第一篇：法理學(xué)及其與部門法的關(guān)系

法理學(xué)及其與部門法的關(guān)系

宋方青：各位同學(xué)，大家晚上好！我們這一段時(shí)間一直在舉行學(xué)術(shù)講座，我們今天又請到了華南理工大學(xué)法學(xué)院院長、教授、博導(dǎo)、中國法理學(xué)研究會(huì)的副會(huì)長葛洪義教授，其實(shí)葛教授還有一個(gè)身份，那就是我們自家人，為什么說是自家人呢？因?yàn)樗俏覀儚B門大學(xué)法理學(xué)博士點(diǎn)的兼職博導(dǎo)，他這次來主要就是給我們法學(xué)法理學(xué)專業(yè)的博士生上課的，在這個(gè)上課期間，我們就想讓他為我們多做一些貢獻(xiàn)，（笑）讓大家可以享受一下他的智慧和知識(shí)。我不敢說大家是看著葛老師的書長大的，但應(yīng)該是看著他的書成長的。葛老師在法理學(xué)研究方面非常有造詣，寫的幾本書我們大家也應(yīng)該都看過了，在我們研究生入學(xué)考試的教材里頭就有我們葛老師的書。接下來就讓我們以熱烈的掌聲歡迎我們的葛教授。

（掌聲）

葛洪義：同學(xué)們好！很高興能夠再次來到廈門大學(xué)，就像宋老師剛才說的，我這次來是給博士研究生來上課的，按照宋老師的要求，今天就在這里為大家做一個(gè)小的報(bào)告，報(bào)告的題目就是《法理學(xué)及其與部門法的關(guān)系》。關(guān)于法理學(xué)中的這樣一個(gè)問題，我早些年還寫過相關(guān)的一些文章。為什么現(xiàn)在又談到這樣一個(gè)問題呢？其實(shí)這里有一個(gè)背景，就是今年8月25日在上海開了一個(gè)會(huì)，這個(gè)會(huì)是根據(jù)張文顯教授的一個(gè)想法即要推進(jìn)部門法學(xué)說的發(fā)展來召開的，由上海師范大學(xué)承辦，在這個(gè)會(huì)上，來了很多部門法的學(xué)者，包括咱們廈門大學(xué)法學(xué)院的徐國棟教授。在這個(gè)會(huì)上，明顯就聽到一種聲音，那就是大家普遍認(rèn)為部門法應(yīng)該重視法理學(xué)問題，應(yīng)該重視法哲學(xué)問題，我想這也是在相當(dāng)長一段時(shí)期內(nèi)法理學(xué)和部門法關(guān)系發(fā)展的一個(gè)標(biāo)志性的事件，這個(gè)會(huì)議也反映出了法理學(xué)和部門法在雙方各自發(fā)展的過程中間產(chǎn)生的一種相互需求。事實(shí)上，在這次會(huì)議之前，應(yīng)該說我們法理學(xué)的博士研究生、碩士研究生已經(jīng)大規(guī)模地開始由部門法入手來寫相應(yīng)的博士論文或碩士論文，關(guān)于這種情況，大家如果有興趣，可以查一下相關(guān)的網(wǎng)上的博士論文和碩士論文的目錄，可以從中看到這樣一個(gè)趨勢，就是法學(xué)理論專業(yè)的研究生，包括碩士和博士研究生，已經(jīng)開始選擇從部門法的問題入手來開展研究，我自己接觸過的就有知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的、刑法方面的、民法方面的，還有相當(dāng)一部分是訴訟法方面的研究，因?yàn)樵V訟法跟司法制度聯(lián)系在一起，大家知道，法理學(xué)者從上個(gè)世紀(jì)90年代中期以后，有相當(dāng)一部分在集中精力關(guān)注司法問題，所以在這一方面法理學(xué)和部門法聯(lián)系自然是非常緊密的。這是一個(gè)方面。在另外一個(gè)方面，我們在更早時(shí)候就發(fā)現(xiàn)，有相當(dāng)多的部門法的學(xué)者開始研究本部門法中間的法哲學(xué)問題，包括我們這兒的徐國棟教授關(guān)于民法哲學(xué)的探討，也包括梁慧星教授用解釋學(xué)方法來研究民法解釋學(xué)問題，還包括臺(tái)灣學(xué)者黃茂榮、王澤鑒這些對法律方法和民法之間的關(guān)系的研究，當(dāng)然還有像大家知道的陳興良教授對刑法哲學(xué)的研究，由此可見，我們部門法的研究和法理學(xué)的研究，至少在相當(dāng)一部分學(xué)者和看來，兩者之間的關(guān)系是非常密切的。在今天這個(gè)報(bào)告中，我也是想努力闡明為什么兩者之間會(huì)出現(xiàn)這樣一種情況。在和朱蘇力教授私下交談的時(shí)候，他還告訴我一個(gè)情況，就是他們北大想在研究生入學(xué)的時(shí)候統(tǒng)一進(jìn)行考試，當(dāng)然他們現(xiàn)在也是進(jìn)行統(tǒng)一考試，進(jìn)來以后再各自選專業(yè)，用的是這樣一個(gè)模式，他說以后他們想取消選專業(yè)而采用直接選導(dǎo)師的模式，也就是不再根據(jù)學(xué)科來劃分專業(yè)，比如你是訴訟法的，你是經(jīng)濟(jì)法的，你是民法的，而是你考進(jìn)來以后，你覺得哪個(gè)老師能指導(dǎo)你你就找哪個(gè)老師去指導(dǎo)，朱蘇力教授就說，我相信自己指導(dǎo)訴訟法的學(xué)生沒有任何問題。相信如果北大能這樣做的話，那么這種模式會(huì)在全國范圍內(nèi)很快地推廣開來。我們說學(xué)科之間界限的淡化也是一個(gè)趨勢，特別是在博士研究生的階段，我不知道在座的有多少是博士研究生，在博士研究生階段，這個(gè)問題表現(xiàn)得特別明顯。在美國，就沒有像我們這樣二級學(xué)科的劃分，比如民法學(xué)的博士、刑法學(xué)的博士，因?yàn)樗麄冋J(rèn)為這是一個(gè)很荒誕的劃分，他們就只有一個(gè)法律學(xué)博士，有些說得準(zhǔn)確點(diǎn)就是哲學(xué)博士、法律科學(xué)博士，他可以研究民法問題，也可以研究刑法問題，但是不管研究什么問題，最后都一定要取得這個(gè)學(xué)位，而要取得這個(gè)學(xué)位，就要求他在這個(gè)領(lǐng)域的法律理論方面有深入的見解，這樣的一個(gè)態(tài)勢共同地匯成了目前我們今天要討論的問題的主題。我就想借這個(gè)機(jī)會(huì)，向大家報(bào)告一下我關(guān)于這個(gè)問題的想法，也就是為什么法哲學(xué)也好、法理學(xué)也好與部門法之間會(huì)存在密切的關(guān)系，是它們之間的什么特性使它們相互之間可以發(fā)生如此密切的勾連。這就是我今天要向大家報(bào)告這個(gè)問題的由來。下面我們就分三個(gè)方面來談這樣一個(gè)問題。

第一個(gè)方面，我們要談的是法理學(xué)。法理學(xué)是對各種法律具體問題的深入的理論研究，這是關(guān)于法理學(xué)的一個(gè)基本觀點(diǎn)。

在這個(gè)基本觀點(diǎn)下，第一個(gè)小問題就是，法理學(xué)從來都是研究具體問題的，也就是說法理學(xué)的問題本身都是從具體問題入手的。我們大家都知道，法學(xué)就是研究怎么才能處理好相關(guān)的法律問題。在過去意識(shí)形態(tài)化的背景下，我們通常都把大量的精力都耗費(fèi)在對某些經(jīng)典的闡釋上，也就是介紹經(jīng)典作家關(guān)于法律問題的看法，以致于人們認(rèn)為法理學(xué)與現(xiàn)實(shí)之間沒有關(guān)系，而其實(shí)這是一個(gè)非常大的誤解，我在給博士研究生上課的時(shí)候，我就講到這是一個(gè)非常非常大的誤解，有很多人認(rèn)為法理學(xué)研究中間只關(guān)心一般性的問題而不關(guān)心具體問題，因此顯得與顯示脫節(jié)，而實(shí)際上我們注意到的什么呢？是法理學(xué)與我們現(xiàn)實(shí)的司法、執(zhí)法的脫節(jié)問題，但是大家要知道，我們中國的問題從來不僅僅是司法和執(zhí)法的問題。當(dāng)年法理學(xué)在研究時(shí)，比如說撥亂反正時(shí)期研究法律的本質(zhì)問題，這是當(dāng)時(shí)最大的政治問題和最大的現(xiàn)實(shí)問題，那就是中國是否應(yīng)該在自己的理論中間清除以階級斗爭為綱的影響，這是一個(gè)非常大的問題，也是一個(gè)非?，F(xiàn)實(shí)的問題，但是，它在我們具體處理案件的過程中間并不會(huì)顯得那么重要，表面上看沒有那么重要，因此大家就說，你們法理學(xué)研究的都是這些問題，跟我們的現(xiàn)實(shí)無關(guān)，而實(shí)際上它并不是和現(xiàn)實(shí)無關(guān)，只不過和我們面對的大量學(xué)習(xí)法律花費(fèi)更多時(shí)間關(guān)注的一些部門法中間的問題沒有直接的關(guān)聯(lián)，但是不要忘了，正是這樣一種研究最后導(dǎo)致刑法中間的反革命罪被取消，導(dǎo)致反革命罪不再被使用了，同時(shí)也導(dǎo)致我們其他法律中間很多左的東西被取消。所以，法理學(xué)其實(shí)像法學(xué)的其他學(xué)科一樣，它們都關(guān)心解決法律的問題，所有的這些法律問題都是在現(xiàn)實(shí)中間產(chǎn)生的，而且我們還要再強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，這些現(xiàn)實(shí)的法律問題之所以能夠成為法律問題，很大程度上是由于法理學(xué)界的推動(dòng)，我們有很多同學(xué)可能會(huì)有這樣的想法，就是法律問題如具體的糾紛是一個(gè)客觀存在的東西，它和法學(xué)還有法理學(xué)之間有什么樣的關(guān)系呢？我們說其實(shí)不是這樣的，所有法律問題之所以能夠成為法律問題，都是因?yàn)槿说呐?、人的?chuàng)造。在文化大革命中，所有的問題都不是法律問題，哪怕在有法律的時(shí)候，當(dāng)時(shí)我們有婚姻法，有憲法，在文化大革命期間我們只有這兩部法律了，但是當(dāng)時(shí)存在法律問題嗎？沒有，所有的問題都不需要按法律來處理。在文化大革命以后，法律問題就越來越多，到我們現(xiàn)在，許多領(lǐng)域中的問題都成為法律問題了，為什么會(huì)這樣呢？這其實(shí)就是一種推動(dòng)造成的，是學(xué)界的一種推動(dòng)逐漸地使我們現(xiàn)實(shí)生活中間地政治問題、經(jīng)濟(jì)問題及其思想文化領(lǐng)域中間地許多問題都便成了法律問題。一個(gè)問題是什么性質(zhì)的問題不完全是一個(gè)客觀的事情，它在很大程度上是一個(gè)主觀活動(dòng)的結(jié)果。我們很多同學(xué)都會(huì)覺得事情是客觀存在的，就比如誰和誰打架是客觀存在的，但是這是不一樣的，兩個(gè)人打架的確是客觀存在的，但是它們打架能不能由法院解決就不是客觀存在的了，而是人努力的結(jié)果。也就是說，正是由于十一屆三中全會(huì)之后相當(dāng)多的學(xué)者包括現(xiàn)在的部門法學(xué)者在當(dāng)時(shí)積極地參與到法學(xué)理論領(lǐng)域的研究中間，最終才推動(dòng)了中國現(xiàn)在的法制化進(jìn)程。所以說，法理學(xué)是解決法律問題的，只是在不同的時(shí)期它關(guān)注的問題是不同的，特別是在早期的時(shí)候，大家可能更愿意集中地去關(guān)注某些方面的問題，以致于人們認(rèn)為它忽略了一部門的問題，但是現(xiàn)在情況不同了，現(xiàn)在的學(xué)者呈現(xiàn)出了多樣化的發(fā)展趨勢，比如說宋老師研究的是立法學(xué)，在我參加過的第21屆和第23屆世界大會(huì)上，也就是國際法哲學(xué)與社會(huì)哲學(xué)協(xié)會(huì)世界大會(huì)上，立法法理學(xué)都是世界大會(huì)的一個(gè)重要的主題，今年大會(huì)上還獲得一個(gè)大會(huì)的發(fā)言機(jī)會(huì)，就是說這個(gè)問題已經(jīng)被大會(huì)所接納，已經(jīng)在大會(huì)上作大會(huì)發(fā)言了，那么有的人關(guān)心司法，有的人關(guān)心某個(gè)具體的法律部門中的的法律問題，但是大家不再像以前那樣集中關(guān)心一個(gè)問題，如集中關(guān)心經(jīng)典著作中的一些論述，或集中關(guān)心法律的本質(zhì)，或者集中關(guān)心司法，而是開始關(guān)心各個(gè)方面的問題了。這一點(diǎn)我再說一遍，就是大家應(yīng)該了解，所有的法學(xué)都是面對法律問題的，法理學(xué)當(dāng)然也不例外，它也是面對具體的法律問題的。這是我們講的第一個(gè)問題中的第一點(diǎn)。

第二點(diǎn)，法理學(xué)作為一個(gè)學(xué)術(shù)門類，或者說作為一個(gè)學(xué)科，它關(guān)心法律問題的時(shí)候，它的側(cè)重點(diǎn)與其他學(xué)科是有所不同的，它和其他學(xué)科的區(qū)別不像部門法與部門法之間的區(qū)別那么明顯，它們可能更多的根據(jù)調(diào)整的對象或者是研究對象來劃分的，而法理學(xué)是根據(jù)調(diào)整的社會(huì)關(guān)系這樣一個(gè)角度來劃分的，法理學(xué)關(guān)注的更多的是法律問題背后的更具有一般性的問題，對此我有一個(gè)概括，叫基本的法律問題。法律問題是很多的，但是許多問題是由一個(gè)基本的問題決定的，所以法理學(xué)更多的關(guān)心的是法學(xué)領(lǐng)域的這些基本的問題，而這些基本的問題之所以是基本問題，就在于它可以回答很多具體的問題。我們這里舉一個(gè)例子?，F(xiàn)在有一個(gè)很實(shí)際的問題，也是和大家的實(shí)際生活相關(guān)的，就是我們食堂的飯漲價(jià)了，漲價(jià)以后，在廣州還引起了一些學(xué)生的串聯(lián)，就是聯(lián)合起來說要罷吃，當(dāng)然罷也是罷一頓，不可能長期罷，以此表示對物價(jià)上漲的不滿。當(dāng)然大家都知道，物價(jià)上漲也并不是學(xué)校食堂造成的，學(xué)校食堂同樣是一個(gè)受害者，食堂飯菜漲價(jià)只是物價(jià)上漲的一個(gè)反映而已，這就是一個(gè)經(jīng)濟(jì)問題了，至少看上去是一個(gè)經(jīng)濟(jì)問題，但是在這個(gè)經(jīng)濟(jì)問題的背后，實(shí)際上存在著一個(gè)法律問題，為什么這樣說呢？原因就在于食堂的飯菜的漲價(jià)背后涉及到的一個(gè)問題是人們的消費(fèi)能力不足，就是說人們口袋里的錢不多，如果錢多的話，那么物價(jià)上漲對人們的影響就不會(huì)大，說實(shí)在的，食堂飯菜漲價(jià)對我的影響就不大，我并不是太關(guān)心這個(gè)問題，為什么呢？因?yàn)槲业氖杖雽κ程梦飪r(jià)上漲的反應(yīng)不是太大。如果我們大家收入都高一點(diǎn)的話，那這個(gè)物價(jià)上漲的問題是不是就不會(huì)這么突出了，對吧？一定會(huì)的，因?yàn)檫@里面還有一個(gè)問題存在，就是食堂飯菜漲價(jià)的背后是農(nóng)產(chǎn)品價(jià)格的提高，農(nóng)產(chǎn)品價(jià)格的提高涉及到農(nóng)民的收益問題，長期以來，我們農(nóng)民的收益都是非常低的，農(nóng)民的收益低和老百姓口袋里的錢少這兩個(gè)問題是怎么造成的？就是政府行為造成的，它不是一個(gè)經(jīng)濟(jì)行為，不是一個(gè)市場行為，而是一個(gè)政府行為?？赡苡型瑢W(xué)在想，這和政府行為有什么關(guān)系？我可以告訴大家，關(guān)系非常大，政府把錢拿走的多了，老百姓的錢不就少了？這是一個(gè)很簡單的道理。上個(gè)學(xué)期我在這兒作講座的時(shí)候就談過這個(gè)問題。大家指導(dǎo)政府拿走了多少錢嗎？地方收入的70％多，政府把地方收入的70％多都收到中央去了，地方政府只能留20％多。而國民收入占GDP收入的百分之多少呢？一般是20％多。這些數(shù)字可能并不是特別有說服力，但是關(guān)于這一點(diǎn)我們也可以用另一種方式來表述，那就是如果一個(gè)企業(yè)合法經(jīng)營而且每次納稅都認(rèn)真對待的話，那么這個(gè)企業(yè)是生存不下去的。在這樣一個(gè)背景下，應(yīng)該說我們國家的財(cái)政收入增長速度是非?？斓?，我們國家財(cái)政收入每年以20％的速度在增加，而老百姓的收入增長速度呢，就說十五期間吧，據(jù)民間統(tǒng)計(jì)只有2％，這明顯可以看出國家的財(cái)政增長速度是遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于老百姓的收入增長速度的。如果說一個(gè)國家是老百姓自己守著的，那么我相信政府是不可能征這么多錢的，在國外通常有一個(gè)政策，咱們廈門大學(xué)在稅法研究方面是非常好的，我在這兒說這個(gè)可能有點(diǎn)班門弄斧，但這是一個(gè)很實(shí)際的問題，在國外征稅的話一般會(huì)確定一個(gè)額度，就是全部的稅只能占到收益的百分之多少，至于你征哪一個(gè)種類，由你自己去征，但不管怎么樣，總額不能超過這個(gè)數(shù)量。這就是國民財(cái)富和政府收入之間的分配問題，這不是一個(gè)經(jīng)濟(jì)問題，而是一個(gè)憲政問題，農(nóng)民收入同樣也是一個(gè)憲政問題。我們再來看一下現(xiàn)在房子的價(jià)格，大家說是不是都很高了？那么房子的價(jià)格為什么會(huì)高呢？是因?yàn)橥恋氐膬r(jià)格高，一畝地拍出來多少多少億，最近廣州就拍出來一塊地，價(jià)格是44個(gè)億，這塊地是多少畝我忘了，但是平均算一下的話，好像每平方米土地的價(jià)格是一萬元左右，那再把它賣到老百姓手里的話價(jià)格得是多少??？而賣出地得錢到哪里去了呢？這里是有一個(gè)差價(jià)的，本來農(nóng)民手里是有地的，但是政府從農(nóng)民手里拿地的時(shí)候是征收的，是強(qiáng)制征收的，可以說因?yàn)楣怖娴男枰艺饔媚愕耐恋?，我給你多少錢你必須賣給我，我們說這是強(qiáng)買強(qiáng)賣，但是政府賣這塊地的時(shí)候是一個(gè)什么狀況呢？就是誰出的錢多我就賣給誰，這個(gè)時(shí)候又講市場經(jīng)濟(jì)了。從農(nóng)民手里拿地的時(shí)候講的是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，而賣地的時(shí)候講的是市場經(jīng)濟(jì)，所以政府的口袋里錢很多，這是地方政府的財(cái)政，但是地方政府為什么這樣做呢？是因?yàn)橹醒胝彦X都拿走了，地方?jīng)]錢了，中央就給地方一個(gè)政策，說你自己去賣地吧，賣地得來的錢是你的，所以地方政府收入中最可靠得一部分收入就是這個(gè)了。我不知道宋老師有沒有注意過人大的審議書，我在廣州市是和宋老師做同樣的事情的，就是廣州市人大的，我看報(bào)告的時(shí)候就發(fā)現(xiàn)，廣州市政府的收入中有一般以上都是賣地的錢，這就涉及到地方和中央的關(guān)系問題了，地方政府如果不賣地的話就沒有錢，沒有錢的話就沒有辦法做事情，它的錢絕大部分都交給中央了，中央手里很有錢，就做轉(zhuǎn)移支付，這里發(fā)一點(diǎn)，那里發(fā)一點(diǎn)，出去訪問的時(shí)候也給這個(gè)國家一點(diǎn)，給那個(gè)國家一點(diǎn)，對不對？沒有錢的話這種工作也做不成啊。當(dāng)然這也是必須的，是必要的，但是問題在于，凡事都要有個(gè)度，這個(gè)度該怎樣確定，應(yīng)該收多少，對農(nóng)民應(yīng)該怎么樣，土地是農(nóng)民自己的，在事實(shí)上本來土地也就是農(nóng)民自己的，我們城市中的土地，在60年代、70年代的時(shí)候還發(fā)過房地產(chǎn)證，現(xiàn)在突然只剩下房產(chǎn)證了，地產(chǎn)證不見了。這是一個(gè)很大的問題，在過去，房子你也有產(chǎn)權(quán)，土地你也有產(chǎn)權(quán)，現(xiàn)在你剩下房產(chǎn)證了，關(guān)于地產(chǎn)證，換證換得沒有了，成為國有的了。農(nóng)民的土地，我們說是集體所有的，但如果真是集體所有的話，那么為什么政府建的房子可以當(dāng)商品房賣，而農(nóng)民建的房子就是小產(chǎn)權(quán)房呢？政府建的房子不就多了一個(gè)政府的章嗎？這兩種房子的房價(jià)差多少呢？一半。在北京郊區(qū)，如果是政府建的房子，那是需要1萬塊錢一平方米的；而農(nóng)民自己建的房子，5000塊錢一平方米。實(shí)際上即使是5000塊錢一平方米，農(nóng)民也非常富裕了。為什么我們的農(nóng)民長期以來富裕不起來？因?yàn)榫褪亲詈蟮耐恋匾渤蔀閲业牧?。所以說這個(gè)問題背后不是一個(gè)簡單的經(jīng)濟(jì)問題或者說簡單的憲法問題，其實(shí)是一個(gè)基本的理論問題，那就是政府和它的人民之間究竟是一個(gè)什么樣的關(guān)系，這個(gè)問題要不不解決，那其他所有問題都只是一個(gè)表面問題，你可以寫一篇很大的文章來論證這些問題，但是背后的那個(gè)問題要是不弄清楚，那么這些問題你就講不清楚，而法理學(xué)關(guān)心的就是這樣一些基本問題，由政府和人民的關(guān)系衍生出許許多多的小問題。不知大家知不知道這件事情，廣東佛山那邊有一座橋塌了，就是九江大橋，被船一撞，一個(gè)橋墩就不見了，一截橋就下來了，最近好像有好幾個(gè)橋都掉下來，所以大家開車的話，要是開到橋上可一定要小心，看看前面還在不在。（笑聲）那個(gè)事件非常有意思，橋被撞斷了以后就向保險(xiǎn)公司索賠，保險(xiǎn)公司就問他們說你們損失有多大呢？他們說損失很大啊，我每年收入是4000到5000萬，這樣以來，廣東省有一個(gè)政協(xié)委員就出來了他叫王則楚，關(guān)于這個(gè)人，我覺得歷史應(yīng)該把這個(gè)人記錄下來，為什么呢？因?yàn)閺V州原來有一座橋叫洛溪大橋，是通往番禺的，大橋向過往車輛收費(fèi)，這個(gè)政協(xié)委員每天就盯著這座大橋，向政府說這座大橋收費(fèi)收夠了，為什么還要再收呢？天天去說，結(jié)果說道最后，政府也不好意思了，說算了，不收了。（笑聲）這是一個(gè)老百姓、一個(gè)政協(xié)委員通過自己聯(lián)合其他委員的行動(dòng)，使一座政府修的橋停止收費(fèi)的事例，這在中國還是第一例，這在過去是沒有過的，在過去，收錢的地方一直是收下去的，哪兒能自己停了呢？但是現(xiàn)在王則楚出來了，把洛溪大橋搞得不收費(fèi)了，現(xiàn)在又盯著九江大橋了。王則楚說你這個(gè)不對啊，根據(jù)你上市公司的報(bào)告顯示，你這座橋建設(shè)時(shí)花了9000多萬，你一年就能收5000萬，那么說的話兩年你的成本就回來了，三年你的利息也全都還完了，但是你已經(jīng)收了10多年了，而且在收到11年的時(shí)候又把橋賣給了一家香港的公司，和香港的公司簽了不知是30年還是25年的收費(fèi)合同。插一下，我們中國的路有兩種，一種是政府修的，這種路嚴(yán)格按照貸款修路收費(fèi)還貸原則；還有一個(gè)是經(jīng)營性的路，就是公司投入的，按照對待經(jīng)營性公路的政策，是可以收費(fèi)的，政府把錢收完了，按照政策不能再收了，就把路賣給一個(gè)公司，公司繼續(xù)去收費(fèi)，誰來監(jiān)管？全世界80％以上的收費(fèi)公路都在中國，一出門就要交費(fèi)，宋老師開著她的靚車每天走來走去都是要交錢的，廣州也是，到處都要交費(fèi)，根據(jù)工作需要，我每天都要從廣州大學(xué)城把車開出來，可一開出來每天就是6塊錢的路橋費(fèi)，這還是最近、最方便的路；如果稍微跑遠(yuǎn)一點(diǎn)，到深圳去，那來回就得70塊錢的路橋費(fèi)，我們就是按照這樣一種生活方式生活在這兒，在這樣一個(gè)狀態(tài)中間，很多的問題就存在了。如果說我們作為人民，有決定權(quán)的話，我相信我們是不會(huì)同意這種做法的，我們怎么可能會(huì)讓一座兩年就收回成本的大橋收30年的費(fèi)呢？是根本不可能同意的，但是在不需要人民同意的情況下，它就可以收。剛剛我們說的這些問題，有行政法的問題，有民事法律的問題，而實(shí)際上這樣一些問題統(tǒng)統(tǒng)可以歸結(jié)到一個(gè)問題上，就是說所有問題的背后都有一個(gè)問題，一個(gè)問題支撐另一個(gè)問題，我們一定要找到一個(gè)能比，較有力的說明你所要解決的問題的地方，只有這樣，提出的解決問題的方案才比較有說服力。如果我們很表面的去看一個(gè)現(xiàn)象或一個(gè)問題的話，那么我們對這個(gè)文革問題的解答通常就不會(huì)那么令人滿意，特別是我們研究生在寫文章的時(shí)候，害怕的就是就事論事。很多年前，我?guī)н^一個(gè)研究生，他寫了一篇論文，我就說他這篇論文寫得不好，他還對我有意見，后來他也留在廣州工作，見到我的時(shí)候總要請我吃飯。他當(dāng)時(shí)寫的是一篇什么論文呢？寫的是《論行政規(guī)章》，但是他是怎么論行政規(guī)章的呢？是說我們國家的行政規(guī)章是誰制定的，都制定了哪些，大概分為幾類。我就對他說，作為法理學(xué)的研究生，至少應(yīng)該寫出有點(diǎn)理論水平的文章，不能光介紹啊，但是他當(dāng)時(shí)不太高興。但是實(shí)際上寫文章總得有個(gè)問題，我們得看行政規(guī)章中間存在一個(gè)什么問題，我們不要說有什么行政規(guī)章，哪些國家機(jī)關(guān)能制定，這些東西不需要研究，只要把立法法拿出來一看就知道了，我們現(xiàn)在要做的是研究行政規(guī)章在施行過程中間存在什么樣的問題，把這個(gè)問題找出來，然后再進(jìn)行有針對性的研究，這才是一篇論文，這樣就有觀點(diǎn)了。我們有很多同學(xué)寫論文不是從論的角度，有的當(dāng)然也叫論，但是這個(gè)“論”論得不對，他是怎么論的呢？現(xiàn)狀、對策，就完了。我相信我們很多的研究生寫文章都會(huì)寫成這樣，寫了很多的對策，但對策是咱們想的事兒嗎？那是黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人想的事兒，你想也沒有用啊，你只要把問題講清楚就行了，你有話語權(quán)的時(shí)候才能講對策，可現(xiàn)在你只是學(xué)生，你是搞研究的，你沒有話語權(quán)，你的責(zé)任就是把問題搞明白，而不是急急忙忙的去當(dāng)智囊，給別人提建議，因?yàn)槟闼械慕ㄗh都應(yīng)該建立在對問題的深入分析的基礎(chǔ)上，所以，我們法理學(xué)研究是研究法律問題的，而且這些問題都是很具體的，都是從非常具體的問題出發(fā)，大家可以看看朱蘇力研究的那些問題，北京大學(xué)法學(xué)院院長朱蘇力教授，他研究的是什么？陜北黃蝶案，一個(gè)治安問題，是一個(gè)行政法的問題，民警跑到人家家里去沒收人家的黃蝶，結(jié)果發(fā)生沖突了，于是就把人家給關(guān)起來了，就是這樣一個(gè)事件。把這樣的一個(gè)具體問題拿出來研究，有很多人在參與，其中有搞行政法的，有搞憲法的，有搞刑法的，有搞法理的，他們統(tǒng)統(tǒng)都在討論這個(gè)問題，所以這個(gè)問題是可以也是值得去研究的。還有賀衛(wèi)方教授，他研究復(fù)轉(zhuǎn)軍人進(jìn)法院，你們說這是個(gè)法理問題還是別的什么問題？要是按照我們傳統(tǒng)的學(xué)科劃分來說的話，它不知要?dú)w到哪兒。但是我們大家都覺得他們兩個(gè)寫的文章挺漂亮的，很有說服力。我第一次見到季衛(wèi)東的時(shí)候是在80年代初，他寫了一篇什么呢？《論法律試行——以破產(chǎn)法為例》，以中國的企業(yè)破產(chǎn)法的試行為例，來分析我國的試行制度，直接研究的就是這樣一個(gè)問題。當(dāng)然不光法理的可以研究，部門法的也可以研究啊，中山大學(xué)的周林彬教授，關(guān)于周林彬教授，我不了解他在經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域有多知名，但是他寫了一本經(jīng)濟(jì)分析的書，關(guān)于法律的經(jīng)濟(jì)分析，他是國內(nèi)第一個(gè)寫法律經(jīng)濟(jì)分析的書的，他過去是搞經(jīng)濟(jì)法的，現(xiàn)在是搞商法的，他想用商法來分析經(jīng)濟(jì)法，所以說現(xiàn)在學(xué)科和學(xué)科之間是交叉的。我個(gè)人認(rèn)為不能過于強(qiáng)調(diào)學(xué)科與學(xué)科之間的界限，知識(shí)原本就是一個(gè)綜合的東西，而分工是后來的事情，也就是在知識(shí)發(fā)展的過程中間才產(chǎn)生了一種分工的需要，最初的知識(shí)都是綜合的，這從我們法學(xué)這個(gè)詞中間也可以看出來。現(xiàn)在的“法學(xué)”這個(gè)詞是由法律、科學(xué)這兩個(gè)詞構(gòu)成的，而為什么這兩個(gè)詞合在一起了呢？開始沒有“法學(xué)”這個(gè)詞，在英語中“法學(xué)”就是“法理學(xué)”那個(gè)詞，后來出現(xiàn)了分工，于是就有了“法律科學(xué)”，也就有了各個(gè)具體的學(xué)科，所以說分工是后來的，而后來的分工帶來一個(gè)什么問題呢？當(dāng)然，分工是生產(chǎn)力發(fā)展的一個(gè)表現(xiàn)，在某種意義上來說也是一種進(jìn)步，但是另一方面，它又容易造成學(xué)科的片面性，每個(gè)人都覺得自己是屬于哪個(gè)學(xué)科的而不應(yīng)該去做別的學(xué)科的事情，這個(gè)學(xué)科不好意思到那個(gè)學(xué)科來，那個(gè)學(xué)科又不好意思到另外一個(gè)學(xué)科去，總而言之，大家都只守著自己的一塊地盤。前兩天，我有一個(gè)學(xué)生跟我講，在廈門工作郁悶啊，他每天在銀行里做什么呢？就是有人要在銀行辦個(gè)貸的話，他就把那人的資料登到電腦上去。他是研究生啊，可每天就做這個(gè)工作，感覺和卓別林的《摩登時(shí)代》差不多了，（笑聲）長期都做這一樣工作，沒有一點(diǎn)樂趣可言，就像卓別林在《摩登時(shí)代》里頭整天擰那個(gè)螺絲一樣。這就是分工的結(jié)果，這樣一個(gè)分工固然是生產(chǎn)力進(jìn)步的一個(gè)反映，但是它往往會(huì)使人忘記一個(gè)產(chǎn)品是由各個(gè)部件構(gòu)成的，我們法律方面的產(chǎn)品也是這樣的，所以這一點(diǎn)請大家務(wù)必要注意到?，F(xiàn)在，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，最高人民法院已經(jīng)推行“三審合一”，就是刑事審判、民事審判和行政審判“三審合一”。在廣州就有一個(gè)“三審合一”的試點(diǎn)是天河區(qū)人民法院，在深圳也有這樣的一個(gè)試點(diǎn)，選擇試點(diǎn)單位，推行知識(shí)產(chǎn)權(quán)三審合一，現(xiàn)在正在準(zhǔn)備推行民事審判和刑事審判的兩審合一制度的試點(diǎn)單位。我們現(xiàn)在的審判不都是分開的嗎？一個(gè)民事案件正在審理，中間刑事案件出來了，就把原來的民事案件中斷，這是我們一般說的“先刑后民”，但是這種狀態(tài)正在改變，這說明一個(gè)什么問題呢？說明實(shí)務(wù)界也意識(shí)到過于強(qiáng)調(diào)分工是不合理的。大家可以想一想，在國外的法庭上，兩個(gè)人，一場訴訟，如果在這一場訴訟中當(dāng)庭出現(xiàn)了違反正當(dāng)程序的事情，如大聲喧鬧影響法庭的情況，那么當(dāng)場就給你定罪了，并不是說進(jìn)行民事審判的法官就不能給你定罪，你妨礙民事訴訟這不是一個(gè)民法問題，而是一個(gè)犯罪問題，但是民事法官可以定罪。在我們國家，這方面存在的問題很多，我們很多案件，只要一說是民事案件，那就沒有辦法了，就束手無策了，結(jié)果搞得很多當(dāng)事人不愿意去執(zhí)行，不履行判決，但執(zhí)行庭對此還沒有辦法。有一個(gè)法官就介紹了一個(gè)辦法，就是怎么把當(dāng)事人騙出來再把他抓起來，直接送到看守所里，然后在看守所里呆了兩天之后，那人馬上痛快地把錢拿了出來，但是這里有一個(gè)技巧，就是怎么把人騙出來。我們地國家機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)要是靠騙人來辦案子的話，那國家機(jī)關(guān)的權(quán)威何在呢？在美國還有英國，通常的做法是，你欠錢是可以的，沒有問題，誰都有還不起錢的時(shí)候，但是你不能欺騙，如果我已經(jīng)對你這個(gè)案件進(jìn)行判決了，判你應(yīng)該還錢，那么你可以說你沒有錢，當(dāng)你可以證明你卻是沒有錢的時(shí)候，你還可以宣布破產(chǎn)，這些都沒有問題，但是你不能有錢不還而把它藏起來，如果這樣做的話那就是藐視法庭，一旦發(fā)現(xiàn)這種情況，那法官馬上就給你定罪了，因?yàn)槊暌暦ㄍナ且粋€(gè)很嚴(yán)重的問題，是屬于公法問題了，而欠錢只是個(gè)私法問題，所以當(dāng)你藐視法庭的時(shí)候，就是把一個(gè)私法問題轉(zhuǎn)化為一個(gè)公法問題了，當(dāng)一個(gè)問題是公法問題時(shí)，那國家會(huì)全力以赴追究你的責(zé)任，你就是想藏也藏不起來。大家可以想象在因?yàn)樾疗丈瓪⒑ψ约禾バ疗丈臅r(shí)候，后面是一大溜的警車，天上是直升飛機(jī)，緊盯著辛普森的車，直到辛普森的車因?yàn)闆]有油而停下來的時(shí)候，終于把他逮捕歸案。你跑到哪里去？根本沒有地方可跑的。而我們現(xiàn)在搞到法官要去騙人這種方法，這當(dāng)然也能表現(xiàn)出我們的法官在執(zhí)行過程中不屈不撓的精神，（笑聲）表現(xiàn)出對工作的負(fù)責(zé)態(tài)度，但是另外一方面也顯示了我們的國家機(jī)關(guān)的威信實(shí)在是面臨著很大的問題。所以，這些問題其實(shí)都是綜合性的，法律問題本身就是綜合性的，我們要一定把中間問題拆開什么這部分是刑事的、那部分是民事的、這部分是行政的，然后鐵路檢查各管一段，說這個(gè)事兒是我的，你不能插手，那個(gè)事兒是你的，我不插手，這會(huì)給我們處理問題帶來很大的不便，同時(shí)，這種情況的出現(xiàn)很可能就是我們的學(xué)科分化造成的結(jié)果，就是我們按照二級學(xué)科來培養(yǎng)，你是刑法研究生，他是民法研究生，就是這種培養(yǎng)方式鬧出來的，因?yàn)閷W(xué)校里面的這種劃分會(huì)影響到實(shí)際部門。所以我想，在這個(gè)問題上，我們一定要知道，學(xué)科本身是綜合的，知識(shí)本身是綜合的，知識(shí)的對象是統(tǒng)一的，在這種情況下，一定要尋求一個(gè)統(tǒng)一的解決方案才可能從根本上解決問題，而法理學(xué)就是在這個(gè)意義上來解決問題的。這是第一個(gè)大問題的第二點(diǎn)，就是法理學(xué)是研究法律的基本問題的。

第三點(diǎn)，因?yàn)榉ɡ韺W(xué)是研究法律的基本問題的，所以它既要按照法學(xué)的方法來解決問題，同時(shí)更要依照其他學(xué)科的方法，借鑒其他學(xué)科的方法，尤其是哲學(xué)的方法。為什么這么說呢？因?yàn)榉ɡ韺W(xué)所面對的是基本問題，而基本問題通常是抽象形成的，所以要對基本的問題展開分析就一定要有一定的抽象能力，而完成這個(gè)抽象過程靠的主要就是哲學(xué)，同時(shí)當(dāng)然也會(huì)借鑒其他學(xué)科，比如邏輯學(xué)，因?yàn)槟阋M(jìn)行抽象嘛，而抽象需要邏輯推理，它不像我們看一個(gè)實(shí)物一樣，比如一瓶水，看得到也能摸得到，是很具體的東西，但是一個(gè)抽象的東西我們看不到也摸不到，我們要對它進(jìn)行推理，而推理要借助什么呢？就是邏輯?，F(xiàn)在也出現(xiàn)了很多用社會(huì)學(xué)的還有經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法來研究法律問題的嘗試，希望對法律的基本問題能給出一個(gè)更好的解答。所以，法理學(xué)在研究的時(shí)候，借助的多是一些這樣的方法，原因就在于法理學(xué)所要解決的問題是基本問題，但是這些基本問題來自于哪里呢？來自于哪些具體的法律問題，由此我們也可以看到，為什么我們現(xiàn)在的法學(xué)博士寫的論文越來越像法理學(xué)論文，他不是寫碩士論文，更不是寫本科生的論文，本科生的論文通常比較好寫，概念、特征、意義、對策，就完了，博士論文要是只寫10萬字的話，那別人就會(huì)認(rèn)為太單薄了，怎么也得寫十七八萬，寫得再多一點(diǎn)的會(huì)寫二十五六萬，這么多字，總得說點(diǎn)什么吧，所以在理論上就必須得提升，如果在理論上不提升的話而只是就事論事，那么你能費(fèi)那么大的力氣去說一個(gè)問題嗎？其實(shí)美國的FGD制度也是這樣，美國一年畢業(yè)的FGD也沒有幾個(gè)，這些人不能說是什么研究民法的還是研究刑法的，他們就是選擇一個(gè)問題進(jìn)行研究，然后得出結(jié)論，那么這些人畢業(yè)以后干什么去呢？當(dāng)教授去。所以說，法理學(xué)的研究其實(shí)從一開始就是和部門法緊密結(jié)合在一起的，也正是因?yàn)檫@一點(diǎn)，我們部門法的博士生、碩士生寫論文在法理化，而法理學(xué)的博士生、碩士生在寫論文時(shí)則開始更多的考慮到部門法中間的一些理論、一些問題，并從中展開研究，我個(gè)人也非常鼓勵(lì)我們的研究生去研究部門法中間的問題，從部門法中間來尋找問題，當(dāng)然學(xué)者之間更是存在這種情況，很多學(xué)者都在做這方面的研究，進(jìn)行這種嘗試，就是搞法理的去研究部門法中的問題，部門法的學(xué)者嘗試寫一些法理方面的論文，這種情況就現(xiàn)在來說，是一種很正常的情況，它的原因，就像我剛才所講，就在于法理學(xué)的特點(diǎn)，是它的特點(diǎn)所決定的，因?yàn)樗菍締栴}的研究，所有領(lǐng)域的問題都是需要這些基本的東西的。這是我今天想向大家報(bào)告的第一點(diǎn)。

我想向大家報(bào)告的第二點(diǎn)，就是我們通過法理學(xué)的研究對象來看一看法理學(xué)可能給部門法什么樣的啟示。我們法理學(xué)有自己的研究對象，就從這個(gè)研究對西拿過上來看，它就有助于部門法的研究，同時(shí)它反過來也有助于法理學(xué)者參與部門法的研究。

首先，法理學(xué)的研究對象是法律，它包括了法律，但又不僅僅是成文法。這是一個(gè)很大的區(qū)別吧。我們現(xiàn)在部門法的講授基本上是以本國法為主的，拿刑法學(xué)來說，它雖然名字叫刑法學(xué)，但實(shí)際上呢？我經(jīng)常開玩笑說，你應(yīng)該叫中華人民共和國刑法知識(shí)介紹，民法學(xué)應(yīng)該叫中華人民共和國民法知識(shí)介紹，因?yàn)樗皇且粋€(gè)刑法學(xué)、民法學(xué)，而只是中國刑法、民法，沒有涉及到別的國家的民法，至少可以說它沒有把別的國家的刑法、民法放在一個(gè)比較重要的位置上，它談的都是本國的刑法、民法，既是這樣它還有可能因?yàn)檎n時(shí)太少講不完，像刑法肯定有很多罪名是不講的，幾乎有一多半的罪名是沒有時(shí)間講的；還有一個(gè)就是不應(yīng)該叫做“學(xué)”，因?yàn)椤皩W(xué)”是指一個(gè)學(xué)科內(nèi)的邏輯體系的形成，而不是按照某一個(gè)法律的邏輯體系、立法體系形成的東西，學(xué)問是按照一個(gè)學(xué)科內(nèi)的問題形成的，而我們現(xiàn)在的教科書基本上是按照我們國家的刑法或民法的部分來寫出來的，而像民法是比較散的，里面有很多是不一樣的，但民法中的物權(quán)法、合同法幾乎就是按照我國的法律條文來的，法律中的條文在前，我們教科書中的解釋就在前，法律條文中某一個(gè)問題在后，教科書中關(guān)于這一部分的內(nèi)容也排在后面，教科書幾乎可以說完全是根據(jù)法律條文的體系來的，而不是根據(jù)學(xué)科內(nèi)在的體系來的，所以我們說它不好叫做“學(xué)”。在早兩年的時(shí)候，中國政法大學(xué)的校長徐顯明教授在法學(xué)指導(dǎo)委員會(huì)的一個(gè)會(huì)上就提出一個(gè)觀點(diǎn)，那就是以后除了法理學(xué)以外，其他的學(xué)科最好都不要叫“學(xué)”，因?yàn)榉ɡ韺W(xué)沒有法律作背景，沒有一個(gè)具體的法理學(xué)法，所以它不會(huì)根據(jù)一個(gè)什么體系來，而其他的統(tǒng)統(tǒng)都是按照某一個(gè)法的體系來的，所以他說把那些都叫做“學(xué)”的話感覺不太像，因?yàn)椤皩W(xué)”應(yīng)該有一個(gè)邏輯上的完整體系，有一個(gè)關(guān)于學(xué)科知識(shí)的完整體系，可那些學(xué)科沒有，那么叫什么呢？干脆就叫民法、刑法。當(dāng)然，這種說法后來激起很多人的憤慨，（笑聲）憑什么你的是“學(xué)”而我們的就不是“學(xué)”？但是我們想一下，這其實(shí)是有道理的，因?yàn)椤皩W(xué)”總得有點(diǎn)“學(xué)”的意思吧，可你完全是按照法律來的，就是根據(jù)法律一個(gè)條文、一個(gè)條文這樣排下來的，或者是幾個(gè)條文概括在一塊這樣一個(gè)部分、一個(gè)部分排下來的，沒有一種學(xué)科內(nèi)的聯(lián)系。這也可以反映出一個(gè)特點(diǎn)，就是部門法的教學(xué)活動(dòng)、研究活動(dòng)是緊密結(jié)合本國法進(jìn)行的，而且它還在很大程度上還受到本國法的制約，它基本上是圍繞著本國法展開的，因此它就必然地會(huì)受到本國的法律體系的約束，但是法理學(xué)卻不是這樣的。法理學(xué)的研究視野不僅僅是法律，更不僅僅是這個(gè)國家的有效的法律，它的范圍可能更廣一些，它可能他其他的一些法源也包括在內(nèi)，比如說不成文法，包括我們說的習(xí)慣法，同時(shí)它還會(huì)關(guān)注英美國家的判例法，所以說，法理學(xué)在進(jìn)行研究的時(shí)候，較之其他法律，它的視野更加開闊，關(guān)心的問題更多，它關(guān)心的問題甚至?xí)浆F(xiàn)實(shí)的法律。比如說當(dāng)我們研究法律的價(jià)值問題的時(shí)候，它在很大程度上還涉及到一種超越現(xiàn)實(shí)法律的法律——自然法。還有人研究法律在社會(huì)生活中實(shí)際有效的東西，就是帶有法律的“預(yù)測”的觀點(diǎn)，什么叫法律？就是對法官將要做什么的一種預(yù)測，這種觀點(diǎn)就認(rèn)為這才是法律。這樣一種關(guān)注和傳統(tǒng)的部門法學(xué)者的一種關(guān)注顯然是不一樣的，所以說，法理學(xué)者視野中的法是相對來說比較寬泛的。持這樣一種比較寬泛的觀點(diǎn)去研究法律問題，對問題的研究就會(huì)有一種比較鮮明的特點(diǎn)，這一點(diǎn)已經(jīng)影響到中國當(dāng)前的法律界。今年不是8月份就是9月份，江蘇省人民法院就召開了一個(gè)會(huì)議，出面研究習(xí)慣法，法官們坐在一起來探討習(xí)慣法這樣一個(gè)問題，探討民間習(xí)慣和司法審判的關(guān)系問題。我們學(xué)院派的學(xué)者經(jīng)常會(huì)有一種想法，就是把法律學(xué)會(huì)了之后把它運(yùn)用下去，這種想法當(dāng)然是沒錯(cuò)的，但是它也會(huì)帶來兩個(gè)問題：一個(gè)是我們的學(xué)習(xí)可能會(huì)面臨很大的問題，那就是當(dāng)我們畢業(yè)的時(shí)候法律就修改了，我當(dāng)年有一個(gè)同學(xué)，同一個(gè)宿舍的，當(dāng)時(shí)他經(jīng)常會(huì)向我們展示他的一個(gè)成就——把我們中華人民共和國1979年制定的刑法從后面背到前面，（笑聲）但現(xiàn)在還有什么用處??？刑法早就修改了，都已經(jīng)修改了10年了，這是一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)吧？還有一個(gè)問題就是，實(shí)際生活可能并不是那樣，你完全按照法律條文辦事情的話，可能還要出問題，我這兩天給博士生上課的時(shí)候也經(jīng)常講一件事情，有個(gè)律師跟我說，在一個(gè)市長和他談話的時(shí)候，說學(xué)法律的人通常是有角度沒高度，（笑聲）就是處理問題的時(shí)候是需要有一點(diǎn)政策水平、有一點(diǎn)高度的，社會(huì)生活中間的法律從來不是那樣完全照搬法律來處理的，法律上是怎么講的，我就完全照搬下去，這樣是不行的，一定要結(jié)合社會(huì)的實(shí)際情況。就我們中國的一個(gè)法官來說，我們對國外的法官不是很了解，按照一般的想法，國外的法官都很嚴(yán)格，嚴(yán)格依法辦事，但事實(shí)上并不是這樣的，他們也會(huì)有一些適當(dāng)?shù)淖兺?，因?yàn)樗麄兎ü偈掷镉凶杂刹昧繖?quán)，要怎么去做實(shí)際上需要法官們自己去權(quán)衡，我們的法官也要進(jìn)行權(quán)衡啊，上有院長、庭長、合議庭審判長，院長上頭還有黨呢，黨希望這個(gè)案件怎么處理能對他沒有影響嗎？如果我們出去作一個(gè)判決，完了以后老百姓都坐到法院門口來了，這種可能性是完全有的，在這種情況下怎么辦？你能說自己的案件處理得正確嗎？當(dāng)然你可以說：“我這完全是依法判的。”這句話是沒有任何問題的，但是要是再仔細(xì)想想，你是不是有可能避免這種結(jié)果發(fā)生？有很多問題都是這樣形成的。當(dāng)然我不是說大家一到法院門口就需要讓步，不是這個(gè)意思，而是說任何案件的處理所涉及到的法律知識(shí)及其法律條文在實(shí)際生活中間的運(yùn)用都是非常復(fù)雜的，它涉及到了方方面面的關(guān)系，并不是我們想象的那么簡單的，一個(gè)法院的院長涉及的和有關(guān)部門的關(guān)系非常的復(fù)雜，他是不是應(yīng)該判政府?dāng)?？政府確實(shí)應(yīng)該敗，但這時(shí)他會(huì)不會(huì)判政府?dāng)。课覀冏约嚎梢韵胍幌?，如果我們是法官我們?huì)怎樣做，如果你真的把政府判敗了，那么你法院的房子也蓋不起來了，工資也得不到保證了，你能這么做嗎？如果你有一個(gè)好的解決辦法，那你肯定不會(huì)這么做的。當(dāng)然我們不是說讓大家違法處理問題，而是說法律問題的處理在某種意義上并不只是個(gè)知識(shí)問題，還是一種智慧，是需要我們動(dòng)腦筋的，所以學(xué)習(xí)法律的人需要站在一定的高度上來看問題，如果達(dá)不到這樣一個(gè)高度，那么他就是不成功的。我們還可以再想想，為什么國外很多從事律師工作的人最后可以擔(dān)任政府領(lǐng)導(dǎo)人，甚至擔(dān)任總統(tǒng)，這絕對不是僅僅因?yàn)樗菍W(xué)法律的，而是因?yàn)樗麜?huì)用法律，他知道怎樣使用法律才能讓法律更好地服務(wù)于社會(huì)。從這個(gè)角度來看，我們研究一部法律的時(shí)候，必須研究這部法律所處的社會(huì)環(huán)境，當(dāng)然也不是僅僅從這個(gè)角度看問題，就像我剛才說的，法理學(xué)研究法律，但是這里說的法律并不僅僅限于成文法，它包括的范圍是很廣的，所以我們可以看到，無論是臺(tái)灣學(xué)者還是國外學(xué)者，在講到法源理論的時(shí)候，都是非常豐富地講它地法律淵源，絕不是很簡單地列幾條法律，這些法律的確是很重要的，但是在運(yùn)用的過程中間經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)一些非常有意思的情況，這是我們應(yīng)該注意的。我們部門法的學(xué)者如果能注意到這樣一些問題，那么部門法的實(shí)施肯定會(huì)得到很大的幫助，我相信這一點(diǎn)。反過來，如果我們僅僅扣著我們的法律條文來處理問題的話，那可能會(huì)出現(xiàn)很大的問題。這是我們從法理學(xué)本身的研究對象上來看，有這樣的一個(gè)問題，這是一點(diǎn)。

其次，法理學(xué)的研究對象的思想性超過了它的知識(shí)性。在1996年的時(shí)候，我出版了一本書，叫《探索與對話——法理學(xué)導(dǎo)論》，在這本書里面我就講到了知識(shí)與思想的區(qū)別。知識(shí)和思想是有區(qū)別的，知識(shí)是確定的，而思想是不確定的。為什么說知識(shí)是確定的呢？因?yàn)橹R(shí)是通過學(xué)習(xí)獲得的，而我們學(xué)習(xí)的都是已經(jīng)確定下來的東西。而思想是我們每個(gè)人去思考得到的東西，所以在思想領(lǐng)域中間的思想是很多元的，而知識(shí)相對來說要穩(wěn)定一些。過去我們經(jīng)常說部門法中間知識(shí)性的東西較多，而法理學(xué)中間思想性的東西多，實(shí)際上這樣一個(gè)說法是不準(zhǔn)確的，并不是說部門法中間知識(shí)性的東西就多而思想性的東西少，其實(shí)部門法中間同樣有很多思想性的東西，也恰恰是因?yàn)檫@一點(diǎn)，我們現(xiàn)在很多部門法的學(xué)者開始關(guān)注本學(xué)科中間的一些理論問題，大家如果看一看梁慧星教授的《民法解釋學(xué)》就知道這一點(diǎn)了。梁慧星教授在上個(gè)世紀(jì)90年代中期就在最高人民法院作了一場報(bào)告，叫做“民法方法論”，后來人們把在這場報(bào)告中所作的記錄發(fā)到全國的法院系統(tǒng)，讓我印象很深刻的是在西安的一個(gè)法院，我看到一個(gè)法官在抱著這本書看，我就對他說，太難得了，你竟然還看書，他就說如果你們教授都能寫出這樣的書那多好啊，因?yàn)樗X得這本書和他的工作聯(lián)系得很緊密。大家現(xiàn)在可以找來看一下梁慧星教授的《民法解釋學(xué)》這本書，也可以再看看他后來又出的一本《裁判的方法》，其中涉及到很多具體處理案件的方法，就是遇到一個(gè)案件應(yīng)該怎么處理，該怎么解釋法律，法官看到這個(gè)就覺得非常實(shí)用。因此，我們說部門法本身而言應(yīng)該是知識(shí)性的東西多，這一點(diǎn)從司法考試中間就可以看到。這里我們順便說一下，前些日子司法部負(fù)責(zé)司法考試的同志打電話給我，向我征求一個(gè)意見，問我司法考試如果讓大四的學(xué)生參加會(huì)怎么樣，我說好，反正我同意，但是我估計(jì)有的人會(huì)不同意，你們要是讓大四學(xué)生參加的話那么最好把司法考試放在假期，因?yàn)楝F(xiàn)在司法考試的時(shí)間是在9月中旬，你要是還放在這個(gè)時(shí)候的話，那么大四學(xué)生兩個(gè)星期的課就都別上了，這對教學(xué)肯定是有沖擊的。現(xiàn)在咱們大四的學(xué)生是不能參加司法考試的，只有拿到了畢業(yè)證書才能參加。大家可以看一下，在司法考試中間法理題很難出，結(jié)果出來出去最后怎么出了呢？就是問某一句話是哪個(gè)學(xué)者說的，這種知識(shí)確實(shí)是確定的，它是哪個(gè)學(xué)者說的就是哪個(gè)學(xué)者說的，還問某個(gè)學(xué)者是屬于哪個(gè)學(xué)派的，或者某個(gè)學(xué)派有一種什么觀點(diǎn)，就出這些題，因?yàn)槠渌}都不好出啊，不然人家會(huì)有人說憑什么老葛的答案是正確答案而宋老師的答案就不是正確答案，不能這樣出，因?yàn)樗枷胄缘臇|西是平等的，每個(gè)人都有權(quán)利去提出自己的思想、觀點(diǎn)，而知識(shí)性的東西就不一樣了，中華人民共和國刑法第一條的規(guī)定是什么就是什么，所以這種題一題不管1分還是2分都是可以考的，而法理的題1分、2分就不能考，沒有辦法考，因?yàn)樗鼪]有一個(gè)很確定的答案，但是這并不是說像刑法學(xué)、民法學(xué)這樣的部門法學(xué)就只是這些知識(shí)性的東西，而是說當(dāng)考到這些條文的時(shí)候，部門法學(xué)是可以考的，而民法理論也好，刑法理論也好，都存在著各種各樣的學(xué)說，也正是因?yàn)檫@多種學(xué)說、多種思想體系的并存狀態(tài)促進(jìn)了部門法學(xué)的發(fā)展。我們可以換一種思維方式，如果我們的刑法學(xué)、民法學(xué)這些部門法學(xué)抱著自己的確定的法律，只以這些確定的法律為基礎(chǔ)來建構(gòu)我們的學(xué)科的話，那么我們的這個(gè)學(xué)科還有可能進(jìn)步嗎？是根本不可能的，更談不上對中國法制建設(shè)的指導(dǎo)作用和引領(lǐng)作用了，因?yàn)槟阒皇鞘刂粋€(gè)已經(jīng)確定的法律，你跟在立法者的后面，所以要是想對整個(gè)社會(huì)、對法制建設(shè)起到一種積極作用、提出一種創(chuàng)造性建設(shè)的話，就必須給自己所在的學(xué)科增加一定的思想內(nèi)容，增加更多的思想理論方面的內(nèi)容，這就是為什么現(xiàn)在的這么多部門法學(xué)者不局限于這一點(diǎn)而要參與到理論研究中間的原因所在。這是我們講的第二小點(diǎn)，就是從法理學(xué)研究的對象上來說，它的思想性更重一些，也正是因?yàn)樗@樣的一個(gè)長處，有人說法理學(xué)脫離實(shí)際，應(yīng)該向部門法靠攏，這是缺乏分析的一種說法，如果說法理學(xué)沒有這種理論性的話，那部門法為什么還要跟法理學(xué)結(jié)合啊？連理論都沒有了，那還要你干什么？法理學(xué)和部門法各有所長，在這種情況下才能促使兩者共同發(fā)展，法理學(xué)學(xué)習(xí)部門法的東西可以豐富其研究內(nèi)容，部門法學(xué)習(xí)法理學(xué)的東西可以增加它思想理論的活力，它們是相互支撐的，這是第二點(diǎn)。

再次，在研究對象上來說，由上面我們講的一點(diǎn)所決定，法理學(xué)的研究對象不僅僅是法律，甚至主要的都不是法律，而是各種學(xué)說。我們要是寫關(guān)于部門法的東西的話，可能會(huì)涉及到各種法律以及對法律的理解，但是，要是寫法理學(xué)的文章的話，那是很少引用法律的，它引用的更多的是各種學(xué)說，如哈克是怎么說的、貝卡利亞是怎么說的之類的學(xué)說，對于法律的研究不是特別多，原因在哪里呢？就在于它關(guān)注的更多的是思想性的東西，而思想性的東西是由很多的學(xué)者提出來的，所以法理學(xué)研究的更多的是這些學(xué)者對法律問題的看法，這點(diǎn)我們在法理學(xué)的著作以及教科書中間的注釋中就可以看到，你在其中很少會(huì)發(fā)現(xiàn)法律，或者說在大多數(shù)情況下法律的東西不太多，雖然有時(shí)候會(huì)用到個(gè)別的法律條文，但用的很少，這就是我們法理學(xué)研究的特點(diǎn)。而其實(shí)現(xiàn)在部門法對于一個(gè)具體的問題的研究中引用的法律條文也越來越少了，就像我們剛才說到的很多的具體問題，我們一旦對這些研究進(jìn)行深入的探討，那么我們同樣可以發(fā)現(xiàn)其中引用的法律條文越來越少，而引用的人們關(guān)于法律的學(xué)說越來越多。如果大家有興趣的話，可以翻一下法學(xué)期刊，看一下在法學(xué)期刊中發(fā)表的部門法方面的論文，看一看它的注釋，你就會(huì)發(fā)現(xiàn)到底他引用的學(xué)說多還是法律條文多，肯定是學(xué)說多，為什么呢？因?yàn)樗€是側(cè)重思想理論性，但是這里就有一個(gè)說法了。今天宋老師上課的時(shí)候，有一個(gè)學(xué)生來找她，宋老師說了一句話結(jié)果把大家都逗笑了，當(dāng)時(shí)那個(gè)學(xué)生拿了一篇論文過來，宋老師說：“這個(gè)地方是不是就不要引用了，因?yàn)檫@個(gè)刊物不太好?！蓖瑯拥牡览?，當(dāng)我們在引用學(xué)說的時(shí)候，應(yīng)該引用那些有價(jià)值的理論，把那些有價(jià)值的理論作為自己研究問題的參考，而不能拿一些沒有價(jià)值的東西來參考?，F(xiàn)在有很多事情是很有意思的，有一個(gè)人寫了一篇文章，說自己看到了一篇博士論文，這篇博士論文中說要用經(jīng)濟(jì)分析方法來分析問題，然后就分析了10多個(gè)問題，然后說篇幅所限，所以無法再繼續(xù)一一列舉了，這篇文章的作者就說這個(gè)博士，其實(shí)只要分析一個(gè)問題就夠了，因?yàn)槟阒恍枰C明經(jīng)濟(jì)分析方法可以用來分析憲法問題，能說明這點(diǎn)就夠了，你不需要一個(gè)一個(gè)去分析，因?yàn)槟愕难芯恐攸c(diǎn)就是對于經(jīng)濟(jì)分析方法可以分析憲法問題的證明。同樣的道理，在我們的學(xué)說中間，我們可能關(guān)注的更多的東西是這種研究性的東西，這種研究性的東西也有助于我們對某個(gè)法律的深入理解，所以說，法理學(xué)的研究就它的對象而言是有自己的長處的，這個(gè)長處就在于，在對象上它比我們通常所說的部門法的研究對象要更寬泛，它研究的法律的范圍不限于成文法，不限于一個(gè)國家在立法法中所說的制定法，同時(shí)在學(xué)說的面上，它更多的關(guān)注人們對于某一個(gè)問題的思考，通過各種各樣的學(xué)說提高自己對各種部門法律問題的認(rèn)識(shí)。在這一點(diǎn)上，我建議大家多看看王澤鑒、黃茂榮這些人的書，他們在分析問題的時(shí)候所用的一些方法非常值得借鑒，從他們的書中可以很明顯地看出來，作為王澤鑒這樣在國內(nèi)被公認(rèn)為民法學(xué)的權(quán)威的人，他不僅僅在臺(tái)灣是權(quán)威，從某種意義上來說他也是我們中國民法學(xué)研究在當(dāng)今非常有公譽(yù)的大學(xué)問家。王澤鑒是法官出身，同時(shí)也是教授，大家可以看一下他是怎么進(jìn)行研究的，各種理論對于他的研究起到了什么樣的幫助作用。我記得在王澤鑒最初來的時(shí)候，政法大學(xué)的一個(gè)老民法教授還健在，他們兩個(gè)對彼此都很尊重，我們可以去看一下這樣的民法學(xué)家、這樣受尊重的一些學(xué)者的東西，看一看他們是怎么進(jìn)行研究的，看看他們是不是把自己和其他學(xué)科劃得那么清楚，看完之后我們也就知道了自己未來的方向在哪里。如果想成為一個(gè)大家，就不能固守自己的那一點(diǎn)東西，就像一個(gè)法理學(xué)家一樣，那些有創(chuàng)見的法理學(xué)家一般來說多少都是要借鑒其他學(xué)科的東西的。朱蘇力這些年對中國法學(xué)提出了很多問題，提出了很多很有意思的問題，他是用什么樣的方法來談這些問題的？很顯然，他的知識(shí)和傳統(tǒng)法學(xué)的知識(shí)是不一樣的，如果我們不能在這些領(lǐng)域里突破，我相信我們就不可能在自己的學(xué)術(shù)上取得很大的進(jìn)步。希望大家對這樣一個(gè)問題能夠有所了解。這是我想說的第二個(gè)問題，就是法理學(xué)的研究對象。

我想向大家報(bào)告的第三點(diǎn)，就是法理學(xué)的研究對我們部門法意義究竟何在。為什么會(huì)提出這樣一個(gè)問題呢？雖然剛才我講到了法理學(xué)對部門法是很有幫助的，但是法理學(xué)畢竟是個(gè)思想理論方面的研究，是一種思想理論水平的提高，但是我們更多的人關(guān)心的是這個(gè)法律該怎么用。我們國家在新中國成立之后，特別是在十一屆三中全會(huì)之后，我們把法理學(xué)放在一個(gè)非常重要的位置上，它是14門主要課程之一，而且是大學(xué)一年級就要修的課程，在過去的教學(xué)中他跟刑法、民法的課時(shí)數(shù)量是一致的，后來才出現(xiàn)了一些調(diào)整。而在國外，法理學(xué)基本上是被列為高級課程的，就是說大學(xué)法律專業(yè)一開始是教刑法、民法、訴訟法，教怎么打官司，而到三年級以后才開始選高級課程，法理學(xué)就是高級課程中的一門選修課。我們國家在解放前也大體上是這樣一個(gè)模式，李達(dá)先生有個(gè)《法理學(xué)大綱》，里面就講到，對于法理學(xué)這門課程，很多同學(xué)都覺得不實(shí)用而不愿去學(xué)。為什么會(huì)出現(xiàn)這種情況呢？我認(rèn)為這是很自然的，因?yàn)樗芯康氖欠傻幕締栴}，而不是一些較為直接的具體的問題，只是對處理問題的方法提出一個(gè)批判性的反思，使人們處理問題的方法能夠更進(jìn)一步地改進(jìn)，使解決問題的水平得到進(jìn)一步的提高，它做的是這個(gè)工作，但是問題的直接處理通常都是按照各個(gè)部門法來做的，那么在這種情況下，我們研究法理學(xué)還有什么樣的意義？我們說任何學(xué)問對于人而言都起著不同的作用，就法理學(xué)而言，它的主要作用不在于幫助我們直接處理某個(gè)案件，不是給你提供一個(gè)知識(shí)上的幫助，更多的是給我們學(xué)習(xí)法律的人一種精神上的幫助，它提高的是我們思想上的水平，提高的是我們思考問題的能力，是為了改進(jìn)我們的工作方法，所以波茲那在他的《法理學(xué)問題》中間就說，法理學(xué)問題是那些需要掙錢養(yǎng)家糊口的人連一分鐘都懶得思考的問題，他這么說是因?yàn)檫@些問題太深?yuàn)W了。很多學(xué)法律的人也是這樣想，我們學(xué)它干什么，思考它干什么，還不如趕緊去學(xué)點(diǎn)實(shí)用的東西，等考試的時(shí)候好用，是不是？考試的時(shí)候民法占多少分啊，而法理才占10來分，花同樣的時(shí)間看書，一個(gè)是有幾十分可以拿到，另一個(gè)只有10來分好拿，結(jié)果算一下發(fā)現(xiàn)試卷一最麻煩，法理學(xué)10來分，憲法10分，法制史還有幾分，國際法只有5分，但是要拿這些分必須零零散散地看那么多書，實(shí)在是太麻煩了。當(dāng)然我也很同情大家，但是沒有辦法啊，如果不考這些的話，那這些學(xué)科的重要性就會(huì)受到影響了，所以還是必須得考，所以只好麻煩大家多看一點(diǎn)了。當(dāng)然從另外一個(gè)方面來說，我們考試制度中間確實(shí)有一些需要改進(jìn)的地方，但這是另外一個(gè)方面的問題了。我們這里想說的問題在于，一個(gè)有境界的人，一個(gè)貴族式的人，因?yàn)榉▽W(xué)家、法律工作者經(jīng)常會(huì)被人們比喻成貴族，為什么呢？因?yàn)樗麄兒葱l(wèi)規(guī)則。這些人不僅僅是在知識(shí)上擁有一定的財(cái)富，更重要的是他們有一種精神力量，有著巨大的精神力量。我經(jīng)常把法理學(xué)比喻成一種休閑性的學(xué)問，在廈門這樣風(fēng)景優(yōu)美的地方可以散散步什么的，我就覺得在廈門這樣的地方研究法理學(xué)實(shí)在是太好了，（笑聲）有海風(fēng)吹著，觀賞著大海，再喝兩杯小酒，然后邊散步邊思考一下法理學(xué)的問題，而且這邊飯菜的價(jià)格也不是太高，如果收入還可以的話那生活肯定也不錯(cuò)了，在這樣的環(huán)境中思考一下相關(guān)的問題，只有擁有一種這樣的休閑的心態(tài)，才可能專注于思想理論方面問題的探討，因?yàn)樘接懸粋€(gè)思想理論問題的前提就是要有一顆休閑的心，很窮的人會(huì)忙于自己的生計(jì)，他一定要解決生存問題，沒有任何問題會(huì)比生存問題更顯得急迫了，他怎么能有時(shí)間去思考這些問題呢？當(dāng)然太富有的人也不可能思考這些問題，因?yàn)樗麄儠?huì)一心想著怎么才能保住自己的富有，所以只有那些錢不多又有一些閑暇的人會(huì)思考，大家可以想一下為什么最初參加革命的都是這樣一些人？毛主席也好，劉少奇也好，哪個(gè)是很富的？都是中不楞登的，家里有點(diǎn)錢，又不滿足于現(xiàn)狀，于是開始出來鬧革命了。我們學(xué)習(xí)法律的人，在思想上要求進(jìn)步的人，接受新思想的人，實(shí)際上也是需要這樣一種精神狀態(tài)的，我們不是說這個(gè)東西有多么直接的用處，很多學(xué)法律的人會(huì)有一個(gè)想法，那就是我學(xué)了法律，目的就是去辦案，所以不要搞那么多別的東西，但是這種想法其實(shí)是不行的，因?yàn)榉晒ぷ髡咴谖覀冞@個(gè)社會(huì)中間所擔(dān)負(fù)的角色決不僅僅是那個(gè)辦案的角色，而是社會(huì)守望者，守望的是這個(gè)社會(huì)的精神家園，守望的是這個(gè)社會(huì)的自由，守望的是人的安全。我經(jīng)常會(huì)講到，法律是窮人的東西，他不是富人的東西，法律就是弱者的武器，富人是不需要法律的，鞏憲田教授的一個(gè)觀點(diǎn)我就不贊成，他說富人的寶馬車和窮人的打狗棍怎么會(huì)得到平等的保護(hù)呢？我說他，你也不動(dòng)動(dòng)腦筋想一想，如果沒有法律，富人的寶馬車照樣沒有人敢去碰，而如果沒有法律，窮人的打狗棍和討飯碗能拿的出來嗎？，這輛個(gè)是不同的東西，窮人如果再?zèng)]有法律就什么都沒有了，而富人就算沒有法律的話他還有錢，他可以收買別人，有的是愿意來給他幫忙的，而窮人、弱者除了法律還能靠什么？什么都靠不上，所以在這樣一個(gè)社會(huì)中間，我們法律工作者所擔(dān)負(fù)的就是這樣一個(gè)角色，我們要維護(hù)社會(huì)的正義，要為弱者說話，我們始終都是要為弱者說話的。當(dāng)然在法律中間，有時(shí)強(qiáng)弱之間會(huì)發(fā)生變化，但是這是法律運(yùn)用的一個(gè)結(jié)果，是法律工作者努力的結(jié)果，正是在這個(gè)意義上，提高自己的修養(yǎng)和思想理論水平對于法律工作者來說是非常重要的，人都是在學(xué)習(xí)中間逐步地成長起來的，法理學(xué)所擔(dān)負(fù)的任務(wù)就是幫助人們在思想上成長，所以我經(jīng)常用“啟蒙”這個(gè)詞，但這個(gè)詞不是我的話，而是英國大哲學(xué)家羅素說的，他在解釋什么是哲學(xué)的時(shí)候說，哲學(xué)就是一個(gè)幫助人們擺脫常識(shí)和偏見的學(xué)問，哲學(xué)能使人們正確地思考問題，而嘗試和偏見使我們每個(gè)人都存在的，因?yàn)槲覀兩钤谝粋€(gè)具體的經(jīng)驗(yàn)環(huán)境中，而經(jīng)驗(yàn)代給人的從來都是偏見。今天宋老師我們還說到這樣一個(gè)問題，毛主席說，你要是想知道梨子的滋味那么就自己嘗一嘗吧，大家都覺得這話正確，可我覺得不對，長期吃一種梨子長大的人對梨子就是帶有偏見的，他只認(rèn)為那種梨子是梨子，別的地方長的梨子叫梨子嗎？跟我家鄉(xiāng)的梨子比起來，那根本就不是梨子。這是不是一種偏見?。恳粋€(gè)人生活的環(huán)境總是一個(gè)具體的經(jīng)驗(yàn)環(huán)境，在這經(jīng)驗(yàn)環(huán)境中所獲得的知識(shí)總是帶有一種偏見的，在這種情況下，怎么能夠提高自己反思自己的能力？我們必須要盡可能的擺脫偏見，超越常識(shí)，正確地去處理問題或者說更好地去處理問題，我相信這是我們每個(gè)法律工作者都面臨的一個(gè)任務(wù)，而決不僅僅是法理學(xué)者所面臨的問題。所以，當(dāng)我們今天面臨這樣一個(gè)話題的時(shí)候，作為法理學(xué)者，我們應(yīng)該更加主動(dòng)地面向社會(huì)的實(shí)際問題，面向生活中間的實(shí)際問題，從社會(huì)和生活中間尋找自己所要解決的實(shí)際問題，找出我們中國最需要解決的問題，從任何一個(gè)小的問題中我們都可以分析出它和我們這個(gè)偉大的時(shí)代相聯(lián)系的地方，我們要把它們聯(lián)系在一起來思考。進(jìn)行部門法研究的專家也好，同學(xué)也好，也都肩負(fù)著推動(dòng)部門法進(jìn)步的責(zé)任。正是在這樣一種責(zé)任感下，法理學(xué)者和部門法學(xué)者開始共同思考一個(gè)問題，那就是法理學(xué)者開始關(guān)注部門法的問題，而部門法學(xué)者開始關(guān)注自己的法哲學(xué)問題，所以他們提出一個(gè)部門法哲學(xué)的詞，如果我們在網(wǎng)上搜一下的話，那么我們會(huì)發(fā)現(xiàn)有很多學(xué)者使用“哲學(xué)”這個(gè)詞，如刑法哲學(xué)、民法哲學(xué)，其實(shí)就我個(gè)人而言，我不太喜歡“部門法哲學(xué)”這樣的提法，因此我今天的報(bào)告題目中沒有用“部門法哲學(xué)”，因?yàn)槲矣X得法理學(xué)也好，法哲學(xué)也好，實(shí)際上都是一般意義上而言的，我們所有的部門法中間都存在法理學(xué)問題，但這并不意味著存在一個(gè)部門法哲學(xué)，關(guān)于部門法哲學(xué)提法的問題就不再多說了，因?yàn)檫@不是我今天想談的，我想向大家報(bào)告的是法理學(xué)和部門法之間即使有著一種內(nèi)在的聯(lián)系，當(dāng)我們意識(shí)到這樣一種聯(lián)系的時(shí)候，中國法學(xué)的進(jìn)步就離我們越來越近了。

這就是我今天想為大家報(bào)告的內(nèi)容。謝謝大家！（掌聲）

宋方青：謝謝葛教授的精彩報(bào)告！我們按照常規(guī)，現(xiàn)在還有一點(diǎn)提問的時(shí)間。哪位同學(xué)要是有問題的話，趕快抓住機(jī)會(huì)向葛教授請教。

同學(xué)：葛老師您好！我有幾個(gè)問題想請教您。現(xiàn)在有很多學(xué)者倡導(dǎo)法教育學(xué)，就是一個(gè)部門法的研究不要涉及另一個(gè)部門法的問題，但是我們現(xiàn)在很多的學(xué)者在討論部門法哲學(xué)，當(dāng)然也有學(xué)者提出說部門法哲學(xué)的建立會(huì)架空法理學(xué)的研究范疇。剛才您也說您不同意部門法哲學(xué)這樣一種提法，那么您認(rèn)為應(yīng)該怎樣面對部門法學(xué)者的這樣一種做法呢？第二個(gè)問題是，您剛才說要打破學(xué)科之間的界限，不要囿于學(xué)科的分工，同時(shí)還可以借鑒其他學(xué)科的研究方法，但是劉克祥教授提出法理學(xué)和部門法學(xué)是基于不同的知識(shí)體系，法理學(xué)是基于整個(gè)法律制度本身，那么既然它們是基于不同的知識(shí)體系，那么如何能打破它們之間的界限？另外，謝輝教授也給我們介紹過，說現(xiàn)在德國的法學(xué)家們推崇的是薩維尼而不是黑格爾。在借鑒社會(huì)學(xué)研究方法的同時(shí)，如何才能更有問題意識(shí)地研究中國地法理學(xué)和部門法問題？謝謝您！

葛洪義教授：因?yàn)楝F(xiàn)在年紀(jì)大，我老是記不住，當(dāng)你說到后一個(gè)問題的時(shí)候，我就把前一個(gè)問題給忘了。那我就先回答你后一個(gè)問題吧。你問部門法哲學(xué)的出現(xiàn)會(huì)不會(huì)影響法理學(xué)自己的一個(gè)獨(dú)特性，是吧？但是我一再強(qiáng)調(diào)的問題在哪里呢?就是我們把學(xué)科之間的界限看得過于重了，我們總在努力為自己得學(xué)科劃一塊領(lǐng)域、劃一塊陣地出來，所以有學(xué)者會(huì)說法理學(xué)研究的是整體的法律制度，而部門法學(xué)研究的是某一個(gè)領(lǐng)域內(nèi)的問題，但是作為我個(gè)人而言，我確實(shí)不贊同這樣一種表述。我覺得法理學(xué)研究的問題并不在于它的研究對象是一個(gè)整體的，當(dāng)然其中確實(shí)會(huì)有整體的法，法理學(xué)者當(dāng)然會(huì)研究整體的法，但并不是說關(guān)于局部問題的研究就不能成為法理學(xué)，因?yàn)闆Q定法理學(xué)的不是它研究對象上的整體性或非整體性，而在于它的理論本身所面對的問題的基本性，它是不是一個(gè)基本的問題或者說是不是一個(gè)更具有普遍性的問題，法理學(xué)關(guān)注的是這種普遍性。從這個(gè)意義上，法理學(xué)可以研究任何一個(gè)部門法中間的基本問題。反過來也是一樣的。部門法中間的學(xué)者也可以用法理學(xué)的方法來分析自己學(xué)科中所面臨的問題，這也許是我和劉克祥教授關(guān)于這個(gè)問題的不完全相同的看法。但是我始終認(rèn)為，我們要是不打破這個(gè)界限的話，是不利于我們這個(gè)學(xué)科的進(jìn)步的，任何東西只要是故步自封或者畫地為牢，都是不會(huì)有前途的。一個(gè)國家，不開放就沒有前途，一個(gè)學(xué)科，不開放同樣是沒有前途的。這是一個(gè)方面。你剛才還談到謝輝教授所說的一個(gè)觀點(diǎn)。關(guān)于這個(gè)問題，我倒覺得黑格爾沒有那么大的影響，黑格爾對中國的影響很大，因?yàn)樗麑︸R克思的影響很大，但是他對德國沒有那么大的影響，大家也可以看到德國的法學(xué)家在談問題的時(shí)候引用的最多的是康德的觀點(diǎn)，也不是薩維尼的，因?yàn)樗_維尼只是一個(gè)歷史法學(xué)的代表，他對德國的這樣一個(gè)整體性的法學(xué)傳統(tǒng)沒有起到傳承作用，他并不是一個(gè)承上啟下的人物，他偏重的是歷史部分，所以人們會(huì)談到他，但是并不會(huì)把他當(dāng)成一個(gè)承上啟下的人來看，所以在德國的學(xué)術(shù)著作當(dāng)中，可能繞不過去的是康德、斯坦穆勒這些人而不是薩維尼、黑格爾 關(guān)于你的第一個(gè)問題呢，我不同意部門法理學(xué)或部門法哲學(xué)這樣的提法，或者說我不完全贊同它，我對這個(gè)問題也沒有進(jìn)行太多的思考，但是我并不反對甚至積極主張用法理學(xué)的方法去研究部門法中間存在的問題。我想關(guān)于這一點(diǎn)，我們應(yīng)該把法理學(xué)與部門法的關(guān)系和部門法之間的關(guān)系區(qū)別開來。刑法和民法之間是有一定的界限的，我不主張把這個(gè)界限搞得那么鮮明，特別是在一些案件的具體處理過程中，過于強(qiáng)調(diào)二者之間的區(qū)別的話會(huì)給我們的實(shí)踐帶來很大很大的問題，但是它們之間確實(shí)是有一些不同的。可法理學(xué)與部門法的情形和這個(gè)還不太一樣，法理學(xué)和部門法主要是思考問題的層面不同，法理學(xué)更關(guān)心一個(gè)法律問題的思想理論，我們過去所說的實(shí)踐部分更關(guān)心的是制度層面的問題，我是主張要把這兩個(gè)層面的東西打通，這樣它們就可以相互支撐，通過制度來驗(yàn)證理論的正確，通過理論來引導(dǎo)制度的發(fā)展，我們現(xiàn)在把它們分開了，于是搞部門法的人就專搞制度，搞法理學(xué)的人就專搞理論，我覺得這樣不好，應(yīng)該把它們打通，而這樣一個(gè)對話形式本身就是對打通二者之間界限的努力。

同學(xué)：葛老師您好！您剛才也說可能現(xiàn)在法理學(xué)的研究和中國的司法現(xiàn)實(shí)有一定的出入，這不僅是法理學(xué)的問題，它和很多部門法也都是相關(guān)的，我們的法學(xué)研究和法制進(jìn)程的出入。很多法律專業(yè)出來的人到了司法部門需要重新學(xué)習(xí)法律知識(shí)，就是說很多我們在學(xué)校學(xué)到的理論知識(shí)在現(xiàn)實(shí)中是無法運(yùn)用的。我想問一下，這樣一種現(xiàn)象究竟是我們學(xué)科本身的限制，還是研究方向存在一定的問題？

葛洪義教授：我覺得這個(gè)問題其實(shí)沒有你說得那么嚴(yán)重。應(yīng)該說我們的法學(xué)教育已經(jīng)取得了非常大的進(jìn)步，我想你不了解我們當(dāng)年學(xué)法律的時(shí)候是什么樣子，在我們學(xué)法律的時(shí)候，中華人民共和國還沒有幾部法律，當(dāng)時(shí)講的是什么呢？都是馬克思主義關(guān)于法的理論。現(xiàn)在你們好多了，咱們現(xiàn)在的法律已經(jīng)有很多了。在這個(gè)意義上來說，我們至少是伴隨著法制的進(jìn)步成長起來的，我們在法律知識(shí)方面應(yīng)該是沒有問題的，那么我們現(xiàn)在缺少的東西是什么呢？恰恰是我們那一代人當(dāng)年那種活躍的思想，當(dāng)時(shí)我們更愿意去思考問題，因?yàn)楫?dāng)時(shí)我們沒有法律，所以也就沒有包袱，我們在教學(xué)中間可能會(huì)涉及到大量的關(guān)于學(xué)者的介紹，而你們現(xiàn)在可能會(huì)花大量的時(shí)間去學(xué)習(xí)某一部法律，學(xué)習(xí)這部法律中間的具體內(nèi)容，至少是本科階段的時(shí)候會(huì)出現(xiàn)這樣一種情況。在實(shí)際部門中間，我覺得你說的問題是實(shí)際存在的，但是沒有那么嚴(yán)重，確實(shí)有那種情況存在，就像我剛才提到的有角度沒高度，就是具體的法律都知道，人家要是問你關(guān)于這個(gè)案子的法律是怎么規(guī)定的，你馬上就可以告訴他，給他把條文翻出來，這個(gè)沒問題，但是你缺少一種妥善處理問題的能力，怎么才能把事情處理得上下左右都滿意，而這樣一種能力的缺少是跟很多方面知識(shí)的欠缺有關(guān)系的，跟法理學(xué)這方面知識(shí)的培養(yǎng)不夠也是有聯(lián)系的，因?yàn)樵诒究粕A段，關(guān)于法理學(xué)的知識(shí)教育更多的也是以馬克思注意關(guān)于法的理論為基礎(chǔ)，對學(xué)生進(jìn)行一些正面的介紹和灌輸，而缺少思想理論上的一些交鋒，這是一個(gè)方面。另外一個(gè)方面，它和我們大學(xué)本身的課程設(shè)置有關(guān)系，我不知道咱們廈門大學(xué)是怎么設(shè)置的，在華南理工大學(xué)，本科生有165個(gè)學(xué)分，可以大于或等于165個(gè)學(xué)分，但我們不會(huì)讓他超，因?yàn)橐浅脑捘菍W(xué)校就要多付出勞動(dòng)，我們又沒有多學(xué)生那兒多收錢，國家也沒有多給我們錢，那我們干嗎要超啊？所以基本上就設(shè)置這個(gè)學(xué)分?jǐn)?shù)額，在這個(gè)學(xué)分?jǐn)?shù)額中間，華南理工大學(xué)的理工科專業(yè)中有55％屬于公共課，文科中是有47％到48％屬于公共課，其中有體育、外語、兩課、人文修養(yǎng)等等，剩下的有14門主干課、幾門必修課，就這樣，剩下學(xué)分中的一多半也被占去了，然后還有實(shí)踐課、實(shí)習(xí)課，它們占的分量也很大，結(jié)果到最后，選修課只剩下幾門了，但是同學(xué)們知道耶魯大學(xué)法學(xué)院在世界上聞名靠的是什么嗎？就是能開出幾百門的課程，學(xué)生有很大的選擇余地，接觸面很寬，因此在思想上就非?；钴S。但是我們呢？沒有那么多課程給大家開，還有，我們院與院之間劃的界限是很牢很牢的。耶魯大學(xué)的法學(xué)院可以開出很多和法學(xué)沒有關(guān)系的課程，如社會(huì)科學(xué)和其他很多的課程，但是在中國不行，你沒有辦法，你會(huì)想《法律與文學(xué)》這門課究竟是應(yīng)該開在文學(xué)院還是應(yīng)該開在法學(xué)院，這就是一個(gè)問題。因?yàn)檫@樣一個(gè)問題，一個(gè)文學(xué)院的人要是想到法學(xué)院來工作估計(jì)很難得到批準(zhǔn)，人事處審查的時(shí)候會(huì)說，你這樣不對啊，你專業(yè)不對口，你還是到中文系吧，結(jié)果到中文系一看，人已經(jīng)招滿了，你別來了，就是這樣一種狀況。但是雖然存在問題，我認(rèn)為卻沒有你說得那么嚴(yán)重，另外它可能還有更深刻的原因，還有就是和我們法理學(xué)教學(xué)中間存在一定問題有關(guān)，我們還沒有把它變成一個(gè)能給大家提供大量的知識(shí)增量的課程，因?yàn)橐凑战逃拷y(tǒng)一要求進(jìn)行正面的介紹。所以這個(gè)問題是由很多原因造成的。

同學(xué)：葛老師您好！大家現(xiàn)在都知道法理學(xué)學(xué)者會(huì)給部門法和法學(xué)的發(fā)展提供指導(dǎo)或引導(dǎo)，在歷史上也確實(shí)是這樣的。但是在我們中國現(xiàn)行的制度下，很多法理學(xué)的學(xué)者并沒有從一開始就受到系統(tǒng)的部門法的訓(xùn)練，而是一直學(xué)習(xí)法理學(xué)，甚至有些學(xué)者是從哲學(xué)轉(zhuǎn)為法理學(xué)研究。那么在這樣一種情況下，在一些具體問題上，他們和部門法學(xué)者的溝通和交流就不會(huì)很流暢，因此也導(dǎo)致一些部門法學(xué)者在心里面對法理學(xué)學(xué)者提出的道路不是很服。這是不是能夠給法理學(xué)研究生的培養(yǎng)模式提供一定的思考？因?yàn)榉ɡ韺W(xué)要是想對部門法提供指導(dǎo)，法理學(xué)研究生的付出就要很多，如果這個(gè)前提條件成立的話，那么現(xiàn)在部門法哲學(xué)研究的興起是不是可以認(rèn)為是在部門法研究領(lǐng)域已經(jīng)取得一定造詣的學(xué)者，如徐國棟、黃茂榮等，他們可能認(rèn)為部門法哲學(xué)會(huì)給自己部門法的實(shí)踐提供更為流暢的指導(dǎo)。我想問您是怎么看待這樣一種現(xiàn)象的？或者說您怎樣評析我的分析？ 葛洪義教授：這位同學(xué)提了一個(gè)很好的問題，這個(gè)問題也是我剛才忘了說的。其實(shí)從一開始到現(xiàn)在，我從來沒有說過法理學(xué)要去指導(dǎo)誰，因?yàn)橹笇?dǎo)和被指導(dǎo)這個(gè)東西不好說，老師和學(xué)生之間可以說指導(dǎo)和被指導(dǎo)，領(lǐng)導(dǎo)和下級之間可以說指導(dǎo)和被指導(dǎo)，它反映的不是一個(gè)平等的關(guān)系，所以我不認(rèn)為法理學(xué)和部門法之間是一個(gè)指導(dǎo)和被指導(dǎo)的關(guān)系，我不會(huì)這樣看問題，同時(shí)我也不認(rèn)為自己有義務(wù)去指導(dǎo)部門法，我研究我的，你研究你的，如果你覺得我的研究對你有幫助，那你就從我這兒吸收點(diǎn)，我要是覺得你的研究對我有幫助，那我就從你那兒吸收點(diǎn)，我認(rèn)為法理學(xué)和部門法之間是這樣一種關(guān)系。其實(shí)我想說的問題是，法理學(xué)學(xué)者自覺地意識(shí)到部門法中間的很多問題應(yīng)該成為自己研究問題的起點(diǎn)，而部門法學(xué)者也應(yīng)該自覺地意識(shí)到自己學(xué)科理論的升華對自己學(xué)科的發(fā)展是很重要的，并不是說法理學(xué)和部門法學(xué)、和經(jīng)濟(jì)法學(xué)要分開來進(jìn)行討論，我們現(xiàn)在的模式是一個(gè)分開的模式，而我剛才所談的就是它們本是不應(yīng)該分開的，分是一個(gè)相對的東西或者說是我們學(xué)科中間一個(gè)不好的東西，我們在實(shí)際中可能是因?yàn)楦鞣N利益的考量而把它們分開了，但是知識(shí)本身是綜合的，做部門法的人應(yīng)該思考這個(gè)問題，做法理學(xué)的人也應(yīng)該思考這個(gè)問題，我們有很多法理學(xué)的大家，就說剛才同學(xué)提到的薩維尼，薩維尼關(guān)于民法問題、羅馬法問題的研究達(dá)到的水平絕不次于他的歷史法學(xué)，產(chǎn)生的影響也絕不亞于他關(guān)于歷史法學(xué)的影響，我們還可以再看看英國牛津大學(xué)的哈克，看看他的關(guān)于責(zé)任問題的闡述和分析，還有貝卡利亞，我們能說他就是一個(gè)搞刑法的嗎？我的意思是，我們作為一個(gè)學(xué)者、一個(gè)學(xué)生，要想在自己的知識(shí)中間有進(jìn)步，就一定要善于學(xué)習(xí)，尤其是要有一個(gè)理論上的自覺。并不是說法理學(xué)要指導(dǎo)部門法，之前在開會(huì)時(shí)就有人談到這樣一個(gè)關(guān)系，當(dāng)時(shí)我就表達(dá)了一種不同的意見，我說這個(gè)指導(dǎo)者的任務(wù)很艱巨，我自己只要干好我自己的事情就好了，你要是愿意接受我的觀點(diǎn)就接受，你要把接受我的觀點(diǎn)當(dāng)作我對你的指導(dǎo)那我也不反對，但是我自己絕不主動(dòng)找上門要指導(dǎo)你。我們法理學(xué)雖然有時(shí)候會(huì)有這種說法，因?yàn)榻炭茣诒硎錾隙加幸粋€(gè)傳統(tǒng)，但是我相信法理學(xué)者很少會(huì)這樣抱著指導(dǎo)的態(tài)度去想問題。我平時(shí)可能也會(huì)這樣談，因?yàn)榇蠹乙荚?，在考試中問法理學(xué)和部門法之間是什么關(guān)系的話，那就是指導(dǎo)和被指導(dǎo)唄，這也是因?yàn)槠鋵?shí)我們現(xiàn)在的法理學(xué)講的是馬克思主義關(guān)于法律的基本觀點(diǎn)，所以不是我們要指導(dǎo)你，而是馬克思要指導(dǎo)你，是從這兒來的，法理學(xué)者自己在進(jìn)行研究的時(shí)候不會(huì)說自己要指導(dǎo)部門法的。而我們講來講去，其實(shí)要講的是，我們作為部門法的學(xué)生，是不是應(yīng)該多掌握一點(diǎn)法理的東西，而作為法理的學(xué)生，是不是應(yīng)該多掌握一點(diǎn)部門法的東西。

宋方青：感謝葛教授為我們提供了如此豐厚的精神幫助。今天我們這次講座的題目是《法理學(xué)及其與部門法的關(guān)系》，關(guān)于這個(gè)問題，現(xiàn)在學(xué)界很多人會(huì)提到這樣一種表述，就是法理學(xué)與部門法之間是一種平等的對話關(guān)系，我印象中葛老師以前也提到過這樣的話。在此，我希望我們在座的各位同學(xué)能夠注重提高自己的學(xué)術(shù)水平，提高自己的研究能力，要努力使自己看問題、研究問題時(shí)既有角度更有高度，所以請大家多學(xué)習(xí)一些法理，多關(guān)注一些法理問題。今天的講座就到這兒，謝謝大家！

（本文根據(jù)錄音整理，并為了方便閱讀整理人按筆記及個(gè)人看法分點(diǎn)，由于錄音質(zhì)量及主講人口音等原因，錯(cuò)漏之處在所難免，望見諒，未經(jīng)主講人審核,未經(jīng)同意不得轉(zhuǎn)載）整理人：趙衛(wèi)、劉月穎、張志遠(yuǎn)、張儉虹

廈門大學(xué)法學(xué)院 發(fā)布于2007-9-24

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第二篇：法理學(xué)對學(xué)習(xí)部門法的重要性

法理學(xué)對學(xué)習(xí)部門法的重要性

班級：12法學(xué)（3）班學(xué)號：2012335720083姓名：鐘日好

法理學(xué)是現(xiàn)代法學(xué)知識(shí)系統(tǒng)的重要學(xué)科和組成部分，也是法學(xué)課程體系的主干和基礎(chǔ)。法理學(xué)則屬于“理論法學(xué)”中的牽頭性學(xué)科。理論法學(xué)屬于思想性、思維性學(xué)科，它相對區(qū)別于法學(xué)中的直接以具體法律為研究對象的部門法學(xué)。當(dāng)然，這樣講并不意味著部門法學(xué)不需要理論性，而是就其主要特點(diǎn)和功能而言。法理學(xué)中的“理”字，本身就標(biāo)明了這門學(xué)科是一門理論性學(xué)科。這里的“理論性”，主要是指它的“思維性”，說明它是一門思維性科學(xué)。正是在這一層意義上，它具有哲學(xué)的特點(diǎn)。法理學(xué)可能回答的不是法律實(shí)踐中的具體問題，比如案件如何審理，程序如何進(jìn)行，引用何種法律，適用何種制裁等等，它所關(guān)心的是法律的原理性問題。而對這些原理性問題的分析說明，則必然是理論性的和思維性的。法理學(xué)的一個(gè)重要特點(diǎn)是它的概括性。法理學(xué)的概括性是指它將許許多多個(gè)別的、具體的法律現(xiàn)象作為研究對象，從中概括出一些帶有共性的、普遍性的結(jié)論，這種結(jié)論對那些具體的、個(gè)別的法律現(xiàn)象具有普遍性的闡釋作用。法理學(xué)則在多樣性的具體的權(quán)力形態(tài)基礎(chǔ)上，概括出、抽象出具有普遍性特征的一般權(quán)力理論，而對許多具體權(quán)力形態(tài)的研究則分屬于具體法學(xué)。例如，對立法權(quán)力的研究屬于立法學(xué)，對司法權(quán)力的研究屬于司法學(xué)，對行政權(quán)力的研究屬于行政法學(xué)。

法理學(xué)則在具體權(quán)利形態(tài)基礎(chǔ)上，抽象出、概括出具有普遍闡釋力的一般權(quán)利理論，而對每一具體權(quán)利形態(tài)的研究則根據(jù)其權(quán)利屬性分別由憲法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、行政法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)等去作深入剖析。再如關(guān)于法律關(guān)系理論，在法律實(shí)踐中有憲法法律關(guān)系、民法法律關(guān)系、刑法法律關(guān)系、行政法法律關(guān)系等，而法理學(xué)范疇中的法律關(guān)系理論，既要建立在這些具體的法律關(guān)系理論基礎(chǔ)之上，又要從其中抽象出帶有共性的，能夠說明、闡釋各具體法律關(guān)系形態(tài)的一般法律關(guān)系理論，這才能真正稱得上是法理學(xué)的法律關(guān)系理論。

法理學(xué)所使用的概念、命題均具有概括性。如法律、法律的起源、法律的本質(zhì)、法律的作用、法律的價(jià)值、法律的發(fā)展規(guī)律等等，這些概念和命題都是一些概括性的概念和命題。法理學(xué)在研究“法律的作用”時(shí)，并不具體地去闡釋刑法的作用、民法的作用、憲法的作用等，而是研究作為整體的法律的作用。對具體法律的作用則由部門法學(xué)、具體法學(xué)去研究。法理學(xué)在研究法律價(jià)值時(shí)，也并不研究具體的法律諸如刑法、民法、憲法、商法等法律價(jià)值，而是研究作為整體形態(tài)的法律價(jià)值。當(dāng)然，無論是法律作用，還是法律價(jià)值，法理學(xué)則均須以具體法律作基礎(chǔ)，從中概括出具有抽象性、普遍性的一般理論學(xué)說。離開具體法律實(shí)踐的基礎(chǔ)，法理學(xué)將成為無源之水、無本之木。

對法理學(xué)概括性特點(diǎn)的揭示，有助于區(qū)分法理學(xué)與部門法學(xué)的界限及其研究對象，也有助于更深入地認(rèn)識(shí)法理學(xué)與其他法學(xué)之間的相互關(guān)系。它們之間既相互區(qū)別，又相互聯(lián)系。一方面，法理學(xué)離不開具體的法律實(shí)踐，離不開部門法學(xué)的研究成果；另一方面，法理學(xué)所概括和抽象出的一般法律理論，應(yīng)該對具體的法律實(shí)踐和部門法學(xué)具有普遍的適用性，只有達(dá)到了“普遍適用性”這一標(biāo)準(zhǔn)，法理學(xué)才能真正起到“指導(dǎo)”部門法學(xué)和法律實(shí)踐的作用。因此，法理學(xué)應(yīng)該是一門獨(dú)立的法學(xué)學(xué)科，它有其自己的知識(shí)體系，有其獨(dú)立存在的價(jià)值。法理學(xué)與部門法學(xué)都是法學(xué)學(xué)科中平等的一員。但它們之間有區(qū)別，其中最大的區(qū)別是，部門法學(xué)是以某個(gè)單一的部門法體系為依托和研究對象，而法理學(xué)則以所有的法律制度和法律現(xiàn)象為依托和研究對象，視野更開闊、更廣泛。

第三篇：廣電普部門法工作總結(jié)

縣廣播電視局按照全縣“九九”普法規(guī)劃總體要求和部署，在縣委、縣政府的正確領(lǐng)導(dǎo)下，堅(jiān)持以鄧小平理論、“十九大”和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，緊緊圍繞依法治縣的目標(biāo)要求，廣泛、深入、扎實(shí)地開展法制宣傳教育，傳播法治思想，推進(jìn)法治實(shí)踐，全面建設(shè)“法治廣電”；倡導(dǎo)以“遵紀(jì)守法為榮、違法亂紀(jì)為恥”的價(jià)值理念，切實(shí)搞好新聞宣傳和輿論監(jiān)督，大力營造濃厚的輿論氛圍，較好地完成了普法任務(wù)?，F(xiàn)將全年普法工作情況如下：

一、明確工作任務(wù)，健全組織領(lǐng)導(dǎo)體系

（一）制定普法規(guī)劃。2009年初，我局按照上級各級關(guān)于普法工作的部署要求和文件會(huì)議精神，結(jié)合我縣廣播電視工作實(shí)際，制定了《廣播電視局“九九”普法工作實(shí)施規(guī)劃》和《2009年普法工作計(jì)劃》。明確了普法工作的指導(dǎo)思想、工作目標(biāo)、工作任務(wù)、工作要求、方法步驟、組織領(lǐng)導(dǎo)和保障措施，使普法工作有規(guī)劃、有計(jì)劃，有序地進(jìn)行。

（二）加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)。我局于2009年初成立由局長為組長、分管副局長為副組長、二級班子領(lǐng)導(dǎo)為成員的普法工作領(lǐng)導(dǎo)小組及其辦公室，作為普法工作的組織領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)和工作機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)對普法工作的領(lǐng)導(dǎo)、管理和督查力度。初步建立主要領(lǐng)導(dǎo)掛帥，分管領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)，各科室、各部門相互聯(lián)系、相互協(xié)調(diào)，縱向到底、橫向到邊的普法工作組織領(lǐng)導(dǎo)體系，保證工作的有效運(yùn)轉(zhuǎn)。

（三）強(qiáng)化責(zé)任落實(shí)。我局注重在建章立制上下功夫，實(shí)施普法目標(biāo)責(zé)任制，特別是領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任制，進(jìn)行目標(biāo)分解，抓好責(zé)任延伸，一級抓一級，層層抓落實(shí)，并從制度層面加以設(shè)計(jì)、加以約束。先后制定了普法領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任制、法制新聞宣傳規(guī)定、行政執(zhí)法責(zé)任制、政務(wù)公開實(shí)施意見、領(lǐng)導(dǎo)干部法制學(xué)習(xí)和講座制度、重大決策前的法律咨詢審核制、公務(wù)員法律知識(shí)培訓(xùn)、考試、考核制度、廣播電視專業(yè)人員和經(jīng)營管理人員法律知識(shí)定期培訓(xùn)制度等規(guī)定，確保各個(gè)層面的學(xué)法、用法、宣傳法活動(dòng)向縱深開展。由于注重制度的建立完善，我局的普法工作、法制新聞宣傳工作逐步形成了規(guī)范化的良性運(yùn)行機(jī)制。

（四）落實(shí)工作經(jīng)費(fèi)。我局配備了必要的宣傳器材，不斷添置更新攝錄編設(shè)備，落實(shí)相應(yīng)的法制宣傳教育經(jīng)費(fèi)和法制宣傳欄目經(jīng)費(fèi)，以保證工作的正常開展。

二、推進(jìn)依法行政，提升法治管理水平

（二）強(qiáng)化依法管理。做到管辦結(jié)合，在辦好廣播電視的同時(shí)，認(rèn)真管好廣播電視。大力加強(qiáng)行政管理、行業(yè)管理和社會(huì)管理工作，明確各項(xiàng)管理職責(zé)。認(rèn)真梳理行政執(zhí)法依據(jù)，加強(qiáng)行政執(zhí)法責(zé)任制建設(shè)。實(shí)行目標(biāo)管理、執(zhí)法公示制，公開辦事程序、辦事規(guī)則、辦事標(biāo)準(zhǔn)，做到執(zhí)法權(quán)限法定、執(zhí)法內(nèi)容明確、執(zhí)法程序公開，有效規(guī)范了執(zhí)法行為。一是大力加強(qiáng)縣內(nèi)播出機(jī)構(gòu)管理；二是加強(qiáng)傳輸機(jī)構(gòu)管理；三是以我縣被列為試點(diǎn)縣為契機(jī)，加強(qiáng)衛(wèi)星地面接收設(shè)施規(guī)范管理；九是加強(qiáng)廣播電視新媒體、新業(yè)務(wù)管理。

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（三）落實(shí)政務(wù)公開。在行使行政管理權(quán)的同時(shí)，實(shí)行陽光操作，擴(kuò)大政務(wù)公開范圍，規(guī)范公開內(nèi)容。一是設(shè)立了公示欄，公開發(fā)布規(guī)范性文件，向社會(huì)公開行政管理規(guī)定、辦事程序和服務(wù)事項(xiàng)。二是著力建立和完善有線電視公共服務(wù)體系，城區(qū)及農(nóng)村各廣電站因地制宜建立和完善服務(wù)承諾制度，規(guī)范收費(fèi)程序，建立片長負(fù)責(zé)制和報(bào)修搶修應(yīng)急機(jī)制，不斷提高工作透明度和工作效率，主動(dòng)接受群眾監(jiān)督。

三、搞好新聞宣傳，營造濃厚輿論氛圍

一年來，我局積極為全縣法制宣傳教育鼓勁加壓，多形式、多視角、多載體大力搞好法制新聞宣傳，主調(diào)高昂，主題鮮明,主線突出，大力普及法律法規(guī)知識(shí)，加大對全縣各行業(yè)、各部門、各鄉(xiāng)鎮(zhèn)深入開展法制學(xué)習(xí)宣傳教育活動(dòng)的措施、進(jìn)展和經(jīng)驗(yàn)的宣傳報(bào)道力度，倡導(dǎo)遵紀(jì)守法、從我做起的理念，積極營造全民參與、共同關(guān)注的社會(huì)氛圍。全年共播發(fā)鞏固防處建設(shè)、綜治維穩(wěn)新聞116條

第四篇：廣電普部門法工作總結(jié)

縣廣播電視局按照全縣“九九”普法規(guī)劃總體要求和部署，在縣委、縣政府的正確領(lǐng)導(dǎo)下，堅(jiān)持以鄧小平理論、“十九大”和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，緊緊圍繞依法治縣的目標(biāo)要求，廣泛、深入、扎實(shí)地開展法制宣傳教育，傳播法治思想，推進(jìn)法治實(shí)踐，全面建設(shè)“法治廣電”；倡導(dǎo)以“遵紀(jì)守法為榮、違法亂紀(jì)為恥”的價(jià)值理念，切實(shí)搞好新聞宣傳和輿論監(jiān)督，大力營造濃厚的輿論氛圍，較好地完成了普法任務(wù)。現(xiàn)將全年普法工作情況如下：

一、明確工作任務(wù)，健全組織領(lǐng)導(dǎo)體系

（一）制定普法規(guī)劃。2009年初，我局按照上級各級關(guān)于普法工作的部署要求和文件會(huì)議精神，結(jié)合我縣廣播電視工作實(shí)際，制定了《廣播電視局“九九”普法工作實(shí)施規(guī)劃》和《2009年普法工作計(jì)劃》。明確了普法工作的指導(dǎo)思想、工作目標(biāo)、工作任務(wù)、工作要求、方法步驟、組織領(lǐng)導(dǎo)和保障措施，使普法工作有規(guī)劃、有計(jì)劃，有序地進(jìn)行。

（二）加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)。我局于2009年初成立由局長為組長、分管副局長為副組長、二級班子領(lǐng)導(dǎo)為成員的普法工作領(lǐng)導(dǎo)小組及其辦公室，作為普法工作的組織領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)和工作機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)對普法工作的領(lǐng)導(dǎo)、管理和督查力度。初步建立主要領(lǐng)導(dǎo)掛帥，分管領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)，各科室、各部門相互聯(lián)系、相互協(xié)調(diào)，縱向到底、橫向到邊的普法工作組織領(lǐng)導(dǎo)體系，保證工作的有效運(yùn)轉(zhuǎn)。

（三）強(qiáng)化責(zé)任落實(shí)。我局注重在建章立制上下功夫，實(shí)施普法目標(biāo)責(zé)任制，特別是領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任制，進(jìn)行目標(biāo)分解，抓好責(zé)任延伸，一級抓一級，層層抓落實(shí)，并從制度層面加以設(shè)計(jì)、加以約束。先后制定了普法領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任制、法制新聞宣傳規(guī)定、行政執(zhí)法責(zé)任制、政務(wù)公開實(shí)施意見、領(lǐng)導(dǎo)干部法制學(xué)習(xí)和講座制度、重大決策前的法律咨詢審核制、公務(wù)員法律知識(shí)培訓(xùn)、考試、考核制度、廣播電視專業(yè)人員和經(jīng)營管理人員法律知識(shí)定期培訓(xùn)制度等規(guī)定，確保各個(gè)層面的學(xué)法、用法、宣傳法活動(dòng)向縱深開展。由于注重制度的建立完善，我局的普法工作、法制新聞宣傳工作逐步形成了規(guī)范化的良性運(yùn)行機(jī)制。

（四）落實(shí)工作經(jīng)費(fèi)。我局配備了必要的宣傳器材，不斷添置更新攝錄編設(shè)備，落實(shí)相應(yīng)的法制宣傳教育經(jīng)費(fèi)和法制宣傳欄目經(jīng)費(fèi)，以保證工作的正常開展。

二、推進(jìn)依法行政，提升法治管理水平

（一）建立學(xué)法制度，加強(qiáng)培訓(xùn)學(xué)習(xí)。采取自學(xué)、集中學(xué)習(xí)、以會(huì)代教、以會(huì)代訓(xùn)等多種形式，認(rèn)真組織干部職工學(xué)法用法，深入學(xué)習(xí)憲法和國家基本法律制度、規(guī)范公權(quán)力運(yùn)行、規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序、人口資源環(huán)境、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定促進(jìn)社會(huì)公平正義等各種法律法規(guī)，努力提高廣電干部職工法制素質(zhì)。學(xué)習(xí)內(nèi)容包括：《憲法》、《憲法修正案》、《中華人民共和國殘疾人保障法》、《中華人民共和國國務(wù)院令》、《某某省檔案條例》知識(shí)問答、《2009年法制宣傳資料匯編》、《中華人民共和國勞動(dòng)法》、《中華人民共和國合同法》、《2009年保密法制宣傳教育》、以及《行政許可法》、《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處罰條例》等基本法律制度；《廣告法》、《廣播電視廣告播放管理暫行辦法》、《公司法》、《合同法》、《民法通則》、《著作權(quán)法》等規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序的法律法規(guī)；《廣播電視管理?xiàng)l例》、《廣播電視設(shè)施保護(hù)條例》、《行政處罰法》等廣播電視部門規(guī)章和行政執(zhí)法制度。我局先后于2009年7月、10月組織普法培訓(xùn)活動(dòng)，干部職工參學(xué)率達(dá)到100%。并組織干部職工參加全縣統(tǒng)一組織舉辦的“突法事件應(yīng)對法培訓(xùn)考試”及“全國法律法規(guī)有獎(jiǎng)知識(shí)競賽”，均取得優(yōu)異的成績；按照縣委政府統(tǒng)一要求，我局積極參與“12.4”憲法宣傳日及法制宣傳周法制宣傳活動(dòng)，在做好內(nèi)部學(xué)習(xí)、宣傳、教育、培訓(xùn)工作的同時(shí)重點(diǎn)做好社會(huì)宣傳工作，充分發(fā)揮輿論喉舌、輿論引導(dǎo)和輿論監(jiān)督作用，普遍提高了社會(huì)成員學(xué)法、守法、用法的意識(shí)，為普法工作的順利開展打下了基礎(chǔ)。

（二）強(qiáng)化依法管理。做到管辦結(jié)合，在辦好廣播電視的同時(shí)，認(rèn)真管好廣播電視。大力加強(qiáng)行政管理、行業(yè)管理和社會(huì)管理工作，明確各項(xiàng)管理職責(zé)。認(rèn)真梳理行政執(zhí)法依據(jù)，加強(qiáng)行政執(zhí)法責(zé)任制建設(shè)。實(shí)行目標(biāo)管理、執(zhí)法公示制，公開辦事程序、辦事規(guī)則、辦事標(biāo)準(zhǔn)，做到執(zhí)法權(quán)限法定、執(zhí)法內(nèi)容明確、執(zhí)法程序公開，有效規(guī)范了執(zhí)法行為。一是大力加強(qiáng)縣內(nèi)播出機(jī)構(gòu)管理；二是加強(qiáng)傳輸機(jī)構(gòu)管理；三是以我縣被列為試點(diǎn)縣為契機(jī)，加強(qiáng)衛(wèi)星地面接收設(shè)施規(guī)范管理；九是加強(qiáng)廣播電視新媒體、新業(yè)務(wù)管理。

（三）落實(shí)政務(wù)公開。在行使行政管理權(quán)的同時(shí)，實(shí)行陽光操作，擴(kuò)大政務(wù)公開范圍，規(guī)范公開內(nèi)容。一是設(shè)立了公示欄，公開發(fā)布規(guī)范性文件，向社會(huì)公開行政管理規(guī)定、辦事程序和服務(wù)事項(xiàng)。二是著力建立和完善有線電視公共服務(wù)體系，城區(qū)及農(nóng)村各廣電站因地制宜建立和完善服務(wù)承諾制度，規(guī)范收費(fèi)程序，建立片長負(fù)責(zé)制和報(bào)修搶修應(yīng)急機(jī)制，不斷提高工作透明度和工作效率，主動(dòng)接受群眾監(jiān)督。

三、搞好新聞宣傳，營造濃厚輿論氛圍

一年來，我局積極為全縣法制宣傳教育鼓勁加壓，多形式、多視角、多載體大力搞好法制新聞宣傳，主調(diào)高昂，主題鮮明,主線突出，大力普及法律法規(guī)知識(shí)，加大對全縣各行業(yè)、各部門、各鄉(xiāng)鎮(zhèn)深入開展法制學(xué)習(xí)宣傳教育活動(dòng)的措施、進(jìn)展和經(jīng)驗(yàn)的宣傳報(bào)道力度，倡導(dǎo)遵紀(jì)守法、從我做起的理念，積極營造全民參與、共同關(guān)注的社會(huì)氛圍。全年共播發(fā)鞏固防處建設(shè)、綜治維穩(wěn)新聞116條

第五篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)指導(dǎo)：法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系

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法理學(xué)復(fù)習(xí)指導(dǎo)：法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系

1.法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系。經(jīng)濟(jì)決定法，法對經(jīng)濟(jì)具有反作用。

法作為上層建筑的一部分，是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的，法的產(chǎn)生、本質(zhì)、特點(diǎn)和發(fā)展變化的規(guī)律，歸根到底都是由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的。當(dāng)然，法受經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的制約，并不意味著它不受其他社會(huì)因素的影響。法 律教育網(wǎng)事實(shí)上，社會(huì)的政治、宗教、道德觀點(diǎn)、風(fēng)俗習(xí)慣以及階級力量對比關(guān)系和國際環(huán)境等，都同法發(fā)生相互作用，發(fā)生著重要影響。

同時(shí)，法又服務(wù)于一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有反作用。

2.法與市場經(jīng)濟(jì)的關(guān)系。市場經(jīng)濟(jì)客觀上要求法律保障資源通過市場來進(jìn)行分配，所以市場經(jīng)濟(jì)對法有更大需要。法能夠確定市場經(jīng)濟(jì)的基本原則、基本秩序。

法律在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的建立和完善中具有重要作用。市場經(jīng)濟(jì)需要法律的促進(jìn)和保障，法律在市場經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控中具有引導(dǎo)作用、促進(jìn)作用、協(xié)調(diào)作用、制約作用、保障作用;法律教 育網(wǎng)同時(shí)法律在規(guī)范微觀經(jīng)濟(jì)行為中能確認(rèn)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體平等的法律地位、調(diào)整經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的各種關(guān)系、解決經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的各種糾紛、維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序。

法理學(xué)復(fù)習(xí)指導(dǎo)：法與政治的關(guān)系

法律與政治的關(guān)系是極為密切的。法律作為上升為國家意志的一定階級意志的體現(xiàn)，無疑同政治聯(lián)系在一起。法律一方面直接受政治的制約，并為政治服務(wù);另一方面，法律又確認(rèn)和調(diào)整政治關(guān)系，直接影響政治并促進(jìn)政治的發(fā)展。

總的來看，政治關(guān)系的發(fā)展變化是影響法律的發(fā)展變化的重要因素，政治體制的改革也制約法律的內(nèi)容及其發(fā)展變化，政治活動(dòng)的內(nèi)容制約法律的內(nèi)容及其發(fā)展變化。

法的規(guī)范作用和社會(huì)作用

法的作用可以分為規(guī)范作用與社會(huì)作用兩類。一方面，法律是調(diào)整人們行為或社會(huì)關(guān)系的規(guī)范，所以法律具有各種規(guī)范作用;另一方面，法律是一定的人們的意志的體現(xiàn)，反映了他們的利益要求，所以法律具有各種社會(huì)作用。英國學(xué)者拉茲曾經(jīng)指出：“每一個(gè)法律制度必然有規(guī)范的作用，也總會(huì)有社會(huì)的作用。把規(guī)范的作用歸于法是根據(jù)法的規(guī)范性;把社會(huì)作用歸于法是根據(jù)法所具有的或預(yù)期的社會(huì)效果。”法的規(guī)范作用是基于法律的規(guī)范性特性進(jìn)行考察的，法律的社會(huì)作用是基于法律的本質(zhì)、目的和實(shí)效進(jìn)行分析的。法律的這兩種作用之間的關(guān)系，是一種手段和目的的關(guān)系，法律的規(guī)范作用是手段，法律的社會(huì)作用是目的。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

1.法的規(guī)范作用

法的規(guī)范作用是法律自身表現(xiàn)出來的、對人們的行為或社會(huì)關(guān)系的可能影響。故此，在法理學(xué)上，也有人把法律的規(guī)范作用稱為“法律的功能”。法律的規(guī)范作用根據(jù)其作用的具體對象、主體范圍和方式的不同，可以分為：指引作用、評價(jià)作用、預(yù)測作用、強(qiáng)制作用和教育作用。

(1)指引作用。法的指引作用表現(xiàn)為：法律作為一種行為規(guī)范，為人們提供某種行為模式，指引人們可以這樣行為、必須這樣行為或不得這樣行為，從而對行為者本人的行為產(chǎn)生影響。從另一個(gè)角度看，法律的指引作用是通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來實(shí)現(xiàn)的。因此，法對人們行為的指引，也相應(yīng)有兩種方式：①確定的指引。它是指人們必須根據(jù)法律規(guī)范的指示而行為：法律要求人們必須從事一定的行為，而為人們設(shè)定積極的義務(wù)(作為義務(wù));法律要求人們不得從事一定的行為，而為人們設(shè)定消極義務(wù)(不作為義務(wù))。如果人們違反這種確定的指引，法律通過設(shè)定違法后果(否定式的法律后果)來予以處理，以此來保障確定性指引的實(shí)現(xiàn)。②有選擇的指引。它的涵義是指：法律規(guī)范對人們的行為提供一個(gè)可以選擇的模式，根據(jù)這種指引，人們自行決定是這樣行為或不這樣行為。這是一種按照權(quán)利性規(guī)則而產(chǎn)生的指引作用。法律的指引作用也可分為羈束的指引和非羈束的指引，這是根據(jù)國家權(quán)力行為的權(quán)限幅度所進(jìn)行的劃分;原則的指引和具體的指引，這是根據(jù)法律的構(gòu)成要素所進(jìn)行的分類。

(2)評價(jià)作用。法律的評價(jià)作用表現(xiàn)在：法律對人們的行為是否合法或違法及其程度，具有判斷、衡量的作用。

任何社會(huì)規(guī)范(道德、宗教規(guī)則、政策等)均具有一定的評價(jià)作用。但與其他社會(huì)規(guī)范相比，法律這種社會(huì)規(guī)范的評價(jià)作用具有概括性、公開性和穩(wěn)定性，所以這種評價(jià)更客觀、更明確、更具體。法律的評價(jià)作用的優(yōu)越性，使法律起到了其他社會(huì)規(guī)范難以起到的維護(hù)社會(huì)秩序、促進(jìn)社會(huì)發(fā)展的作用。

法律的評價(jià)作用可以分為專門的評價(jià)和一般的評價(jià)。專門的評價(jià)是經(jīng)法律專門授權(quán)的國家機(jī)關(guān)、組織及其成員對他人的行為所作的評價(jià)，這種評價(jià)產(chǎn)生法律拘束力。一般的評價(jià)是普通主體以輿論的形式對他人行為所作的評價(jià)，不產(chǎn)生法律拘束力。

法律的評價(jià)作用同其指引作用是分不開的。如果說法律的指引作用可以視為法律的一種自律作用的話，那么法律的評價(jià)作用可以視為法律的一種律他作用。正因?yàn)榉赡軌蛑敢藗兊男袨榉较?，才表明其是一種帶有價(jià)值傾向和判斷的行為標(biāo)準(zhǔn)。同理，也正因?yàn)榉删哂袑ψ约夯蛩说男袨樘峁┝伺袛嗍欠乔钡臉?biāo)準(zhǔn)，所以才具有指引人們行為的作用。而且法通過這些標(biāo)準(zhǔn)，影響人們的價(jià)值觀念，達(dá)到引導(dǎo)人們行為的作用。

(3)預(yù)測作用。法律的預(yù)測作用表現(xiàn)在：人們可以根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定可事先估計(jì)到當(dāng)事人雙方將如何行為及行為的法律后果，從而對自己的行為作出合理的安排。一般而言，它分為兩種情況：①對如何行為的預(yù)測。即當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定預(yù)計(jì)對方當(dāng)事人將如何行為，自己將如何采取相應(yīng)的行為。②對行為后果的預(yù)測。由于法律規(guī)范的存在，人們可以預(yù)見到自己的行為在法律上是合法的，還是非法的，在法律上是有效的，還是無效的，是會(huì)受到國家肯定、鼓勵(lì)、保護(hù)或獎(jiǎng)勵(lì)的，還是應(yīng)受法律撤消、否定或制裁的。法律具有預(yù)測作用是與法律的規(guī)范性、確定性特點(diǎn)相聯(lián)系的。

(4)強(qiáng)制作用。法律的強(qiáng)制作用表現(xiàn)在：法律為保障自己得以充分實(shí)現(xiàn)，運(yùn)用國家強(qiáng)制力制裁、懲罰違法行為。這種作用的對象是違法犯罪者的行為。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

法律的強(qiáng)制作用是任何法律都不可或缺的一種重要作用，是法律的其他作用的保證。如果沒有強(qiáng)制作用，法律的指引作用就會(huì)降低，評價(jià)作用就會(huì)在很大程度上失去意義，預(yù)測作用就會(huì)產(chǎn)生疑問，教育作用的實(shí)效就會(huì)受到影響?？傊?，法律失去強(qiáng)制作用，也就失去了法律的本性。

(5)教育作用。法律的教育作用表現(xiàn)在：通過法律的實(shí)施，法律規(guī)范對人們今后的行為發(fā)生直接或間接的誘導(dǎo)影響。這種作用的對象是社會(huì)一般成員的行為。法律具有這樣的影響力，即把體現(xiàn)在規(guī)則和原則中的某種思想、觀念和價(jià)值灌輸給社會(huì)成員，使社會(huì)成員在內(nèi)心中確立對法律的信念，從而達(dá)到使法的外在規(guī)范內(nèi)在化，形成尊重和遵守的習(xí)慣。法律的教育作用主要是通過以下方式來實(shí)現(xiàn)的：①反面教育。即通過對違法行為實(shí)施制裁，對包括違法者本人在內(nèi)的一般人均起到警示和警戒的作用。②正面教育。即通過對合法行為加以保護(hù)、贊許或獎(jiǎng)勵(lì)，對一般人的行為起到表率、示范作用。

2.法的社會(huì)作用

法的社會(huì)作用是法律為實(shí)現(xiàn)一定的社會(huì)目的(尤其是維護(hù)一定階級的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序)而發(fā)揮的作用。如果說，法的規(guī)范作用是從法律自身來分析法律的作用，那么法的社會(huì)作用則是從法律的目的和本質(zhì)的角度來考察法律的作用問題的。法的社會(huì)作用的基本方式有確認(rèn)、調(diào)節(jié)、制約、引導(dǎo)、制裁等。

從馬克思主義法學(xué)觀點(diǎn)看，在階級對立的社會(huì)中，法律的社會(huì)作用大體上表現(xiàn)在兩個(gè)主要方面：

(1)法律在維護(hù)階級統(tǒng)治方面的作用

法律的階級統(tǒng)治作用是指法律在經(jīng)濟(jì)統(tǒng)治、政治統(tǒng)治、思想統(tǒng)治等方面的作用。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為：在階級對立社會(huì)中，社會(huì)的基本矛盾是對立階級之間的沖突和斗爭。為了維護(hù)自己的統(tǒng)治，掌握政權(quán)的階級(統(tǒng)治階級)必然把階級沖突和斗爭控制在一定的秩序范圍內(nèi)，他們利用國家制定和實(shí)施法律，來使自己在社會(huì)生活中的統(tǒng)治地位合法化，使階級沖突和矛盾保持在統(tǒng)治階級的根本利益所允許的界限之內(nèi)，建立有利于統(tǒng)治階級的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。

馬克思主義法學(xué)指出：法律在維護(hù)階級統(tǒng)治方面的作用表現(xiàn)在許多方面：①調(diào)整統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級之間的關(guān)系。一方面，統(tǒng)治階級用法律在經(jīng)濟(jì)上確認(rèn)和維護(hù)自己賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，在政治上維護(hù)統(tǒng)治階級對被統(tǒng)治階級的政治統(tǒng)治(包括鎮(zhèn)壓)，在思想意識(shí)形態(tài)上維護(hù)有利于統(tǒng)治階級的思想、道德和意識(shí)形態(tài);另一方面，統(tǒng)治階級在一定條件和限度內(nèi)，也在法律中規(guī)定一些對被統(tǒng)治階級有利的條款，向被統(tǒng)治階級做出讓步，以維護(hù)其根本的利益。②調(diào)整統(tǒng)治階級與其同盟者之間的關(guān)系。因?yàn)榻y(tǒng)治階級與其同盟者之間存在著共同的利益，又有著利益沖突，統(tǒng)治階級需要用法律的形式確定與其同盟者之間的關(guān)系，適當(dāng)給予同盟者在政治、經(jīng)濟(jì)上的某些權(quán)利和利益，同時(shí)對同盟者濫用其權(quán)利，甚或?qū)y(tǒng)治階級進(jìn)行政治對抗，也實(shí)行法律上的制裁。③調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部的關(guān)系。統(tǒng)治階級也需要用法律來規(guī)定和確認(rèn)他們自己內(nèi)部各階層、集團(tuán)的相互關(guān)系，分配統(tǒng)治權(quán)和利益，懲罰內(nèi)部成員的違法犯罪行為，以此建立起個(gè)人意志服從整個(gè)階級意志的關(guān)系，通過這種服從，確保其成員的權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，解決其內(nèi)部因財(cái)產(chǎn)、婚姻等問題而引起的矛盾和糾紛，保證其內(nèi)部的和諧一致。

(2)法律在執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)方面的作用

社會(huì)公共事務(wù)是相對于純粹的政治活動(dòng)而言的一類社會(huì)活動(dòng)。其特征是：這些事務(wù)的直接目的并不表現(xiàn)為維護(hù)政治統(tǒng)治，而在客觀上對全社會(huì)的一切成員均有利，具有 “公益性”。法律在執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)上的作用具體表現(xiàn)在這樣一些方面：①維護(hù)人類社會(huì)的基本生活條件，包括維護(hù)最文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

低限度的社會(huì)治安，保障社會(huì)成員的基本人身安全，保障食品衛(wèi)生、生態(tài)平衡、環(huán)境與資源合理利用、交通安全，等等。②維護(hù)生產(chǎn)和交換條件，即通過立法和實(shí)施法律來維護(hù)生產(chǎn)管理、保障基本勞動(dòng)條件、調(diào)節(jié)各種交易行為等。③促進(jìn)公共設(shè)施建設(shè)，組織社會(huì)化大生產(chǎn)。即通過一系列法律來規(guī)劃、組織像興修水利、修筑道路橋梁以及開辦工業(yè)、組織農(nóng)業(yè)生產(chǎn)之類的活動(dòng)，對這些活動(dòng)實(shí)行管理。④確認(rèn)和執(zhí)行技術(shù)規(guī)范，包括執(zhí)行工藝和使用機(jī)器設(shè)備的標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量和標(biāo)準(zhǔn)，對高度危險(xiǎn)品(易燃品、易爆品、槍支彈藥)和危險(xiǎn)作業(yè)(高空作業(yè)、高壓作業(yè)、機(jī)動(dòng)作業(yè))的控制和管理，對消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)等。⑤促進(jìn)教育、科學(xué)和文化事業(yè)，如通過法律對人們的受教育權(quán)加以保護(hù)，鼓勵(lì)興辦教育和獎(jiǎng)勵(lì)科技發(fā)明，保護(hù)人類優(yōu)秀的文化遺產(chǎn)，要求政府興辦各種圖書館、博物館、文化館等文化設(shè)施。

司法考試法理學(xué)快速記憶圖

一、法的本質(zhì)和特征

(一)、法、法律的含義

1、西語中法與法律的區(qū)別

2、我國廣義的法律和狹義的法律

(二)、法的本質(zhì)

1、非馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說

2、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說：

(1)國家階級意志性

(2)物質(zhì)制約性

(三)、法律的特征

1、法律是調(diào)整任命行為的規(guī)范——法的規(guī)范性

2、法律是由國家制定和認(rèn)可的規(guī)范——國家意志性、★普遍適用性

3、法律是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范——權(quán)利和義務(wù)的一致性

4、法律是由國家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范——國家強(qiáng)制性

二、法律的起源和演進(jìn)

(一)、法律的起源 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

1、起源的原因

(1)經(jīng)濟(jì)原因

(2)政治原因

2、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律

(1)法律由個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展到規(guī)范性調(diào)整

(2)法律又習(xí)慣到習(xí)慣法再到制定法

(3)法律由于道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體到相對獨(dú)立

(二)、法律的演進(jìn)

1、古代法

2、資本主義法 ★資本主義法兩大法系

3、社會(huì)主義法

三、法律的作用

(一)、法律作用的含義

1、含義

(1)法律作用的概念

(2)實(shí)質(zhì)：國家權(quán)力運(yùn)行過程的體現(xiàn)

2、規(guī)范作用和社會(huì)作用的區(qū)別

(1)考察基點(diǎn)

(2)作用對象

(3)存在方式

(4)所處層面

(5)發(fā)揮作用的前提

(二)、法律的規(guī)范作用

1、指引作用——本人的行為

(1)確定的指引和有選擇的指引 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

(2)羈束的指引和非羈束的指引

(3)原則的指引和具體的指引

2、評價(jià)作用——他人的行為——專門性評價(jià)和一般性評價(jià)

3、預(yù)測作用——人們相互間的行為

4、教育作用——一般人的行為

5、強(qiáng)制作用——違法犯罪行為

(三)法的社會(huì)作用

1、維護(hù)階級統(tǒng)治

2、執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)

(四)★★★法律的局限性

1、法律調(diào)整的對象是人的行為，法律調(diào)整的范圍不是無限的2、法律自身特點(diǎn)產(chǎn)生的局限性

3、法律的制定和實(shí)施首任的因素的影響

4、法律的實(shí)施受政治、經(jīng)濟(jì)、文化的社會(huì)因素的影響

四、法律的制定

(一)法律制定的含義

1概念

2特征

(1)國家的一項(xiàng)專門性活動(dòng)

(2)包括有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)和經(jīng)授權(quán)的國家級過的法律制定活動(dòng)

(3)內(nèi)容：創(chuàng)制、修改、補(bǔ)充、廢止

(4)依法定程序進(jìn)行

3立法權(quán)和立法體制：我國現(xiàn)行的立法體制——一元制多層次

(二)法律制定的原則

1合憲性和法制統(tǒng)一原則 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

★ 2科學(xué)性原則

★ 3民主性原則

(三)法律制定的程序

1法律案的提出

2法律案的審議

3法律草案的表決(最具決定意義的一步)

4法律的公布

(四)★法律的效力

1對人的效力

2空間效力

3時(shí)間效力——溯及力

五、法律體系

(一)、法律體系

1概念

2特征

(二)法律部門

1劃分標(biāo)準(zhǔn)：社會(huì)關(guān)系和調(diào)整方式

2劃分原則：客觀、目的、平衡、發(fā)展、主次

六、法律要素

(一)法律規(guī)則

1含義：概念、特點(diǎn)(微觀指導(dǎo)性、可操作性、確定程度高)

★ 2種類：

(1)授權(quán)性規(guī)則(權(quán)利和職權(quán))和義務(wù)性規(guī)則(命令和禁止)

(2)確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則

(3)強(qiáng)制性規(guī)則和任意性規(guī)則 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

★

3、邏輯結(jié)構(gòu)

(1)假定(條件)

(2)行為模式

(3)法律后果

(二)法律原則

1含義

(1)概念

★(2)法律規(guī)則和法律原則的區(qū)別

2種類

(1)公理性原則和政策性原則

(2)基本原則和具體原則

(3)實(shí)體性原則和程序性原則

(三)法律概念——種類

1主體概念

2關(guān)系概念

3客體概念

4事實(shí)概念

七、法律淵源于法律分類

(一)法律淵源

1含義

2分類

(1)正式淵源：制定法、習(xí)慣法、判例法、國際條約等

(2)非正式淵源：正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、習(xí)慣、學(xué)說等

(二)法律分類

1一般分類 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

(1)成文法不成文法

(2)實(shí)體法和程序法

(3)一般法和特別法

2特殊分類：公法和私法

八、法律實(shí)施

★(一)、執(zhí)法1含義

2原則

(二)司法

1含義

2原則

(三)守法

(四)法律監(jiān)督 ——★國家監(jiān)督

九、法律解釋和法律推理

(一)法律解釋

1含義

2分類

(1)法定解釋和學(xué)理解釋

(2)限制、擴(kuò)張、字面解釋

3方法：語法、邏輯、系統(tǒng)、歷史、目的

4中國的法律解釋：立法解釋、司法解釋、行政解釋

(二)法律推理

1含義

2方法

(1)形式推理：演繹、歸納

(2)實(shí)質(zhì)推理 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

十、法律關(guān)系

(一)含義

1概念

★2特征

(二)分類

1基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系和訴訟法律關(guān)系

2平權(quán)法律關(guān)系與隸屬法律關(guān)系

★3絕對法律關(guān)系與相對法律關(guān)系

(三)構(gòu)成要素

1主體

2內(nèi)容——權(quán)利義務(wù)的相互關(guān)系

3客體：物、行為、精神產(chǎn)品、人身利益

(四)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅——法律事實(shí)

1特征

2分類

十一、法律責(zé)任

(一)法律責(zé)任

1含義與分類

2構(gòu)成：主體、過錯(cuò)、違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系

3歸責(zé)與免責(zé)★

(1)規(guī)則原則

(2)免責(zé)

(二)法律制裁：民事、刑事、行政、違憲制裁

★

十二、法治國家

(一)法治的含義 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費(fèi)司法考試資料下載

(二)法治國家的標(biāo)志