jīng)營，被工商行政部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。之后，A公司財務(wù)人員到銀行領(lǐng)取存款，銀行以其營業(yè)執(zhí)照被吊銷、不能經(jīng)營為由，拒絕支付款項。

問題：銀行的做法是否正確？

提示：A公司被吊銷執(zhí)照后，主體資格存在，仍具有經(jīng)營之外的行為能力，其取款行為并非經(jīng)營行為。

第五篇：刑訴案例分析題

一、案例分析題

M市A區(qū)D路派出所在1997年10月8日晚接到報案，稱在派出所附近有人攔路搶劫。D路派出所干警迅速出動，根據(jù)受害人的指認，當(dāng)場將又欲行劫的郭某抓獲。D路派出所所長簽發(fā)了拘留證，對郭某實行了拘留，并于當(dāng)晚對郭某進行了訊問。公安機關(guān)認為郭某不僅有當(dāng)晚搶劫的事實，還有多次搶劫的作案嫌疑，于是于10月13日提請人民檢察院審查批準逮捕。人民檢察院經(jīng)過仔細認真地、連續(xù)幾天的審查后，認為郭某的主要犯罪事實不清，在10月22日作出不批捕的決定，并通知公安機關(guān)補充偵查。公安機關(guān)接到不批捕的決定及補充偵查的通知后，抓緊對被繼續(xù)關(guān)押的郭某進行訊問并進而收集其他證據(jù)。當(dāng)公安機關(guān)再次提請人民檢察院審查批準逮捕時，人民檢察院在第4日便作出了批準逮捕的決定。公安機關(guān)接到該決定后立即向郭某出示了逮捕證，并通知了郭某的家屬。

在郭某被關(guān)押期間，公安機關(guān)對其犯罪情況繼續(xù)進行偵查。而此時郭某患上了急性黃疸性肝炎，嘔吐不止，郭某的家屬為其申請取保候?qū)彛矙C關(guān)同意了其家屬的申請。

問：1.對郭某實行拘留、逮捕的程序是否正確？

2.對郭某實行取保候?qū)彽臎Q定是否正確？

二、案例分析題:

某女，藏族，聾啞人,懷孕五個月，因家庭瑣事與其夫發(fā)生爭吵，一怒之下夜晚趁其夫熟睡之機用斧頭將其夫砍死。此案由公安機關(guān)立案偵查。

問:1.從什么時候起我們稱某女為犯罪嫌疑人，什么時候起我們稱其為被告人?

2.在偵查 起訴 審判階段，某女分別享有哪些訴訟權(quán)利?

3.針對其特殊情況，應(yīng)給予其哪些特殊對待?