第一篇：羅馬法契約自由思想的形成及對(duì)后世法律的影響

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

羅馬法契約自由思想的形成及對(duì)后世法律的影響 馬俊駒 清華大學(xué)法學(xué)院 教授 , 陳本寒 武漢大學(xué)

法學(xué)院

本文認(rèn)為，契約自由思想是隨著羅馬萬(wàn)民法諾成契約的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。它是羅馬共和國(guó)末期政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展和羅馬人固有的市民法觀(guān)念相結(jié)合的產(chǎn)物，其中羅馬簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展對(duì)契約自由思想的形成起了決定性的作用。羅馬萬(wàn)民法關(guān)于契約自由思想闡述，是契約法史上一次質(zhì)的飛躍，后世大陸法國(guó)家民法典關(guān)于契約自由原則的規(guī)定，都不過(guò)是對(duì)羅馬法契約自由思想的繼受和發(fā)展。只是由于所處的時(shí)代不同，為了適應(yīng)不同時(shí)期經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，大陸法國(guó)家在繼受這一思想的同時(shí)，也給這一思想打上了深深的時(shí)代烙印。

契約自由原則是資產(chǎn)階級(jí)民法的三大基石之一，是當(dāng)代契約法的核心和靈魂。這一原則在立法上得以確認(rèn)，首創(chuàng)于1804年的《法國(guó)民法典》，其理論淵源卻可追溯到羅馬法。確切一點(diǎn)說(shuō)，契約自由思想早在羅馬古典法時(shí)期(約公元前3世紀(jì)至公元2世紀(jì))就已形成，并在公元6世紀(jì)東羅馬皇帝查士丁尼編纂的《國(guó)法大全》中得到了進(jìn)一步闡述。作為《國(guó)法大全》重要組成部分的《法學(xué)階梯》中，有關(guān)諾成契約(Contractus consensu)的規(guī)定已基本包含了現(xiàn)代契約自由的

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

思想，即契約是當(dāng)事人合意的產(chǎn)物，當(dāng)事人間訂立的契約具有法律效力，非經(jīng)當(dāng)事人雙方的同意不得隨意變更和解除。這一思想歷經(jīng)數(shù)千年的演變，雖然隨著社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的變化而不斷受到擴(kuò)張、限制和修改，但其思想精髓并未發(fā)生實(shí)質(zhì)性的變化。如果說(shuō)羅馬法作為大陸法國(guó)家民事立法的藍(lán)本，其各項(xiàng)制度對(duì)后世的法律都曾產(chǎn)生過(guò)不同程度的影響，而尤以債法的影響最甚的話(huà)，那么同樣可以這樣認(rèn)為，羅馬法諾成契約中所體現(xiàn)的契約自由思想，為現(xiàn)代契約制度的形成和發(fā)展奠定了理論基礎(chǔ)。英國(guó)著名法史學(xué)家梅因勛爵在研究了羅馬契約制度后曾這樣指出:“羅馬法尤其是羅馬契約法以各種思想方式、推理方法和一種專(zhuān)門(mén)用語(yǔ)貢獻(xiàn)給各種各樣的科學(xué)，這確是最令人驚奇的事。在曾經(jīng)促進(jìn)現(xiàn)代人的智力欲的各種主題中，除了物理學(xué)外，沒(méi)有一門(mén)科學(xué)沒(méi)有經(jīng)過(guò)羅馬法律學(xué)濾過(guò)的?！?1)諾成契約“在契約法史上開(kāi)創(chuàng)了一個(gè)新的階段，所有現(xiàn)代契約概念都是從這個(gè)階段發(fā)韌的?！?2)因此，認(rèn)真研究一下羅馬契約自由思想形成和演變的歷程，以及造成這一變化的社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)背景，對(duì)于我們正確把握當(dāng)代契約法的發(fā)展趨勢(shì)及契約自由在私法中的地位，或許能提供一點(diǎn)有益的啟示。

羅馬社會(huì)早期并無(wú)契約自由的觀(guān)念，甚至連契約概念的表述也是極為原始的。在羅馬《十二表法》中用來(lái)表示“契約”的名詞稱(chēng)為“耐克遜”(Nexum)，它的本意是指伴有銅片和衡具的交易行為，其形式

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

要求十分嚴(yán)格，不僅要求交易當(dāng)事人親自到場(chǎng)，說(shuō)出規(guī)定的套語(yǔ)，履行銅片的交付手續(xù)，而且需有五位證人和一位司秤到場(chǎng)作證，交易方為有效。這種耐克遜形式與羅馬市民法上規(guī)定的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的讓與方式一曼兮帕蓄(macipatio)頗為相似。事實(shí)上兩者確實(shí)存在著一定的關(guān)聯(lián)性，耐克遜就是由曼兮帕蓄發(fā)展而來(lái)的。在羅馬法早期，所有權(quán)“讓與”和債“契約”混淆不分，其中一個(gè)重要原因就是羅馬社會(huì)早期簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)并不發(fā)達(dá)，相應(yīng)地債法制度也不發(fā)達(dá)，甚至連債(obligatio)的概念都不存在。人們?cè)谏唐方灰字胁⑽匆庾R(shí)到這會(huì)在當(dāng)事人之間形成債。而更為關(guān)注的是通過(guò)這種方式來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)交易財(cái)產(chǎn)的占有或所有。因而在早期羅馬人的觀(guān)念中，“把一個(gè)契約長(zhǎng)期地視為一種不完全的讓與”(3)。這就難怪他們把財(cái)產(chǎn)讓與同契約混為一談了;另一個(gè)重要原因則在于羅馬早期社會(huì)以農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)為主、動(dòng)產(chǎn)在社會(huì)財(cái)富中所占比例不大，人們對(duì)財(cái)產(chǎn)交易安全的關(guān)注甚于對(duì)交易迅捷的渴求。因此，早期羅馬社會(huì)一切要式行為均需采取莊嚴(yán)的儀式。商品交易是如此，締結(jié)婚姻、解放奴隸、訂立遺囑等也是如此。但早期的儀式種類(lèi)比較單一，于是財(cái)產(chǎn)讓與的儀式便被引用到契約締結(jié)中來(lái)。當(dāng)銅衡交易的目的在于讓與財(cái)產(chǎn)時(shí)，被稱(chēng)為“曼兮帕蓄”，而用于使契約締結(jié)莊嚴(yán)化時(shí)，則被稱(chēng)為“耐克遜”。

從契約概念的最初產(chǎn)生中我們不難看出，早期的耐克遜形式具有重締約形式、輕當(dāng)事人合意的特點(diǎn)?！皟x式不但和允約本身有同樣的

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

重要性，儀式甚至比允約更為重要”(4)。耐克遜的有效成立，雖然也要求到場(chǎng)的當(dāng)事人雙方在言辭表達(dá)上一致，但這種固定套語(yǔ)式的言辭是否反映了當(dāng)事人的真實(shí)意思，法律是不予過(guò)問(wèn)的。換句話(huà)說(shuō)，只要交易的儀式符合要求，即使當(dāng)事人的交易協(xié)議是在受欺騙或被威脅下達(dá)成的，也不影響耐克遜的效力;反之，如果沒(méi)有履行規(guī)定的儀式，或者在規(guī)定言辭的表達(dá)上出現(xiàn)任何微小的差錯(cuò)，縱然當(dāng)事人雙方已就交易的內(nèi)容達(dá)成合意，契約也無(wú)法成立。這種法律效力完全取決于規(guī)定的交易儀式、而與當(dāng)事人的真實(shí)意思無(wú)關(guān)的耐克遜，與其說(shuō)是一種契約，不如說(shuō)是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的讓與方式更為恰當(dāng)。它與現(xiàn)代契約概念相去甚遠(yuǎn)。正如梅因所指出的“古代法特別使我看到粗糙形式的和成熟時(shí)期的‘契約’間存在著一個(gè)很遠(yuǎn)的距離”(5)。在這種完全排斥當(dāng)事人合意的商品交易中，契約自由當(dāng)然無(wú)從談起。

契約自由思想的形成應(yīng)當(dāng)歸功于羅馬萬(wàn)民法的發(fā)展，查士丁尼在其編纂的《法學(xué)階梯》中就曾明確指出:“幾乎全部契約，如買(mǎi)賣(mài)、租賃、合伙、寄存、可以實(shí)物償還的借貸以及其他等等，都起源于萬(wàn)民法?！?6)這里的“全部契約”并非是指羅馬歷史上出現(xiàn)過(guò)的所有契約形式，而是專(zhuān)門(mén)針對(duì)古典法時(shí)期出現(xiàn)的諾成契約而言的，因?yàn)橘I(mǎi)賣(mài)、合伙、租賃等在《法學(xué)階梯》中恰恰是諾成契約的具體分類(lèi)。從羅馬契約制度的演進(jìn)過(guò)程來(lái)看，自擺脫了原始的耐克遜形式，把契約作為債的主要發(fā)生根據(jù)之后，羅馬法的契約先后經(jīng)歷了口頭契約、文

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

書(shū)契約、要物契約和諾成契約(Contractus Verbis, Contractus Iiteris, Contractus reais, Contractus consensu)四種形式，其中前兩種稱(chēng)要式契約，屬市民法調(diào)整范疇，后兩種稱(chēng)略式契約，是萬(wàn)民法的產(chǎn)物(7)。雖然四種契約在契約效力問(wèn)題上，都承認(rèn)當(dāng)事人間的合意是一個(gè)不可缺少的因素，但由市場(chǎng)民法和萬(wàn)民法的不同 特點(diǎn)所決定，合意在這四種契約中所處的地位并不完全相同。

市民法對(duì)一切要式行為均需采取特定的儀式或形式方為有效。因而口頭契約的締結(jié)也以符合特定的儀式為條件，《法學(xué)階梯》中提到的“要式口約”就是一個(gè)明顯的例證。而文書(shū)契約的締結(jié)，雖然不再要求當(dāng)事人雙方象要式口約那樣采取“一問(wèn)一答”的方法進(jìn)行，但當(dāng)事人合意的內(nèi)容只有載人各自的家庭收支簿，取得債務(wù)人的認(rèn)同后，方為有效(8)。向時(shí)，依照市民法的理論，“契約”和“協(xié)議”并非同一概念。僅有當(dāng)事人間的“協(xié)議”(或稱(chēng)“合約”、“允約”)，并不能構(gòu)成一個(gè)契約;一個(gè)契約是一個(gè)“協(xié)議”加上一個(gè)“債”，當(dāng)事人間的“合約”能否成為“契約”，關(guān)鍵要看法律是否把“債”附加上去。而特定的儀式或形式正是使債附加于合約之上的不可缺少的紐帶。沒(méi)有這條紐帶，當(dāng)事人間的“合約”就只能是“空虛合約”，空虛合約在市民法上是沒(méi)有法律效力的。由此可見(jiàn)，市民法把契約作為債的發(fā)生根據(jù)，并承認(rèn)當(dāng)事人間的合意為契約成立的一個(gè)重要因素，這比早期的耐克遜形式顯然前進(jìn)了一大步，但由于“合意”在此類(lèi)契

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

約中并不是唯一的、決定性的要素，因而契約自由思想在市民法上還沒(méi)有得到充分的體現(xiàn)。

萬(wàn)民法的諾成契約則與之不同。這種契約的成立無(wú)需任何形式，僅以當(dāng)事人間的意思合致(Nudo consensu)為要件，契約也只有在征得雙方當(dāng)事人同意后方可解除。查士丁尼的《法學(xué)階梯》在談到諾成契約時(shí)指出:“關(guān)于買(mǎi)賣(mài)、租賃、合伙、委任等契約，債務(wù)以當(dāng)事人的同意而成立。上列各種契約，其債務(wù)的締結(jié)只需雙方當(dāng)事人的同意的說(shuō)法，乃是因?yàn)槠渚喗Y(jié)既不需要用文書(shū)，也不需要當(dāng)事人在場(chǎng);此外，也沒(méi)有必要給予某物，只須進(jìn)行該法律行為的當(dāng)事人同意即可。因此，雙方不在一處，也可以締結(jié)這種契約，例如利用信函或信使，均無(wú)不可?！?9)簡(jiǎn)而言之，在諾成契約中，締約的一切形式都被省略了，當(dāng)事人間的合意成為契約成立的唯一的決定性的因素，契約的效力完全取決于當(dāng)事人的合意，而與締約形式無(wú)關(guān)。由于查士丁尼的《法學(xué)階梯》完成于公元6世紀(jì)，而諾成契約的出現(xiàn)遠(yuǎn)早于此，《法學(xué)階梯》關(guān)于諾成契約的闡述只不過(guò)是對(duì)業(yè)已存在的此類(lèi)契約特點(diǎn)的概括。我們無(wú)法知道諾成契約剛剛出現(xiàn)時(shí)是否采取過(guò)某種形式，但有一點(diǎn)可以確信，諾成契約在《法學(xué)階梯》中能夠作為一種獨(dú)立的契約形式而存在，在于它與先前的契約形式相比，把契約完全視為當(dāng)事人合意的產(chǎn)物，締約形式被徹底排除在契約有效要件之外，它對(duì)契約的有效成立不發(fā)生任何影響，只被看作是當(dāng)事人內(nèi)在意志的象征。

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

諾成契約將當(dāng)事人的合意視為一項(xiàng)契約的核心;這是人類(lèi)契約發(fā)展史上一次質(zhì)的飛躍。它的意義不僅僅在于締約形式的省略和締約程序的簡(jiǎn)化，更重要的是，它引起人們契約觀(guān)念的徹底更新。契約不過(guò)是當(dāng)事人間合意的產(chǎn)物，用羅馬人的話(huà)來(lái)說(shuō)，契約是吸收在“合約”中了;契約的效力完全取決于當(dāng)事人的共同意思，一切外部形式都不過(guò)是當(dāng)事人內(nèi)在意志的體現(xiàn)。這其中孕育著一個(gè)嶄新的、極具生命力的契約法原理:契約的成立與否取決于當(dāng)事人的意志，契約之債的效力來(lái)源于當(dāng)事人的合意。這一原理被后世概括為契約法的一項(xiàng)基本原則—契約自由。因此，如果說(shuō)現(xiàn)代契約的概念起源于諾成契約，那么我們同樣有理由認(rèn)為，現(xiàn)代契約自由的理論也是從羅馬法的諾成契約中產(chǎn)生的。

契約自由思想產(chǎn)生于羅馬古典法時(shí)期并體現(xiàn)在諾成契約中，這其中有著深刻的政治、經(jīng)濟(jì)和思想背景。

從政治上說(shuō)，共和國(guó)中期以后，羅馬統(tǒng)治者一直奉行對(duì)外擴(kuò)張政策，到元首政治時(shí)期，羅馬已成為世界性帝國(guó)。武力擴(kuò)張的結(jié)果引起羅馬國(guó)家經(jīng)濟(jì)生活主體的變化，羅馬公民以外的外國(guó)人被納人羅馬經(jīng)濟(jì)生活的范圍，他們不可避免地會(huì)與羅馬公民以及相互之間發(fā)生一系列經(jīng)濟(jì)交往，而傳統(tǒng)的市民法契約以屬人主義為原則，僅適用于羅馬公民，對(duì)外國(guó)人無(wú)法適用。這就必然要求創(chuàng)設(shè)出一種新的契約形式來(lái)適應(yīng)國(guó)家經(jīng)濟(jì)主體的變化。

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

從經(jīng)濟(jì)上說(shuō)，武力征服確立了羅馬地中海霸主的地位，推動(dòng)了羅馬對(duì)外貿(mào)易的繁榮和發(fā)展;同時(shí)隨著國(guó)內(nèi)商品高利貸階層(騎士)的出現(xiàn)，商品交易和貨幣活動(dòng)與日俱增，傳統(tǒng)市民法，僵化的形式主義特征顯然無(wú)法適應(yīng)商品貿(mào)易發(fā)展的需要了。羅馬統(tǒng)治者不得不考慮把貿(mào)易從繁瑣的形式主義侄桔中解脫出來(lái)，以適應(yīng)商品貿(mào)易快速、迅捷的要求。

如果僅有上述兩個(gè)因素，也許并不必然導(dǎo)致諾成契約的產(chǎn)生。因?yàn)檫@一切完全可以通過(guò)變革市民法契約來(lái)實(shí)現(xiàn)。問(wèn)題在于羅馬統(tǒng)治者一直固守著這樣一個(gè)觀(guān)念，即市民法是每一民族為自身治理而制定的法律，它是“永恒不變”的，所謂“羅馬人根據(jù)羅馬法而生活，異邦人則根據(jù)自己的城邦法而生活”(10)。強(qiáng)調(diào)市民法的屬人主義原則，使得通過(guò)變革市民法契約以適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的愿望化為泡影。既要保持古老的市民法傳統(tǒng)不變，又要運(yùn)用巧妙的方式創(chuàng)設(shè)出新的規(guī)范來(lái)滿(mǎn)足現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的需要，羅馬統(tǒng)治者終于在市民法之外，借助于最高裁判官的審判實(shí)踐，找到了解決問(wèn)題的辦法。

羅馬裁判官制度分內(nèi)事裁判官和外事裁判官兩部分。羅馬統(tǒng)治者授予最高裁判官以頒發(fā)告示的權(quán)利，裁判官運(yùn)用告示，事先將根據(jù)現(xiàn)實(shí)生活變化而擬就的辦案原則公諸于眾，就職期間，根據(jù)告示所確定的原則指導(dǎo)審判實(shí)踐，相沿成習(xí)。從而在不觸動(dòng)市民法古老法制的前提下，形成了一整套新的法律規(guī)范一萬(wàn)民法規(guī)范。由于羅馬統(tǒng)治者只

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

授予最高裁判官以頒布告示的特權(quán)，而對(duì)特權(quán)的內(nèi)容和形式未作硬性規(guī)定，這就為裁判官在市民法契約之外創(chuàng)造新的契約形式提供了便利。特別是公元前212年外事裁判官制度的設(shè)立，對(duì)諾成契約的最終形成起了十分重要的作用。外事裁判官在處理對(duì)外貿(mào)易糾紛過(guò)程中，一方面了解到地中海鄰國(guó)的交易方式都有趨于簡(jiǎn)化的傾向;另一方面也確實(shí)感到此類(lèi)契約比市民法契約更能適應(yīng)貿(mào)易發(fā)展的需要。于是，他們通過(guò)告示賦予這種非依特定形式而產(chǎn)生的當(dāng)事人間的“協(xié)議”以法律效力，從而導(dǎo)致了羅馬法上諾成契約的產(chǎn)生。諾成契約最初只是萬(wàn)民法上的一種契約形式，僅適用于羅馬公民與外國(guó)人之間的貿(mào)易關(guān)系。但由于它適應(yīng)了羅馬經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，又符合羅馬自然法的公平、理性觀(guān)念，被當(dāng)時(shí)的羅馬法學(xué)家認(rèn)為是最符合自然狀態(tài)的一種合意，因而諾成契約的效力最終得到了市民法的承認(rèn)，成為與市民法契約并存的一種契約形式。

在諾成契約形成和發(fā)展的過(guò)程中，裁判官的審判實(shí)踐、地中海沿岸各國(guó)的交易習(xí)慣和羅馬統(tǒng)治者固有的市民法觀(guān)念等都曾發(fā)揮過(guò)重要的影響。但起決定作用的仍是羅馬簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展?？梢赃@樣說(shuō)，沒(méi)有高度發(fā)達(dá)的簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)，便沒(méi)有以“合意”為核心的諾成契約的形成和發(fā)展。這是我們?cè)谒伎计跫s自由思想為什么只產(chǎn)生于羅馬古典法時(shí)期，而在同一時(shí)期其他國(guó)家的法典中卻不曾出現(xiàn)這一問(wèn)題時(shí)所得出的主要結(jié)論。正如意大利著名羅馬法專(zhuān)家朱塞佩·格羅

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

索所指出的:“典型的體現(xiàn)著誠(chéng)信效力的諾成契約(尤其是合意的買(mǎi)賣(mài)契約)恰恰是羅馬人的一種創(chuàng)造，在其他地中海民族的法中均不包括這樣規(guī)則?！?11)

諾成契約的產(chǎn)生，標(biāo)志著羅馬法上契約自由思想的形成。但羅馬畢意是奴隸制社會(huì)，公開(kāi)主張人與人之間的不平等，是這個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)最典型的特征。雖然隨著羅馬簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，日益壯大起來(lái)的平民階層在同奴隸主貴族的不懈斗爭(zhēng)中，逐步取得了與貴族平等的法律地位和完全意義上的公民權(quán);在對(duì)外擴(kuò)張過(guò)程中，為了維持和異邦人的聯(lián)盟關(guān)系，公元212年，卡拉卡拉皇帝頒布的《安東尼尼安憲令》(Constitutio Antoniniana)，也使得居住在羅馬境內(nèi)的外國(guó)人取得了公民權(quán)。但就整個(gè)羅馬社會(huì)而言，能夠在法律上享有平等地位的人仍是十分有限的。它只是“對(duì)自由民來(lái)說(shuō)，產(chǎn)生了私人的平等，”(12)他們可以利用諾成契約形式進(jìn)行自由交易;而占羅馬社會(huì)人口絕大多數(shù)的奴隸、婦女和處于家父權(quán)之下的家子等，仍不能成為此類(lèi)契約的主體。因?yàn)樵诹_馬法上，無(wú)論是市民法還是萬(wàn)民法，都將奴隸視為法律關(guān)系的客體、而非主體;而 依照羅馬法人格制度的規(guī)定，唯有家父具有完整的人格，可以自由訂立契約，處于家父權(quán)之下的婦女和家子由于人格不完整，因而不得獨(dú)立對(duì)外訂立契約。諾成契約主體范圍的局限性，決定了契約自由思想對(duì)大多數(shù)羅馬人而言并不具有普遍意義。

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

同時(shí)，諾成契約本身是在不觸動(dòng)市民法古老傳統(tǒng)的前提下，通過(guò)外事裁判官的審判實(shí)踐形成和發(fā)展起來(lái)的。雖然它的效力最終得到了市民法的承認(rèn)，但這并不意味著它可以取代市民法契約。由于羅馬統(tǒng)治者固有的市民法觀(guān)念所決定，在諾成契約產(chǎn)生以后，市民法的“要式口約”形式并沒(méi)有隨之消失，相反仍在羅馬契約制度中占據(jù)著主導(dǎo)地位，從而形成了市民法契約與萬(wàn)民法契約并存的局面，這種局面極大地限制了契約自由思想的廣泛傳播和進(jìn)一步發(fā)展。

正是由于上述原因，契約自由在羅馬法上只是一種思想，并且只反映在諾成契約一種形式中，并未形成羅馬契約制度的一項(xiàng)基本原則。盡管如此，羅馬萬(wàn)民法的諾成契約對(duì)后世法律的影響仍是不可抹殺的，它為近現(xiàn)代契約自由原則的形成和發(fā)展埋下了“生命的根”。

建立在奴隸制經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的羅馬法，隨著羅馬帝國(guó)的滅亡而成為歷史的陳?ài)E，但羅馬法中體現(xiàn)的契約自由思想并未永遠(yuǎn)消失。在經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的中世紀(jì)封建統(tǒng)治之后，隨著中世紀(jì)后期興起的“復(fù)興羅馬法運(yùn)動(dòng)”，它又再次引起資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家的關(guān)注，在資本主義制度建立之后，相繼體現(xiàn)在大陸法各國(guó)的民法典中。事實(shí)上，無(wú)論是1804年以《法學(xué)階梯》為藍(lán)本制定的《法國(guó)民法典》，還是1900年以《學(xué)說(shuō)匯纂》為藍(lán)本制定的《德國(guó)民法典》，其關(guān)于契約自由原則的規(guī)定都肇源于羅馬法的契約自由思想，是對(duì)這一思想系統(tǒng)化、規(guī)范化的表達(dá)。為了證明這一點(diǎn)，我們不妨將兩部法典中有關(guān)契約自由的

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

條款與《法學(xué)階梯》中的闡述作一簡(jiǎn)單對(duì)比，就不難發(fā)現(xiàn)它們之間的繼受關(guān)系。

《法學(xué)階梯》中規(guī)定:“債是法律關(guān)系，基于這種關(guān)系，我們受約束而必須依照我們國(guó)家的法律給付某物的義務(wù)?！薄皞鶆?wù)得分為四種，即契約之債、準(zhǔn)契約之債、不法行為之債和準(zhǔn)不法行為之債”?！瓣P(guān)于買(mǎi)賣(mài)、租賃、合伙、委任等契約，債務(wù)以當(dāng)事人的同意成立”?！耙灾Z成方式締結(jié)的債務(wù)，因當(dāng)事人表達(dá)相反的意思而消滅?！?13)

《法國(guó)民法典》規(guī)定:“契約為一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對(duì)于其他一人或數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為的債務(wù)。”(第1101條)“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人之間有相當(dāng)于法律的效力。前項(xiàng)契約，僅得依當(dāng)事人相互同意或法律規(guī)定的原因取消之?！?第1134條)“解釋契約時(shí)，應(yīng)尋求締約當(dāng)事人的共同意思，而不拘泥于文字”(第1156條)。“文字可能作兩種解釋時(shí)，應(yīng)采取最適合于契約目的的解釋?！?第1158條)

《德國(guó)民法典》規(guī)定:“債權(quán)人因債的關(guān)系得向債務(wù)人請(qǐng)求給付。給付也可以是不作為。”(第24條)“以通過(guò)契約而獨(dú)立成立債務(wù)的方式約定為給付的契約，如未規(guī)定用其他方式者，須以書(shū)面方式約定，始為有效?！?第780條)“雖僅當(dāng)事人一方表示，必須全部事項(xiàng)取得合意，契約方始成立的，如果當(dāng)事人雙方對(duì)契約中所有各點(diǎn)意思未全

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

部趨于一致，在發(fā)生疑問(wèn)時(shí)，應(yīng)認(rèn)為契約未成立。在此情況，對(duì)個(gè)別之點(diǎn)的合意，雖有記載，也無(wú)拘束力”(第154條)。“解除契約，應(yīng)以意思表示向他方當(dāng)事人為之。”(第349條)“解釋意思表示，應(yīng)探求當(dāng)事人的真意，不得拘泥于所用的詞句?！?第133條)

從以上的對(duì)比中，我們不難看出，兩部法典對(duì)契約自由原則的表述雖有所不同，但它們都認(rèn)為，契約是當(dāng)事人合意的產(chǎn)物，契約的成立與否取決于當(dāng)事人的意思是否一致，契約的效力來(lái)源于當(dāng)事人的合意，契約的解除也取決于當(dāng)事人的意志;無(wú)論是締約的方式或?qū)ζ跫s內(nèi)容的解釋?zhuān)紤?yīng)當(dāng)是當(dāng)事人真實(shí)意思的體現(xiàn)。上述觀(guān)念在《法學(xué)階梯》中大體都已反映出來(lái)，所不同的是后世法典更加明確、規(guī)范，且作為一項(xiàng)基本原則適用于所有契約，而羅馬法的表述還不太完整，且只作為一種思想反映在諾成契約一種形式中。

《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》在契約自由原則的規(guī)定上對(duì)羅馬法的繼受，既有經(jīng)濟(jì)方面的原因，也有地域文化傳統(tǒng)方面的因素，當(dāng)然前者是主要的。

從經(jīng)濟(jì)的角度講，商品經(jīng)濟(jì)的共同屬性是兩部法典直接繼受羅馬法的前提和基礎(chǔ)。資本主義經(jīng)濟(jì)是典型的以自由、平等為特征的商品經(jīng)濟(jì)，它雖然是在摧毀封建自然經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的，但兩者之間毫無(wú)繼承性可言。以身份、等級(jí)和王權(quán)專(zhuān)制為特征的中世紀(jì)封建莊

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

園經(jīng)濟(jì)，把農(nóng)奴牢牢地束縛在土地之上，毫無(wú)人身自由可言，同時(shí)社會(huì)財(cái)富以土地為主，動(dòng)產(chǎn)極少，商品交換極不發(fā)達(dá)。反映在法律上，決定了中世紀(jì)盛行的日爾曼習(xí)慣法和帶有宗教色彩的寺院法中，不可能包含調(diào)整商品交換關(guān)系的一般規(guī)則。雖然人們注意到，日爾曼法和寺院法在取代羅馬法的過(guò)程中，也曾受到羅馬法的影響，但這種影響主要來(lái)自羅馬市民法，而非萬(wàn)民法。例如寺院法就只承認(rèn)正式宣誓契約的效力，寺院法法院也只對(duì)債務(wù)人正式宣誓的契約、信用擔(dān)保契約和高利貸契約三種契約提供保護(hù)(14)，因而資產(chǎn)階級(jí)立法者不可能從中獲得什么有益的啟示。當(dāng)然我們并不否認(rèn)中世紀(jì)日爾曼法和寺院法對(duì)近代大陸法系各國(guó)民法典的制定曾產(chǎn)生過(guò)重要影響，但這種影響主要反映在婚姻、家庭和繼承領(lǐng)域。而在債法領(lǐng)域，影響主要來(lái)自羅馬法，而非中世紀(jì)的日爾曼法或寺院法。原因在于羅馬法雖然建立在奴隸制經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上，但它是羅馬簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的產(chǎn)物，它對(duì)商品交換一般規(guī)則的充分反映和概括，使得羅馬債法要比日爾曼法和寺院法先進(jìn)得多。正由于羅馬法基本包含了資本主義時(shí)期大多數(shù)法權(quán)關(guān)系，因而近代大陸法國(guó)家將之巧妙地運(yùn)用于現(xiàn)代生活條件，使之成為制定民法典的主要依據(jù)。羅馬法中所體現(xiàn)的契約自由思想，也成為大陸法國(guó)家契約立法的指導(dǎo)思想。

從地域文化傳統(tǒng)的角度講，近代的法蘭西帝國(guó)和德意志帝國(guó)與古羅馬帝國(guó)在地域文化上有著直接的淵源關(guān)系。歷史上它們同屬羅馬帝

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

國(guó)的版圖范圍，都曾盛行過(guò)羅馬法。只是由于中世紀(jì)封建領(lǐng)主經(jīng)濟(jì)的建立，才使得羅馬法失去了存在的基礎(chǔ)。公元11世紀(jì)后，隨著地中海沿岸城市的興起和手工業(yè)、商業(yè)的發(fā)展，封建的日爾曼法和寺院法顯得越來(lái)越不適應(yīng)，人們把眼光又重新投向羅馬法，并隨著“復(fù)興羅馬法”的運(yùn)動(dòng)，羅馬法在法國(guó)的南部地區(qū)和德意志的部分地區(qū)得以重新適用，因而人們對(duì)羅馬法并不陌生;同時(shí)，兩國(guó)的統(tǒng)治者為了證明其政權(quán)的合法性，都聲稱(chēng)自己是羅馬皇帝的合法繼承人，例如德意志當(dāng)時(shí)就自稱(chēng)為“神圣羅馬帝國(guó)”。既然羅馬法是羅馬皇帝制定的，那么在原帝國(guó)的范圍內(nèi)當(dāng)然應(yīng)當(dāng)繼續(xù)有效。

在《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》頒布之前，法國(guó)和德國(guó)都曾出現(xiàn)過(guò)羅馬法、日爾曼習(xí)慣法和寺院法并存的局面，為什么在債法領(lǐng)域兩部法典沒(méi)有直接淵源于日爾曼法和寺院法、而是直接繼受了羅馬法?這除了上面提到的經(jīng)濟(jì)因素外，羅馬法的成文化和接受羅馬法訓(xùn)練的人直接參與司法實(shí)踐，不能不說(shuō)是一個(gè)重要的因素。在法國(guó)，由于“人們認(rèn)為羅馬法比習(xí)慣法優(yōu)越得多，特別在在債法領(lǐng)域，因此在習(xí)慣法地區(qū)，人們最終擯棄了后者，而采用了外來(lái)的羅馬法制度?！?15)在德國(guó)，一批研究羅馬法的法學(xué)家和受過(guò)羅馬法訓(xùn)練的人直接充任帝國(guó)法院的法官，他們運(yùn)用羅馬法辦案，而把習(xí)慣法拋在一邊。正是基于以上原因，羅馬法以及它所體現(xiàn)的契約自由思想在經(jīng)歷

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

了漫長(zhǎng)的中世紀(jì)黑暗之后，又以其獨(dú)特的魅力為大陸法國(guó)家的民法所接受。

當(dāng)然，由于所處的時(shí)代不同，《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》對(duì)羅馬契約自由思想的繼受也被深探地打上了那個(gè)時(shí)代的烙印。處于上升時(shí)期的法國(guó)，受自由主義和個(gè)人主義思潮的影響，為了達(dá)到人人參與自由競(jìng)爭(zhēng)的目的，立法者在民法典中將契約自由思想推到了至高無(wú)上的境地，并作了最大限度的發(fā)揮。一切權(quán)利義務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生都必須基于當(dāng)事人的合意，這種合意不僅在當(dāng)事人之間具有相當(dāng)于法律的效力，任何人包括國(guó)家在內(nèi)不得隨意干涉，而且基于合意產(chǎn)生的契約具有排除法律適應(yīng)的效力，法律的規(guī)定只起補(bǔ)充當(dāng)事人合意的作用;法律的職責(zé)也旨在通過(guò)法庭保障當(dāng)事人真實(shí)意思的實(shí)現(xiàn);甚至在解釋契約時(shí);也必須充分尋求當(dāng)事的共同意思，而不必拘泥于書(shū)面文字(參見(jiàn)《法國(guó)民法典》第1156,1627條)。誕生于壟斷時(shí)期的《德國(guó)民法典》則充分注意到契約自由的背后，當(dāng)事人之間在經(jīng)濟(jì)實(shí)力方面存在的事實(shí)上的不平等，把契約自由表述為過(guò)分絕對(duì)的信條，無(wú)異于賦予壟斷財(cái)團(tuán)將自己?jiǎn)畏矫娴囊庵就ㄟ^(guò)契約形式強(qiáng)加給弱小一方的權(quán)力，這必然會(huì)損害中、小企業(yè)的利益，引起社會(huì)矛盾的激化。因而立法者在承認(rèn)契約自由的同時(shí)，又從社會(huì)本位的角度對(duì)這原則的適用設(shè)置了諸多限制。最為明顯的就是該法典關(guān)于誠(chéng)實(shí)信用原則和禁止權(quán)利濫用原則的規(guī)定(參見(jiàn)《德國(guó)民法典》第157,242和226條)，使得當(dāng)事人

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

在契約問(wèn)題上的“自由意志”降到了十分次要的地位，契約自由被表述為“法律范圍內(nèi)的自由”(《德國(guó)民法典》第134條)，法院在處理契約糾紛時(shí)，無(wú)需再探究當(dāng)事人的共同意思，可以直接從公平和社會(huì)公共利益的角度來(lái)重新確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，(參見(jiàn)《德國(guó)民法典》第138,157,242和224條)。

羅馬法契約自由思想對(duì)后世法律的影響是巨大的。無(wú)論是《法國(guó)民法典》對(duì)契約自由的極度擴(kuò)張也好，還是《德國(guó)民法典》對(duì)契約自由的諸多限制也好，它們都是建立在對(duì)羅馬契約自由思想的繼受基礎(chǔ)上的，是這一思想在不同歷史時(shí)期的不同表現(xiàn)。當(dāng)然，羅馬契約自由思想的影響不限于此，事實(shí)上它早已超越了大陸法系和民法范疇，對(duì)英美契約法的發(fā)展和資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家學(xué)說(shuō)(如盧梭的“社會(huì)契約論”就曾受其啟發(fā))的創(chuàng)立都發(fā)生過(guò)重要影響。

注釋:

(1)(2)(3)(4)(5)(英)梅因著:《古代法》(中譯本)，商務(wù)印書(shū)館1959年版，第191,189,181,181,177頁(yè)。

(6)(羅馬)查士丁尼著:《法學(xué)總論一法學(xué)階梯》(中譯本)，商務(wù)印書(shū)館1989年版，第7頁(yè)。

文章來(lái)源：中顧法律網(wǎng)

上網(wǎng)找律師

就到中顧法律網(wǎng)

快速專(zhuān)業(yè)解決您的法律問(wèn)題

(7)(8)(意大利)彼德羅·彭梵得著:《羅馬法教科書(shū)》(中譯本)，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年版，第309, 359頁(yè)。

(9)(13)(羅馬)查士丁尼著:《法學(xué)總論一法學(xué)階梯》(中譯本)，商務(wù)印書(shū)館 1989年版，第173,158,159, 173,189頁(yè)。

(10)(11)(意大利)朱塞佩·格羅索:《羅馬法史》(中譯本)，中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年版，第229,237頁(yè)。

(12)《馬克思恩格斯選集》(第3卷)，第143頁(yè)。

(14)(美)孟羅·史密斯:《歐陸法律發(fā)達(dá)史》(中譯本)，商務(wù)印書(shū)館1943年版，第21。頁(yè)。

(15)(澳大利亞)瑞安:《民法導(dǎo)論》，《外國(guó)民法資料選編》，法律出版社1983年版，第10頁(yè)。

出處:《武漢大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》1995年第1期

第二篇：羅馬法律對(duì)后世影響

羅馬法的主要內(nèi)容及其對(duì)后世的影響

在古代世界各國(guó)中，羅馬法是內(nèi)容最完整、體系最完善的法律。它既是維系和穩(wěn)定帝國(guó)統(tǒng)治的工具，也是羅馬人對(duì)人類(lèi)文明的最卓越貢獻(xiàn)。作為重要的人類(lèi)文化遺 產(chǎn)，羅馬法無(wú)疑是以私有制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式，對(duì)近代世界，尤其西方社會(huì)產(chǎn)生了廣泛而深遠(yuǎn)的影響，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，雖然羅馬法反映的是羅馬帝國(guó)的現(xiàn)實(shí)，它卻成為現(xiàn)代西方的法學(xué)淵源和法律先導(dǎo)，以及大陸法系的立法基礎(chǔ)。1804年3月21日公布的《法國(guó)民法典》(又稱(chēng)《拿破侖法典》)，采用了《民法大全》中四種法律文獻(xiàn)之一的《法學(xué)階梯》(又稱(chēng)《法理概要》)的結(jié)構(gòu)體系，并確定了所有權(quán)絕對(duì)化、契約自由、過(guò)失責(zé) 任三項(xiàng)基本原則。這樣，它與德國(guó)民法典一起，共同構(gòu)成了大陸法系的兩大支柱和源流。歐洲的大陸法系國(guó)家以及南美洲的許多國(guó)家，都因?yàn)椤斗▏?guó)民法典》而與羅 馬法之間存在著密切的聯(lián)系。此外，《法國(guó)民法典》對(duì)后世的《日本民法典》以及《六法全書(shū)》《中華民國(guó)民法》等也產(chǎn)生了很大的影響。

第二，雖然普通法系(不列顛法系)看起來(lái)受羅馬法的影響較小，與羅馬法之間沒(méi)有直接的淵源關(guān)系，但是，包括英國(guó)、英聯(lián)邦國(guó)家、美國(guó)在內(nèi)的英語(yǔ)國(guó)家，也 從羅馬法有關(guān)契約、債務(wù)和繼承制度等內(nèi)容中吸取了大量的營(yíng)養(yǎng)。事實(shí)上，不論大陸法系還是普通法系，它們都吸收了羅馬法的陪審制度、律師制度以及訴訟原則。所以，一位美國(guó)法學(xué)家不得不承認(rèn)：“盡管羅馬帝國(guó)的人口或許為5千萬(wàn)，但現(xiàn)在有8億7千萬(wàn)人生活在由羅馬法所造就體系之下。”

第三，如果說(shuō)現(xiàn)代化的法治國(guó)家以“憲法至上，民法軸心”為理念，那么可以毫不夸張地說(shuō)，羅馬法正是現(xiàn)代西方民法的源頭。今天，西方國(guó)家的法律體系就是 以羅馬法為基礎(chǔ)而確立起來(lái)的，它們從法源上繼承了羅馬法的許多概念、術(shù)語(yǔ)、理念和原則。例如，羅馬法關(guān)于公法和私法的劃分以及人法、物法、訴訟法的體系，一直成為大陸法系各國(guó)民事立法的依據(jù)和當(dāng)代國(guó)際私法的起源。

第四，羅法學(xué)家的思想、學(xué)說(shuō)以及羅馬法的發(fā)展成果，正是現(xiàn)代西方法學(xué)的重要組成部分。西塞羅指出：“法律是根據(jù)最古老的、一切事物的始源自然表述的對(duì) 正義的和非正義的區(qū)分，人類(lèi)法律受自然指導(dǎo)，懲罰邪惡者，保障和維護(hù)高尚者?！绷_馬法體系涉及自然理性、現(xiàn)實(shí)實(shí)踐、法律與正義、人作為人的權(quán)利、法律與道 德等基本問(wèn)題，構(gòu)成現(xiàn)代西方法學(xué)的重要內(nèi)容，而羅馬人所秉持的自然法思想對(duì)后世信奉的自由、平等、個(gè)人主義、天賦人權(quán)觀(guān)，以及私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯等基本 理念，都產(chǎn)生了廣泛而持久的影響。正如近代啟蒙思想家盧梭所指出的那樣，真正的法律既不是銘刻在大理石上，也不是銘刻在銅表上，而是銘刻在公民的內(nèi)心里。19世紀(jì)德國(guó)偉大的法學(xué)思想家耶林甚至做了這樣的評(píng)價(jià)：“羅馬帝國(guó)曾三次征服世界，第一次是以武力，第二次是以宗教，第三次是以法律。武力因?yàn)榱_馬帝國(guó)的 滅亡而消亡，宗教隨著人民思想覺(jué)悟的提高、科學(xué)的發(fā)展而縮小了影響，唯有法律政府世界是最為永久的征服?！?/p>

第三篇：羅馬法體系的建立及其后世影響

羅馬法體系的建立及其后世影響

羅馬法是古代世界各國(guó)法律中內(nèi)容最豐富，體系最完善，而且對(duì)后來(lái)世界的影響最為廣泛的法律，是羅馬人留給人類(lèi)文明的一份最寶貴的遺產(chǎn)。

羅馬法通常是指通行于整個(gè)古羅馬世界的法律。上至羅馬建國(guó)，下迄查士丁尼法典的完成，前后一千多年，在這中間所頒布的所有羅馬法律都叫做“羅馬法”。

一、羅馬法體系的建立 法律是上層建筑的一部分，它并不是從來(lái)就有的，它的出現(xiàn)完全是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。一般來(lái)說(shuō)，歷史上的法律都取決于當(dāng)時(shí)的社會(huì)條件，它隨著社會(huì)條件的出現(xiàn)而出現(xiàn)，同時(shí)又隨著社會(huì)條件的變化而變化。羅馬法的形成和演變正是羅馬社會(huì)不斷發(fā)展和變化的結(jié)果。

1，羅馬法的公民法時(shí)代

羅馬法的公民法時(shí)代大約相當(dāng)于公元前6世紀(jì)中葉到公元前2世紀(jì)中葉。這一時(shí)代的特點(diǎn)是公民發(fā)在羅馬占著統(tǒng)治地位。公元前450—前449年頒布的羅馬歷史上的第一部成文法典《十二銅表法》，是平民反對(duì)貴族斗爭(zhēng)取得的成果，也是羅馬法的起源。此后，隨著平民與貴族斗爭(zhēng)的繼續(xù)，羅馬進(jìn)一步調(diào)整了公民內(nèi)部的階級(jí)關(guān)系，也不斷促進(jìn)國(guó)家立法工作的繼續(xù)進(jìn)行。

2、萬(wàn)民法時(shí)代

萬(wàn)民法時(shí)代相當(dāng)于公元前2世紀(jì)中葉到公元3世紀(jì)中葉，這一時(shí)期的最大特點(diǎn)是：萬(wàn)民法對(duì)社會(huì)生活的影響越來(lái)越大，并逐漸成了羅馬法制史上占統(tǒng)治地位的法律形式。羅馬萬(wàn)民法的出現(xiàn)和發(fā)展不但彌補(bǔ)了公民法的不足，加強(qiáng)了羅馬奴隸主對(duì)奴隸的剝削，而且它還為羅馬統(tǒng)治者殘酷剝削和壓迫行省居民居民提供了法律的依據(jù)。

3、統(tǒng)一法時(shí)期

從公元212年卡拉卡拉赦令頒布到565年查士丁尼去世，是羅馬法的統(tǒng)一法時(shí)期，它是羅馬法發(fā)展的最后階段?？ɡɡ饬畹念C布，使帝國(guó)境內(nèi)全體自由民獲得公民權(quán)，從而取消了帝國(guó)內(nèi)部自由民間公民與非公民的區(qū)別，這樣，至少對(duì)自由民來(lái)說(shuō)產(chǎn)生了私人的平等?！睹穹ù笕肥菤W洲歷史上第一部系統(tǒng)完全的法典。它確定了統(tǒng)一的無(wú)限私有制概念，提出了私法和公法的劃分。它的問(wèn)世標(biāo)志著羅馬法本身已經(jīng)發(fā)展到最發(fā)達(dá)、最完備的階段。

二、羅馬法的歷史影響

羅馬法是羅馬人留給后世西方文化的最寶貴的一筆財(cái)富，它構(gòu)成了現(xiàn)代西方大陸法學(xué)體系的重要理論，確立了意大利、法國(guó)、德國(guó)葡萄牙、匈牙利、波蘭、拉丁美洲、諸國(guó)以及加拿大的魁北克省等地法律的基本內(nèi)容。羅馬法不僅包含具體而細(xì)致的法律條文，而且更重要的是它奠定了一種法治精神，此外還有一套作為實(shí)用法律的形而上學(xué)根據(jù)的自然法理論。

羅馬國(guó)力強(qiáng)盛，幅員之廣大，早已成了悠悠往事。然而，羅馬法律的基本精神，羅馬法律的絕大部分內(nèi)容，卻逾千古而猶存，對(duì)后世文明尤其是近代文明產(chǎn)生了極大的影響。概括的講，主要表現(xiàn)在：

第一羅馬法曾經(jīng)為市民階級(jí)或資產(chǎn)階級(jí)戰(zhàn)勝教會(huì)和世俗的封建勢(shì)力提供了理論武器；第二、羅馬法為資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和鞏固提供了現(xiàn)成的法律形式；第三、羅馬法為新興資產(chǎn)階級(jí)的民權(quán)理論提供了思想淵源；第四、在資產(chǎn)階級(jí)取得政權(quán)后，羅馬法則又為資產(chǎn)階級(jí)法律體系建立提供了為楷模，是近代歐洲大陸國(guó)家立法所遵循的范本；

羅馬法是一種世界性法律，對(duì)后世立法所造成的影響表現(xiàn)在：（1）羅馬私法體系。法國(guó)1804年民法典，德國(guó)1900年民法典都繼承了羅馬法的體系；（2）羅馬法的許多制度和原則；（3）羅馬法中的許多概念、術(shù)語(yǔ)；（4）羅馬法學(xué)家的思想和學(xué)說(shuō)。

不論大陸法系還是不列顛法系，它們都吸收了羅馬法的陪審制度、律師制度以及訴訟原則。正如一個(gè)美國(guó)法學(xué)家所承認(rèn)的那樣：“盡管羅馬的國(guó)的人口或許為5千萬(wàn)，但是有8億7千萬(wàn)人生活在由羅馬法所造就體系之下?！?/p>

總之，羅馬法所造就的影響已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)孕育它生長(zhǎng)的社會(huì)，它不只是羅馬人的法律，而是全人類(lèi)的法律；不只是羅馬人的文化遺產(chǎn)，而是全人類(lèi)的文化遺產(chǎn)。

第四篇：羅馬繼承法對(duì)后世影響

羅馬法繼承制度及其對(duì)當(dāng)代繼承制度的影響

[ 麻廣 ]——(2005-4-17)/ 已閱13825次

羅馬法繼承制度及其對(duì)當(dāng)代繼承制度的影響

羅馬法的繼承制度歷經(jīng)數(shù)代，其原則經(jīng)歷了一系列的變化：

一、由身份繼承演變?yōu)樨?cái)產(chǎn)繼承

“繼承”一詞的拉丁文是successio，其原來(lái)的意思是指繼承人在法律上取得被繼承人的地位，即繼承被繼承人的人格，使之得以延續(xù)。到了法律昌明時(shí)期后期，羅馬的繼承，已經(jīng)由身份繼承演變成為財(cái)產(chǎn)繼承了。當(dāng)然，即使在這時(shí)，繼承被繼承人的人格以綿延家祀的傳統(tǒng)觀(guān)念仍然存在，只不過(guò)繼承的主要對(duì)象已經(jīng)是被繼承人的遺產(chǎn)，而不再是被繼承人的人格了。

二、由概括繼承發(fā)展為限定繼承

羅馬的繼承制度最初是采取概括繼承主義（successio per universita），即除了與被繼承人之人身相聯(lián)系的債權(quán)、債務(wù)或其他權(quán)利義務(wù)之外，繼承人要總括地繼承被繼承人的一切財(cái)物和財(cái)產(chǎn)上的一切權(quán)利義務(wù)，而不問(wèn)資產(chǎn)、負(fù)債的多少，縱使死者遺產(chǎn)中的負(fù)債遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)資產(chǎn)，繼承人仍然要全部繼承下來(lái)，替死者還清負(fù)債。

概括繼承制度與羅馬古代的身份繼承制度相聯(lián)系。隨著身份繼承逐步演變?yōu)樨?cái)產(chǎn)繼承，概括繼承制度便失去了它的前提和根據(jù)，而顯得對(duì)繼承人過(guò)份苛刻。為了保護(hù)繼承人的利益，適應(yīng)繼承制度變革的需要，羅馬法逐步廢除了概括繼承制度，賦予繼承人對(duì)被繼承人的債務(wù)僅以其遺產(chǎn)為限負(fù)清償責(zé)任的權(quán)利。限定繼承制度確立，并為后世各國(guó)繼承法所采用。

三、以遺囑繼承（successio secundum tabulas）為主，法定繼承（successio ab intesta）為輔

《十二表法》確認(rèn)以遺囑繼承為主，法定繼承為輔。兩種繼承的關(guān)系可具體歸納如下：

第一，法定繼承不得和遺囑繼承并用。凡遺囑有效時(shí)，就不適用法定繼承。對(duì)同一項(xiàng)遺產(chǎn)，除軍人遺囑之外，亦不得以遺囑處理其一部分，而按法定繼承處理其另一部分。因此在一般情況下，若被繼承人用遺囑的方式指定繼承人，但只給他一部分遺產(chǎn)，而對(duì)其余遺產(chǎn)的處理沒(méi)有表示意見(jiàn)，或者明確表示其余的財(cái)產(chǎn)按照法定繼承處理，在這種情況下，就視為被繼承人用遺囑處分了他的全部遺產(chǎn)，他的全部遺產(chǎn)就由他指定的繼承其一部分遺產(chǎn)的繼承人繼承。至于被繼承人將自己的特定財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)給受遺贈(zèng)人，其余財(cái)產(chǎn)按照法定繼承的方式處理，則為法律所許可，因?yàn)檫z贈(zèng)和遺囑繼承是不相同的，在長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)，羅馬的繼承是繼承被繼承人的人格，而遺贈(zèng)則僅僅是涉及特定的財(cái)產(chǎn)，同繼承被繼承人的人格沒(méi)有關(guān)系。第二，遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承。就是說(shuō)，只要死者生前立有有效遺囑，就要按照遺囑來(lái)辦理。只有在死者生前沒(méi)有立遺囑，或者所立遺囑不合法律規(guī)定，不能發(fā)生法律效力，或者遺囑上所指定的繼承人已經(jīng)先于遺囑人死亡或拒絕繼承時(shí)，才可按法定繼承辦理。故法定繼承一詞的拉丁文原意即是“無(wú)遺囑繼承”。第三，法定繼承最初是由宗親來(lái)繼承，到后來(lái)，法定繼承由宗親繼承演變?yōu)橐匝H繼承為主的繼承。到了優(yōu)帝一世時(shí)更明定法定繼承也以血親為基礎(chǔ)。這樣，法定繼承和遺囑繼承的基礎(chǔ)就一致起來(lái)了。不過(guò)遺囑繼承是被繼承人明白表示把自己的財(cái)產(chǎn)交由他選定的人繼承，而法定繼承則是按照一般被繼承人的意思來(lái)規(guī)定繼承人的范圍。由此可見(jiàn)，這時(shí)的法定繼承也可以說(shuō)是一種法律推定的默示的遺囑繼承。

四、兩種法定繼承長(zhǎng)期并存，但后來(lái)以血親為基礎(chǔ)。

從共和國(guó)末年起至公元6世紀(jì)中葉，羅馬并存著兩種法定繼承制度，一種是市民法的法定繼承制度，一種是大法官法的法定繼承制度。市民法的法定繼承以宗親為基礎(chǔ)，不是宗親即不得繼承。大法官法的法定繼承則是以血親為基礎(chǔ)，只要是血親，不管是不是宗親，一律享有繼承權(quán)。后來(lái)優(yōu)帝一世于公元543年和548年以第118號(hào)和第127號(hào)新敕，把羅馬法的繼承制度作了徹底修改，完全以血親作為繼承的基礎(chǔ)，宗親繼承制度從此廢止。

五、羅馬法的法定繼承人分當(dāng)然繼承人（heres suus）、必然繼承人（heres necessarii）和任意繼承人（heres voluntarius）

當(dāng)然繼承人是指直接在家長(zhǎng)權(quán)下而在家長(zhǎng)死亡后便成為自權(quán)人的家屬，他們由于古代繼承家祀和家產(chǎn)公有的關(guān)系，即理所當(dāng)然地繼承家長(zhǎng)的遺產(chǎn)，所以也稱(chēng)當(dāng)然和必然繼承人（heres suus et necessarius）；必然繼承人是指奴隸被家主解放，同時(shí)被立為繼承人的，他們和當(dāng)然繼承人一樣，不得拒絕繼承，因而在家主死亡時(shí)也直接取得遺產(chǎn)；任意繼承人亦稱(chēng)外來(lái)繼承人（heres extraneus），是指那些在被繼承人死亡前不處于家長(zhǎng)權(quán)下的法定繼承人，他們有接受或拒絕繼承的自由。

六、法定繼承是均分繼承

當(dāng)繼承人有數(shù)人時(shí)，按照他們同被繼承人之間親等的親疏順序，依次繼承。同一親等的，不分男女長(zhǎng)幼，按人計(jì)算，一律平均分配遺產(chǎn)。子女的后裔，則按支計(jì)算，共同繼承其直系尊長(zhǎng)應(yīng)繼承的份額。七、一為繼承人，永為繼承人（semel heres semper heres）

繼承人接受繼承后，一般不得中途反悔，因?yàn)槔^承人要繼承被繼承人的人格，而人格是不能由個(gè)人意志而使其因時(shí)間的經(jīng)過(guò)而終止的。其后，法學(xué)家們認(rèn)為，在不違背“一為繼承人，永為繼承人”這一原理的前提下，應(yīng)當(dāng)允許在指定繼承人時(shí)附加期限或條件。因此，雖然不得附加終期和解除條件，但可以附加始期和停止條件。

八、羅馬法適用代位繼承（successio in locum）

根據(jù)羅馬法，不僅限于直系血親卑親屬可以代為繼承，兄弟姐妹的子女（被繼承人的侄兒侄女等）也享有代位繼承權(quán)。羅馬法繼承制度對(duì)當(dāng)代的影響：

一、在羅馬法的體系中，繼承最后演變?yōu)樨?cái)產(chǎn)繼承，所以繼承法歸于物法，后世各國(guó)大都將繼承限于財(cái)產(chǎn)的繼承，但在體列上有所不同，如法國(guó)民法典將繼承法歸入財(cái)產(chǎn)取得方法一編中，而后的德國(guó)民法典、瑞士民法典、意大利民法典中，繼承單獨(dú)成為一編。繼承法逐漸獨(dú)立。

二、當(dāng)代各國(guó)承襲了羅馬法繼承的基本制度框架，規(guī)定了法定繼承、遺囑繼承、遺贈(zèng)、代位繼承以及在遺產(chǎn)分配時(shí)的特留份制度等等。

三、羅馬法法定繼承中的繼承人的范圍是以血親為基礎(chǔ)的，后世的諸國(guó)民法典在規(guī)定法定繼承時(shí)大都從羅馬法，以血親為基礎(chǔ)。

四、羅馬法繼承制度以遺囑自由為其原則，之后各國(guó)大都從羅馬法之規(guī)定，規(guī)定了在繼承法中以遺囑自由為基本原則，而且遺囑繼承優(yōu)于法定繼承。

五、對(duì)特留份的保護(hù)。為了限制遺囑自由的濫用，羅馬法規(guī)定了特留份制度，特留份制度的設(shè)立,乃是自然法平等、公平、和諧諸理念帶給羅馬法的影響,旨在限制完全的遺囑自由,保護(hù)近親的繼承權(quán),衡平遺囑人意愿及近親權(quán)益兩方關(guān)系,以達(dá)到家庭及社會(huì)秩序的和諧。在特留份范圍外之財(cái)產(chǎn),為遺囑人得自由處分之部分,對(duì)此部分財(cái)產(chǎn),遺囑人可以根據(jù)個(gè)人意愿和情感好惡,或遺于其喜愛(ài)之特定人,或通過(guò)遺贈(zèng)方式授予慈善公益事業(yè),謀求社會(huì)公益。后世各國(guó)在此問(wèn)題上也大作了相似的規(guī)定，如瑞士民法典第471條、德國(guó)民法典第2303至2338條，并賦予相應(yīng)的訴權(quán)予以保護(hù)。

六、羅馬法繼承有遺產(chǎn)信托制度，這可以說(shuō)是現(xiàn)代信托制度的一個(gè)雛形?？傊?，作為包括了資本主義時(shí)期大多數(shù)民事法律關(guān)系的羅馬法，其基本精神和絕大部分內(nèi)容，逾千古而猶存。而作為羅馬法重要部分的繼承制度也深深地影響了后世的諸國(guó)，直到今天，在我們現(xiàn)代的各國(guó)繼承法中，還是能看到羅馬法的影子。我國(guó)現(xiàn)在正在進(jìn)行的民法典制定活動(dòng)同樣也不能不考慮羅馬法，只有這樣才能制定一部及科學(xué)又顧及傳統(tǒng)的繼承法。

第五篇：杜甫對(duì)后世的影響

詩(shī)圣杜甫對(duì)后世的影響

杜甫被尊稱(chēng)為“詩(shī)圣”，其詩(shī)被稱(chēng)為“詩(shī)史”?！笆ァ蹦酥粮邿o(wú)上者，這足以說(shuō)明杜甫的詩(shī)壇地位之高。杜甫在世時(shí)應(yīng)該是像圣人般享受著崇高的禮遇、為世人所追捧的吧。然而事實(shí)卻并非如此，詩(shī)圣杜甫的一生可謂跌宕起伏、苦難坎坷常伴左右，用“悲慘”一詞形容毫不為過(guò)。杜甫早年就立志“致君堯舜上，再使風(fēng)俗淳”（《奉贈(zèng)韋左丞丈二十二韻》），這也是他一生都在孜孜不倦追尋的目標(biāo)，然而仕途坎坷的他并未能在政治上有所建樹(shù)；作為一個(gè)詩(shī)人，他的詩(shī)文在當(dāng)時(shí)也并沒(méi)有得到很高賞識(shí)。

杜甫在世時(shí)，他的詩(shī)不受歡迎，并非詩(shī)寫(xiě)得不好，主要原因是杜詩(shī)的內(nèi)容和風(fēng)格與當(dāng)時(shí)的時(shí)代審美相悖。盛唐時(shí)期的社會(huì)風(fēng)氣整體是樂(lè)觀(guān)積極的，人們喜歡歌頌大好河山的詩(shī)、歌頌理想的詩(shī)、表現(xiàn)創(chuàng)造力的詩(shī)，欣賞像李白那樣孤傲、浪漫的詩(shī)人，而杜甫詩(shī)大多都是抨擊現(xiàn)實(shí)、揭露黑暗的。還有格調(diào)上來(lái)講，盛唐的詩(shī)人更喜歡明快的，樂(lè)觀(guān)的，高昂的詩(shī)，杜甫的詩(shī)比較沉郁，比較委婉，比較渾厚，比較低回。與時(shí)代審美趨向的錯(cuò)位使得杜甫的詩(shī)在他生前沒(méi)有獲得很好的賞識(shí)，影響力也就及其微弱。杜詩(shī)的影響是在杜甫去世后才發(fā)揮出來(lái)的，“詩(shī)圣”、“詩(shī)史”的盛譽(yù)也是后人給予杜甫與其詩(shī)。

杜甫死后，中晚唐時(shí)期，以元稹、白居易、韓愈為代表的一批當(dāng)時(shí)的著名詩(shī)人，開(kāi)始極力推崇杜甫，韓愈和白居易的詩(shī)文中也都有杜詩(shī)的影子出現(xiàn)。白居易、元稹等人領(lǐng)導(dǎo)的“新樂(lè)府運(yùn)動(dòng)”中，杜甫作為這一次現(xiàn)實(shí)主義詩(shī)歌運(yùn)動(dòng)的啟發(fā)者備受推崇。杜甫的現(xiàn)實(shí)主義創(chuàng)作精神，自白居易后，影響了皮日休、曹鄴、聶夷中、杜茍鶴等人的創(chuàng)作，從而形成一個(gè)現(xiàn)實(shí)主義詩(shī)派，在晚唐的詩(shī)壇上獨(dú)領(lǐng)風(fēng)騷。但杜詩(shī)受到廣泛重視，是在宋以后。第一個(gè)把杜甫與圣人的圣聯(lián)系在一起的，是宋代大詞人秦觀(guān)，他在《韓愈論》一文中說(shuō)杜甫的詩(shī)和圣人孔子的思想一樣是集大成者。王安石、陸游、文天祥也都在一定程度上受到了杜甫的影響，文天祥在獄中作200首集杜甫五言詩(shī)，自序里說(shuō)：“凡吾意所欲言者，子美先為代言之?！倍鸥Ω鼜V泛的影響是，杜甫的作品將律詩(shī)從文字上的游戲變成了抒發(fā)政治抱負(fù)的載體，對(duì)后來(lái)的詩(shī)人政治題材的寫(xiě)作奠定了基礎(chǔ)。杜甫的詩(shī)被稱(chēng)為一代“詩(shī)史”，是因?yàn)樗脑?shī)具有豐富的社會(huì)內(nèi)容、強(qiáng)烈的時(shí)代色彩和鮮明的政治傾向，真實(shí)深刻地反映了安史之亂前后一個(gè)歷史時(shí)代政治時(shí)事和廣闊的社會(huì)生活畫(huà)面。他的詩(shī)不僅是自己抒發(fā)情感的載體，也為后人了解那個(gè)時(shí)代提供了鮮活的材料。

在詩(shī)歌創(chuàng)作上，杜詩(shī)是唐代律詩(shī)最高成就的代表，杜甫一生寫(xiě)了一千四百多首詩(shī)，光是律詩(shī)他就寫(xiě)了九百多首，占了一大半。杜甫的《登高》：“風(fēng)急天高猿嘯哀，渚清沙白鳥(niǎo)飛回，無(wú)邊落木蕭蕭下，不盡長(zhǎng)江滾滾來(lái)，萬(wàn)里悲秋常作客，百年多病獨(dú)登臺(tái)，艱難苦恨繁霜鬢，潦倒新停濁酒杯”，被認(rèn)為是“千古七律第一”，全詩(shī)之中句句皆律，字字之中字字皆律，詩(shī)律詩(shī)的最高境界。杜詩(shī)不但是對(duì)以往藝術(shù)傳統(tǒng)的集大成，也是開(kāi)辟了律詩(shī)創(chuàng)作的一種新的規(guī)范。此外，杜甫對(duì)語(yǔ)言的錘煉更是達(dá)到了極致。杜甫有詩(shī)言“為人性僻耽佳句，語(yǔ)不驚人死不休”，杜甫正是秉著這樣的創(chuàng)作精神為后人留下了一句句千古佳句。流傳至今的一些成語(yǔ)中，甚至有些就出自杜甫的詩(shī)。例如，“別開(kāi)生面”一詞就出自杜甫《丹青詩(shī)》:“凌煙功臣少顏色,將軍下筆開(kāi)生面”，“歷歷在目”一詞出自杜甫《歷歷》詩(shī)：“歷歷開(kāi)元事，分明在眼前”。諸如此類(lèi)的成語(yǔ)不在少數(shù)。這種對(duì)語(yǔ)言藝術(shù)的極致追求，對(duì)后世的影響也頗為深遠(yuǎn)。

杜甫一生可謂受盡苦難，但他卻始終沒(méi)有忘記忠君報(bào)國(guó)的遠(yuǎn)大志向，他在自身饑寒交迫的處境下仍能發(fā)出“何時(shí)眼前突兀見(jiàn)此屋，大庇天下寒士俱歡顏，吾廬獨(dú)破受凍死亦足”的呼聲，出于他對(duì)建立良好社會(huì)秩序的向往，他深受政治家的推崇，改革家也學(xué)習(xí)他對(duì)窮人的悲憫，文學(xué)家學(xué)習(xí)他在藝術(shù)手法上的創(chuàng)新。

魯迅也曾評(píng)價(jià)過(guò)杜甫：“杜甫似乎不是古人，就好像今天還活在我們堆里似的?！笨稍?shī)圣杜甫的對(duì)后世影響之深遠(yuǎn)。而且，詩(shī)圣杜甫的影響并不僅僅限于中國(guó)，還名揚(yáng)海外。美國(guó)現(xiàn)代詩(shī)人雷克斯羅斯說(shuō)杜甫是自己最喜歡的作家：“我的詩(shī)歌毫無(wú)疑問(wèn)地主要受到杜甫的影響。我認(rèn)為他是有史以來(lái)在史詩(shī)和戲劇以外的領(lǐng)域里最偉大的詩(shī)人，在某些方面他甚至超過(guò)了莎士比亞和荷馬，至少他更加自然和親切”。1481年韓國(guó)將杜詩(shī)翻譯成韓文，叫《杜詩(shī)諺解》。他對(duì)日本文學(xué)影響相對(duì)較晚，直到十七世紀(jì)他在日本擁有和在中國(guó)一樣的名聲。杜甫對(duì)松尾芭蕉的影響尤深。

詩(shī)圣杜甫之圣，實(shí)至名歸。