第一篇：勞動合同糾紛與雇傭合同糾紛辨析

勞動合同糾紛與雇傭合同糾紛辨析

問題的提出

楊某于2006年10月1日開始在某巴士有限公司工作，雙方于同年10月17日簽訂了《勞動合同》，約定了雙方權(quán)利義務(wù)。2007年3月19日，楊某駕駛公交車軋死一人，造成重大交通事故。事故發(fā)生后，湖南省邵陽市交警支隊(duì)作出楊某負(fù)全責(zé)的交通事故責(zé)任認(rèn)定書。死者近親屬將楊某和巴士有限公司告上法庭，法院判決巴士有限公司賠償92478.87元，巴士有限公司全部支付。后，巴士有限公司起訴楊某稱：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條“雇員因故意或重大過錯(cuò)致人損害，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償”的規(guī)定，其有權(quán)向楊某追償。故，根據(jù)其公司職工代表大會通過的《安全管理制度》規(guī)定：“在事故中負(fù)主責(zé)的，駕駛員個(gè)人承擔(dān)賠償款的40％，但最高不超過1萬元”，于2008年4月22日以雇傭合同糾紛為由訴諸法院，請求法院判決楊某償付原告1萬元并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

上述案件處理的關(guān)鍵在于：楊某與巴士公司間的關(guān)系是勞動關(guān)系還是雇傭關(guān)系。兩種關(guān)系的處理結(jié)果差別很大：

若為雇傭關(guān)系，即只能適用民法來調(diào)整，排斥了勞動法的調(diào)整，更不能用單位內(nèi)部的規(guī)章制度來進(jìn)行調(diào)整。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條，只有在雇員與雇主承擔(dān)連帶責(zé)任的情況下，雇主才可以向雇員追償。而本追償案的前案——交通事故人身損害賠償糾紛案，巴士有限公司被判決賠償死者家屬10多萬元，而楊某并沒有被判決承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，因此，巴士有限公司無權(quán)向楊某追償。再者，即使追償權(quán)存在，據(jù)民法原理，追償額也不能依據(jù)涉案當(dāng)事人的內(nèi)部規(guī)章確定為1萬元，只能在雇主雇員內(nèi)部確定責(zé)任份額，然后再據(jù)此確定賠償額。

本案若為勞動爭議，據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解釋》第十九條的規(guī)定，單位內(nèi)部的規(guī)章制度，若不與勞動法相抵觸，可直接適用。本案中巴士有限公司職工代表通過的《安全管理制度》規(guī)定：“在事故中負(fù)主責(zé)的，駕駛員個(gè)人承擔(dān)賠償款的40%，但最高不超過1萬元。”這樣，既解決了追償權(quán)的問題，也很好地解決了追償額問題。

問題是：在類似案件中，如何認(rèn)定原、被告之間的關(guān)系，也即如何區(qū)分勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系？

勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別

目前，雇傭合同在我國的合同法中并未得到明確的規(guī)定，只是在單行法和司法解釋中有 所體現(xiàn)，如《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶暫行條例》、最高人民法院《關(guān)于雇工合同的批復(fù)》等等。不過，一般而言，雇傭合同被認(rèn)為是“雙方當(dāng)事人約定，在確定或不確定期間內(nèi)一方向他方提供勞務(wù)，他方給付報(bào)酬的合同?！倍鴮τ趧趧雍贤鶕?jù)我國勞動法第十六條規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議?！本痛?，從廣義的角度來看，勞動合同是雇傭合同社會化的體現(xiàn)，是雇傭合同隨著社會經(jīng)濟(jì)和大工業(yè)生產(chǎn)的發(fā)展導(dǎo)致其意思自治被弱化而法律強(qiáng)制性被擴(kuò)增的衍生物。

勞動合同與雇傭合同均屬給付勞務(wù)合同，兩者均以當(dāng)事人的合意為基礎(chǔ)，均是雙務(wù)有償合同，均以提供勞務(wù)為目的。當(dāng)然，除了以上的共同點(diǎn)以外，筆者以為其區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1.主體資格的不同

根據(jù)我國勞動法第二條規(guī)定，勞動合同的主體包括用人單位和勞動者（自然人）。主要指：（1）國內(nèi)的各種類型的企業(yè)、個(gè)體工商戶和與之建立了勞動關(guān)系的勞動者；（2）國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與之形成勞動關(guān)系的勞動者。這部分勞動者主要是指國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體招聘的工勤人員、實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的工作人員。而雇傭合同的雙方簽約主體一般為自然人，還有不屬勞動法調(diào)整范圍的農(nóng)村承包經(jīng)營戶及其所招用的勞工等。主體資格的不同是勞動合同與雇傭合同的主要區(qū)別。

2.主體地位的不同

在勞動合同中，勞動者與用人單位提供的生產(chǎn)資料相結(jié)合，從而實(shí)現(xiàn)勞動的社會化，而且勞動者已經(jīng)成為該經(jīng)濟(jì)組織中的一員，他與用人單位具有身份上的從屬性和依附性，兩者之間為強(qiáng)弱主體，這也是其與雇傭合同最大區(qū)別之所在。在雇傭合同中，雇傭合同的主體并不具有上述的限制。雇傭合同的主體為平等主體，主體之間的法律地位完全平等，相互獨(dú)立，不具有身份上的隸屬性和依附性。

3.合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)不同

雇傭合同雙方的權(quán)利義務(wù)僅僅根據(jù)法律和雙方簽訂的合同確定，勞動合同雙方的權(quán)利義務(wù)除由法律和雙方簽訂的合同確定外，還根據(jù)工會與用人單位簽訂的集體合同確定。勞動法第三十五條規(guī)定，職工個(gè)人與用人單位訂立的勞動合同中勞動條件和勞動報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定。也就是說，在集體合同生效前簽訂的勞動合同中勞動條件和勞動報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)如果低于集體合同標(biāo)準(zhǔn)的，按集體合同的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，高于集體合同標(biāo)準(zhǔn)的，按勞動合同的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，在集體合同生效后簽訂的勞動合同中勞動條件和勞動報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體 合同標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)。在集體合同失效后，按照集體合同的標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)修改勞動合同的相應(yīng)條款，仍應(yīng)按勞動合同的約定執(zhí)行，集體合同的失效只對將來發(fā)生效力。另外，在勞動合同中，勞動法律關(guān)系的存在具有相對的穩(wěn)定性，用人單位負(fù)有為勞動者交納養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)等社會保險(xiǎn)的義務(wù)；而在雇傭合同中，其穩(wěn)定性較差，雇主也沒有為受雇人繳納社會保險(xiǎn)的義務(wù)。

4.國家干預(yù)的力度不同

雇傭合同作為一種民事合同，以意思自治為基本原則，在合同的簽訂、變更、解除的過程中以當(dāng)事人的意思表示為主，國家基本不做干預(yù)，合同當(dāng)事人在合同條件的約定上亦有較大的自由。勞動合同的建立雖然也體現(xiàn)了當(dāng)事人的合意性，但它更強(qiáng)調(diào)國家意志的主體地位。為了規(guī)范勞動合同雙方的權(quán)利和義務(wù)，國家經(jīng)常以強(qiáng)行法的形式規(guī)定勞動合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，干預(yù)勞動合同內(nèi)容的確定，當(dāng)事人的約定不能超出法律的規(guī)定。當(dāng)然，勞動法的規(guī)定主要是半強(qiáng)行性規(guī)定，所謂半強(qiáng)行性規(guī)定，就是國家規(guī)定了用人單位提供勞動條件的最低標(biāo)準(zhǔn)，用人單位與勞動者約定的勞動條件可以高于國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但是不能低于國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，例如最低工資、最高工時(shí)，也就是可以作出一些更有利于勞動者的約定。

5.法律淵源不同

雇傭合同屬民事合同的一種，由民法和合同法等一般法調(diào)整，自羅馬法就已存在，沿襲至今；勞動合同則是由勞動法這個(gè)特別法調(diào)整，是獨(dú)立的合同種類，是資本主義工業(yè)化大生產(chǎn)的產(chǎn)物，是國家干預(yù)雇傭關(guān)系的結(jié)果。勞動合同是一類特別的雇傭合同，勞動法有特別規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用勞動法的規(guī)定，勞動法沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用民法的規(guī)定。但是，勞動法的制定是為了保護(hù)在經(jīng)濟(jì)上居于弱者地位的勞動者，根據(jù)規(guī)范目的，勞動法的規(guī)定不能適用于民法上的雇傭合同。

6.形式不同

法律對雇傭合同的形式?jīng)]有要求，根據(jù)我國合同法的規(guī)定，既可以是書面合同，也可以是口頭合同，是不要式合同。根據(jù)我國勞動法第十九條的規(guī)定，我國的勞動合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，是要式合同。

7.解決爭議的方式不同

雇傭合同作為一種民事合同，發(fā)生爭議，當(dāng)事人有權(quán)直接向人民法院起訴，如果雇傭合同中訂有仲裁條款，應(yīng)向雙方選定的仲裁委員會申請仲裁。而因勞動合同發(fā)生的爭議，當(dāng)事人要向人民法院起訴，必須先向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁裁決不服 的才可以向人民法院起訴，當(dāng)事人不能就是否仲裁和對仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行選擇，即勞動合同糾紛不經(jīng)過勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)處理，人民法院不予受理。這也就是本案爭議的焦點(diǎn)所在。

綜上所述，筆者認(rèn)為：由于被告與原告之間簽訂了《勞動合同》，約定了雙方權(quán)利義務(wù)，被告亦是以原告單位的名義進(jìn)行活動、接受其管理，所以，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定原、被告之間存在勞動合同關(guān)系。

相關(guān)問題的處理

在前述案件中，還有一個(gè)相關(guān)問題是：既然本案屬于勞動爭議案件，根據(jù)我國勞動法第七十九條規(guī)定：申請仲裁是提起訴訟的必經(jīng)程序。而本案未經(jīng)過仲裁前置程序，法院不宜受理；已受理的，應(yīng)裁定駁回起訴。

所以，案中巴士公司對楊某追償權(quán)的行使，需要先經(jīng)勞動仲裁程序的處理。

湖南省邵陽市雙清區(qū)人民法院·歐陽山城 廣州大學(xué)法學(xué)院·吳靜

第二篇：勞動合同糾紛上訴

勞動合同糾紛上訴

勞動合同糾紛上訴1

上訴人：★★技術(shù)（上海）有限公司（以下簡稱“★★公司”）

住所：上海市浦東新區(qū)浦東大道32區(qū)99號樓

法定代表人：李某某

被上訴人（原審被告）：劉某某，女， 1972年1月21日生，住北京市海淀區(qū)某小區(qū)34號院1號樓2門302號

原審被告：中國某勞務(wù)派遣公司公司（以下簡稱“◆◆公司”）

住所：北京市朝陽區(qū)某某路7號某某大廈

法定代表人：張某某

案由：勞動爭議

上訴請求：

1、請求撤銷（20xx）朝民初字第186※※號《民事判決書》，改判上訴人無需支付被上訴人雙倍工資差額人民幣91000元；

2、一審、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。

事實(shí)與理由：

上訴人不服北京市朝陽區(qū)人民法院20xx年9月10日作出的（20xx）朝民初字第186※※號民事判決書，特向北京市第二中級人民法院提起上訴。

一審法院對本案認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)撤銷其作出的判決書，依法改判，支持上訴人的上訴請求。理由如下：

一、◆◆公司與被上訴人之間僅是人事代理關(guān)系，并非是實(shí)質(zhì)上的勞動關(guān)系。

首先，被上訴人與上訴人20xx年2月5日簽訂沒有終止期限的《雇傭員工標(biāo)準(zhǔn)合同》（以下簡稱“《雇傭合同》”），被上訴人20xx年3月12日才與◆◆公司簽訂虛假的《勞動合同》。后一合同的簽訂實(shí)質(zhì)上僅因?yàn)樯显V人為外地公司，無法在北京為被上訴人辦理社會保險(xiǎn)，因此才選擇了與◆◆公司簽訂名為“勞動派遣”實(shí)為“人事代理”的合同，并安排被上訴人簽訂了形式上的《勞動合同》。

其次，◆◆公司從未對被上訴人進(jìn)行管理，雙方不符合事實(shí)勞動關(guān)系形成的實(shí)質(zhì)要件。 上訴人之所以選擇◆◆公司作人事代理的做法正是為了更好地履行用人單位的法定義務(wù)（為員工購買社保），否則上訴人根本沒有必要在自己剛剛（20xx年2月5日）與被上訴人簽訂勞動合同一個(gè)月的情況下再另行委托其他機(jī)構(gòu)（20xx年3月12日）為被上訴人簽訂勞動合同，在20xx年3月后故意加大自己的用工成本。

可見，三者之間根本就不是法律規(guī)定所稱的勞務(wù)派遣關(guān)系，而是人事代理關(guān)系。法院應(yīng)當(dāng)考慮到這一點(diǎn)，還原事實(shí)的真相，認(rèn)定三者之間人事代理關(guān)系的實(shí)質(zhì)。

二、退一步講，即便不能認(rèn)定三方之間是人事代理關(guān)系的實(shí)質(zhì)，被上訴人與◆◆公司簽訂《勞動合同》并沒有致使上訴人與被上訴人20xx年2月5日簽訂的《雇傭合同》自行解除，最多是在該期間是存在兩份合法有效的勞動關(guān)系，兩份合法有效的勞動合同。

一審法院認(rèn)為被上訴人與◆◆公司之間簽訂的《勞動合同》致使上訴人與被上訴人之間簽訂的《雇傭合同》自行解除，這樣的'判決是主觀臆斷，沒有法律依據(jù)，請求二審法院依法改判。理由如下：

根據(jù)《勞動合同法》 第三十九條第4項(xiàng)規(guī)定：“勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以

解除勞動合同。”可見，只要用人單位沒有異議，勞動者可以同時(shí)與其他單位建立勞動關(guān)系，法律不禁止雙重勞動關(guān)系。因此，本案中，退一步講即使◆◆公司與被上訴人在20xx年3月12日至20xx年3月12日存在一段勞動關(guān)系，仍不影響該期間上訴人與被上訴人在該期間的勞動關(guān)系同時(shí)存在：一段新勞動關(guān)系的開始并不必然導(dǎo)致另一段勞動關(guān)系的自行解除或者終止。且20xx年1月1日實(shí)施的《勞動合同法》也明確規(guī)定了勞動合同終止的法定情形和勞動合同解除的情形。本案一審法官所認(rèn)定上訴人與被上訴人20xx年2月5日簽訂的《雇傭合同》因被上訴人與◆◆公司20xx年3月12日簽訂勞動合同而自行解除的情形不屬于《勞動合同法》規(guī)定的任何一種勞動合同解除或者終止的情形。

且在本案中，上訴人與被上訴人簽訂的《雇傭合同》第20條明確約定：“雇傭方可將本雇傭合同分派至相關(guān)公司”。什么是分派？請注意 “分”，而不是整個(gè)轉(zhuǎn)包。結(jié)合本案實(shí)際，在簽訂本合同時(shí)，被上訴人知曉上訴人可以將這份合同分派給其他公司，實(shí)際上是分派給能夠在勞動合同履行地北京為被上訴人繳納社保的◆◆公司。因此，◆◆公司與被上訴人簽訂的勞動合同如果也僅是上訴人與被上訴人簽訂的《雇傭合同》合同期間的“一段分派”。 一審法院認(rèn)定上訴人與被上訴人20xx年2月5日簽訂的《雇傭合同》被自行解除的法律依據(jù)何來？上訴人懇請二審法院查明事實(shí)，正確適用法律，依法改判。

三、認(rèn)定上訴人再支付未簽勞動合同雙倍工資差額不合法、不合理。

《勞動合同法》關(guān)于未簽訂勞動合同需支付雙倍工資規(guī)定，其立法本意是為了防止用人單位違法不與勞動者簽訂勞動合同，從而影響勞動者應(yīng)當(dāng)享受的合法權(quán)益。本案中，上訴人已經(jīng)依法與被上訴人簽訂《雇傭合同》，并且不惜增加用工成本使用◆◆公司人事代理也盡力為被上訴人等員工購買社保。上訴人完全遵循了中國法律規(guī)定，也完全依照《勞動合同法》等法律法規(guī)的立法本意，維護(hù)被上訴人的合法權(quán)益。在合同履行期間，上訴人依照法律規(guī)定及雙方約定，在其中一段時(shí)間將關(guān)于社保繳納的事項(xiàng)轉(zhuǎn)分給能夠在當(dāng)?shù)貫楸簧显V人繳納社保的◆◆公司，而這一點(diǎn)又恰恰是上訴人依照目前中國法律所無法獨(dú)自完成的。

一審法院卻罔顧上訴人已經(jīng)完全履行了用人單位應(yīng)由的法律義務(wù)，罔顧法律規(guī)定與本案事實(shí)，隨意判決上訴人支付本不應(yīng)承擔(dān)的雙倍工資差額。上訴人是極為不服，強(qiáng)烈懇求二審法院依照上訴人請求進(jìn)行改判。

四、一審法院判決不但背離了事實(shí)與法律，也與最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下做好勞動爭議糾紛案件審判工作的指導(dǎo)意見》(法發(fā)〔20xx〕41號)嚴(yán)重背離。

《指導(dǎo)意見》第1規(guī)定，努力做到保障勞動者合法權(quán)益與維護(hù)用人單位的生存發(fā)展并重。在審理勞動爭議糾紛案件時(shí)，既要依法維護(hù)勞動者合法權(quán)益，又要促進(jìn)企業(yè)的生存發(fā)展，努力做到雙方互利共贏。第2條規(guī)定，積極促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定。在審理勞動爭議糾紛案件時(shí)，要盡量維護(hù)勞動合同的效力??要鼓勵(lì)、規(guī)范企業(yè)自覺履行義務(wù)??。

上訴人用心良苦不惜增加勞務(wù)成本支出，選擇人事代理服務(wù)，就是為了更完全地履行用人單位的法定義務(wù)，并更好地維護(hù)被上訴人能更好地享受社保待遇，也是遵循了《指導(dǎo)意見》的要求。如果這樣竭盡全力維護(hù)勞動者合法權(quán)益、自覺承擔(dān)社會責(zé)任，最終反而比違法不繳納社保的成本還更重，那法院是否希望用人單位在這種情況下都去違法，都不要考慮員工的合法權(quán)益？無需承擔(dān)社會責(zé)任，等待支付更小的違法成本？

因此，請求法院結(jié)合本案實(shí)際，全面考慮維護(hù)用工和諧，認(rèn)定上訴人與被上訴人之間的《雇傭合同》在自簽訂后至被上訴人離職期間一直合法有效，被上訴人沒有請求支付雙倍工資差額的事實(shí)依據(jù)。改判上訴人無需支付被上訴人雙倍工資差額，以依法維護(hù)用人單位的合法權(quán)益，鼓勵(lì)企業(yè)更積極地為類似情況下的員工的合法權(quán)益，維護(hù)勞資雙方之間真正的公平正義，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的良性發(fā)展。

綜前所述，上訴人不服一審法院判決，故上訴人訴至貴院，請求依法撤銷一審法院判決，改判支持上訴人的訴訟請求，以維權(quán)益。

此致

XXX人民法院

具狀人：★★公司

20xx年XX月 XX 日

勞動合同糾紛上訴2

上訴人（原審原告）有限責(zé)任公司，住所地XX省XX市XX區(qū)XX街號。聯(lián)系電話：____組織機(jī)構(gòu)代碼：____

法定代理表人，總經(jīng)理。

被上訴人（原審被告），男，X族，XX年XX月X日出生，個(gè)體工商戶，住XX省XX市XX區(qū)XX街號，居民身份證號。聯(lián)系電話：。

上訴人因糾紛一案，不服猇亭區(qū)人民法院XX年X月X日（20xx）鄂猇亭民XX字第號判決，現(xiàn)提起上訴。

訴訟請求：

一、請求撤銷（20xx）鄂猇亭民XX字第號判決。

二、依法改判（注明改判內(nèi)容）。

三、本案一審、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。

事實(shí)與理由：

___________

上訴人認(rèn)為，一審法院對事實(shí)認(rèn)定不清，適用法律錯(cuò)誤。據(jù)此，上訴人特依據(jù)《民事訴訟法》第一百四十七條之規(guī)定提起上訴，請依法判決。

此致

宜昌市中級人民法院

具狀人：（簽名或蓋章）

勞動合同糾紛上訴3

原告：_________________王__________，男，45歲，原__________公司職工，

住__________省__________市__________鎮(zhèn)__________號。電話：________________。

被告：_________________公司住所地：______________市__________區(qū)

法定代表人：_________________，男，48歲，職務(wù)：_________________董事長，聯(lián)系電話：________________

案由：______________勞動爭議

原告不服_______________市__________區(qū)勞動爭議仲裁委員會勞仲字〔〕第__________號裁決書，特向貴院提起訴訟。

請求事項(xiàng)：_________________

訴訟理由及事實(shí)如下：_________________

此致

_______________人民法院

具狀人：_________________（簽章）

_____年_____月_____日

第三篇：雙重勞動合同糾紛

1.案件性質(zhì)：雙重勞動關(guān)系糾紛

2.案件主體：吳某VS B廠

3.案情介紹：吳某，A企業(yè)內(nèi)退職工，2007年5月，受聘B廠員工，每周工作六天。2008年8月，B廠辭退吳某。吳某仲裁請求：加班費(fèi)；經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

4.仲裁結(jié)果：B廠向吳某支付加班費(fèi)；不支持經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

5.案件分析：

5.1吳某再就業(yè)，與B廠建立的是勞動關(guān)系；

5.2勞動者可與其他用人單位建立雙重勞動關(guān)系；

5.3勞動者不可享受雙重經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

6.法律依據(jù)：

《勞動合同法》第69條 從事非全日用工的勞動者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。《勞動合同法》第91條 用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

《勞動合同法》第39條 勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作、任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動合同。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》第8條 企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動關(guān)系處理。

第四篇：口頭合同糾紛與書面合同糾紛辨析

口頭合同糾紛與書面合同糾紛辨析

關(guān)鍵詞：追繳呆賬、北京追債律師、追繳欠款 強(qiáng)制執(zhí)行律師 民間借貸糾紛律師口頭合同與書面合同，是從合同的形式角度來對合同進(jìn)行的劃分。

1、口頭合同糾紛

是指合同當(dāng)事人因履行口頭合同而發(fā)生的所有爭議?？陬^合同雖然簡便易行，但因?yàn)闆]有書面的證據(jù)，所以，一旦發(fā)生糾紛是不易獲得解決的?？陬^合同多是即時(shí)清潔的合同，一般來說，發(fā)生糾紛的情況較少。

2、書面合同糾紛

是指合同當(dāng)事人因履行書面合同而發(fā)生的所有爭議。現(xiàn)實(shí)生活中，絕大多數(shù)合同糾紛是書面合同糾紛。這與書面合同應(yīng)用之廣泛分不開的，解決書面合同糾紛的依據(jù)是雙方當(dāng)事人簽訂的書面合同書或確認(rèn)書，以及雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的所有與合同有關(guān)的來往函件等。故要求合同當(dāng)事人注意保存所有的與合同有關(guān)的書面證據(jù)，以便在發(fā)生糾紛時(shí)可以舉證,此外，有時(shí)在一項(xiàng)合同履行過程中，既有因書面協(xié)議引起的糾紛，也有因口頭協(xié)議引起的糾紛，口頭協(xié)議除非有證據(jù)證明，否則法律是不承認(rèn)其效力的。

第五篇：張先生勞動合同糾紛案例

張先生勞動合同糾紛案

案件類型：民事

案由：勞動合同糾紛

當(dāng)事人：張先生

承辦人：山東民橋律師事務(wù)所律師魏廣存

案情簡介：1989年2月，某縣某鄉(xiāng)一中聘用上訴人（一審原告）張某擔(dān)任校警職務(wù)。某縣某鄉(xiāng)一中2000年更名為某縣某鎮(zhèn)二中，2008年6月與某縣某鎮(zhèn)一中合并為被上訴人（一審被告）某縣某鎮(zhèn)初級中學(xué)。上訴人被聘用后，盡職盡責(zé)，獲得多項(xiàng)榮譽(yù)稱號。上訴人的事跡還被濟(jì)寧日報(bào)以“警徽在危難時(shí)刻閃耀”為題目，進(jìn)行了報(bào)道，在當(dāng)?shù)卦斐蓮V泛影響。上訴人在被上訴人處連續(xù)工作了20多年，上訴人多次要求被上訴人簽訂勞動合同，但被上訴人不簽訂，2010年2月5日被上訴人通知上訴人停止上班。上訴人上班期間工資極低，被上訴人解除勞動合同未給任何補(bǔ)償。一審法院認(rèn)為學(xué)校屬事業(yè)單位，2008年前雙方未簽勞動合同，未建立勞動關(guān)系，而成立雇傭關(guān)系。一審判決：

一、原告與被告之間于2008年1月1日至2010年2月5日存在勞動關(guān)系。

二、被告向原告于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告支付賠償金3000元。

三、被告于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告補(bǔ)發(fā)2010年1月1日至2010年2月5日的工資614元。

四、被告于本判決生效之日起十內(nèi)向原告支付雙倍工資差額8856元。

五、駁回原告其它訴訟請求。原告認(rèn)為一審判決賠償少，提出上訴。

承辦過程：律師認(rèn)真研究案情后，認(rèn)為本案涉及的法律問題有以下幾點(diǎn)：

首先，雙方1989年2月至2007年12月31日是事實(shí)上的勞動關(guān)系，還是雇傭關(guān)系。

由被上訴人幾位原校長分別提供的證人證言、某村民委員會出具的證明、幾位其它證人證人證言及出庭作證、某部門向上訴人發(fā)的榮譽(yù)證書及與領(lǐng)導(dǎo)人合拍的照片，這些證據(jù)已形成證據(jù)鏈，證實(shí)上訴人和被上訴人1989年2月至2010年2月5日存在事實(shí)上的勞動關(guān)系，被上訴人在一審中也承認(rèn)上訴人為其提供勞動的事實(shí)。一審法院判決1

確認(rèn)上訴人和被上訴人2008年1月1日至2010年2月5日存在勞動關(guān)系正確，但認(rèn)為雙方1989年2月至2007年12月31日成立雇傭關(guān)系錯(cuò)誤，而應(yīng)確認(rèn)存在事實(shí)上的勞動關(guān)系。上訴人在被上訴人處連續(xù)工作20多年工作場所、工作性質(zhì)沒有發(fā)生變化，雙方的關(guān)系只能是一種，一審在一個(gè)案件中認(rèn)定前18年與后2年是截然不同的兩種法律關(guān)系是不妥的。《山東省高級人民法院2008年民事審判工作會議紀(jì)要》

三、關(guān)于勞動爭議、人事爭議案件中若干問題的處理會議強(qiáng)調(diào)，一定要認(rèn)真貫徹落實(shí)好《勞動合同法》等法律的規(guī)定，尊重勞動者的勞動價(jià)值和權(quán)利，充分體現(xiàn)勞動法關(guān)于傾斜保護(hù)勞動者權(quán)益的立法指導(dǎo)思想，維護(hù)好勞動者的合法權(quán)益。

（五）關(guān)于國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與勞動者之間的關(guān)系認(rèn)定問題。依據(jù)《勞動合同法》第二條的規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體等用人單位無論與其聘用的勞動者是否簽訂書面勞動合同，都視為建立勞動關(guān)系，《2005年全省民事審判工作會議紀(jì)要》中關(guān)于國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與其招聘的勞動者未簽訂勞動合同視為雇傭關(guān)系的意見不再適用。也就是2005年未簽訂勞動合同視為雇傭關(guān)系的意見與有關(guān)法律、法規(guī)、司法解釋相沖突，不利于保護(hù)勞動者，與勞動法關(guān)于傾斜保護(hù)勞動者權(quán)益的立法指導(dǎo)思想相違背，《山東省高級人民法院2008年民事審判工作會議紀(jì)要》明確規(guī)定視為雇傭關(guān)系的意見不再適用，規(guī)定為事業(yè)單位無論與其聘用的勞動者是否簽訂書面勞動合同，都視為建立勞動關(guān)系。本案爭議發(fā)生在2010年，應(yīng)適用現(xiàn)行有效的法律規(guī)定，充分體現(xiàn)勞動法關(guān)于傾斜保護(hù)勞動者權(quán)益的立法指導(dǎo)思想，維護(hù)好勞動者的合法權(quán)益。雇傭關(guān)系的用工主體是自然人或是自然人的集合。勞動用工的主體必須是依法取得企業(yè)、社會團(tuán)體資格，即依法登記的單位；以及國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位等。雇主的不同是勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系的主要區(qū)別。本案中的學(xué)校是公辦事業(yè)單位，之所以能夠成為勞動法中承認(rèn)的用人單位，就是因?yàn)樵搯挝痪邆淞诉@種用人資格，成為一種用人組織體，滿足了成立勞動關(guān)系實(shí)質(zhì)條件。從張先生與學(xué)校之間是否具備勞動關(guān)系所要求的隸屬關(guān)系方面分析 ：勞動關(guān)系建立后，勞動者就是用人單位的職工，處于提供勞動力的被領(lǐng)導(dǎo)地位，用人單位則成為勞動力使用者，處于管理勞動者的領(lǐng)導(dǎo)地位，勞動者成為用人單位的成員，遵守單位的內(nèi)部勞動規(guī)則；而雇傭關(guān)系中的主體之間僅僅是在勞動的過程中，受雇人在如何完成勞動活動方面需要服從雇傭人的管理與指揮，談不上是否成為雇傭方內(nèi)部成員、遵守內(nèi)部規(guī)章制度，比如在家庭雇傭保姆、雇請鐘點(diǎn)工時(shí)，沒有內(nèi)部成員與內(nèi)部規(guī)章之說。可見，兩種關(guān)系中隸屬程度是完全不同的。勞動關(guān)系用人關(guān)系比較固定（上訴人在被上訴人處連續(xù)工作了20多年），雙方是隸屬關(guān)系。雇傭關(guān)系用人關(guān)系不穩(wěn)定，但雙方地位是平等的。本案中張先生與學(xué)校之間符合勞動關(guān)系的特征，應(yīng)適用勞動方面的法律、法規(guī)?！吨腥A人民共和國勞動法》第二條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行。勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（以下簡稱該意見）第2條規(guī)定：用人單位與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實(shí)上已成為用人單位的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法。該意見第3條規(guī)定：國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體實(shí)行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動合同制度的工勤人員，適用勞動法。該意見第5條規(guī)定：“中國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織在勞動法中被稱為用人單位。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者依照勞動法執(zhí)行。根據(jù)勞動法的這一規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體應(yīng)當(dāng)視為用人單位。”該意見第17條規(guī)定：“用人單位與勞動者之間形成了事實(shí)勞動關(guān)系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，勞動行政部門應(yīng)予以糾正。用人單位因此給勞動者造成損害的，應(yīng)按勞動部《違反<勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》(勞部發(fā)[1995]223號)的規(guī)定進(jìn)行賠償?！?該意見第82條規(guī)定：“用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議不論是否訂立勞動合同，只要存在事實(shí)勞動關(guān)系，并符合勞動法的適用范圍和《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》的受案范圍，勞動爭議仲裁委員會均應(yīng)受理。”《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》第三十九條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體與本單位工人之間，個(gè)體工商戶與幫工、學(xué)徒之間，發(fā)生的勞動爭議，參照本條例執(zhí)行。”勞動部關(guān)于《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》若干問題的解釋第二十一條：“《條例》第三十九條中‘工人’包括哪些對象？答：包括與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體依法確立勞動關(guān)系的固定工人、合同制工人、臨時(shí)工人等。”本案原校長所作證明也證實(shí)了上訴人作校警也是經(jīng)校委會商定并報(bào)請鄉(xiāng)政府批準(zhǔn)的。該縣教

育委員會向上訴人頒發(fā)的“先進(jìn)工作者”榮譽(yù)證書也證實(shí)了上訴人的主張是正確的。因此一審認(rèn)為“1989年2月至2007年12月31日，被告未經(jīng)上級主管部門批準(zhǔn)，且未與原告簽訂勞動合同，原、被告之間未依法建立勞動關(guān)系，而成立雇傭關(guān)系”是錯(cuò)誤的。

其次，一審認(rèn)定“2008年2月1日至2008年12月31日未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額8070元，2009年1月1日至2010年2月5日未簽訂無固定期限勞動合同雙倍工資差額786元。2007年12月31日后，上述雙倍工資差額中已經(jīng)按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，如再計(jì)入，屬重復(fù)計(jì)算”錯(cuò)誤。因?yàn)?070元中遺漏了2008年1月份工資差額230元。2009年1月1日至2010年2月5日未簽訂無固定期限勞動合同雙倍工資差額應(yīng)是8760元。

再次，一審認(rèn)定“因原告的工作性質(zhì)是保護(hù)學(xué)校安全，不存在加班加點(diǎn)的情形”錯(cuò)誤，上訴人的多種證據(jù)證實(shí)上訴人存在加班加點(diǎn)的情形，被上訴人應(yīng)向上訴人補(bǔ)發(fā)公休日加班工資，法定節(jié)假日加班工資，平時(shí)加班加點(diǎn)工資。

代理本案后，積極準(zhǔn)備材料，及時(shí)向法院立案，立案后與承辦法官積極溝通，按時(shí)出庭代理訴訟。開庭后根據(jù)庭審情況和法官意見，2008年前山東省內(nèi)勞動者只要與事業(yè)單位未簽書面勞動合同，就認(rèn)為是雇傭關(guān)系，其它省份雖然有判決認(rèn)為是勞動關(guān)系，但我們國家不是案例法國家，不予考慮。一審判決學(xué)校賠償張先生總額為12000元，代理人判斷二審法院如判決可能為學(xué)校賠償張先生總額為14000元。如判決后，還面臨執(zhí)行難的問題。二審后對方也有調(diào)解的意愿，代理人認(rèn)為調(diào)解結(jié)案更有利于當(dāng)事人，將本案情況向當(dāng)事人匯報(bào)后，決定調(diào)解。代理人積極與對方代理人、法官溝通，爭取賠償數(shù)額高一些。

承辦結(jié)果：經(jīng)過庭審，法院最后調(diào)解，雙方同意調(diào)解，代理人在充分征求了委托人的意見后，依據(jù)委托人的意思，提出調(diào)解意見。雙方最終達(dá)成了一致的調(diào)解意見：被上訴人向上訴人賠償16000元，法院制作調(diào)解書。張先生很快得到賠償16000元，矛盾得到最終的解決，當(dāng)事人滿意，很好地維護(hù)了當(dāng)事人的合同權(quán)益，取得了很好的法律效果和社會效果。

作者簡介：魏廣存自2000年從事律師工作，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于山東民橋律師事務(wù)所。10多年來辦理案件800多起，具有豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)。

專業(yè)特長：婚姻家庭、遺產(chǎn)繼承、工傷認(rèn)定、勞動仲裁、交通事故、人身損害賠償、房地產(chǎn)、合同、保險(xiǎn)、債權(quán)債務(wù)、法律顧問、刑事代理及辯護(hù)。服務(wù)宗旨：受人之托，忠人之事。

辦公地址：濟(jì)寧市吳泰閘東路冠亞星城A2幢山東民橋律師事務(wù)所。電話：***

進(jìn)行婚姻案件調(diào)解和好；如感情已完全破裂，做好雙方工作的基礎(chǔ)上，協(xié)助雙方協(xié)議離婚；如協(xié)議不成，代理一方向法院起訴離婚。代寫訴狀，協(xié)助當(dāng)事人立案，出庭訴訟。正?；橐觯蓞f(xié)助當(dāng)事人進(jìn)行夫妻財(cái)產(chǎn)約定，家庭糾紛調(diào)解。老人贍養(yǎng)，子女撫養(yǎng)方面提供法律意見、方案。遺囑見證、協(xié)助公證等。

交通事故發(fā)生后，協(xié)助當(dāng)事人進(jìn)行交通事故責(zé)任認(rèn)定，責(zé)任認(rèn)定書復(fù)議，協(xié)助當(dāng)事人進(jìn)行賠償調(diào)解，代理當(dāng)事人進(jìn)行交通事故訴訟等。

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