第一篇：未簽訂建設工程書面合同的,工程價款如何確定

未簽訂建設工程書面合同的，工程價款如何確定

（本文為原創(chuàng)作品，未經(jīng)作者書面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）

本案要旨：建設工程雙方當事人沒有就建設工程簽訂書面建設工程合同，僅采取了口頭形式進行施工約定，對建設工程的結(jié)算價款沒有具體規(guī)定的，對于具體的工程造價可以通過司法審價予以確定。計算的定額標準為目前通用的定額標準。

編者注：本文摘自北京建設工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師唐湘凌編著的《中國建設工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業(yè)于中國人民大學，法學碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團隊處理過大量涉及工程建設、房地產(chǎn)的法律事務，在該領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務（地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來源

上海市浦東新區(qū)人民法院（2010）浦民一（民）初字第24290號；上海市第一中級人民法院(2011)滬一中民二(民)終字第2446號。

本案例分析撰寫過程中，作者為了凸顯擬討論的問題，對案例原文做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。

二、基本案情

2010年4月，甲公司口頭將上海市浦東新區(qū)唐鎮(zhèn)唐龍路73號廠房翻修工程發(fā)包給陳某承建。陳某即開工，同年6月左右完工。原審庭審中，甲公司自認共支付給陳某工程款15,000元（人民幣，下同），其中5,000元是甲公司支付給陳某，1萬元是案外人王霞委托甲公司支付給陳某。

2010年8月12日陳某訴至法院，請求判令甲公司支付工程款76,234.30元。

原審審理過程中，經(jīng)甲公司申請，證人王霞出庭作證證明其承租了甲公司所有的上海市浦東新區(qū)唐鎮(zhèn)唐龍路73號1號樓房屋，將1號樓的翻修工程發(fā)包給陳某承建，并委托甲公司法定代表人吳某的丈夫周順發(fā)和兒子楊偉鑫來監(jiān)工。

原審審理過程中，經(jīng)陳某申請，法院委托上海滬港建設咨詢有限公司對上海市浦東新區(qū)唐鎮(zhèn)唐龍路73號廠房翻修工程進行審計。審計結(jié)論為：系爭工程的無爭議工程造價為15,436元。有爭議工程造價為43,036元，兩項合計58,472元。

四、法院審理

原審認為，根據(jù)法律規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)應經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應等級的資質(zhì)證書，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。陳某系自然人，并不具有從事建筑活動的主體資格，陳某、甲公司之間建設工程施工合同關(guān)系違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，當屬無效。甲公司應當返還因無效合同取得的財產(chǎn)，因陳某已將建材及勞務添附于不動產(chǎn)上，甲公司理應對陳某作出折價補償。

甲公司抗辯陳某施工的系爭工程存在質(zhì)量問題，根據(jù)法律規(guī)定，建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持。陳某、甲公司在原審庭審中均確認陳某尚未施工完畢，承租人就搬入使用了。故甲公司以存在質(zhì)量問題為由拒付工程款的抗辯，法院難以采信。且甲公司已就質(zhì)量問題向法院另行提起訴訟，可予以另案處理。

一、關(guān)于本案系爭工程造價。

（一）、陳某對審價報告提出如下異議：

1、審價報告中沒有將管理費、利潤、損耗計入。審計人員解釋稱，管理費、利潤、損耗均包含在定額中，在審計過程中均予以考慮，在審計報告中的綜合費用中予以反映。法院認為，審計部門在審計過程中對管理費、利潤、損耗均予以考慮，故對陳某的異議，不予采納。

2、針對有爭議部分陳某提出部分審價書第4項面層、細木工板，陳某認為細木工板的單價應為22.70元/平方米，審計單位以10.34元/平方米計價偏低。審計部門解釋稱，系爭工程的細木工板均用舊木板利用，故考慮了折舊因素，沒有以新木板的單價計取，以舊木板的單價計取。法院認為，審計部門計取單價合理，法院予以采納。

3、針對有爭議部分陳某提出部分審價書中遺漏40.04平方米混合砂漿墻面，以21.35元/平方米計價，總價為855元，要求計入總造價。審計部門解釋稱，唐龍路73號6號樓是用細木工板施工的，不存在混合砂漿墻面，故不能計價。法院據(jù)此采信審計部門的意見。

4、針對有爭議部分陳某提出部分審價書第10項木門、無亮夾板門扇安裝，陳某認為木門的單價應為102.95元/平方米，審計單位以8.61元/平方米計價偏低。審計部門解釋稱，102.95元/平方米包含了木門的主材價和安裝費用，系爭工程中木門是甲公司提供的，陳某僅進行安裝，故以安裝費用8.61元/平方米計價。陳某自認木門是甲公司提供的，對審計部門的解釋予以認可。

5、針對安裝部分有爭議部分審價書第14項塑料電線管PC20安裝，陳某認為遺漏了主材價格，審計部門只計算了安裝價格。審計部門解釋稱，塑料電線管是甲公司提供的，故未將主材價格計入。法院認為，因陳某無證據(jù)證明塑料電線管系陳某購買，故審計部門計價無誤。

（二）、甲公司對審價報告提出如下異議：

1、針對無爭議部分裝飾部分審價書第1項多孔磚、外墻、1/2磚、混合砂漿M7.5，甲公司認為陳某未實際施工，要求將117元從總造價中扣除。審計部門解釋稱，施工現(xiàn)場有上述施工量。法院認為，系爭工程是按實結(jié)算，審計部門確認施工現(xiàn)場確實有上述施工量，將其計入總造價無誤，對甲公司的抗辯意見，法院不予采信。

2、針對無爭議部分裝飾部分審價書第2項新鋪或拆換、屋面板油氈，甲公司認為審計部門認定工程量為177.46平方米、造價為1,167元有誤，甲公司認為造價為336元。審計部門解釋稱，工程量177.46平方米是根據(jù)施工現(xiàn)場的面積和坡度系數(shù)計算出的，造價1,167元中包含了材料費、人工費、機械的費用。法院據(jù)此采信審計部門的意見。

3、針對無爭議部分裝飾部分審價書第3項拆換屋面板30度以內(nèi)厚15，甲公司認為審計部門認定工程量為177.46平方米、造價為4788元有誤，甲公司認為造價為2,240元，且施工現(xiàn)場沒有舊的屋面板要拆除。審計部門解釋稱，該項造價中包含了拆除舊的屋面板換成新的屋面板的施工工藝，施工現(xiàn)場可以看出拆除舊的屋面板換成新的屋面板，這是最起碼的施工工藝。法院認為審計部門的解釋合理，對甲公司抗辯，難以采信。

4、針對無爭議部分裝飾部分審價書第4項翻做平瓦屋面（坡度30度以外）添瓦5張以上，甲公司認為審計部門認定工程量為177.46平方米、單價為21.92元/平方米、造價為3,890元有誤，甲公司認為單價過高，工程量過多，造價應為112元。審計部門解釋稱，材料單價是根據(jù)市場價取定，造價是根據(jù)上海市房修定額2000計算出的。法院采信審計部門意見。

5、針對無爭議部分裝飾部分審價書第5項滿批建筑膩子二遍，甲公司認為審計部門認定單價為9.70元/平方米、造價為464元過高，甲公司認為造價應為150元。審計部門解釋稱，材料單價是根據(jù)市場價取定，工程量是根據(jù)施工現(xiàn)場實際測量，造價是根據(jù)上海市房修定額2000計算出的。法院采信審計部門意見。

6、甲公司認為審計報告中所有項目的單價、工程量過高，要求予以調(diào)整。審計部門解釋稱，審計有基本原則和規(guī)定，現(xiàn)行是上海市2000定額，其中有房屋修繕、土建、安裝等定額，審計部門是根據(jù)上述定額綜合取定，單價和材料價均是根據(jù)市場價格取定，單價中包含了人工、材料、機械等一切費用，工程量均是根據(jù)施工現(xiàn)場按實計算。法院認為審計部門的解釋合理，對甲公司的抗辯，不予采信。

（三）、針對審計報告中有爭議部分。

1、針對裝飾部分1、3號樓（客戶要求）的25,135元。

審計部門解釋稱其中1號樓造價為20,744元，3號樓的造價為4,391元。

甲公司主張1號樓的翻修工程是承租人王霞發(fā)包給陳某施工的，3號樓的翻修工程是承租人柳艷鵬發(fā)包給陳某施工的。陳某自認1號樓是王霞發(fā)包給其施工的，3號樓是甲公司法定代表人的丈夫周順發(fā)讓陳某施工的，陳某從未與柳艷鵬見面并洽談過。針對1號樓，法院認為，王霞出庭作證證明其承租了甲公司所有的上海市浦東新區(qū)唐鎮(zhèn)唐龍路73號1號樓房屋，將1號樓的翻修工程發(fā)包給陳某承建，并委托甲公司法定代表人吳某的丈夫周順發(fā)和兒子楊偉鑫來監(jiān)工。陳某亦自認1號樓是王霞發(fā)包給其施工的，且在原審庭審中同意在本案中扣除1號樓的造價20,744元，另案向王霞主張，故法院將1號樓的造價20744元從總造價中扣除。針對3號樓，法院認為，首先，甲公司在原審庭審中自認其是唐龍路73號3號樓的房屋所有權(quán)人，陳某已將建材及勞務添附于不動產(chǎn)上，甲公司理應對陳某作出折價補償；其次，甲公司發(fā)包給陳某施工的工程，均委托甲公司法定代表人吳某的丈夫周順發(fā)來具體監(jiān)工，故周順發(fā)將3號樓的翻修工程發(fā)包給陳某施工構(gòu)成表見代理；再次，甲公司主張3號樓的翻修工程是承租人柳艷鵬發(fā)包給陳某施工的，陳某對此予以否認，甲公司雖提供了與柳艷鵬簽訂的《房屋租賃合同》，但無法證明甲公司的主張，故對甲公司的抗辯理由，法院難以采信。

2、針對裝飾部分陳某提出無爭議部分的3,840元、爭議部分6,402元。

甲公司認為單價、工程量過高，要求予以調(diào)整。審計部門解釋稱，審計有基本原則和規(guī)定，現(xiàn)行是上海市2000定額，其中有房屋修繕、土建、安裝等定額，審計部門是根據(jù)上述定額綜合取定，單價和材料價均是根據(jù)市場價格取定，單價中包含了人工、材料、機械等一切費用，工程量均是根據(jù)施工現(xiàn)場按實計算。法院認為審計部門的解釋合理，對甲公司的抗辯，不予采信。

3、針對安裝部分的爭議部分的2,009元。

陳某認為該部分均系陳某施工。甲公司認為工程量過高，燈角、兩廂電等是原有的。審計部門解釋稱，2,009元中包括材料及安裝費用，施工現(xiàn)場均有上述施工項目，但因系爭工程是整改工程，無法分辨出新安裝的還是舊有的。法院認為，因甲公司對自己的主張未提供書面證據(jù)予以佐證，系爭工程系按實結(jié)算，法院據(jù)此將2009元計入總造價。

4、針對安裝部分的1、7號樓（客戶要求）的5,650元。

審計部門解釋稱其中1號樓造價為4,156元，7號樓的造價為1,494元。

甲公司主張1號樓的翻修工程是承租人王霞發(fā)包給陳某施工的，7號樓的翻修工程是承租人李連寶發(fā)包給陳某施工的。陳某自認1號樓是王霞發(fā)包給其施工的，7號樓是甲公司法定代表人的丈夫周順發(fā)讓陳某施工的。針對1號樓，法院認為，王霞出庭作證證明其承租了甲公司所有的上海市浦東新區(qū)唐鎮(zhèn)唐龍路73號1號樓房屋，將1號樓的翻修工程發(fā)包給陳某承建，并委托甲公司法定代表人吳某的丈夫周順發(fā)和兒子楊偉鑫來監(jiān)工。陳某亦自認1號樓是王霞發(fā)包給其施工的，且在原審庭審中同意在本案中扣除1號樓的造價4,156元，另案向王霞主張，故法院將1號樓的造價4,156元從總造價中扣除。針對7號樓，法院認為，首先，甲公司在原審庭審中自認其是唐龍路73號7號樓的房屋所有權(quán)人，陳某已將建材及勞務添附于不動產(chǎn)上，甲公司理應對陳某作出折價補償；其次，甲公司發(fā)包給陳某施工的工程，均委托甲公司法定代表人吳某的丈夫周順發(fā)來具體監(jiān)工，故周順發(fā)將7號樓的翻修工程發(fā)包給陳某施工構(gòu)成表見代理；再次，甲公司主張7號樓的翻修工程是承租人李連寶發(fā)包給陳某施工的，陳某對此予以否認，甲公司雖提供了與李連寶簽訂的《房屋租賃合同》，但無法證明甲公司的主張，故對甲公司的抗辯理由，法院難以采信。

二、關(guān)于甲公司已經(jīng)支付工程款數(shù)額。

甲公司在案件審理過程中自認先后共支付給陳某工程款15,000元，其中5,000元是甲公司支付的，1萬元是案外人王霞委托甲公司支付給陳某，法院據(jù)此確認甲公司支付給陳某的工程款數(shù)額為5,000元。

綜上，本案系爭工程造價為33,572元（審計結(jié)論為58,472元，扣除1號樓造價20,744元及4,156元），扣除甲公司已經(jīng)支付工程款5,000元，甲公司還應支付給陳某工程款28,572元。

原審法院于二○一一年七月二十九日依法作出判決：甲公司在判決生效之日起十日內(nèi)支付陳某工程款人民幣28,572元。甲公司如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。一審案件受理費人民幣1,705元，減半收取計人民幣852.50元，由陳某負擔人民幣338.20元，甲公司負擔人民幣514.30元。審計費人民幣2,000元，由陳某、甲公司各半負擔。

二審法院認為，被上訴人系無施工資質(zhì)的個人，其與上訴人間的建設工程合同關(guān)系應為無效。現(xiàn)系爭建設工程已交付使用，按最高人民法院相關(guān)司法解釋規(guī)定，上訴人應按約向被上訴人支付相應的工程款。因雙方間系口頭合同關(guān)系，對于具體的工程造價應通過司法審價予以確定。現(xiàn)原審法院在綜合分析司法審價報告的基礎上所作的認定并無不當，上訴人對具體工程內(nèi)容和項目所提出的異議缺乏充分的依據(jù)，法院不予采信。計算工程造價的定額標準所針對的標的物是建設工程本身而非具體的施工人，目前并無計算個人施工工程的定額計算標準，故雖然被上訴人是無施工資質(zhì)的個人，但對于具體的工程造價的計算仍應適用目前通用的定額標準，上訴人要求在適用2000定額時予以扣減管理費、利潤及損耗等是缺乏依據(jù)的，法院難以支持。綜上所述，原審法院在查明事實的前提下，依法作出的判決是正確的，法院應予維持；上訴人甲公司的上訴請求，缺乏事實與法律依據(jù)，法院不予支持。據(jù)此，依法判決駁回上訴，維持原判。

四、與本案及類似案例相關(guān)的法規(guī)索引 《建設工程價款結(jié)算暫行辦法》

第十一條工程價款結(jié)算應按合同約定辦理，合同未作約定或約定不明的，發(fā)、承包雙方應依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理：

（一）國家有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章制度；

（二）國務院建設行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān)部門發(fā)布的工程造價計價標準、計價辦法等有關(guān)規(guī)定；

（三）建設項目的合同、補充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證，以及經(jīng)發(fā)、承包人認可的其他有效文件；

（四）其他可依據(jù)的材料。

北京建設工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團

我們努力做中國最專業(yè)的建設工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師 聯(lián)系人：唐湘凌 律師 電話：186-0190-0636（北京）郵箱：lawyernew@163.com 地址：北京市朝陽區(qū)東三環(huán)北路38號北京國際中心

第二篇：未簽訂書面施工合同如何主張工程價款

未簽訂書面施工合同如何主張工程價款（案例評析）

時間：2011-03-21 11:07 來源： 作者：

【找法網(wǎng) 拖欠工程款糾紛】未簽訂書面施工合同如何主張工程價款（案例評析）某建筑公司訴河南省某警校工程欠款案評析 【案情摘要】 原告：某建筑公司 被告：河南省 某警校

原告于2003年10月向被告支付投標保證金1500000 元，并中標被告招標建設的河南省某警校培訓中心食堂及綜合樓項目，被告向原告送達了“中標通知書”，但直到發(fā)生糾紛原告起訴時，仍沒有簽訂書面的施工合同。

原告于2003年11月3日依監(jiān)理簽發(fā)的“開工令”正式開工建設，施工過程中由于被告變更施工圖紙及經(jīng)常拖欠工程款而使工期一再延誤，最終原告因資金困難，無法再進行組織施工，經(jīng)監(jiān)理單位批準于2004年8月28日停工，但經(jīng)被告要求，原告為履約仍然自行墊資復工，但被迫于2004年12月份全面停工。

經(jīng)原告一方計算，到2004年8月，餐廳土建工程累積完成產(chǎn)值1541926元、安裝工程30573元，綜合樓土建累積完成5747929元、安裝工程96900元。以上四項建安產(chǎn)值共計7417328元。然而，被告一直未對原告提交的“工程量簽證單”予以確認。被告于2003年11月向原告返還投標保證金50萬元，仍有100萬元未退還原告。工程施工中，被告向原告支付工程進度款共計221萬元；被告向原告供應建筑用主要材料共計216萬元。以上工程款和應退還保證金總計4045505元。停工期間原告多次向被告請求補簽施工合同，對已完工工程量進行確認，并請求支付工程款，被告均不予搭理，從而引發(fā)糾紛。2005年9月21日原告遂向人民法院依法提起訴訟，請求法院判令解除工程施工合同，確認原告對所施工的工程享有優(yōu)先受償權(quán)，并索賠停工窩工損失69萬元?！緦彶媒Y(jié)果】

首先，法院認定了原、被告之間事實上存在事實上施工合同關(guān)系。

當事人雙方在法庭的主持下進行調(diào)解，被告方對工程系原告施工這一事實本身沒有爭議，但由于沒有對工程量的簽認文件證據(jù)，所以對原告單方計算的工程量爭議很大，并對索賠部分不予認可。最終，雙方于2006年1月4日在相互諒解的基礎上達成以下協(xié)議：

1、確認被告欠原告工程款共計278.5萬元。分期在2006年9月20日前全部付清。

2、原告放棄對被告的其他訴訟請求。

3、訴訟費78010元由原告承擔28010元，被告承擔50000元?！痉治鲈u論】

本案是建筑施工合同糾紛,在沒有簽訂書面施工合同，也無業(yè)主確認工程量的情況下，通過幾輪艱苦談判，最終在法院的主持下調(diào)解結(jié)案，也是一種較為理想的解決方式。本案主要涉及到以下

幾個方面的法律問題：

一、施工合同是否成立并有效？

由于本案中未簽訂書面的施工合同，那么當事人雙方建設工程合同是否成立，將直接影響到當事人一方是承擔締約過失責任還是承擔違約責任。

我們對合同的訂立和履行應當以法律的規(guī)定為基礎?！逗贤ā返?0條規(guī)定當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式?！逗贤ā返?70條規(guī)定建設工程合同應當采用書面形式。那么，是否未簽訂書面施工合同的，合同便視為自始并未依法成立呢？ 下文將詳細論述。

然而，《合同法》第36條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。本規(guī)定非常明確地表明我國《合同法》保護事實合同的觀點。

本案中被告發(fā)出了中標通知書，并下達了施工令，合同已經(jīng)實際履行，原告履行了主要義務，被告雖然沒有對所完成的工程量進行簽認，但也沒有明確表示反對。因此，法院認定原、被告間成立的施工合同成立并有效是有法律依據(jù)的，違約一方不能以未簽訂書面合同為由拒絕承擔合同責任，有違約情形時應當承擔違約責任。

二、法院應可否確認已完工工程量而作出判決？

《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條：當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。

本案中，原告方起訴時提供了中標通知書、開工令，已完工程計量報告資料、各種書面索賠報告等結(jié)算證據(jù)，并提供了已送達的證據(jù)。而被告方未作答辯，也未提供其它任何證據(jù)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》法釋〔２００１〕３３號第七十二條“一方當事人提出的證據(jù)，另一方當事人認可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的，人民法院可以確認其證明力”。因此，如果當事人之間不能達成調(diào)解，人民法院在被告方?jīng)]有提供足夠的反駁證據(jù)情況下，完全可以根據(jù)原告所提交的證據(jù)確認所完工工程量而作出判決?！緫⒁獾膯栴}】

一、未簽訂書面的工程施工合同如何處理？

在建設工程招標投標中，一般要經(jīng)過招標、投標、定標這三個階段，它們分別相當于合同法理論中的要約邀請、要約與承諾。依《招標投標法》第45條之規(guī)定中標通知書發(fā)出后則對招標人和投標人都具有法律約束力。第46條規(guī)定招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。因此，建設施工合同是在簽訂書面合同時成立。

未簽訂書面施工合同如何主張工程價款（案例評析）

時間：2011-03-21 11:07 來源： 作者：

如果定標后招標人未發(fā)出中標通知書，但投標人提交了投標保證金的，則招標人應承擔締約過失責任，如果招標人發(fā)出了中標通知書但未按規(guī)定簽訂書面合同導致合同不成立的，招標人仍然應承擔締約過失責任?！豆こ探ㄔO項目施工招標投標辦法》第85條規(guī)定招標人不履行與中標人訂立的合同的，應當雙倍返還中標人的履約保證金；給中標人造成的損失超過返還的履約保證金的，還應當對超過部分予以賠償；沒有提交履約保證金的，應當對中標人的損失承擔賠償責任。反之，如果投標人在中標后放棄中標項目或拒不簽訂施工合同，當然也要對招標人承擔締約過失責任（注意不是承擔違約責任，因為此時合同并沒有成立）。

如果招標人發(fā)出了中標通知書而沒有簽訂施工合同，但雙方已經(jīng)開始實際履行了，又應當如何處理呢？ 這種情況在法學中主要涉及如何認定合同法定形式的效力問題。根據(jù)各國立法和合同理論，大致有以下四種理解：

1、證據(jù)效力，即以法定形式證明合同存在；

2、成立效力，即以法定形式作為合同成立的要件；

3、生效效力，即以法定形式證明作為合同的生效要件；

4、對抗第三人效力，即以法定形式對抗第三人的效力。我國的合同實踐中，主要爭議存在于“證據(jù)論”還是“生效論”。

“生效論”強調(diào)的是嚴格依法辦事，既然法律規(guī)定合同應當采用書面形式的，不采用則應當認定無效?！白C據(jù)論”的理論基礎在于合同法應當尊重當事人意思自治，國家對合同的干預不宜過多，法律規(guī)定合同應當采用書面形式的意義在于，對于重大合同，當事人對合同的內(nèi)容有不同的理解時應當以書面形式為準。我們無法想象法律去糾正大量主體、內(nèi)容都合法只是采取了口頭形式對社會、當事人都有好處且已經(jīng)順利履行的合同，這將會構(gòu)成對社

會經(jīng)濟秩序的破壞。

當然，我們對合同訂立和履行過程中的看法應當以法律的規(guī)定為基礎?！逗贤ā返?0條規(guī)定當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。但第36條又規(guī)定法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。該規(guī)定非常明確地表明我國《合同法》采用了“證據(jù)論”的觀點，并未把施工合同的書面形式作為合同的生效要件。

二、未簽認已完成工程量簽證單，關(guān)于工程量及價款如何確定？

目前，由于施工企業(yè)的管理水平、索賠意識不強，發(fā)生索賠事件時未能及時辦理簽認手續(xù)。也有的是發(fā)包人或監(jiān)理機構(gòu)的原因而致使承包人無法辦理工程量簽認手續(xù)，施工企業(yè)為了不與發(fā)包人惡化關(guān)系，大都采取忍讓態(tài)度，這樣做雖然使得工程得以順利竣工，但卻給后來的結(jié)算工作帶來了若干困難，起訴時也往往使得證據(jù)不足。那么

法院將如何依法確認工程量呢？

1、依當事人提供的證據(jù)來確認實際發(fā)生的工程量

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條：當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。

本條規(guī)定充分從實際出發(fā)，從證據(jù)的角度來平衡雙方的利益關(guān)系，尤其是為維護施工單位合法權(quán)益極為有利。一般來說，工程量有爭議的，以簽證為準，沒有簽證的，法院可以按照其它有效證據(jù)來確認.哪些為”其它有效證據(jù)”？例如：施工日志、雙方來往涵件、會議紀要、變更通知、設計圖紙、工程費用定額、工程量簽證單等等。

2、依工程造價鑒定的結(jié)果來確認實際發(fā)生的工程量

在司法實踐中，對工程造價有爭議的，法院大多數(shù)情況下都委托具有造價審核資質(zhì)和司法鑒定資格證書的中介機

構(gòu)進行鑒定。應當注意的是：

單方委托進行造價鑒定的，法院一般情況下都不會輕易確認其法律效力，除非對方當事人承認此鑒定結(jié)果，因此，為了節(jié)省時間和維權(quán)費用，如果在起訴前雙方仍未能就工程價款額或計價方法達成一致意見的，可先向法院起訴，在舉證期限內(nèi)向法院申請造價鑒定。由法院委托的中介機構(gòu)所出具的鑒定結(jié)論，通常就以其為判決依據(jù)。由于單方委托造價鑒定是否能引起訴訟時效的中斷，在實踐中存在很大爭議，有的施工單位還因此付出了沉重的代價。所以，在發(fā)生爭議還未提起訴訟前，如果想委托中介機構(gòu)進行造價鑒定，應當與發(fā)包人共同指定一家合法的中介機構(gòu)進行審價，如果發(fā)包人不愿意共同指定，施工單位為維權(quán)之需要，須在訴訟時效期間（2年）屆滿前向有管轄權(quán)的人民法院起訴，由法院委托進行司法鑒定。

3、審計結(jié)論是否應當作為結(jié)算工程款的依據(jù)？

最高人民法院在《關(guān)于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確定的工程價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何運用法律問題的電話答復意見》（2001年民一他字第2號函）中指出：審計是國家對建設單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設單位與承建單位的合同效力。建設工程承包合同應以當事人的約定作為法院判決的依據(jù)。只有在合同明確約定以審計結(jié)論作為決算依據(jù)或者合同約定不明確、合同無效的情況下，才能將審計結(jié)論作為判

決的依據(jù)。

我們從最高法院的以上態(tài)度可以看出，建設工程合同是發(fā)包人與承包人在平等、自愿的基礎上協(xié)商一致的結(jié)果，反映了平等主體之間的民事法律關(guān)系，如無其他導致合同無效的情況，合同應為有效合同，受法律保護，雙方當事人應嚴格遵守，即應以合同約定為結(jié)算工程價款的依據(jù)。審計機關(guān)對工程造價的審計，是一種行政行為，只是對國家投資項目建設單位的行政監(jiān)督，反映的是不平等主體之間的行政法律關(guān)系，受《審計法》的調(diào)整。而施工單位不是這一行政法律關(guān)系的當事人，審計結(jié)論對施工單位并無約束力，故不能以審計結(jié)論作為確定雙方債權(quán)債

務關(guān)系的依據(jù)。

三、發(fā)包人拖延結(jié)算，拒不簽認結(jié)算文件，如何處理？

發(fā)包人為了拖延支付工程款的目的，接到承包人的竣工結(jié)算報告后接而不審，或者審而不定，或者干脆采取車輪戰(zhàn)術(shù)，經(jīng)常更換結(jié)算人員。承包人一方面未能得到工程款，另一方面又要支付民工勞務工資和材料設備款，不堪重負。

為施工單位利益考慮，建設部2001年12月1日實施的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第107號第十六條規(guī)定：發(fā)包方應當在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復。逾期未答復的，竣工結(jié)算文件視為已被認可。并規(guī)定，發(fā)承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認為其約定期限均為28日。財政部、建設部關(guān)于印發(fā)《建設工程價款結(jié)算暫行辦法》的通知（財建[2004]369號）第13條關(guān)于工程量計算中規(guī)定：承包人應當按照合同約定的方法和時間，向發(fā)包人提交已完工程量的報告。發(fā)包人接到報告后14天內(nèi)核實已完工程量，并在核實前1天通知承包人，承包人應提供條件并派人參加核實，承包人收到通知后不參加核實，以發(fā)包人核實的工程量作為工程價款支付的依據(jù)。發(fā)包人不按約定時間通知承包人，致使承包人未能參加核實，核實結(jié)果無效。發(fā)包人收到承包人報告后14天內(nèi)未核實完工程量，從第15天起，承包人報告的工程量即視為被確認，作為工程價款支付的依據(jù)，雙方合同另有約定的，按合同執(zhí)行。

然而，建設部的上述規(guī)定在效力等級上是行政規(guī)章，不屬于法律或行政法規(guī)之列，人民法院審理案件以法律和行政法規(guī)為依據(jù)，而不是以行政規(guī)章這依據(jù)。因此，如果當事人在合同中對答復期限沒有明確約定的，不能得出只要過了28天發(fā)包人不答復就視為竣工結(jié)算文件已被認可的結(jié)論。

2005年1月1日施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定：當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持。其中也強調(diào)了“約定期限”，足可見民法中意思自治的重要性，施工單位應十分重視。【本案啟示及應對措施】

一、從證據(jù)角度考慮，未能簽訂書面的施工合同時，不應進行施工，否則，出現(xiàn)爭議難以維權(quán)。即使施工了，在發(fā)包人未及時支付工程款或有其它嚴重違約情形時，應當盡早選擇停工，避免損失進一步擴大。

二、當建設單位將所建設工程申請審計機關(guān)進行工程造價審計并以此為結(jié)算依所時，施工單位如果不認同此做法，就應表明并堅定自己的立場，不能態(tài)度上不認同，但行為上又認可，比如以報送的資料或去函表示接受等，以免給自己主張工程價款增加工作難度，并造成損失。

三、當發(fā)包人拖延結(jié)算，拒不簽認結(jié)算文件時，為了能適用《解釋》第21條的規(guī)定維權(quán)，首先，需要在合同中明確約定提交結(jié)算報告的時間、答復時間，并需明確約定逾期不予答復即以結(jié)算報告為結(jié)算工程款的依據(jù)等內(nèi)容。其次，為從證據(jù)角度證明承包人自己確已提交了竣工結(jié)算文件，合同中可明確約定“送達條款”，在發(fā)包人拒不簽收文件時，有處理的依據(jù)。

四、“送達條款”例一：本合同一方按照本合同約定向另一方送達的任何文件、回復及其他任何聯(lián)系，除本合同有約定的外，必須采用用書面形式，且首先采用直接送達方式送達；如果直接送達不能或由于受送達方無正當理由不予簽收的，可采用掛號郵寄的方式送達。

雙方送達地址以本合同落款地址為準，如果一方地址有變更的，須向另一方以書面形式通知更改后的地址。如果以直接送達的方式送達，則于另一方簽收時視為已送達；如果以掛號郵寄的方式，在投郵后(以寄出的郵戳為準)第7日將被視為已送達另一方；若郵件被退回的，可以使用我國法律所允許的其他方式送達。

“送達條款”例二：本合同一方向?qū)Ψ剿瓦_的文件、通知、回復等，受送達方應即時簽收，如由于受送達方的原因不能送達或拒絕簽收的，送達方可采用掛號郵寄的方式送達，或雙方約定可以在《 報》上公告送達。雙方地址以本合同落款地址為準，如果一方地址有變更的，須向另一方以書面形式通知更改后的地址。如果以直接送達的方式送達，則于另一方簽收時視為已送達；如果以掛號郵寄的方式，在投郵后(以寄出的郵戳為準)第7日將被視為已送達另一方；若以公告送達的方式，刊登文件、通知、回復的《 報》作為受送達方收悉的證據(jù)。

五、施工單位僅寄希望于發(fā)包人在約定期限不予答復而使結(jié)算報告生效，是很不現(xiàn)實的，還應當做好發(fā)包人雖然答復但仍然拖而不結(jié)的準備和應對策略。也就是說，在工程施工中，必須要培養(yǎng)極強的證據(jù)意識，才能順利地解決可能發(fā)生糾紛，依法維護自己的合法權(quán)益。編者：王文千

關(guān)于支付工程進度款的函 寧夏寶塔能源化工有限公司： 承蒙貴公司的信任，由我公司城建“銀川寶塔能源化工 有限公司寧東生產(chǎn)基地動力站建筑工程Ⅲ標段，雙方在 2011 年 4 月簽訂了《寶塔能源化工有限公司寧東生產(chǎn)基地動力站項 目（2×220t/h CFB 鍋爐+1×C25-8.83/1.27 汽輪發(fā)電機組）建筑施工（Ⅲ標段）建設工程施工合同》（以下簡稱《施工 合同》），工程于 2012 年 4 月 20 日開工，目前已完成的主 要工程有：？？？？？？？？？？？？？？？？。在工程施工過程中，我公司嚴格履行投標文件承諾及雙 方簽訂的《施工合同》，克服現(xiàn)場施工圖紙到圖晚、工藝設 備到貨推遲、設備安裝影響土建工程施工等不利因素，積極 組織人力、物力和財力，確保了Ⅲ標段工程順利建設，工期、質(zhì)量和安全均得到了貴公司現(xiàn)場管理人員和監(jiān)理公司的一 致認可。由于工程建設期間受到國家宏觀調(diào)控的影響，國家銀根 緊縮導致貴公司自開工以來，工程進度款支付一直處于滯后 狀態(tài)。目前經(jīng)貴公司確認的工程進度款？？？萬元,按照 《施 工合同》第三部分 第三部分 工程款（進度款）專用條款 1６．工程款（進度款）支付 的約定，雙方約定的工程款 進度款）”（支付的方式和時間： 的約定，雙方約定的工程款（進度款）支付的方式和時間： 70%支付 支付，工程開始后每月完成工程量形象進度的 70%支付，具體由承 包方在每月二十五日前提交已完成工程量月報表。包方在每月二十五日前提交已完成工程量月報表。報發(fā)包方 審查確認后執(zhí)行國家規(guī)定，竣工驗收交工決算完后付至 90%, 審查確認后執(zhí)行國家規(guī)定，10%作為工程質(zhì)量的質(zhì)保金 作為工程質(zhì)量的質(zhì)保金，剩余的 10%作為工程質(zhì)量的質(zhì)保金，保修期滿國家規(guī)定后無 息付清”的約定，貴公司應支付我公司工程進度

款？？？？？萬元，目前支付？？？？？萬元，應 付？？？？？萬元。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百八十六條“發(fā)包 人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期 限內(nèi)支付價款”。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案 件適用法律問題的解釋》第十七條“當事人對欠付工程價款 利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照 中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息”。依據(jù)《建設工程價款結(jié)算暫行辦法》第十三條工程進度 款結(jié)算與支付規(guī)定

（三）工程進度款支付“

2、發(fā)包人超過 約定的支付時間不支付工程進度款，承包人應及時向發(fā)包人 發(fā)出要求付款的通知，發(fā)包人收到承包人通知后仍不能按要 求付款，可與承包人協(xié)商簽訂延期付款協(xié)議，經(jīng)承包人同意 后可延期支付，協(xié)議應明確延期支付的時間和從工程計量結(jié) 果確認后第 15 天起計算應付款的利息（利率按同期銀行貸 款利率計）。

3、發(fā)包人不按合同約定支付工程進度款，雙方 又未達成延期付款協(xié)議，導致施工無法進行，承包人可停止 施工，由發(fā)包人承擔違約責任”。綜上所述，我公司有權(quán)依據(jù)《施工合同》《中華人民共、和國合同法》《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾、紛案件適用法律問題的解釋》 《建設工程價款結(jié)算暫行辦、法》，要求貴公司支付工程進度款和利息，考慮到于貴公司 的良好的合作關(guān)系和共同期待工程順利建設的共同愿望，我 公司暫不提起利息的索賠要求。請貴公司考慮我公司面臨的資金壓力的實際情況和雙 方的良好合作關(guān)系，支付我公司？？？？萬元，以確保工程 順利建設。河南省合立建筑工程有限公司 項目經(jīng)理：（簽字）2012 年 4 月 20 日

關(guān)于預借設備、材料備料款申請報告

廈門市第一醫(yī)院：

廈門市杏林醫(yī)學中心大樓在貴院等相關(guān)單位的支持下，我項目部已按原定計劃完成主體結(jié)構(gòu)施工，現(xiàn)正按合同工期計劃有條不紊的組織后續(xù)設備安裝、室內(nèi)裝飾工程施工，由于本工程合同工期已比招標工期壓縮兩個月，為此我項目部已根據(jù)壓縮工期增加投入了相應的物力和資金?，F(xiàn)業(yè)主要求我項目部進一步壓縮工期，達到年底初驗目標。對業(yè)主要求計劃提前，早日投入使用，我公司深表理解，必定積極配合重新調(diào)整總進度計劃，確保能夠滿足業(yè)主的工期要求，（不可抗力因素影響或非我項目部原因造成按合同約定執(zhí)行）。但工期壓縮后，勢必造成我公司需要投

入更大的人力、物力、財力。特別現(xiàn)工程已進入室內(nèi)裝飾及設備安裝高峰期，工程上需要大量訂購設備、材料，需要投入的資金相應集中，現(xiàn)市場訂購設備、材料都需先預付約20%預付款，設備、材料到現(xiàn)場后至少撥付到90%以上貨款，有的甚至要求款到發(fā)貨。由于工期提前，空調(diào)設備、配電設備、管材管件等等必須提前成批訂貨，否則將影響工程進度，這樣造成我項目部資金壓力凸顯，運轉(zhuǎn)困難。杏林醫(yī)學中心大樓屬省市重點工程，工期緊，任務重，面對近階段的實際困難，我公司特向貴院申請預先借支購買設備、材料款叁佰萬元整（3000000元），并提供 書面保函，希望貴院能夠繼續(xù)給予我公司大力支持。我公司將通過科學安排，合理組織，保證預借款?？顚Ｓ?，確保在保證質(zhì)量、安全的前提下，達到年底初驗目標。否則，我公司愿意接受貴院按合同條款對我公司的處罰，同時我公司保證預支備料款將在進度款內(nèi)分三個月內(nèi)歸還，（10~12月每月扣回100萬元整），懇請貴院能夠支持為盼！謝謝！

此致！敬禮！

福建省工業(yè)設備安裝有限公司

2006-8-14

需要采購、訂貨的主要設備及材料如下：

1、空調(diào)未端設備約723000元

2、通排風設備約152000元

3、空調(diào)水泵、電動執(zhí)行配套系統(tǒng)約360000元

4、空氣處理主機約483000元

5、配電箱設備約1500000元

6、電力電纜約1200000元

7、電纜橋架約300000元

8、消防設備約400000元

9、管材管件約500000元 合計：約4268000元

福建省工業(yè)設備安裝有限公司泉州分公司

2006-8-11

第三篇：工程承包范圍及合同價款的確定

工程承包范圍及合同價款的確定

一、根據(jù)甲乙雙方簽訂的施工協(xié)議，乙方的承包范圍包括：施工圖紙范圍內(nèi)的土建、內(nèi)外裝飾、給排水、采暖、強弱電、消防、配套綜合管網(wǎng)、廠區(qū)圍墻及門衛(wèi)、院坪。

二、根據(jù)甲乙雙方簽訂的施工協(xié)議，合同價款分兩部分執(zhí)行：

1、合同承包（已有的施工圖紙）范圍內(nèi)的土建、內(nèi)外裝飾、給排水、采暖、強弱電、消防部分執(zhí)行一口價（原定604萬元）。

2、合同承包（暫未有的施工圖紙）范圍內(nèi)的配套綜合管網(wǎng)、廠區(qū)圍墻及門衛(wèi)、院坪等工程內(nèi)容，待施工圖紙確定后，雙方再以補充協(xié)議形式確定價款。

三、根據(jù)甲乙雙方簽訂的施工協(xié)議，工程承包范圍未提到鍋爐房的施工，也應該以補充協(xié)議的形式增加鍋爐房的施工內(nèi)容及待施工圖紙確定后確定合同價款。

第四篇：工程價款確定糾紛案件經(jīng)驗總結(jié)

工程價款確定糾紛案件經(jīng)驗總結(jié)

1、當事人在訴訟前已就工程價款的結(jié)算達成協(xié)議，一方要求重新結(jié)算的，如何處理？當事人在訴訟前已就工程價款的結(jié)算達成協(xié)議，一方在訴訟中要求重新結(jié)算的，不予支持，但結(jié)算協(xié)議被法院或仲裁機構(gòu)認定為無效或撤銷的除外。建設工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，當事人一方以施工合同無效為由要求確認結(jié)算協(xié)議無效的，不予支持。

2、承包人項目經(jīng)理在合同履行過程中所施行為的效力如何認定？施工合同履行過程中，承包人的項目經(jīng)理以承包人名義在結(jié)算報告、簽證文件上簽字確認、加蓋項目部章或者收取工程款、接受發(fā)包人供材等行為，原則上應當認定為職務行為或表見代理行為，對承包人具有約束力，但施工合同另有約定或承包人有證據(jù)證明相對方知道或應當知道項目經(jīng)理沒有代理權(quán)的除外。

3、當事人工作人員簽證確認的效力如何認定？當事人在施工合同中就有權(quán)對工程量和價款洽商變更等材料進行簽證確認的具體人員有明確約定的，依照其約定，除法定代表人外，其他人員所作的簽證確認對當事人不具有約束力，但相對方有理由相信該簽證人員有代理權(quán)的除外；沒有約定或約定不明，當事人工作人員所作的簽證確認是其職務行為的，對該當事人具有約束力，但該當事人有證據(jù)證明相對方知道或應當知道該簽證人員沒有代理權(quán)的除外。

4、工程監(jiān)理人員在簽證文件上簽字確認的效力如何認定？工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過程中簽字確認的簽證文件，涉及工程量、工期及工程質(zhì)量等事實的，原則上對發(fā)包人具有約束力，涉及工程價款洽商變更等經(jīng)濟決策的，原則上對發(fā)包人不具有約束力，但施工合同對監(jiān)理人員的授權(quán)另有約定的除外。

5、固定總價合同履行中，當事人以工程發(fā)生設計變更為由要求對工程價款予以調(diào)整的，如何處理？建設工程施工合同約定工程價款實行固定總價結(jié)算，在實際履行過程中，因工程發(fā)生設計變更等原因?qū)е聦嶋H工程量增減，當事人要求對工程價款予以調(diào)整的，應當嚴格掌握，合同對工程價款調(diào)整有約定的，依照其約定；沒有約定或約定不明的，可以參照合同約定標準對工程量增減部分予以單獨結(jié)算，無法參照約定標準結(jié)算的，可以參照施工地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算。主張工程價款調(diào)整的當事人應當對合同約定施工的具體范圍、實際工程量增減的原因、數(shù)量等事實承擔舉證責任。

6、固定價合同履行過程中，主要建筑材料價格發(fā)生重大變化，當事人要求對工程價款予以調(diào)整的，如何處理？建設工程施工合同約定工程價款實行固定價結(jié)算，在實際履行過程中，鋼材、木材、水泥、混凝土等對工程造價影響較大的主要建筑材料價格發(fā)生重大變化，超出了正常市場風險的范圍，合同對建材價格變動風險負擔有約定的，原則上依照其約定處理；沒有約定或約定不明，該當事人要求調(diào)整工程價款的，可在市場風險范圍和幅度之外酌情予以支持；具體數(shù)額可以委托鑒定機構(gòu)參照施工地建設行政主管部門關(guān)于處理建材差價問題的意見予以確定。因一方當事人原因?qū)е鹿て谘诱`或建筑材料供應時間延誤的，在此期間的建材差價部分工程款，由過錯方予以承擔。

7、固定總價合同履行中，承包人未完成工程施工的，工程價款如何確定？建設工程施工合同約定工程價款實行固定總價結(jié)算，承包人未完成工程施工，其要求發(fā)包人支付工程款，經(jīng)審查承包人已施工的工程質(zhì)量合格的，可以采用“按比例折算”的方式，即由鑒定機構(gòu)在相應同一取費標準下分別計算出已完工程部分的價款和整個合同約定工程的總價款，兩者對比計算出相應系數(shù)，再用合同約定的固定價乘以該系數(shù)確定發(fā)包人應付的工程款。當事人就已完工程的工程量存在爭議的，應當根據(jù)雙方在撤場交接時簽訂的會議紀要、交接記錄以及監(jiān)理材料、后續(xù)施工資料等文件予以確定；不能確定的，應根據(jù)工程撤場時未能辦理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配舉證責任。

8、承包人依據(jù)《解釋》第二十條的規(guī)定要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，如何處理？建設工程施工合同約定發(fā)包人應在收到承包人提交的竣工結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復，但未明確約定逾期不答復即視為認可竣工結(jié)算文件，承包人依據(jù)《解釋》第二十條的規(guī)定要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，不予支持。建設工程施工合同對此未作明確約定，承包人僅以原建設部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十六條的規(guī)定，或者《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）通用條款第33.3條的約定為依據(jù)，要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，不予支持。

9、“黑白合同”中如何結(jié)算工程價款？法律、行政法規(guī)規(guī)定必須進行招標的建設工程，或者未規(guī)定必須進行招標的建設工程，但依法經(jīng)過招標投標程序并進行了備案，當事人實際履行的施工合同與備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。法律、行政法規(guī)規(guī)定不是必須進行招標的建設工程，實際也未依法進行招投標，當事人將簽訂的建設工程施工合同在當?shù)亟ㄔO行政管理部門進行了備案，備案的合同與實際履行的合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以當事人實際履行的合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

備案的中標合同與當事人實際履行的施工合同均因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定被認定為無效的，可以參照當事人實際履行的合同結(jié)算工程價款。

10、“黑白合同”中如何認定實質(zhì)性內(nèi)容變更？招投標雙方在同一工程范圍下另行簽訂的變更工程價款、計價方式、施工工期、質(zhì)量標準等中標結(jié)果的協(xié)議，應當認定為《解釋》第二十一條規(guī)定的實質(zhì)性內(nèi)容變更。中標人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等承諾，亦應認定為變更中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容。備案的中標合同實際履行過程中，工程因設計變更、規(guī)劃調(diào)整等客觀原因?qū)е鹿こ塘吭鰷p、質(zhì)量標準或施工工期發(fā)生變化，當事人簽訂補充協(xié)議、會談紀要等書面文件對中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容進行變更和補充的，屬于正常的合同變更，應以上述文件作為確定當事人權(quán)利義務的依據(jù)。

11、無效建設工程施工合同中的工程價款如何確定？建設工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，當事人任何一方依據(jù)《解釋》第二條的規(guī)定要求參照合同約定支付工程折價補償款的，應予支持。承包人要求發(fā)包人按中國人民銀行同期貸款利率支付欠付工程款利息的，應予支持。發(fā)包人以合同無效為由要求扣除工程折價補償款中所含利潤的，不予支持。

12、《解釋》中“實際施工人”的范圍如何確定？《解釋》中的“實際施工人”是指無效建設工程施工合同的承包人，即違法的專業(yè)工程分包和勞務作業(yè)分包合同的承包人、轉(zhuǎn)承包人、借用資質(zhì)的施工人（掛靠施工人）；建設工程經(jīng)數(shù)次轉(zhuǎn)包的，實際施工人應當是最終實際投入資金、材料和勞力進行工程施工的法人、非法人企業(yè)、個人合伙、包工頭等民事主體。法院應當嚴格實際施工人的認定標準，不得隨意擴大《解釋》第二十六條第二款的適用范圍。對于不屬于前述范圍的當事人依據(jù)該規(guī)定以發(fā)包人為被告主張欠付工程款的，應當不予受理，已經(jīng)受理的，應當裁定駁回起訴。建筑工人追索欠付工資或勞務報酬的，按照工資支付的相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定及《北京市高級人民法院關(guān)于依法快速處理建設領(lǐng)域拖欠農(nóng)民工工資相關(guān)案件的意見》妥善處理。

13、違法分包合同、轉(zhuǎn)包合同的實際施工人主張欠付工程款的，訴訟主體如何確定？發(fā)包人的責任如何承擔？實際施工人以違法分包人、轉(zhuǎn)包人為被告要求支付工程款的，法院不得依職權(quán)追加發(fā)包人為共同被告；實際施工人以發(fā)包人為被告要求支付工程款的，應當追加違法分包人或轉(zhuǎn)包人作為共同被告參加訴訟，發(fā)包人在其欠付違法分包人或轉(zhuǎn)包人工程款范圍內(nèi)承擔連帶責任。發(fā)包人以其未欠付工程款為由提出抗辯的，應當對此承擔舉證責任。

14、不具有資質(zhì)的掛靠施工人主張欠付工程款的，如何處理？掛靠人又將工程分包、轉(zhuǎn)包給他人施工，施工人主張欠付工程款的，如何處理？不具有資質(zhì)的實際施工人（掛靠施工人）掛靠有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)（被掛靠人），并以該企業(yè)的名義簽訂建設工程施工合同，被掛靠人怠于主張工程款債權(quán)的，掛靠施工人可以以自己名義起訴要求發(fā)包人支付工程款，法院原則上應當追加被掛靠人為訴訟當事人，發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔給付責任。因履行施工合同產(chǎn)生的債務，被掛靠人與掛靠施工人應當承擔連帶責任。掛靠人承攬工程后，以被掛靠人名義將工程分包、轉(zhuǎn)包給他人施工，施工人主張欠付工程款的，按照《北京市高級人民法院審理民商事案件若干問題的解答之五》第四十七條規(guī)定處理。

15、發(fā)包人主張將其已向合法分包人、實際施工人支付的工程款予以抵扣的，如何處理？承包人依據(jù)建設工程施工合同要求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人主張將其已向合法分包人、實際施工人支付的工程款予以抵扣的，不予支持，但當事人另有約定、生效判決、仲裁裁決予以確認或發(fā)包人有證據(jù)證明其有正當理由向合法分包人、實際施工人支付的除外。

16、分包合同中約定總包人收到發(fā)包人支付工程款后再向分包人支付的條款的效力如何認定？分包合同中約定待總包人與發(fā)包人進行結(jié)算且發(fā)包人支付工程款后，總包人再向分包人支付工程款的，該約定有效。因總包人拖延結(jié)算或怠于行使其到期債權(quán)致使分包人不能及時取得工程款，分包人要求總包人支付欠付工程款的，應予支持?？偘藢τ谄渑c發(fā)包人之間的結(jié)算情況以及發(fā)包人支付工程款的事實負有舉證責任。

17、發(fā)包人以工程未驗收或承包人未移交工程竣工資料為由拒絕支付工程款的，如何處理？

建設工程施工合同約定工程竣工驗收合格后再支付工程款，發(fā)包人收到承包人提交的工程竣工驗收資料后，無正當理由在合同約定期限或合理期限內(nèi)未組織竣工驗收，其又以工程未驗收為由拒絕支付工程款的，不予支持。

發(fā)包人以承包人未移交工程竣工資料為由拒絕支付工程款的，不予支持，但合同另有約定的除外。

第五篇：工程合同價款調(diào)整

建設工程合同價款調(diào)整

一、合同價款應當調(diào)整的事項及調(diào)整程序

1、合同價款應當調(diào)整的事項

發(fā)生以下事項，發(fā)承包雙方應當按照合同約定調(diào)整合同價款；（1）法律法規(guī)變化；（2）工程變更；（3）項目特征描述不符；（4）工程量清單缺項；（5）工程量偏差；（6）計日工；（7）現(xiàn)場簽證；（8）物價變化；（9）暫做價；（10）不可抗力；

（11）提前竣工（趕工補償）；（12）誤期賠償；（13）施工索賠；（14）暫列金額；

（15）發(fā)承包雙方約定的其他調(diào)整事項；

二、合同價款調(diào)整程序

（1）出現(xiàn)合同價款調(diào)增事項，（不含工程量偏差、計日工、現(xiàn)場簽證、施工索賠）后的14天內(nèi)，承包人應向發(fā)包人交合同價款調(diào)增報告并附上相關(guān)資料，承包人在14天內(nèi)未提交合同價款調(diào)增報告的，視為承包人對該事項不存在調(diào)整價款請求。

（2）出現(xiàn)合同價款調(diào)減事項，（不含工程量偏差、施工索賠）后的14天內(nèi)，發(fā)包人應向承包人提交合同價款調(diào)減報告并附相關(guān)資料，若發(fā)包人在14天內(nèi)未提交合同價款調(diào)減報告的，視為發(fā)包人對該事項不存在調(diào)整價款請求。

（3）發(fā)（承）包人應在收到承（發(fā)）包人合同價款調(diào)增（減）報告及相關(guān)資料之日趣14天內(nèi)對其核實，予以確認的應書面通知承（發(fā)）包人，如有凝問，應向承（發(fā)）包人提出協(xié)商意見。發(fā)（承）包人在收到合同調(diào)價款調(diào)增（減）報告之日起14天內(nèi)未確認也未提出協(xié)商意見的。視為承（發(fā)）包人提交的合同價款調(diào)增（減）報告已被發(fā)（承）包人認可。發(fā)（承）包人提出協(xié)商意見的，承（發(fā)）包人在收到發(fā)（承）包人的協(xié)商意見后14天內(nèi)即不確認也未提出不同意見的，視為發(fā)（承）包人提出的意見已被承（了）包人認可。

（4）如發(fā)包人與承包人對合同價款調(diào)整的不內(nèi)意見不能達成一致的，只要不實質(zhì)影響發(fā)承包雙方履約的，雙方繼續(xù)履行合同義務，直到其按照合同約定的爭議解決方式得到處理。

（5）經(jīng)發(fā)承包雙方確認調(diào)整的合同價款，作為追加（減）合同價款，應與工程進度款或結(jié)算款同期支付。

二、法律法規(guī)變化

（1）招標工程以投標截止日前28天，非招標工程以合同簽訂前28 天為基準日，其后國家法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化引起工程造價增減變化的，發(fā)承包雙方應當按照省級或行業(yè)建設主管部門或其授權(quán)的工程造成價管理機構(gòu)據(jù)此發(fā)布的規(guī)定調(diào)整合同價款。

（2）因承人原因?qū)е鹿て谘诱`，且上述規(guī)定的調(diào)整時間在合同工程原定竣工時間之后，合同價款調(diào)增的不予調(diào)整，合同價款調(diào)減的予以調(diào)整。

三、項目特征描述不符

（1）發(fā)包人在招標工程量清單中對項目特征的描述，應認為是準確的和全面的，并且與實際施工要求相符合。承包人應按照發(fā)包人提供的招標工程量清單，根據(jù)其項目特征描述的內(nèi)容及有關(guān)要求實施合同工程，直到其被改變?yōu)橹埂?/p>

（2）承包人應按照發(fā)包人提供的設計圖紙實施合同工程，若在合同履行期間，出現(xiàn)設計圖紙（含設計變更）與招標工程量清單任一項目的特征描述不符，且該變化引起該項目的工程造價增減變化的，應按照實際施工的項目特征按規(guī)范相關(guān)條款的規(guī)定重新確定相應工程量清單項目的綜合單價，調(diào)整整合同價款。

四、工程量清單缺項

（（1）合同履行期間，由于招標工程量清單中缺項，新增分部分項工程量清單項目的，應按照變更價款確定方法確定單價，調(diào)整合同價款。

（2）新增分部分項工程量清單項目后，引起措施項目發(fā)生變化的，應按照計價規(guī)范的規(guī)定，在承包人提交的實施方案被告發(fā)包人批準后，調(diào)整整合同價款。

（3）由于招標工程量清單中措施項目缺項，承包人應將新增措施項目實施方案提交發(fā)包人批準后，按照顧計價規(guī)定調(diào)整合同價款。

五、工程量偏差

工程量偏差是指承包人按合同工程的圖紙（含經(jīng)發(fā)包人批準收承包人提供的圖紙）實施，按照現(xiàn)行國家計量規(guī)范規(guī)定的工程量計算規(guī)則計算得到的完成合同工程項目應予計量的工程量與相應的招標工程量清單項目列出的工程量之間的出現(xiàn)的量差。

（1）對于任一招標工程量清單項目，如果因本條規(guī)定的工程偏差和工程變更等原因?qū)е鹿こ塘科畛^15%，調(diào)整的原則為；當工程量增加15％以上時，其增加部分的劃等號亙的綜合單價應予調(diào)低，減少后剩余部分的工程量的綜合單價應予調(diào)高。

（2）如果工程量出現(xiàn)變化，且該變化引起相關(guān)措施項目相應發(fā)生變化，如按系數(shù)或單一總價方式計價的，工程量增加的措施項目費調(diào)增，工程量減少的措施項目費調(diào)減。

六、計日工

計日工是指在施工過程中，承包人完成發(fā)包人提出的工程合同范圍以外的零星項目或工作，按合同中約定的單價計價的一種方式。

（1）發(fā)包人通知承包人以記日工方式實施的零星工作，承包人應予于執(zhí)行。

（2）采用記日工計價的任何一項變更工作，承包人應在該項目變更的實施過程事，按合同約定提交以下報表和有關(guān)憑證送發(fā)包人復核；

（1）工作名稱、內(nèi)容和數(shù)量；

2）投入該工作所有人員的姓名、工種、級別和耗用工時；

3）投入該工作的材料名稱、類別和數(shù)量；

4）投入該工作施工設備型號、臺數(shù)和耗用臺時；

5）發(fā)包人要求提飛魚的其他資料和憑證。

（3）任一計日工項目持續(xù)進行時，承包人應在該工作實施結(jié)束后的24小時內(nèi)，向發(fā)包人提交有計日工記錄匯總的現(xiàn)場簽證報告一式三份。發(fā)包人在收到承包人提交的現(xiàn)場所簽證報告后的2天內(nèi)予于確認并將其中一份還給承包人，作為計日工計價和支付的依據(jù)。發(fā)包人逾期未確認也未提出修改意見的，視為承包人提交的現(xiàn)場簽證報告被發(fā)包人認可。

（4）任一計日工項目實施結(jié)束，承包人京戲按照現(xiàn)場確認的計日工現(xiàn)場簽證報告核實該類項目的工程數(shù)量，并根據(jù)核實的工程數(shù)量人已標價工程量清單中的計日工單價計算，提出應會價款；已標工程量清單中沒有該類計日工單價的，由發(fā)承包雙方按變更價款的確定方法商定計日工單價計算。

（5）每個支付期末，承包人應按規(guī)定向發(fā)包人提交本期間所有計日工記錄的簽證匯總表，以說明本期間自已認為有權(quán)得到的計日工金額，調(diào)整合同價款，列入進度款支付。

七、物價變化

工程建設項目中合同周期較長，經(jīng)常要受到物價浮動等多種因素的影響，其中主要是人工費、材料施工機械費、運費等的動態(tài)影響到。因此應把多種動態(tài)因素納入到工程價款結(jié)算過程中加以計算，對工程價款進午調(diào)整，實其能夠反映工程項目實際消耗費用。

合同履行期間崮人工、材料、工程設備、機械臺班價格波動影響合同價款。時應根據(jù)合同約定的方法（如價格指數(shù)調(diào)整法或造價信息差額調(diào)整法）計算調(diào)整合同價款。承包人采夠材料和工程設備的，應在合同中約定主要材料、工程設備價格變化幅度，如沒有約定，則材料、工程設備單價變化超過5%，超過沖毀分的價格應按照價格指數(shù)調(diào)整法或造價信息差額調(diào)整法計算材料、工程設備費。

發(fā)和合同工程工期延誤碼的，應按照下列規(guī)定確定合同履行期應予調(diào)整的價格。

（1）因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，則計劃日期后續(xù)工程價格，采用講話進度日期與實際日期兩者的較高者；

（2）因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，則計劃日期后續(xù)工程價格，采用講話進度日期與實際日期兩者的較低者；

八、暫估價

暫估價是指招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料、工程設備的單價以及專業(yè)工程的金額。

（1）發(fā)包人在招標工程量清單中給定暫估價的材料、工程設備屬于依法必須招標的，由發(fā)承包雙方以招標的方式選擇供應商，確定其價格并以此為依據(jù)取代暫估價，調(diào)整合同價款。

（2）發(fā)包人在招標工程量清單中給定暫估價的材料和工程設備不屬于依法招標的，由承包人按照合同約定采夠，經(jīng)發(fā)包人確認后以此為依據(jù)取代暫估價，調(diào)整合同價款。

（3）發(fā)包人在工程量清單中給定暫估價的專業(yè)工程不屬于依法招標的，應按照工程變更價款的確定方法確定專業(yè)工程價款，并以此為依據(jù)取代暫估價，調(diào)整合同價款。

（4）發(fā)包人在招標工程量清單中給定暫估價的專業(yè)工程，屬于依法招標的，應當由發(fā)承包雙方依法組織招標選擇專業(yè)分包人，并接受有管轄權(quán)的建設工程招標代理機構(gòu)的監(jiān)督。

----------------------------