第一篇：法國(guó)民法典與中國(guó)民法的比較

法國(guó)民法典對(duì)中國(guó)民法典的啟示

余蓁茜

（西南政法大學(xué)應(yīng)用法學(xué)院;學(xué)號(hào)2010111279）

【摘要】：

《法國(guó)民法典》不僅是資本主義世界最早的民法典，也是世界上最長(zhǎng)壽的民法典，至今已經(jīng)實(shí)施了200個(gè)年頭了。在這200年中間，許多國(guó)家主動(dòng)或被動(dòng)地接受了這部法典，加入了大陸法系法國(guó)家族，《法國(guó)民法典》因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里，它受到無數(shù)贊譽(yù)和無上敬仰，被普遍譽(yù)為“摧毀了舊社會(huì)，開創(chuàng)了一個(gè)新社會(huì)”的自由資本主義民法的典范。縱觀世界法治發(fā)展歷程,法國(guó)民法典(《拿破侖法典》)開啟了人類法治時(shí)代的新篇章。作為世界第一部成文民法典也是19世紀(jì)資本主義早期民法典的代表,以其先進(jìn)的思想和立法成果對(duì)近代各國(guó)民法的發(fā)展有著深遠(yuǎn)的影響。它提出了自由、平等、人權(quán)、民主和法治思想,并確立了契約自由、私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯、過錯(cuò)責(zé)任三大民法根本原則。這些對(duì)我國(guó)當(dāng)下正在討論的民法典的制定有積極的借鑒意義。【關(guān)鍵詞】：

法國(guó)民法典；中國(guó)民法典；啟示；立法

法國(guó)民法典給中國(guó)制定民法典的一些啟示

發(fā)現(xiàn)他人的優(yōu)點(diǎn)其目的是為了見賢思齊。法國(guó)民法典所表現(xiàn)的啟蒙思想和解放精神，對(duì)于任何地方、任何時(shí)代的尋求自由與解放的人

民，都具有極大的教育意義和價(jià)值，對(duì)于任何一個(gè)想要建立新的法律秩序的人民，也具有極大的益處。1.1 指導(dǎo)思想上的借鑒

制定我國(guó)民法典應(yīng)該堅(jiān)持從實(shí)際出發(fā)并借鑒國(guó)外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的指導(dǎo)思想。從我國(guó)國(guó)情出發(fā)，我們既不應(yīng)回歸羅馬也不應(yīng)照搬德國(guó)。我們必須認(rèn)識(shí)到法國(guó)民法典制定完畢是200年前的事情了，在社會(huì)進(jìn)程飛速發(fā)展的今天，我們?nèi)绻粚?duì)今天的現(xiàn)實(shí)驚喜關(guān)注而單純的迷信這部法典，就會(huì)給人以一種“抱殘守缺”的保守形象。因此，中國(guó)制定民法典不應(yīng)以哪一個(gè)模本來抄襲，而應(yīng)是借鑒它們。事實(shí)上，從法國(guó)民法典的制定過程我們也可以看出，法國(guó)人從法國(guó)實(shí)際出發(fā)并且借鑒羅馬法才制定出這樣一部偉大的民法典。

中國(guó)的實(shí)際是多方面的，當(dāng)然首先是經(jīng)濟(jì)形態(tài)和經(jīng)濟(jì)制度，然后是民族的傳統(tǒng)和法律的傳統(tǒng)。需要指出的是，國(guó)民素質(zhì)和法官隊(duì)伍素質(zhì)也特別重要。如果我們的法律是“松散式”的，是“聯(lián)邦式”的，缺乏體系性和邏輯性，則人民難以了解和掌握法律，法官難以操作和判決案件。還應(yīng)注意我們的法學(xué)教學(xué)和法學(xué)理論要就的實(shí)際，教育和理論研究所采用的概念、原則、制度和理論的體系；注意到我們的司法實(shí)務(wù)中法官和律師是按照大陸法系特別是德國(guó)法的概念、原則、制度和理論的體系進(jìn)行思維和推理；注意到我們的立法實(shí)際，特別是改革開放以來的法律如民法通則、合同法和擔(dān)保法等，所采用的概念、原則、制度和理論的體系是德國(guó)式的 1.2 立法原則上的借鑒

1.2.1法律統(tǒng)一原則。《法國(guó)民法典》第1條規(guī)定：“經(jīng)國(guó)王（共和國(guó)總統(tǒng)）公布的法律，在法國(guó)全境內(nèi)施行?！边@個(gè)條文包含兩點(diǎn)：首先，法律須經(jīng)“公布”。公布是法律對(duì)外生效和施行的要件。其次，法律公布后，在全國(guó)范圍施行。系統(tǒng)化的民法典有利于民事法律規(guī)范的內(nèi)部協(xié)調(diào)，避免民事法律規(guī)范之間互相接觸，從而獲得更大的確定性。1.2.2回復(fù)民法私法地位的原則?！斗▏?guó)民法典》第537條第1款規(guī)定：“除法律規(guī)定的限制外，死人得自由處分屬于其所有的財(cái)產(chǎn)?！钡?5條規(guī)定：“任何人不得被強(qiáng)判出讓其所有權(quán)；但因公用，且受公正并使前的補(bǔ)償時(shí)，不在此限?！钡?67條規(guī)定：“任何人均得或以指定繼承人的方式，或以遺贈(zèng)的方式，或以啟發(fā)適于表示自己意志的方式，以遺囑處分其遺產(chǎn)?！边@些條文規(guī)定了契約自由、意思自治原則，體現(xiàn)了羅馬法“私人平等”和“保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)”的精神。1.3 立法技術(shù)上的借鑒

法國(guó)民法典在立法技術(shù)上的重要的特點(diǎn)有：總分結(jié)構(gòu)、語言完美、知識(shí)產(chǎn)權(quán)不納入民法典等。這些技術(shù)的運(yùn)用在很大程度上保證了法國(guó)民法典的質(zhì)量和特色。

1.31總分結(jié)構(gòu)。從整體上來說，法國(guó)民法典采用總分結(jié)構(gòu)。雖然所謂的“總則”知識(shí)一個(gè)只有6條條文規(guī)定了法律效力、裁判規(guī)則、基本原則3個(gè)問題。前3條規(guī)定法律效力。第1條規(guī)定生效時(shí)間：民法典自其為公眾所知悉時(shí)起生效，而公眾知悉時(shí)間是根據(jù)其所在地距離王室所在地的遠(yuǎn)近，由法律推定的。這實(shí)際上體現(xiàn)了立法者法典之親民特色的良苦用心。第2條規(guī)定法律無溯及力。第3條規(guī)定法律對(duì)

人及不動(dòng)產(chǎn)的效力。第4~5條規(guī)定裁判規(guī)則，即法官不得拒絕裁判；禁止法官在司法裁判中經(jīng)行援引一般規(guī)則性條款。第6條屬于基本原則問題：當(dāng)事人不得以約定違背公序良俗。法國(guó)民法典對(duì)公序良俗原則進(jìn)行了雙重規(guī)定：在續(xù)編中概括地規(guī)定了意思自治、權(quán)力行使與公序良俗的關(guān)系，另外又在契約編中予以具體規(guī)定。

法國(guó)民法典師承查士丁尼《法學(xué)階梯》而有所創(chuàng)新，在續(xù)編之后設(shè)計(jì)了聞名遐邇的三編制：人、財(cái)產(chǎn)和與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的權(quán)利、取得財(cái)產(chǎn)的方法。作為法學(xué)階梯體系之范式，法國(guó)民法典沒有設(shè)總則。這與其說是當(dāng)時(shí)的立法者尚未認(rèn)識(shí)到總則在體系上所起的提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局的作用，不如說是民法具體制度不夠成熟，使得邏輯演繹缺乏基本素材所致。因此，我國(guó)在制定民法典時(shí)應(yīng)編制一個(gè)能在在體系上起到提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局作用的總則。另外，在各個(gè)部分，法國(guó)民法典也是采用總分結(jié)構(gòu)的。這值得我國(guó)借鑒。

1.3.2語言的完美性

在風(fēng)格和語言方面，《法國(guó)民法典》堪稱杰作。其表述的生動(dòng)明朗和淺顯易懂，司法技術(shù)術(shù)語和沒有交叉引證都頗受陳贊。這對(duì)法典在法國(guó)民眾中的普及作出了實(shí)質(zhì)性的貢獻(xiàn)。司湯達(dá)“為了獲得其韻調(diào)”上的語感，每天都要讀幾段法典條文；保爾·瓦萊麗則稱《法國(guó)民法典》為一部“出色的法國(guó)文學(xué)著作”。在近代以來的眾多民法典中，法國(guó)民法典在語言上，受到后世和外國(guó)學(xué)習(xí)法律者的交口陳贊。一部大眾的、通俗的法典有助于民眾了解法律知識(shí)。

1.3.3知識(shí)產(chǎn)權(quán)不納入民法典。

考慮到先行專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法已構(gòu)成一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法體系，因此建議民法典不設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)編，而以專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)作為民法典的民事特別法。有不少學(xué)者認(rèn)為，知識(shí)產(chǎn)權(quán)非常重要，一定要在民法典上專設(shè)一編。按照這樣的思路，無非是兩種方式，一是把關(guān)于專利、商標(biāo)、著作權(quán)的規(guī)則全部納入民法典舍知識(shí)產(chǎn)權(quán)編，原封不動(dòng)地把3部法律搬進(jìn)來，等于是法律規(guī)則位置的移動(dòng)，實(shí)質(zhì)意義不大。另一方案是從專利、商標(biāo)和著作權(quán)法當(dāng)中抽象出若干條重要的原則和共同的規(guī)則，規(guī)定在民法典上，同時(shí)保留專利、商標(biāo)和著作權(quán)法。正如有的學(xué)者已經(jīng)指出的，抽象出那幾條規(guī)定在民法典上也起不了什么作業(yè)。法官裁判知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件不能僅靠那幾條，還得使用專利、商標(biāo)和著作權(quán)法上具體規(guī)則。與其如此，不如保留知識(shí)產(chǎn)權(quán)法作為民事特別法繼續(xù)存在于民法典之外。還有一個(gè)理由，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法往往涉及到國(guó)際間的紛爭(zhēng)，并且隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，需要不斷地修改、變動(dòng)。繼續(xù)作為民法典之外的單行法存在，改動(dòng)和修改起來要方便得多。參考法國(guó)的做法，知識(shí)產(chǎn)權(quán)不納入民法典，而是在民法典的總則編專設(shè)一節(jié)規(guī)定民事權(quán)利，對(duì)原來民法通則第5章所規(guī)定的包括發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)和民事權(quán)利體系，作列舉性規(guī)定。既繼承了民法通則的立法經(jīng)驗(yàn)，也便于我們的人民和企業(yè)了解自己究竟享有哪些民事權(quán)利。

第二篇：[法國(guó)民法典全文]《法國(guó)民法典》

[法國(guó)民法典全文]《法國(guó)民法典》

羅芹法國(guó)民法典擁有許多值得驕傲的“第一”和“之最”：它是資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家的第一部民法典,是最典型的資本主義民法典,是近代歐洲法典編纂運(yùn)動(dòng)的集大成者,是迄今為止施行時(shí)間最長(zhǎng)的民法典。［]《法國(guó)民法典》至今已經(jīng)實(shí)施200 多個(gè)年頭了。在這200 多年中間,許多國(guó)家主動(dòng)或者被動(dòng)地接受了這部法典,加入了大陸法系法國(guó)家族《, 法國(guó)民法典》因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里,它受到無數(shù)贊譽(yù)和無上景仰,被普遍譽(yù)為“摧毀了舊社會(huì),開創(chuàng)了一個(gè)新社會(huì)”的自由資本主義民法的典范。

一、《法國(guó)民法典》制定的背景

法國(guó)大革命摧毀了舊的封建經(jīng)濟(jì)體制,造就了新的市民社會(huì)。每一個(gè)人都是獨(dú)立享有民事權(quán)利的主體,其身份約束一旦取消,自我發(fā)展的愿望促使其經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的展開,在機(jī)會(huì)均等、一切以金錢為標(biāo)準(zhǔn)的前提下,廣泛展開的信用,不受人身關(guān)系束縛的雇傭經(jīng)理和勞工,以及通盤活用的服務(wù),創(chuàng)造了一個(gè)低層機(jī)構(gòu)里各種經(jīng)濟(jì)因素都能公平而自由交換的環(huán)境。其市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)以交換為中心展開,既要保障個(gè)人財(cái)產(chǎn)安全,又要促進(jìn)交易的安全與效率,更要保障每一個(gè)市民的人身安全和自由。這就要求改掉舊制度、舊法律與之不統(tǒng)一的地方。

二、《法國(guó)民法典》的立法體例 《法國(guó)民法典》的編制體例以查士丁尼編纂的《法學(xué)階梯》為藍(lán)本,它“由總則和三編組成,共2 281條?？倓t規(guī)定法律的公布、效力及適用范圍(1～6 條)。第一編是人法,有十一章,包括民事權(quán)利的享有及喪失、身份證書、住所、結(jié)婚、離婚、父母子女、親權(quán)、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、禁治產(chǎn)等方面的規(guī)定(7～515 條),實(shí)際是關(guān)于民事權(quán)利主體的規(guī)定。第二編是財(cái)產(chǎn)及對(duì)于所有權(quán)的限制,有四章,包括財(cái)產(chǎn)分類、所有權(quán)、用益權(quán)、使用權(quán)、地役權(quán)等內(nèi)容(516～710 條),實(shí)際是物權(quán)法。第三編是取得財(cái)產(chǎn)的各種方法,有二十章,主要是關(guān)于通過繼承、贈(zèng)與、契約、婚姻關(guān)系等方式取得財(cái)產(chǎn)權(quán)益的規(guī)定(711～2281 條)?！?/p>

三、《法國(guó)民法典》與傳統(tǒng)

《法國(guó)民法典》并沒有割斷歷史,而是在革命的基礎(chǔ)上對(duì)歷史和傳統(tǒng)的繼承和延續(xù)。提到《法國(guó)民法典》對(duì)于傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié),人們很容易立刻聯(lián)想到它的婚姻家庭制度。法典在很大程度上維護(hù)了父權(quán)制家庭的傳統(tǒng)。第148 條規(guī)定:“子未滿25 周歲、女未滿21 周歲,非經(jīng)父母的同意不得結(jié)婚;父母意見不一致時(shí),有父的同意即可?！标P(guān)于離婚,法典僅規(guī)定了有限的離婚自由。第229 條規(guī)定:“夫得以妻通奸為理由,訴請(qǐng)離婚?！倍?30 條規(guī)定:“妻亦得以夫通奸且于夫妻共同居所實(shí)行姘居的理由,訴請(qǐng)離婚。”可見,雖然通奸構(gòu)成離婚的法定理由,但妻子若要以此為由訴請(qǐng)離婚卻不那么容易,只要丈夫不在家里實(shí)施通奸行為,妻子就永遠(yuǎn)不能以通奸為由訴請(qǐng)離婚。這些讓人們指責(zé)《法國(guó)民法典》在婚姻家庭領(lǐng)域的保守甚至是倒退,但是它反映那個(gè)時(shí)代的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。當(dāng)然《法國(guó)民法典》隨著時(shí)代的變遷而發(fā)展,人法中有關(guān)離婚、親子關(guān)系、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫。

其實(shí),不僅婚姻家庭法領(lǐng)域充斥著對(duì)傳統(tǒng)的妥協(xié)和繼承,即便是財(cái)產(chǎn)法和債法也并不是割斷歷史的全新創(chuàng)造,也有許多內(nèi)容和原則是從傳統(tǒng)繼承和發(fā)展而來的。

從整體來看,關(guān)于已婚婦女的行為能力、夫妻財(cái)產(chǎn)制以及繼承規(guī)則等大都來自習(xí)慣法;所有權(quán)、債的一般規(guī)則、契約、嫁妝等制度基本上來自羅馬法;公民身份的確認(rèn)、贈(zèng)與、遺囑證據(jù)等規(guī)則主要吸收了王室法令的相應(yīng)規(guī)定;關(guān)于成年年齡、婚姻和抵押制度則較多地保留了大革命時(shí)期“中間法律”的規(guī)定。另外,17、18 世紀(jì)發(fā)展起來的法國(guó)私法學(xué)說也在很大程度上為民法典的制定提供了理論養(yǎng)分。

《法國(guó)民法典》對(duì)傳統(tǒng)的大量繼承是一個(gè)無法否定的事實(shí),然而這種繼承決非毫無原則的 1 / 2 法國(guó)民法典 《法國(guó)民法典》 0605029 羅芹

照搬和抄襲,而是有所選擇和發(fā)展的。[)立法者僅僅選擇了他們認(rèn)為19 世紀(jì)初的法國(guó)需要的那些內(nèi)容,并且以理性主義的觀念加以編纂。如果僅僅因?yàn)樗鼪]有割斷歷史,沒有在全部概念和制度上提供全新的東西,就否定它的革命性和歷史地位,甚至因此就斷言“《法國(guó)民法典》并沒有改變歷史” ,那也未免太苛刻了?！斗▏?guó)民法典》能夠成為近代民法的典范,成為19 世紀(jì)大陸法系的一面旗子,足以說明它對(duì)傳統(tǒng)私法的繼承是符合19 世紀(jì)市民社會(huì)的需求的。

四、立法原則

《法國(guó)民法典》的立法原則可以被概括為：自由和平等原則、所有權(quán)原則、契約自治原則。

五、立法技術(shù)

法國(guó)民法典在立法技術(shù)上的重要的特點(diǎn)有: 總分結(jié)構(gòu)、語言完美、知識(shí)產(chǎn)權(quán)不納入民法典等。這些技術(shù)的運(yùn)用在很大程度上保證了法國(guó)民法典的質(zhì)量和特色。

1、總分結(jié)構(gòu)。從整體上來說,法國(guó)民法典采用總分結(jié)構(gòu)。雖然所謂的“總則”只是一個(gè)只有6 條的序編。但法國(guó)民法典堪稱形式序編的典范。其序編形式簡(jiǎn)練,未分章節(jié),而是由6 條條文規(guī)定了法律效力、裁判規(guī)則、基本原則3 個(gè)問題。前3 條規(guī)定法律效力。第1 條規(guī)定生效時(shí)間:民法典自其為公眾知悉時(shí)起生效,而公眾知悉時(shí)間是根據(jù)其所在地距離王室所在地的遠(yuǎn)近,由法律推定的。這實(shí)際上體現(xiàn)了立法者追求法典之親民特色的良苦用心。第2 條規(guī)定法律無溯及力。第3 條規(guī)定法律對(duì)人及不動(dòng)產(chǎn)的效力。第4～5 條規(guī)定裁判規(guī)則,即法官不得拒絕裁判;禁止法官在司法裁判中徑行援引一般規(guī)則性條款。第6 條屬于基本原則問題:當(dāng)事人不得以約定違背公序良俗。法國(guó)民法典對(duì)公序良俗原則進(jìn)行雙重規(guī)定:在序編中概括地規(guī)定了意思自治、權(quán)利行使與公序良俗的關(guān)系,另外又在契約編中予以具體規(guī)定。

2、語言的完美性。在風(fēng)格和語言方面《法國(guó)民法典》堪稱杰作。其表述的生動(dòng)明朗和淺顯易懂,司法技術(shù)術(shù)語和沒有交叉引證都頗受稱贊。這對(duì)法典在法國(guó)民眾中的普及作出了實(shí)質(zhì)性的貢獻(xiàn)。在近代以來的眾多民法典中,法國(guó)民法典在語言上,受到后世和外國(guó)學(xué)習(xí)法律者的交口稱譽(yù)。一部大眾的、通俗的法典有助于民眾了解法律知識(shí)。

3、自然順序。它的內(nèi)容的安排完全是按照一般人的思維邏輯展開的, 先對(duì)有關(guān)人的權(quán)利、身份、婚姻等對(duì)人來說最基本最切近的部分做出規(guī)定, 然后再及于作為人的生存和發(fā)展基礎(chǔ)的財(cái)產(chǎn), 最后是人們?nèi)〉秘?cái)產(chǎn)的各種方法, 由近及遠(yuǎn),由人及物, 逐漸形成一個(gè)嚴(yán)整的體系。這與德國(guó)民法典那種先規(guī)定債務(wù)關(guān)系, 次及物權(quán), 再及親屬,最后及于繼承的帶有明顯的人工雕鑿痕跡的體系安排正好相反。法國(guó)民法典的這種自然主義的體系安排對(duì)后來各國(guó)的民法典編纂也產(chǎn)生巨大影響, 現(xiàn)行意大利民法典、加拿大魁北克省民法典以及秘魯民法典等都對(duì)其有所繼承。擴(kuò)展：德國(guó)民法典 / 法國(guó)民法典全文 / 法國(guó)民法典中文版

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法不納入民法典。考慮到現(xiàn)行專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法已構(gòu)成一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法體系,因此建議民法典不設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)編,而以專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法作為民法典外的民事特別法。

5、剛?cè)岵?jì)。民法典第6 條規(guī)定:“個(gè)人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律?！钡?64 條規(guī)定:“但基于重大原因, 國(guó)王有權(quán)取消前條規(guī)定禁婚的限制?！钡?134 條規(guī)定:“前項(xiàng)契約應(yīng)依善意履行之?！痹谶@里, 公共秩序、善良風(fēng)俗、重大原因、善意等都是相當(dāng)富有彈性的概念, 很難予以確切界定, 通過設(shè)立這些規(guī)定,法典就為法官審時(shí)度勢(shì)自由裁量留下了空間。第4 條規(guī)定“:審判員借口沒有法律或法律不明確不完備而拒絕受理者, 得依拒絕審判罪追訴之?！边@條規(guī)定則為法官的自由裁量提供了法律依據(jù), 使法官在某些情況下可以通過自己的主觀努力填補(bǔ)法律的空白。法國(guó)民法典決不是具體確定的決疑式條文的簡(jiǎn)單拼湊, 而是也包含少量富有彈性的一般條款, 甚至一些條款, 雖然以決疑式條文的形式出現(xiàn), 但本身也具有一定彈性。2 / 2 擴(kuò)展：德國(guó)民法典 / 法國(guó)民法典全文 / 法國(guó)民法典中文版 篇二 : 法國(guó)民法典對(duì)中國(guó)民法典的啟示 82 第22卷第2期Vol.22No.2重慶工學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué))JournalofChongqingInstituteofTechnology(SocialScience)2008年2月Feb.2008 法國(guó)民法典對(duì)中國(guó)民法典的啟示 盧尚琴

(北京航空航天大學(xué)法學(xué)院,北京100083)Ξ

摘要:解析法國(guó)民法典的經(jīng)濟(jì)背景、立法體例,以及其與傳統(tǒng)的關(guān)系;介紹我國(guó)民事立法的狀況, 從指導(dǎo)思想、立法原則和立法技術(shù)三個(gè)方面得出法國(guó)民法典對(duì)中國(guó)制定民法典的啟示。關(guān)鍵詞:法國(guó)民法典;中國(guó)民法典;啟示;立法中圖分類號(hào):D913文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1671-0924(2008)02-0099-04 從政治上說,1個(gè)國(guó)家不能缺少憲法;從市民生活上

說,1個(gè)社會(huì)不能缺少民法。我國(guó)正處于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善階段,市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的培育、形成市民社會(huì),治、,體化、系統(tǒng)化,、實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化奠定基礎(chǔ)?！?而沒有法治,現(xiàn)代化是不可想象的。”目前我國(guó)正在起草、制定《中華人民共和國(guó)民法典》,值此盛事之際,研究《法國(guó)民法典》具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。筆者試圖通過解析法國(guó)民法典的特點(diǎn),總結(jié)法國(guó)民法典對(duì)我國(guó)民法典編纂的啟示。之所以選擇法國(guó),是因?yàn)榉▏?guó)民法典擁有許多值得驕傲的“第一”和“之最”:它是資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家的第一部民法典,是最典型的資本主義民法典,是近代歐洲法典編纂運(yùn)動(dòng)的集大成者,是迄今為止施行時(shí)間最長(zhǎng)的民法典?！斗▏?guó)民法典》至今已經(jīng)實(shí)施200多個(gè)年頭了。在這200多年中間,許多國(guó)家主動(dòng)或者被動(dòng)地接受了這部法典,加入了大陸法系法國(guó)家族《法國(guó)民法典》,因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里,它受到無數(shù)贊譽(yù)和無上景仰,被普遍譽(yù)為“摧毀了舊社會(huì),開創(chuàng)了1個(gè)新社會(huì)”的自由資本主義民法的典范。1法國(guó)民法典

1.1《法國(guó)民法典》制定的經(jīng)濟(jì)背景

法國(guó)大革命摧毀了舊的封建經(jīng)濟(jì)體制,造就了新的市民社會(huì)。每1個(gè)人都是獨(dú)立享有民事權(quán)利的主體,其身份約束一旦取消,自我發(fā)展的愿望促使其經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的展開,、,廣泛展開的信用，以及通盤活用,。其市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)以交換為中心展開,既要保障個(gè)人財(cái)產(chǎn)安全,又要促進(jìn)交易的安全與效率,更要保障每1個(gè)市民的人身安全和自由。這就要求改掉舊制度、舊法律與之不統(tǒng)一的地方。1.2《法國(guó)民法典》的立法體例

《法國(guó)民法典》的編制體例以查士丁尼編纂的《法學(xué)階梯》為藍(lán)本,它“由總則和三編組成,共2281條。總則規(guī)定法律的公布、效力及適用范圍(1～6條)。第一編是人法,有十一章,包括民事權(quán)利的享有及喪失、身份證書、住所、結(jié)婚、離婚、父母子女、親權(quán)、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、禁治產(chǎn)等方面的規(guī)定(7～515條),實(shí)際是關(guān)于民事權(quán)利主體的規(guī)定。第二編是財(cái)產(chǎn)及對(duì)于所有權(quán)的限制,有四章,包括財(cái)產(chǎn)分類、所有權(quán)、用益權(quán)、使用權(quán)、地役權(quán)等內(nèi)容(516～

710條),實(shí)際是物權(quán)法。第三編是取得財(cái)產(chǎn)的各種方法,有二十章,主要是關(guān)于通過繼承、贈(zèng)與、契約、婚姻關(guān)系等方式取得財(cái)產(chǎn)權(quán)益的規(guī)定(711～2281條)?！?.3《法國(guó)民法典》與傳統(tǒng)

《法國(guó)民法典》并沒有割斷歷史,而是在革命的基礎(chǔ)上對(duì)歷史和傳統(tǒng)的繼承和延續(xù)。法典起草委員會(huì)的成員認(rèn)為“:維持每1種不是必須毀滅的事物乃是有用的;法律應(yīng)對(duì)社會(huì)習(xí)慣予以尊重,除非它們是邪惡的。我們的所作所為常常像是人類隨時(shí)都要走向終點(diǎn)和進(jìn)行1個(gè)新的起步 [4] 一樣,而沒有任何一代與下一代的溝通?！边@說明,在法典起草者的心目中,革命與傳統(tǒng)并不是不可協(xié)調(diào)的;對(duì)于舊的法律傳統(tǒng),只要是這個(gè)時(shí)代需要的,就應(yīng)該繼承和肯 Ξ收稿日期:2007-10-11),女,安徽廬江人,碩士研究生,主要從事民商法研究。作者簡(jiǎn)介:盧尚琴(1982— 100重慶工學(xué)院學(xué)報(bào) [8] 至因此就斷言“《法國(guó)民法典》并沒有改變歷史”,那也未免太苛刻了?！斗▏?guó)民法典》能夠成為近代民法的典范,成為19世紀(jì)大陸法系的一面旗子,足以說明它對(duì)傳統(tǒng)私法的繼承是符合19世紀(jì)市民社會(huì)的需求的。定。

提到《法國(guó)民法典》對(duì)于傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié),人們很容易立刻聯(lián)想到它的婚姻家庭制度。法典在很大程度上維護(hù)了父權(quán)制家庭的傳統(tǒng)。第148條規(guī)定“:子未滿25周歲、女未滿21周歲,非經(jīng)父母的同意不得結(jié)婚;父母意見不一致時(shí),有父的同意就可以?！标P(guān)于離婚,法典僅規(guī)定了有限的離婚自由。第229條規(guī)定“:夫得以妻通奸為理由,訴請(qǐng)離婚?！倍?30條規(guī)定“:妻亦得以夫通奸且于夫妻共同居所實(shí)行姘居的理由,訴請(qǐng)離婚。”可見,雖然通奸構(gòu)成離婚的法定理由,但妻子若要以此為由訴請(qǐng)離婚卻不那么容易,只要丈夫不在家里實(shí)施通奸行為,妻子就永遠(yuǎn)不能以通奸為由訴請(qǐng)離婚。這些讓人們指責(zé)《法國(guó)民法典》在婚姻家庭領(lǐng)域的保守甚至是倒退,但是它反映那個(gè)時(shí)代的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。當(dāng)然《法國(guó)民法典》隨著時(shí)代的變遷而發(fā)展,人法中有關(guān)離婚、親子關(guān)系、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫。

其實(shí),不僅婚姻家庭法領(lǐng)域充斥著對(duì)傳統(tǒng)的妥協(xié)和繼承,即便是財(cái)產(chǎn)法和債法也并不是割斷歷史的全新創(chuàng)造,也有許多內(nèi)容和原則是從傳統(tǒng)繼承和發(fā)展而來的。比如,關(guān)于契約的效果,法典的表述相當(dāng)簡(jiǎn)潔而經(jīng)典“:依法成立的契約,類似的表述在查士丁尼的“實(shí)際上,契約條定遵法 [5] 律?！闭f明。關(guān)于合意,:契約的本質(zhì)是同意,所以,(訂立契約時(shí))當(dāng)事人能夠作出同意是必要條件,基于錯(cuò)誤的契約毫無疑問是無效的[6]。這樣的論述與前面所引《法國(guó)民法典》第1101條關(guān)于合意構(gòu)成契約和1109-1117條關(guān)于合意有效條件的規(guī)定顯然也有相似之處,只不過民法典的規(guī)定更加詳細(xì),措辭更加準(zhǔn)確。而樸蒂埃關(guān)于“合意僅涉及構(gòu)成合意目的之事物,而且僅在契約當(dāng)事人之間有

[7]效”的主張則被民法典第1119條進(jìn)1步發(fā)展為“:任何人,在原則上,僅得為自己接受約束并以自己的名義訂立契約?！碑?dāng)然,民法典頒布時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)復(fù)雜于樸蒂埃生活的18世紀(jì),所以,民法典在有限的條件下承認(rèn)了為第三人利益訂立的契約。

從整體來看,關(guān)于已婚婦女的行為能力、夫妻財(cái)產(chǎn)制以及繼承規(guī)則等大都來自習(xí)慣法;所有權(quán)、債的一般規(guī)則、契約、嫁妝等制度基本上來自羅馬法;公民身份的確認(rèn)、贈(zèng)與、遺囑、證據(jù)等規(guī)則主要吸收了王室法令的相應(yīng)規(guī)定;關(guān)于成年年齡、婚姻和抵押制度則較多地保留了大革命時(shí)期“中間法律”的規(guī)定[6]。另外,17、18世紀(jì)發(fā)展起來的法國(guó)私法學(xué)說也在很大程度上為民法典的制定提供了理論養(yǎng)分。

《法國(guó)民法典》對(duì)傳統(tǒng)的大量繼承是1個(gè)無法否定的事實(shí),然而這種繼承決非毫無原則的照搬和抄襲,而是有所選擇和發(fā)展的。立法者僅僅選擇了他們認(rèn)為19世紀(jì)初的法國(guó)需要的那些內(nèi)容,并且以理性主義的觀念加以編纂。如果僅僅因?yàn)樗鼪]有割斷歷史,沒有在全部概念和制度上提供全新的東西,就否定它的革命性和歷史地位,甚 2中國(guó)現(xiàn)行民事立法及其存在的問題 2.1現(xiàn)行民事立法

2.1.1民法通則。在大陸法國(guó)家,民法典為民法最主要的 法源。它包羅民法規(guī)則之大部分,居于民事基本法的地位。我國(guó)尚未制定民法典,居于民事基本法地位的是民法通則。民法通則既不是民法典,也不同于民法典的總則編。它包括9章156條,即第1章基本原則,第2章公民(自然人),第3章法人,第4章民事法律行為和代理,第5章民事權(quán)利,第6章民事責(zé)任,第7章訴訟時(shí)效,第8章涉外民事關(guān)系的法律適用,第9章附則。民法通則中也有非民法規(guī)則,如第49條、第110。第8本應(yīng)屬于國(guó)際私法。2.,民事單行法。:合同法、擔(dān)保法、著、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、海商法、、保險(xiǎn)法、證券法等。2.1.3民事法規(guī)。由國(guó)務(wù)院制定的民事法規(guī),也是民法的構(gòu)成部分。如國(guó)務(wù)院1989年制定的國(guó)內(nèi)航空運(yùn)輸旅客身體損害賠償暫行規(guī)定。2.1.4行政法律法規(guī)中的民法規(guī)則。行政法律法規(guī)中也往往包含了民法規(guī)則,也屬于現(xiàn)行民法的構(gòu)成部分。如產(chǎn)品質(zhì)量法的第4章關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任和產(chǎn)品責(zé)任的規(guī)定,城市房地產(chǎn)管理法第4章關(guān)于房地產(chǎn)交易的規(guī)定,均屬于民法規(guī)則。再如國(guó)務(wù)院1991年制定的道路交通事故處理辦法,其中第6章?lián)p害賠償,屬于民法規(guī)則。

2.2存在的主要問題2.2.1法律規(guī)則不完善。我國(guó)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制改革是從發(fā)展市場(chǎng)交易開始的,當(dāng)時(shí)的1個(gè)口號(hào)叫“搞活流通”,調(diào)整市場(chǎng)交易關(guān)系的法律較早受到重視,導(dǎo)致現(xiàn)行民法立法體系中,調(diào)整市場(chǎng)交易關(guān)系的法律法規(guī)(例如合同法、海商法、證券法、保險(xiǎn)法),相對(duì)而言要完善一些,而調(diào)整財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系的物權(quán)法,明顯薄弱和滯后。物權(quán)法2007年3月才頒布,而且存在一些爭(zhēng)議和不完備的地方。再如調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的規(guī)則,雖有婚姻法和收養(yǎng)法,但缺乏若干重要的制度,如親屬制度、婚姻無效制度、親權(quán)制度、婚生子女確認(rèn)制度、非婚生子女認(rèn)領(lǐng)制度等。從整體上來看,民法通則規(guī)定較為簡(jiǎn)單,因此促使民事單行法越來越多地出現(xiàn)。但是這樣下去民事規(guī)則會(huì)變得混亂,不利于實(shí)踐操作,有必要將其系統(tǒng)化,編制成體系化的法典。2.2.2行政權(quán)的不當(dāng)干預(yù)。民事法律法規(guī)關(guān)系到公民和企業(yè)的民事權(quán)利義務(wù)的享有和負(fù)擔(dān),關(guān)系到市場(chǎng)規(guī)則的統(tǒng)一,依性質(zhì)不應(yīng)由行政部門和地方政府規(guī)定。但現(xiàn)在行政部門通過制定規(guī)章、地方政府通過制定地方性法規(guī),限制公民和企業(yè)的權(quán)利、加重公民和企業(yè)負(fù)擔(dān)及對(duì)市場(chǎng)交易設(shè) 盧尚琴:法國(guó)民法典對(duì)中國(guó)民法典的啟示 置各種限制和障礙的現(xiàn)象,仍很普遍[9]。

民法是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)中1個(gè)重要的基礎(chǔ)性法律部門。然而我國(guó)卻缺少一部系統(tǒng)編纂的民法典。這是我國(guó)法制建設(shè)中的一項(xiàng)最大的空白。目前,我國(guó)經(jīng)過了20年的改革實(shí)踐,經(jīng)濟(jì)、社會(huì)形勢(shì)已與以前大不一樣了,制定民法典的社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件、法律環(huán)境等都已具備,制定一部符合我國(guó)國(guó)情的現(xiàn)代民法典已成為當(dāng)務(wù)之急?？上驳氖?民法典的制定也已提上了全國(guó)人大的議事日程。

1804年的《法國(guó)民法典》,是世界上最早的一部資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家民法典。展望21世紀(jì),我國(guó)未來的民法典又將在世界法律之林中占據(jù)1個(gè)什么樣的歷史地位呢?一部民法典制定得如何,和它有沒有堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)有密切關(guān)系。如今,我國(guó)擁有了1大批民法專業(yè)人才,對(duì)民法理論做了長(zhǎng)期、深入的研究與探討,為民法典的制定打下了一定的理論基礎(chǔ)。重要的是,民法所賴以生存的社會(huì)基礎(chǔ),或者叫做市民社會(huì)的基礎(chǔ)1個(gè)市場(chǎng)化、主體多元化的社會(huì)環(huán)境已初步建立起來了。101 3法國(guó)民法典給中國(guó)制定民法典的一些啟示 ,的是為了見賢思齊放精神,民。3.1指導(dǎo)思想上的借鑒 制定我國(guó)民法典應(yīng)堅(jiān)持從實(shí)際出發(fā)并借鑒國(guó)外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的指導(dǎo)思想。從我國(guó)國(guó)情出發(fā),我們既不應(yīng)回歸羅馬也不應(yīng)照搬德國(guó)。我們必須認(rèn)識(shí)到法國(guó)民法典制定畢是200年前的事情了,在社會(huì)進(jìn)程飛速發(fā)展的今天,我們?nèi)绻粚?duì)今天的現(xiàn)實(shí)進(jìn)行關(guān)注而單純的迷信這部法典,就會(huì)給人以1種“抱殘守缺”的保守形象。因此,中國(guó)制定民法典不應(yīng)以哪1個(gè)模本來抄襲,而應(yīng)是借鑒它們。事實(shí)上,從法國(guó)民法典的制定過程我們也可以看出,法國(guó)人從法國(guó)實(shí)際出發(fā)并且借鑒羅馬法才制定出這樣一部偉大的民法典。

中國(guó)的實(shí)際是多方面的,當(dāng)然首先是經(jīng)濟(jì)形態(tài)和經(jīng)濟(jì)制度,然后是民族的傳統(tǒng)和法律的傳統(tǒng)。需要指出的是,國(guó)民素質(zhì)和法官隊(duì)伍素質(zhì)也特別重要。如果我們的法律是“松散式”的,是“邦聯(lián)式”的,缺乏體系性和邏輯性,則人民難以了解和掌握法律,法官難以操作和判決案件。還應(yīng)注意我們的法學(xué)教學(xué)和法學(xué)理論研究的實(shí)際,教學(xué)和理論研究所采用的概念、原則、制度和理論的體系;注意到我們的司法實(shí)務(wù)中法官和律師是按照大陸法系特別是德國(guó)法的概念、原則、制度和理論的體系進(jìn)行思維和推理;注意到我們的立法實(shí)際,特別是改革開放以來的法律如民法通則、合同法和擔(dān)保法等,所采用的概念、原則、制度和理論的體系是德國(guó)式的[9]。3.2立法原則上的借鑒3.2.1法律統(tǒng)一原則?！斗▏?guó)民法典》第1條規(guī)定“:經(jīng)國(guó)王(共和國(guó)總統(tǒng))公布的法律,在法國(guó)全境內(nèi)施行。”這個(gè)條 文包含兩點(diǎn):首先,法律須經(jīng)“公布”。公布是法律對(duì)外生 效和施行的要件。其次,法律公布后,在全國(guó)范圍施行。系統(tǒng)化的民法典有利于民事法律規(guī)范的內(nèi)部協(xié)調(diào),避免民事法律規(guī)范之間互相抵觸,從而獲得更大的確定性。3.2.2回復(fù)民法私法地位的原則?！斗▏?guó)民法典》第537條第一款規(guī)定:“除法律規(guī)定的限制外,私人得自由處分屬于其所有的財(cái)產(chǎn)?！钡?5條規(guī)定“:任何人不得被強(qiáng)判出讓其所有權(quán);但因公用,且受公正并使前的補(bǔ)償時(shí),不在此限?！钡?67條規(guī)定“:任何人均得或以指定繼承人的方式,或以遺贈(zèng)的方式,或以其他適于表示自己意志的方式,以遺囑處分其遺產(chǎn)?！边@些條文規(guī)定了契約自由、意思自治原則,體現(xiàn)了羅馬法“私人平等”和“保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)”的精神。

前蘇聯(lián)的民法及其民法理論對(duì)我國(guó)的民事立法和民法理論有著廣泛而深刻的影響。其最為重要的影響當(dāng)屬民法非私法的觀念對(duì)我國(guó)民事立法和民法理論的滲透。但現(xiàn)在這影響在我國(guó)有所改善,例如“,公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯”這一突破性的條款,年3月份召開，從,是社。柳經(jīng)緯在他寫的《我國(guó)民事中指出,當(dāng)前要制定一部符合私法理念的民法典,至少還需解決好以下三個(gè)具體問題:第一,拋棄法律行為“合法性”觀念,以“意思表示”為本質(zhì)重構(gòu)法律行為制度;第二,擯棄法人制度上的“公私不分”現(xiàn)象,重構(gòu)法人制度;第三,拋棄按照主體標(biāo)準(zhǔn)劃分所有權(quán)的做法,采用動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)的分類法,再造財(cái)產(chǎn)制度。3.3立法技術(shù)上的借鑒

法國(guó)民法典在立法技術(shù)上的重要的特點(diǎn)有:總分結(jié)構(gòu)、語言完美、知識(shí)產(chǎn)權(quán)不納入民法典等。這些技術(shù)的運(yùn)用在很大程度上保證了法國(guó)民法典的質(zhì)量和特色。3.3.1總分結(jié)構(gòu)。從整體上來說,法國(guó)民法典采用總分結(jié)構(gòu)。雖然所謂的“總則”只是1個(gè)只有6條的序編。但法國(guó)民法典堪稱形式序編的典范。其序編形式簡(jiǎn)練,未分章節(jié),而是由6條條文規(guī)定了法律效力、裁判規(guī)則、基本原則三個(gè)問題。前3條規(guī)定法律效力。第1條規(guī)定生效時(shí)間:民法典自其為公眾知悉時(shí)起生效,而公眾知悉時(shí)間是根據(jù)其所在地距離王室所在地的遠(yuǎn)近,由法律推定的。這實(shí)際上體現(xiàn)了立法者追求法典之親民特色的良苦用心。第2條規(guī)定法律無溯及力。第3條規(guī)定法律對(duì)人及不動(dòng)產(chǎn)的效力。第4～5條規(guī)定裁判規(guī)則,即法官不得拒絕裁判;禁止法官在司法裁判中徑行援引一般規(guī)則性條款

。第6條屬于基本原則問題:當(dāng)事人不得以約定違背公序良俗。法國(guó)民法典對(duì)公序良俗原則進(jìn)行雙重規(guī)定:在序編中概括地規(guī)定了意思自治、權(quán)利行使與公序良俗的關(guān)系,另外又在契約編中予以具體規(guī)定。

法國(guó)民法典師承查士丁尼《法學(xué)階梯》而有所創(chuàng)新,在序編之后設(shè)計(jì)了聞名遐邇的三編制:人、財(cái)產(chǎn)和與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的權(quán)利、取得財(cái)產(chǎn)的方法。作為法學(xué)階梯體系之范式,法國(guó)民法典沒有設(shè)總則。這與其說是當(dāng)時(shí)的立法者尚未 102重慶工學(xué)院學(xué)報(bào)

進(jìn)步,需要不斷地修改、變動(dòng)。繼續(xù)作為民法典之外的單行法存在,改動(dòng)和修改起來要方便得多。參考法國(guó)的做法,知識(shí)產(chǎn)權(quán)法不納入民法典,而是在民法典的總則編專設(shè)一節(jié)規(guī)定民事權(quán)利,對(duì)原來民法通則第5章所規(guī)定的包括發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)的民事權(quán)利體系,作列舉性規(guī)定。既繼承了民法通則的立法經(jīng)驗(yàn),也便于我們的人民和企業(yè)了解自己究竟享有哪些民事權(quán)利。

認(rèn)識(shí)到總則在體系上所起的提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局的作用,不如說是民法具體制度不夠成熟,使得邏輯演繹缺乏基本素材所致。因此,我國(guó)在制定民法典時(shí)應(yīng)編制1個(gè)能在在體系上起到提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局作用的總則。另外,在各個(gè)部分,法國(guó)民法典也是采用總分結(jié)構(gòu)的。這值得我國(guó)借鑒。3.3.2語言的完美性。在風(fēng)格和語言方面《法國(guó)民法典》, 堪稱杰作。其表述的生動(dòng)明朗和淺顯易懂,司法技術(shù)術(shù)語和沒有交叉引證都頗受稱贊。這對(duì)法典在法國(guó)民眾中的普及作出了實(shí)質(zhì)性的貢獻(xiàn)。司湯達(dá)“為了獲得其韻調(diào)”上的語感,每天都要讀幾段法典條文;保爾?瓦萊里則稱《法 [4] 國(guó)民法典》為一部“出色的法國(guó)文學(xué)著作”。在近代以來的眾多民法典中,法國(guó)民法典在語言上,受到后世和外國(guó)學(xué)習(xí)法律者的交口稱譽(yù)。一部大眾的、通俗的法典有助于民眾了解法律知識(shí)。3.3.3知識(shí)產(chǎn)權(quán)法不納入民法典。考慮到現(xiàn)行專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法已構(gòu)成1個(gè)相對(duì)獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法體系,因此建議民法典不設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)編,而以專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法作為民法典外的民事特別法。有不少學(xué)者認(rèn)為,知識(shí)產(chǎn)權(quán)非常重要,一定要在民法典上專設(shè)一編。按照這樣的思路,無非是2種方式,一是把關(guān)于專利、商標(biāo)、著作權(quán)的規(guī)則全部納入民法典設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)編,3部法律搬進(jìn)來,大。，同時(shí)保留專利、,抽象出那幾條規(guī)定在民法典上也起不了什么作用。法官裁判知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件不能僅靠那幾條,還得適用專利、商標(biāo)和著作權(quán)法上的具體規(guī)則。與其如此,不如保留知識(shí)產(chǎn)權(quán)法作為民事特別法繼續(xù)存在于民法典之外。還有1個(gè)理由,知識(shí)產(chǎn)權(quán)法往往涉及到國(guó)際間的紛爭(zhēng),并且隨著科學(xué)技術(shù)的 參考文獻(xiàn): [1]徐國(guó)棟.市民法典與權(quán)力控制[M].羅馬法、中國(guó)法與 民法法典化.北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,1995.[2]謝懷.大陸法國(guó)家民法典研究[J].外國(guó)法譯評(píng), 1994(3):37-42.[3]法國(guó)民法典[M].羅結(jié)珍,譯.北京:中國(guó)法制出版社, 1999.[4][德]茨威格特?K,克茨?H.[M].潘漢典, 米健,.北京:[5]].債?契約之債

.:,1992.].《法國(guó)民法典》[J].外國(guó)法譯評(píng),(1):42.[7]由嶸.外國(guó)法制史[M].北京:北京大學(xué)出版社,1992.[8]傅靜坤《.法國(guó)民法典》改變了什么[J].外國(guó)法譯評(píng), 1996(1):72.[9]梁慧星.為中國(guó)民法典而斗爭(zhēng)[M].北京:法律出版 社,2002.(責(zé)任編輯鄺坦勵(lì))(上接第76頁)提高人的基本素質(zhì)。沒有教育事業(yè)的發(fā)展, 便不可能有人的素質(zhì)的全面提高。因此我們必須特別重 視發(fā)展科學(xué)文化教育事業(yè),尤其要重視基礎(chǔ)教育的發(fā)展,提高全民族的科學(xué)文化素質(zhì)。對(duì)廣大農(nóng)村地區(qū)、經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)的教育經(jīng)費(fèi)的投入要加大,從而保障教學(xué)基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè),吸引大批的教育工作者。要保證貧困生能完成9年義務(wù)教育甚至得到更高階段的教育。師范生免費(fèi)教育制度的推行步伐要加快,爭(zhēng)取在短期內(nèi)把部屬的7所師范大學(xué)(北京師范大學(xué)、華東師范大學(xué)、東北師范大學(xué)、華中師范大學(xué)、陜西師范大學(xué),南京師范大學(xué)和西南大學(xué))的師范生免費(fèi)制度推廣到省屬師范大學(xué),爭(zhēng)取更多的優(yōu)秀大學(xué)生投入到教育戰(zhàn)線。同時(shí)要不斷推進(jìn)教育體制改革,大力實(shí)

施素質(zhì)教育,培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新能力,為社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)培養(yǎng)“四有”新人,使其成為社會(huì)主義合格的建設(shè)者和接班人。參考文獻(xiàn): [1]馬克思,恩格斯.馬克思恩格斯全集:第1卷[M].北 京:人民出版社,1965:582.[2]馬克思,恩格斯.馬克思恩格斯選集:第4卷[M].北

京:人民出版社,1975:321.(責(zé)任編輯張佑法)

第三篇：《法國(guó)民法典》的時(shí)代精神探析

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《法國(guó)民法典》的時(shí)代精神探析 王云霞 中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院 教授

關(guān)鍵詞: 法國(guó)民法典/革命/傳統(tǒng)/發(fā)展

內(nèi)容提要:近年來，有些學(xué)者對(duì)《法國(guó)民法典》創(chuàng)造的神話提出了質(zhì)疑。本文將該法典置于歷史大背景中去考察其時(shí)代精神，并對(duì)這些質(zhì)疑加以評(píng)析。作者認(rèn)為，《法國(guó)民法典》是在充分繼承和借鑒傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上，結(jié)合大革命的精神和理性主義的追求而制定的，從形式到內(nèi)容都體現(xiàn)了時(shí)代的需求，并且隨著社會(huì)的變遷而不斷修正和完善。

《法國(guó)民法典》不僅是資本主義世界最早的民法典，也是世界上最長(zhǎng)壽的民法典，至今已經(jīng)實(shí)施200個(gè)年頭了。在這200 年中間，許多國(guó)家主動(dòng)或者被動(dòng)地接受了這部法典，加入了大陸法系法國(guó)家族，《法國(guó)民法典》因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里，它受到無數(shù)贊譽(yù)和無上景仰，被普遍譽(yù)為“摧毀了舊社會(huì)，開創(chuàng)了一個(gè)新社會(huì)” [1]的自由資本主義民法的典范。然而近些年也有部分學(xué)者對(duì)這部法典所創(chuàng)造的神話表示了懷疑，認(rèn)為法典僅僅繼承了傳統(tǒng)的私法概念，并未重寫有關(guān)財(cái)產(chǎn)、契約和侵權(quán)行為的法律，所謂支

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撐整部法典的“三大支柱”即所有權(quán)絕對(duì)、契約自由和過錯(cuò)責(zé)任只不過是19世紀(jì)的學(xué)者對(duì)法典所作的解釋。[2]這些質(zhì)疑立刻引起中國(guó)法學(xué)界的關(guān)注和共鳴，使得民法典編纂進(jìn)程中原本就已經(jīng)存在的過分倚重《德國(guó)民法典》而輕視《法國(guó)民法典》現(xiàn)象更加變本加厲。

那么，對(duì)于一部經(jīng)歷了200年風(fēng)風(fēng)雨雨的法典，我們究竟應(yīng)該怎樣來評(píng)價(jià)它呢?本文試圖將《法國(guó)民法典》置于歷史大背景中進(jìn)行考察，通過對(duì)《法國(guó)民法典》與革命、傳統(tǒng)和發(fā)展關(guān)系的分析，揭示這部法典是如何適應(yīng)時(shí)代的需求而成長(zhǎng)變化的。

一、革命與《法國(guó)民法典》

大革命前的法國(guó)雖然是歐洲第一個(gè)中央集權(quán)制的國(guó)家，卻并不存在“法蘭西法”的概念。[3]當(dāng)時(shí)的法國(guó)以盧瓦爾河為界被劃分為兩個(gè)法律區(qū)域：北部習(xí)慣法區(qū)和南部成文法區(qū)(即羅馬法區(qū))。習(xí)慣法地區(qū)的民事法律制度是分散而粗陋的，盡管從1454年查理七世頒發(fā)《蒙蒂?勒?圖爾敕令》開始，各地有了官方的習(xí)慣法匯編，大大限制了地方性差異，但各地習(xí)慣法之間事實(shí)上的差異仍然非常明顯。[4]而且由于商品經(jīng)濟(jì)的逐漸發(fā)展，羅馬法關(guān)于債權(quán)的許多規(guī)則也逐漸為北部地區(qū)所接納。成文法地區(qū)的民事法律制度雖然以查士丁尼的《國(guó)法大全》為主要淵源，但此時(shí)的法國(guó)遠(yuǎn)非昔日的羅馬帝國(guó)，羅馬法只是被當(dāng)作習(xí)慣法加以使用，南部各高等法院(巴力門)往往按照當(dāng)?shù)貤l件來

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解釋和適用羅馬法，[5]經(jīng)過長(zhǎng)期適用的羅馬法規(guī)范或多或少都參雜著習(xí)慣法、教會(huì)法的影響。

王室法令在中世紀(jì)后期逐漸發(fā)展起來，并在一定程度上推動(dòng)了法國(guó)法的統(tǒng)一。但王室法令的調(diào)整范圍是有限的，在16世紀(jì)之前基本上只涉及公法領(lǐng)域，如稅收和公共財(cái)政、軍事制度、司法和行政組織、宗教儀式等問題，私法主要還是由習(xí)慣法調(diào)整，16世紀(jì)以后王室法令才開始涉及私法領(lǐng)域。[6]然而，王室法令的發(fā)展遠(yuǎn)遠(yuǎn)未能達(dá)到為法國(guó)提供一個(gè)統(tǒng)一的法律秩序的程度。直到大革命前夕，多種法律并存仍然是阻礙資本主義發(fā)展的主要障礙。伏爾泰曾經(jīng)這樣嘲諷和批評(píng)當(dāng)時(shí)法國(guó)的法律狀況：“此事在這個(gè)村莊是正確的，而在另一個(gè)村莊卻變?yōu)殄e(cuò)誤的，難道說這不是一樁荒唐可笑而又令人畏懼的事么?同胞們不是在同一的法律之下生活，這是多么奇特的一種野蠻狀態(tài)!??在這個(gè)王國(guó)里，每當(dāng)你從一個(gè)驛站到另一個(gè)驛站就出現(xiàn)這種情況：在每次換乘馬匹的時(shí)候，[適用的]法律也就變了?！?[7]

大革命前的法國(guó)民事法律制度不僅缺乏統(tǒng)一的規(guī)范，而且內(nèi)容充滿了等級(jí)特權(quán)色彩。第一等級(jí)僧侶雖然只有10 多萬人，卻占有法國(guó)10%的最好土地;第二等級(jí)貴族約有40萬人，占據(jù)了全國(guó)25%的土地;第三等級(jí)資產(chǎn)階級(jí)、農(nóng)民、手工業(yè)者和城市平民占全國(guó)人口的98%，其中農(nóng)民人口最多，占總?cè)丝诘?0%，但他們所占有的土地只占全部耕地的30-40%，絕大多數(shù)農(nóng)民都缺少必要的土地甚至根本無地可耕

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種，只能充當(dāng)?shù)谝?、第二等?jí)的佃農(nóng)。與第一、第二等級(jí)占有大量土地卻被免除各種封建義務(wù)的特權(quán)相反，第三等級(jí)雖然所占土地稀少，卻不僅要承擔(dān)繁重的勞役，而且要承擔(dān)各種名目的苛捐雜稅，包括對(duì)國(guó)家交納的財(cái)產(chǎn)稅、軍役稅、鹽稅，對(duì)教會(huì)交納的什一稅，對(duì)領(lǐng)主交納的地租、磨坊稅、爐灶稅、釀酒稅、橋梁通過稅等。第三等級(jí)中的資產(chǎn)階級(jí)雖然占有了大量的土地和其他財(cái)產(chǎn)，但其經(jīng)濟(jì)權(quán)利得不到法律的有效保障，其政治權(quán)利更是與其經(jīng)濟(jì)地位不成比例。這種不平等的民事法律制度是無論如何不能令第三等級(jí)滿意的。

1789年爆發(fā)的法國(guó)大革命不僅摧毀了波旁王朝的封建專制統(tǒng)治，而且以空前的速度和態(tài)勢(shì)徹底改變了傳統(tǒng)的社會(huì)秩序，試圖建立一種如同狄德羅、伏爾泰、盧梭所描繪的啟蒙主義社會(huì)圖景：“在那里，人是一種理性的、可以自己負(fù)責(zé)的創(chuàng)造物，自出生之日便獲得了關(guān)于良心、宗教信仰和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的自由的不可割讓的權(quán)利。人們無需再與舊制度的那個(gè)中間身份集團(tuán)打交道，而只和國(guó)家本身發(fā)生聯(lián)系。這個(gè)國(guó)家有義務(wù)通過它的立法把公民從封建的、教會(huì)的、家庭的、行會(huì)的以及身份集團(tuán)的傳統(tǒng)權(quán)威中解放出來，并賦予全體公民以平等的權(quán)利?！?[8]為了實(shí)現(xiàn)這個(gè)目標(biāo)，法國(guó)制定了一系列具有革命性的“中間法律”(intermediate law)[9]以廢除封建特權(quán)和人身依附關(guān)系。1789年8月4-11日，制憲會(huì)議頒布了《八月法令》，宣布永遠(yuǎn)廢除封建制度，廢除僧俗貴族身份及其特權(quán)，明確廢除封建的人身義務(wù)、文章來源：中顧法律網(wǎng)

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狩獵和鴿舍特權(quán)、領(lǐng)主法庭、什一稅、貴族免稅特權(quán)、買賣官職等制度。1789年8月26日，制憲會(huì)議頒布了著名的《人權(quán)宣言》，譴責(zé)一切形式的封建特權(quán)，宣布人人生而自由和平等，人人都具有自由、財(cái)產(chǎn)、安全和反抗壓迫的權(quán)利。1793年雅各賓派掌權(quán)時(shí)，又制定了一系列法令，較徹底地解決了封建土地所有制問題。這些法令規(guī)定：將收歸國(guó)有的教會(huì)和逃亡貴族的土地分成小塊出售給無地或者少地的農(nóng)民;將領(lǐng)主在200年內(nèi)從農(nóng)村公社奪取的土地歸還農(nóng)民;廢除農(nóng)民對(duì)地主的一切封建義務(wù)和地主的特權(quán)。另外，“中間法律”還在契約法和婚姻家庭法領(lǐng)域進(jìn)行了革命：取消國(guó)內(nèi)關(guān)卡和行會(huì)制度，實(shí)行貿(mào)易自由、協(xié)議自由，廢除職業(yè)限制;實(shí)現(xiàn)婚姻世俗化，承認(rèn)離婚自由，限制親權(quán)，擴(kuò)大子女的婚姻自主權(quán)。

然而，“中間法律”畢竟只是過渡性的，法律不統(tǒng)一現(xiàn)象并未得到解決，尤其在私法領(lǐng)域，習(xí)慣法仍起著主導(dǎo)作用。而在法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)看來，不同地方的居民按照不同的習(xí)慣法生活本身就意味著一種封建特權(quán)，[10]因?yàn)榱?xí)慣法的存在在很大程度是與封建領(lǐng)主的司法特權(quán)聯(lián)系在一起的。因此，單單廢除封建制度是不夠的，還必須建立一個(gè)符合法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)理想的全新的法律體系，而私法領(lǐng)域的最終目標(biāo)則是制定一部統(tǒng)一的民法典。大革命爆發(fā)之初，制憲會(huì)議于1790年7月5日的會(huì)議上宣布：“立法機(jī)關(guān)將檢討和改革民事法律，并制定一部易理解的、明確的、符合憲法的法律之總法典?！?[11] 1791

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年《法蘭西王國(guó)憲法》則明確規(guī)定要制定一部“全王國(guó)共同的民法典”，為法國(guó)制定統(tǒng)一的民法典提供了憲法依據(jù)。然而，大革命方興未艾，政權(quán)更迭過于頻繁，統(tǒng)治集團(tuán)不得不將主要精力集中在那些急需解決的政治、軍事、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)問題上，加上各利益集團(tuán)都希望未來的民法典能夠充分反映自己的利益，因此，在民法典編纂問題上難以形成統(tǒng)一的意見，法學(xué)家岡巴塞萊斯(Cambaceres)于1793、1794和1795年提出的三個(gè)民法典草案都以“太長(zhǎng)”、“太哲理化”或者“缺乏革命性”為理由被否決。[12]

1799年，拿破侖當(dāng)選為第一執(zhí)政，開始了法國(guó)法制史上至關(guān)重要的執(zhí)政府時(shí)代(1799-1804年)。1800年，拿破侖任命包塔利斯(Portalis)、特朗舍(Tronchet)、比戈?德?普勒阿默納(Bigot de Preamenau)和馬勒維爾(Maleville)四名法律家組成民法典起草委員會(huì)。該委員會(huì)以四個(gè)月的時(shí)間完成了民法典草案的起草工作。草案完成后，首先被送交最高上訴法院和上訴法院征求意見，然后提交參政院和立法議會(huì)審議。在立法議會(huì)審議時(shí)，草案遭到強(qiáng)烈反對(duì)。拿破侖隨即改組了立法議會(huì)的構(gòu)成，改變了立法程序，將草案分成36個(gè)單行法(相當(dāng)于民法典的36章)提交立法議會(huì)依次通過。1804年3月21日，立法議會(huì)通過一項(xiàng)法令將這36項(xiàng)單行法合并為一部法典，宣布《法國(guó)民法典》正式施行。該法令還同時(shí)廢除了與民法典相沖突的其他法律淵源，其第7條規(guī)定：“羅馬法、王室法令、共同習(xí)慣法或各

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地習(xí)慣法、其他慣例或者立法從此一概失效，如果其內(nèi)容已經(jīng)構(gòu)成民法典的組成部分?！?[13]

上述過程表明，《法國(guó)民法典》的制定本身就是大革命的結(jié)果，統(tǒng)一私法完全是大革命的根本目標(biāo)之一。如果沒有大革命，國(guó)家主權(quán)沒有從君主轉(zhuǎn)向代議制立法機(jī)關(guān)，制定這樣一部統(tǒng)一的民法典是不可想象的。

作為大革命的成果之一，《法國(guó)民法典》在內(nèi)容和形式上必然具有相當(dāng)強(qiáng)的革命性。后世法學(xué)家普遍認(rèn)為，這部法典確立了近代民法的自由與平等、所有權(quán)無限和契約自由等基本原則，從而開創(chuàng)了自由資本主義民法的“新紀(jì)元”。

關(guān)于自由與平等原則，法典第8條規(guī)定：“所有法國(guó)人都享有民事權(quán)利。” [14]這一條文雖然簡(jiǎn)單，在今天看來并沒有過人之處，然而，相對(duì)于封建時(shí)代民事權(quán)利取決于人的身份這一點(diǎn)而言，這一規(guī)定已經(jīng)是非常具有革命性的了。法典第7條規(guī)定：“民事權(quán)利的行使不以按照憲法取得并保持的公民資格為條件”。換句話說，民事權(quán)利的行使完全獨(dú)立于政治權(quán)利，這同樣體現(xiàn)了立法者對(duì)于民事權(quán)利平等的追求。第488條規(guī)定：“滿21 歲為成年;到達(dá)此年齡后，除結(jié)婚章規(guī)定的例外外，有能力為一切民事生活上的行為?！边@說明，除個(gè)

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別例外外，每個(gè)成年人都能夠以自己的行為來實(shí)現(xiàn)自己的民事權(quán)利，其意志是自由的。

關(guān)于所有權(quán)無限制原則，法典最典型的表述是第544條：“所有權(quán)是對(duì)于物有絕對(duì)無限制地使用、收益及處分的權(quán)利，但法令所禁止的不在此限?！边@一所有權(quán)概念明顯承襲了羅馬法的相關(guān)制度，所不同的是它特別添加了“絕對(duì)”、“無限制”等前綴，這些字眼強(qiáng)烈地表明了立法者對(duì)于資產(chǎn)階級(jí)不受限制地自由使用、收益和處分所有物的基本愿望的肯定。雖然條文后半段還是加了一個(gè)限制，但這種限制是非常有限的，必須以法令明確禁止為前提。也就是說，凡是法律未明確禁止的行為，所有權(quán)人皆可以為之。第545條進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)：“任何人不得被強(qiáng)制出讓其所有權(quán);但因公用，且受公正并事前的補(bǔ)償時(shí)，不在此限?！边@一條文強(qiáng)調(diào)的是對(duì)私人所有權(quán)的保護(hù)，出讓所有權(quán)必須基于所有人的同意，除非是出于公共利益，并且得到了公正和事前的補(bǔ)償，任何人的財(cái)產(chǎn)都不得被強(qiáng)制征收。

關(guān)于契約自由原則，法典第1101條規(guī)定：“契約為一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對(duì)于其他一人或者數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為的債務(wù)。”明確了當(dāng)事人的合意為契約的基礎(chǔ)，沒有合意，就不會(huì)產(chǎn)生債的后果。法典第1109-1117條詳細(xì)規(guī)定了“同意”的各種有效條件，凡由于錯(cuò)誤、脅迫或者欺詐而形成的同意均不構(gòu)成有效的同意，充分肯定了當(dāng)事人的意思自治。而一旦當(dāng)事人之間基于合意達(dá)成了一

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項(xiàng)契約，這項(xiàng)契約就必須得到徹底的履行，非經(jīng)當(dāng)事人的一致同意不得變更或者廢除，所以第1134條進(jìn)一步規(guī)定：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力?！?/p>

應(yīng)該承認(rèn)，上述原則并不完全是《法國(guó)民法典》的創(chuàng)造。在羅馬法的相關(guān)制度中，在古典自然法的理論中，在啟蒙思想家和17、18世紀(jì)法國(guó)私法學(xué)家的學(xué)說中，在大革命后頒布的“中間法律”中都可以看到類似的表述。然而，將它們用簡(jiǎn)潔明了的語言表述出來，系統(tǒng)地規(guī)定在一部法典中，并在法典中貫徹這些思想，使之成為法典的基本原則，這不能不說是《法國(guó)民法典》的重大創(chuàng)舉。這些原則徹底否認(rèn)了以等級(jí)身份決定財(cái)產(chǎn)分配和相關(guān)權(quán)利的封建民事法律傳統(tǒng)，將人從封建依附關(guān)系中解放出來，使人成為真正自由的人、平等的人、能夠以自己的行為實(shí)現(xiàn)自己意志的人，確立了私法自治、意志自由的近代民法傳統(tǒng)。當(dāng)然，這些思想之所以能夠成為《法國(guó)民法典》的基本原則，并不僅僅是某個(gè)立法者的個(gè)人愿望，而是那個(gè)時(shí)代的基本要求，是“個(gè)人最大限度的自由、法律最小限度的干預(yù)”的自由資本主義時(shí)代精神的體現(xiàn)，是發(fā)展資本主義的需要。

《法國(guó)民法典》在形式上也具有一定的革命性。如前所述，用法典化的形式來統(tǒng)一私法本身就是大革命的根本目標(biāo)之一。鑒于封建時(shí)代的法律過多、過于復(fù)雜化、容易為專業(yè)人士所控制，法國(guó)的理性主義者設(shè)想，人類應(yīng)該以理性為基礎(chǔ)制定明確清晰、邏輯嚴(yán)密和體系完

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整的法典，每個(gè)公民通過法典就能預(yù)知自己和他人的行為會(huì)產(chǎn)生什么樣的后果，從而做出正確的選擇。[15]立法者們吸取了革命前司法機(jī)關(guān)隨意解釋法律、干預(yù)立法從而引發(fā)司法擅斷和暴政的教訓(xùn)，堅(jiān)決否定司法機(jī)關(guān)的立法權(quán)，要求法官嚴(yán)格按照法律的規(guī)定去審理案件，“法官的作用僅限于根據(jù)條文的內(nèi)容，選擇可適用的法典規(guī)定，并闡明其確切的含義?！?[16]為了使法官不至于借口法律不清晰或者不完善而不得不解釋法律或者創(chuàng)制法律，就要求法典必須盡可能地明確、清晰和邏輯嚴(yán)密，并且用普通人都能理解的語言來表述，用普通人都能理解的結(jié)構(gòu)來編排。因此，立法者為《法國(guó)民法典》設(shè)計(jì)的結(jié)構(gòu)并非完全以法學(xué)家對(duì)私法關(guān)系的理解來安排，而是以普通人在日常生活中所遇到的私法關(guān)系為視角進(jìn)行編排的。它沒有總則，除了一個(gè)關(guān)于法律的頒布、效力和適用的序編(前6條)外，全部法典條文被劃分為3卷，分別規(guī)定了“人”、“財(cái)產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”和“取得財(cái)產(chǎn)的各種方式”。從法學(xué)的角度看，這個(gè)結(jié)構(gòu)當(dāng)然不夠嚴(yán)密，尤其是其第3卷幾乎成了一個(gè)大雜燴，既有債，有繼承，有夫妻財(cái)產(chǎn)制，還有擔(dān)保物權(quán)、時(shí)效等規(guī)定，幾乎所有無法歸入前兩卷的內(nèi)容統(tǒng)統(tǒng)被納入了第3卷。然而，這個(gè)結(jié)構(gòu)無疑是貼近生活的，是方便普通人查閱和使用的。這也體現(xiàn)了啟蒙思想家孟德斯鳩對(duì)立法的追求：“法律不要精微玄奧;它是為具有一般理解力的人們制定的。它不是一種邏輯學(xué)的藝術(shù)，而是像一個(gè)家庭父親的簡(jiǎn)單平易的推理?！?[17]當(dāng)然也體現(xiàn)了第一執(zhí)政拿破侖和第二執(zhí)政岡巴塞萊斯的追求。拿破侖

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曾經(jīng)設(shè)想它的民法典將像《圣經(jīng)》一樣擺在家家戶戶的餐桌上，而岡巴塞萊斯則希望民法典是“一座結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單的大廈，它的壯觀在于它的勻稱;它的雄偉在于它的簡(jiǎn)練。它堅(jiān)如磐石因?yàn)樗皇墙⒃诹鲃?dòng)的沙灘上，它將屹立在堅(jiān)實(shí)的自然法世界，共和國(guó)純潔的土壤上?！?[18]

二、傳統(tǒng)與《法國(guó)民法典》

雖然《法國(guó)民法典》是大革命的成果之一，但它絕不是一部激進(jìn)的革命文獻(xiàn)，而是充斥著對(duì)傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié)。實(shí)際上，它并沒有割斷歷史，而是在革命的基礎(chǔ)上對(duì)歷史和傳統(tǒng)的繼承和延續(xù)。這一點(diǎn)其實(shí)也是法典的締造者追求的一個(gè)目標(biāo)。拿破侖曾經(jīng)說過：“我們已經(jīng)結(jié)束了大革命的傳奇，現(xiàn)在我們必須著手于它的歷史了，只需要在運(yùn)用革命諸原則中那些現(xiàn)實(shí)的，切實(shí)可行的東西，不要那些純理論的，假設(shè)的東西?！?[19]在拿破侖看來，革命原則是要貫徹的，但只需要從中繼承一些切實(shí)可行的做法就行了，關(guān)鍵是要有現(xiàn)實(shí)的、長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展眼光，因此不能割斷與歷史的聯(lián)系。起草委員會(huì)的成員也對(duì)割斷歷史的做法嗤之以鼻：“維持每一種不是必須毀滅的事物乃是有用的;法律應(yīng)對(duì)社會(huì)習(xí)慣予以尊重，除非它們是邪惡的。我們的所作所為常常像是人類隨時(shí)都要走向終點(diǎn)和進(jìn)行一個(gè)新的起步一樣，而沒有任何一代與下一代的溝通。” [20]包塔利斯也說過：“與其改變法律，還不如給公民提供一個(gè)熱愛舊法的新理由來得更加有用。??我們只

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是變更或者修改了那些與當(dāng)前的秩序不再適應(yīng)或經(jīng)驗(yàn)證明已經(jīng)不大方便的部分。” [21]這些都說明，在法典起草者的心目中，革命與傳統(tǒng)并不是不可協(xié)調(diào)的;對(duì)于舊的法律傳統(tǒng)，只要是這個(gè)時(shí)代需要的，就應(yīng)該繼承和肯定。

提到《法國(guó)民法典》對(duì)于傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié)，人們很容易立刻聯(lián)想到它的婚姻家庭制度，也很容易聯(lián)想到拿破侖個(gè)人的婚姻經(jīng)歷對(duì)于法典的影響。的確，法典中確立的婚姻家庭制度相對(duì)于大革命時(shí)期的“中間法律”而言是大大地后退了。比如，“中間法律”已經(jīng)明確承認(rèn)結(jié)婚和離婚自由，成年人不再從屬于親權(quán)，然而，法典卻在很大程度上維護(hù)了父權(quán)制家庭的傳統(tǒng)。第148條規(guī)定：“子未滿25周歲、女未滿21周歲，非經(jīng)父母的同意不得結(jié)婚;父母意見不一致時(shí)，有父的同意即可。”這一規(guī)定清楚地表明，子女即便已經(jīng)成年，其結(jié)婚自由也要受到父母的限制，尤其是父親的限制。關(guān)于離婚，法典也否認(rèn)了大革命時(shí)期僅憑夫妻雙方在身份官員前作離婚表示即可離婚的制度，代之以有限的離婚自由。第229條規(guī)定：“夫得以妻通奸為理由，訴請(qǐng)離婚?！倍?30條規(guī)定：“妻亦得以夫通奸且于夫妻共同居所實(shí)行姘度的理由，訴請(qǐng)離婚?！笨梢?，雖然通奸構(gòu)成離婚的法定理由，但妻子若要以此為由訴請(qǐng)離婚卻不那么容易，只要丈夫不在家里實(shí)施通奸行為，妻子就永遠(yuǎn)不能以通奸為由訴請(qǐng)離婚。關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)制，法典的規(guī)定也遠(yuǎn)離了公民權(quán)利平等的革命原則。法典第1421條規(guī)定：

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“共同財(cái)產(chǎn)由夫一人管理之。夫得不經(jīng)妻的同意而出賣或讓與共同財(cái)產(chǎn)，或以之抵押。”不僅如此，連妻子的個(gè)人財(cái)產(chǎn)也由丈夫說了算，法典第1428條前兩款規(guī)定：“妻的一切個(gè)人財(cái)產(chǎn)由夫管理之。屬于妻的一切動(dòng)產(chǎn)訴訟及占有訴訟，夫得單獨(dú)提起之。”這些規(guī)定使妻子不僅失去對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)和共同財(cái)產(chǎn)的管理處分權(quán)，同時(shí)還失去了財(cái)產(chǎn)方面的訴訟權(quán)。

我們可以指責(zé)《法國(guó)民法典》在婚姻家庭領(lǐng)域的保守甚至是倒退，全然喪失了財(cái)產(chǎn)法領(lǐng)域以及債法領(lǐng)域中隨處可見的自由、平等的革命精神。然而，如果我們回過頭去認(rèn)真審視一下法國(guó)大革命的進(jìn)程，便會(huì)發(fā)現(xiàn)，并非革命的一切措施和法律都是深得人心的，都是那個(gè)時(shí)代所需要的。大革命時(shí)期的“中間法律”毫無保留地沒收了逃亡者的土地，使那些因?yàn)閾?dān)心害怕革命而暫時(shí)逃亡的貴族立刻投入頑固的保王黨陣營(yíng)。強(qiáng)制性的遺產(chǎn)平均繼承制度雖然廢除了封建的長(zhǎng)子繼承制，但卻使財(cái)產(chǎn)所有人喪失了遺囑自由。只要在身份官員面前宣布離婚意愿即可離婚的規(guī)定雖然保證了離婚自由，但卻使婚姻關(guān)系變得過分脆弱，很難維持家庭的穩(wěn)定。這些做法當(dāng)然走得太遠(yuǎn)了，正如一位法國(guó)作者所評(píng)論的：“他們以為，借助理性，光靠理性的效力，就可以毫無震撼地對(duì)如此復(fù)雜、如此陳舊的社會(huì)進(jìn)行一場(chǎng)全面而突然的改革。這些可憐蟲!他們竟然忘掉了他們先輩四百年前用當(dāng)時(shí)樸實(shí)有力的法語所表達(dá)的那句格言：誰要求過大的獨(dú)立自由，誰就是在尋求過大的

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奴役?！?[22]正因?yàn)槟闷苼隹吹搅诉^激的革命往往會(huì)走向革命的反面，所以他才會(huì)斬釘截鐵地說“我們已經(jīng)結(jié)束了大革命的傳奇，現(xiàn)在我們必須著手于它的歷史了”，才會(huì)傾向于用折中主義、實(shí)用主義思想來指導(dǎo)民法典的制定。

其實(shí)，不僅婚姻家庭法領(lǐng)域充斥著對(duì)傳統(tǒng)的妥協(xié)和繼承，即便是財(cái)產(chǎn)法和債法領(lǐng)域也并不是割斷歷史的全新創(chuàng)造，也有許多內(nèi)容和原則是從傳統(tǒng)中繼承和發(fā)展而來的。這些傳統(tǒng)既包括習(xí)慣法、羅馬法、教會(huì)法和王室法令等在大革命前的法國(guó)各地實(shí)施的法律淵源，也包括17、18世紀(jì)在法國(guó)和歐洲大陸普遍流行的自然法思想，以及在此思想基礎(chǔ)上形成的私法學(xué)說。比如，關(guān)于所有權(quán)概念，羅馬法中已有“對(duì)所有物的完全支配權(quán)”的概念，中世紀(jì)注釋法學(xué)家們根據(jù)這一概念和羅馬法中的相關(guān)制度進(jìn)一步總結(jié)出：“所有權(quán)是所有人除了受自身實(shí)力和法律的限制外，就其標(biāo)的物可以為他所想為的任何行為的能力?！?[23]法國(guó)18世紀(jì)著名私法學(xué)家樸蒂埃(Robert Joseph Pothier)則將所有權(quán)概念進(jìn)一步表述為“是隨心所欲地處分物的權(quán)利。但這種權(quán)利不得侵害他人的利益和違反法律?！?[24]這一概念顯然對(duì)法典所確立的所有權(quán)無限原則產(chǎn)生了重大影響。再比如，關(guān)于契約的效果，法典的表述相當(dāng)簡(jiǎn)潔而經(jīng)典：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力?！倍愃频谋硎鲈诓槭慷∧岬摹秾W(xué)說匯纂》中同樣依稀可見：“實(shí)際上，契約條款本身就已經(jīng)規(guī)定了應(yīng)該遵守的

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法律?！?[25]說明《法國(guó)民法典》的經(jīng)典表述也并非空穴來風(fēng)。關(guān)于合意，樸蒂埃的看法是：契約的本質(zhì)是同意，所以，(訂立契約時(shí))當(dāng)事人能夠作出同意是必要條件，基于錯(cuò)誤的契約毫無疑問是無效的。[26]這樣的論述與前面所引《法國(guó)民法典》第1101條關(guān)于合意構(gòu)成契約和1109-1117條關(guān)于合意有效條件的規(guī)定顯然也有相似之處，只不過民法典的規(guī)定更加詳細(xì)，措辭更加準(zhǔn)確。而樸蒂埃關(guān)于“合意僅涉及構(gòu)成合意目的之事物，而且僅在契約當(dāng)事人之間有效” [27]的主張則被民法典第1119條進(jìn)一步發(fā)展為：“任何人，在原則上，僅得為自己接受約束并以自己的名義訂立契約?！碑?dāng)然，民法典頒布時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)復(fù)雜于樸蒂埃生活的18世紀(jì)，所以，民法典在有限的條件下承認(rèn)了為第三人利益訂立的契約。

從整體來看，關(guān)于已婚婦女的行為能力、夫妻財(cái)產(chǎn)制以及繼承規(guī)則等大都來自習(xí)慣法;所有權(quán)、債的一般規(guī)則、契約、嫁妝等制度基本上來自羅馬法;公民身份的確認(rèn)、贈(zèng)與、遺囑、證據(jù)等規(guī)則主要吸收了王室法令的相應(yīng)規(guī)定;關(guān)于成年年齡、婚姻和抵押制度則較多地保留了大革命時(shí)期“中間法律”的規(guī)定。[28]另外，17、18世紀(jì)發(fā)展起來的法國(guó)私法學(xué)說也在很大程度上為民法典的制定提供了理論養(yǎng)分，尤其是多馬(Jean Domat)和樸蒂埃，他們致力于研究法國(guó)現(xiàn)行法律和羅馬法，為法國(guó)私法的統(tǒng)一做出了巨大的努力，其名著《自然秩序中的民法》(多馬)、《債權(quán)論》(樸蒂埃)、《所有權(quán)與占有權(quán)》

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(樸蒂埃)等為民法典的制定奠定了重要的學(xué)術(shù)基礎(chǔ)。如果拿《法國(guó)民法典》的條文與多馬和樸蒂埃的著作相比較，便會(huì)發(fā)現(xiàn)，“大約有2/3的條文與多馬和樸蒂埃的著作非常相似。這些相似幾乎在契約、財(cái)產(chǎn)和侵權(quán)行為領(lǐng)域的所有規(guī)定中都能看見?！?[29]這種繼承對(duì)于民法典的制定是十分必要的，正如有的學(xué)者評(píng)價(jià)的那樣：“多馬和樸蒂埃的著作對(duì)革命前法國(guó)法律(l’ancien droit)的許多因素進(jìn)行了綜合。而(民法典)對(duì)這些著作的廣泛運(yùn)用則保證了民法中許多領(lǐng)域的連續(xù)性。” [30]

《法國(guó)民法典》對(duì)傳統(tǒng)的大量繼承是一個(gè)無法否定的事實(shí)，然而這種繼承決非毫無原則的照搬和抄襲，而是有所選擇和發(fā)展的。立法者僅僅選擇了他們認(rèn)為19世紀(jì)初的法國(guó)需要的那些內(nèi)容，并且以理性主義的觀念加以編纂?！坝幸稽c(diǎn)很清楚，當(dāng)羅馬法與習(xí)慣法規(guī)則產(chǎn)生沖突的時(shí)候，立法者并無意要在兩者中尋求妥協(xié)辦法，而是根據(jù)那個(gè)時(shí)代的精神，去尋求更接近于理性和自然法的東西?！?[31]如果僅僅因?yàn)樗鼪]有割斷歷史，沒有在全部概念和制度上提供全新的東西，就否定它的革命性和歷史地位，甚至因此就斷言“《法國(guó)民法典》并沒有改變歷史” [32]，那也未免太苛刻了。古往今來，有哪一部法典是立法者憑空創(chuàng)造的?又有哪一部法典可以徹底割裂自己的傳統(tǒng)呢?《法國(guó)民法典》能夠成為近代民法的典范，成為19世紀(jì)大陸法系

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快速專業(yè)解決您的法律問題 的一面旗子，足以說明它對(duì)傳統(tǒng)私法的繼承是符合19世紀(jì)市民社會(huì)的需求的。

三、發(fā)展與《法國(guó)民法典》

如果《法國(guó)民法典》始終保持1804年的樣子，任憑世事變遷而巋然不動(dòng)，那它早就成為一件文物而進(jìn)入博物館了。一部法典要想獲得持久的生命力，除了制定時(shí)要盡可能地考慮到社會(huì)生活各方面的需求，考慮到社會(huì)各階層的利益平衡，反映那個(gè)時(shí)代的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，還應(yīng)該隨著時(shí)代的變遷而發(fā)展。《法國(guó)民法典》能夠歷經(jīng)兩百年而不衰，靠的就是這種與時(shí)代同步發(fā)展、不斷更新修正的時(shí)代精神。200百年來，該法典已經(jīng)過百余次的修改，其精神已經(jīng)發(fā)生了重大變化。據(jù)初步統(tǒng)計(jì)，至1999年，已全部或者部分修改條文855條，占全部條文的37.5 %;已全部或部分廢除的條文184條，占全部條文的8.06 %;新增條文456 條，占全部條文的20%。[33]從整體上看，變化最大的是人法，其509條條文中已有412條被全部或部分修改 [34]，有60條被全部或部分廢止，新增條文291條。尤其是人法中有關(guān)離婚、親子關(guān)系、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫。其次是第三卷“取得財(cái)產(chǎn)的各種方法”，其中債法的變化較小，而繼承和夫妻財(cái)產(chǎn)制方面的條文也大都重寫了。變化最小的則是第二卷“財(cái)產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”，其195條條文只修改了35條，廢止和增加各1條。

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如前所述，民法典所確立的自由與平等原則其實(shí)更多地體現(xiàn)在物權(quán)法和債法領(lǐng)域，至于婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域則充滿了家長(zhǎng)制的色彩和男女不平等的痕跡。然而，如果說19世紀(jì)初由于社會(huì)工業(yè)化程度還不高，傳統(tǒng)的家庭生活方式還沒有必要加以改變，法國(guó)人尚能接受以男性為統(tǒng)治的家庭秩序和社會(huì)秩序，那么，隨著國(guó)際社會(huì)人權(quán)運(yùn)動(dòng)的發(fā)展，隨著法國(guó)經(jīng)濟(jì)自由化的逐步實(shí)現(xiàn)和政治民主化的不斷深入，到19世紀(jì)末20世紀(jì)初，婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域的男女不平等現(xiàn)象以及父母對(duì)子女的過多控制就受到越來越多的抨擊。因此，從19世紀(jì)末開始，立法機(jī)關(guān)就對(duì)民法典進(jìn)行了一次又一次的修改，使家長(zhǎng)制色彩逐漸淡化，使自由和平等原則在婚姻家庭繼承法領(lǐng)域也得到確立。

關(guān)于夫妻關(guān)系，民法典原來的出發(fā)點(diǎn)是“夫應(yīng)保護(hù)其妻，妻應(yīng)順從其夫。”(第213條)。正因?yàn)槠拮釉诜缮咸幱谑苷煞颉氨Ｗo(hù)”的地位，所以，除少數(shù)例外場(chǎng)合外，妻子的權(quán)利能力和行為能力受到丈夫極大的限制，如果沒有丈夫的參與或者書面同意，不得為贈(zèng)與、轉(zhuǎn)讓、抵押和取得行為(第217條)。而1970年6月4日的法律將213條修改為“夫妻雙方應(yīng)共同負(fù)責(zé)保證家庭道德與物質(zhì)方面的事務(wù)管理，負(fù)責(zé)子女的教育并安排子女的未來?！?[35]修改后的216條并且明確規(guī)定：“夫妻各方均有完全的權(quán)利能力，??”

關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)制，民法典的修改也是大刀闊斧的。經(jīng)過1965年7月13日和1985年12月23日兩次全面修改以及若干次局部修改，文章來源：中顧法律網(wǎng)

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第三卷第五編關(guān)于“夫妻財(cái)產(chǎn)契約與夫妻財(cái)產(chǎn)制”的近200條條文大都重寫了。現(xiàn)在，夫妻雙方可以約定采用共同財(cái)產(chǎn)制或者分別財(cái)產(chǎn)制，如無約定，則按照共同財(cái)產(chǎn)制來處理夫妻財(cái)產(chǎn)，夫妻雙方對(duì)共同財(cái)產(chǎn)均享有平等的管理和處分權(quán)，妻子對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)則可單獨(dú)行使管理和處分的權(quán)利。

關(guān)于親權(quán)，原來民法典373條規(guī)定：“父母婚姻關(guān)系存續(xù)中，親權(quán)由父單獨(dú)行使之?！?970年6月4日的法律則將其修改為：“父母雙方在婚姻期間，共同行使親權(quán)。” [36]親權(quán)的實(shí)質(zhì)由原來維護(hù)父母對(duì)子女的控制，改為側(cè)重對(duì)未成年人的教育和保護(hù)，因此，原來那種父親因?qū)ψ优男袨椴粷M就有權(quán)要求司法機(jī)關(guān)發(fā)出逮捕令以拘留其子女的規(guī)定(376-382條)被廢除了，取而代之的是一些教育性的救助措施，而且如果父母品行不端影響到對(duì)子女的教育和照管、使子女的健康和安全受到危害時(shí)，可以撤銷親權(quán)。

關(guān)于離婚制度，民法典原來只承認(rèn)有限的離婚自由，協(xié)議離婚不僅有雙方年齡和婚齡限制，更得經(jīng)有關(guān)親屬和司法機(jī)關(guān)的同意，而訴訟離婚則必須有法定的離婚理由，并且明顯偏向男性。1975年7月11日全面修改的民法典第一卷第六編關(guān)于“離婚”的法律則肯定了男女平等的離婚自由。夫妻雙方既可因共同請(qǐng)求或一方的請(qǐng)求離婚，也可因共同生活破裂而離婚，亦得因一方有過錯(cuò)而離婚，總之，凡是

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不能維持共同生活，即可基于雙方或者一方的意思離婚，無需對(duì)方同意或者父母同意。

在物權(quán)法和債法領(lǐng)域，民法典原先的規(guī)定更多地體現(xiàn)了私法自治和意思自由的精神，因此，對(duì)所有權(quán)以及契約自由的限制非常有限、非?；\統(tǒng)。20世紀(jì)以來，隨著社會(huì)化思潮的興起和泛濫，國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)日益加強(qiáng)。體現(xiàn)在民法領(lǐng)域，就勢(shì)必要求對(duì)個(gè)人所有權(quán)和契約自由進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?，以維護(hù)社會(huì)利益和他人的利益?！斗▏?guó)民法典》的相關(guān)內(nèi)容也順應(yīng)這股社會(huì)思潮而有所改變。不過，與婚姻家庭法領(lǐng)域那種直接對(duì)法典條文進(jìn)行修改或者重寫的做法不同，在物權(quán)法和債法領(lǐng)域的變化主要體現(xiàn)在民事特別法和司法判決中，條文本身的變化很小。

關(guān)于土地所有權(quán)，民法典第552條第1款規(guī)定：“土地所有權(quán)并包含該地上空和地下的所有權(quán)。”雖然該條后兩款分別對(duì)地上和地下所有權(quán)作了進(jìn)一步規(guī)定，有“但??不在此限”的限制，但這些限制是很抽象而概括的，缺乏具體和明確的內(nèi)涵。然而，20世紀(jì)以來，土地所有權(quán)的這種上及天空、下及地心的絕對(duì)性被放棄了。1924年的一項(xiàng)法律規(guī)定，在不妨礙土地所有人行使其權(quán)利的情況下，飛機(jī)可以飛越任何私人土地的上空;1935年的一項(xiàng)法律規(guī)定，政府有權(quán)拆除一切妨礙飛行安全的私人建筑物;1919年的一項(xiàng)法律規(guī)定了采礦的特許制度，土地所有人已不能隨意開采自己土地下面的礦藏了。

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關(guān)于契約自由，法典原來的規(guī)定完全體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治，然而，經(jīng)過修改、特別法的制定及法院的解釋，現(xiàn)代法國(guó)的契約自由已經(jīng)是一種有限的自由了。不僅是否訂立契約、與誰訂立契約、如何訂立契約等不再完全基于當(dāng)事人的意思，而且契約的解釋和履行也要結(jié)合社會(huì)公平和正義來考慮。首先，大量強(qiáng)制性契約的出現(xiàn)，表明當(dāng)事人的同意已經(jīng)喪失了絕對(duì)性。如1971年的一項(xiàng)法律要求汽車駕駛員、建筑人員、公證人、法律顧問等必須與當(dāng)事人訂立強(qiáng)制保險(xiǎn)契約;1972年的一項(xiàng)法律規(guī)定，如果當(dāng)事人拒絕雇傭某人，是“基于其出身，或基于其屬于或不屬于某一種族、某一民族、某一人種及某一特定宗教”等，將受到刑事制裁。[37]其次，在某些特殊情況下，法官可以直接修改契約條款，使之更加公平。如1985年10月11日修改以后的民法典第1152條第2款規(guī)定：“在原約定的數(shù)額明顯過高或過低時(shí)，法官可以，甚至得依職權(quán)，減少此種違約金之?dāng)?shù)額，任何相反之條款規(guī)定均視為未予訂立?！绷硗猓?991年修改后增加的民法典1244-1條規(guī)定：“法官考慮到債務(wù)人的狀況以及債權(quán)人的需求，得判令推遲或者分期清償所欠款項(xiàng)，期間以2年為限?！边@表明，契約一經(jīng)合法訂立就必須嚴(yán)格履行的傳統(tǒng)觀念也發(fā)生了變化。

關(guān)于侵權(quán)行為，民法典只有5條原則性規(guī)定。19世紀(jì)的學(xué)者往往將注意力集中在其中的第1382條：“任何行為致他人受到損害時(shí)，因其過錯(cuò)致行為發(fā)生之人，應(yīng)對(duì)該他人負(fù)賠償之責(zé)任?！边@是過錯(cuò)責(zé)

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任原則的典型表述，而其他4條條文都被看作是對(duì)這一條文的補(bǔ)充。一般情況下，行為人只因自己的過錯(cuò)行為對(duì)他人造成的損害負(fù)賠償責(zé)任，但如果損害是由自己照管的人(如子女、雇員、學(xué)生和學(xué)徒等)或者物(包括動(dòng)物和建筑物)造成的，也要負(fù)賠償責(zé)任。這仍屬于過錯(cuò)推定，因?yàn)樨?fù)責(zé)人如果能夠證明他也無法防止損害結(jié)果的發(fā)生，便可免除責(zé)任。因此，從本質(zhì)上說，民法典確立的是過錯(cuò)責(zé)任原則。然而，隨著工業(yè)化程度的提高，危險(xiǎn)作業(yè)的增多，一味強(qiáng)調(diào)行為人的過錯(cuò)是責(zé)任的基礎(chǔ)，并且要求受害者證明行為人的過錯(cuò)以及與損害間的關(guān)系，顯然不利于對(duì)受害者的公平保護(hù)，在很多情況下也不現(xiàn)實(shí)。因此，19世紀(jì)末以來，學(xué)者和法官的注意力更多地集中到第1384條第1款的規(guī)定上：“任何人不僅對(duì)自己的行為造成的損害負(fù)賠償責(zé)任，而且對(duì)應(yīng)由其負(fù)責(zé)之人的行為或由其照管之物造成的損害負(fù)賠償責(zé)任?！狈ㄔ涸谠S多判決中對(duì)這一規(guī)定做了擴(kuò)大解釋，確立了交通事故、機(jī)器爆炸、產(chǎn)品瑕疵責(zé)任人的嚴(yán)格責(zé)任。法國(guó)最高法院在1930年2月13日做出的判決中認(rèn)定：民法典1384條第1款確立了責(zé)任推定制度，除非物的照管人能夠證明損害的發(fā)生系因意外事故、不可抗力或其他不可歸因于其個(gè)人的外在原因造成的，否則他就必須對(duì)該損害負(fù)賠償責(zé)任。[38]1991年3月29日，最高法院根據(jù)民法典第1384條第1款做出判決，承認(rèn)了因他人的行為而產(chǎn)生的一般侵權(quán)責(zé)任，以區(qū)別于根據(jù)該條其他各款所確認(rèn)的父母對(duì)子女、雇主對(duì)雇員、教師對(duì)學(xué)生、師傅對(duì)學(xué)徒的侵權(quán)行為所應(yīng)承擔(dān)的特殊責(zé)任。[39]

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如果我們稍加留意便會(huì)發(fā)現(xiàn)，《法國(guó)民法典》以上兩個(gè)領(lǐng)域恰恰朝著兩個(gè)不同的方向發(fā)展：婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域的改革使人們?cè)絹碓蕉嗟孬@得平等和自由，而物權(quán)和債法領(lǐng)域的改革卻使人們?cè)絹碓蕉嗟厥苤萍s、擔(dān)責(zé)任。其實(shí)，這不僅僅是《法國(guó)民法典》的發(fā)展方向，也是其他許多國(guó)家民法共同的發(fā)展趨勢(shì)，《德國(guó)民法典》和《日本民法典》甚至英美國(guó)家的相應(yīng)法律部門也有同樣的變化。這說明19世紀(jì)的經(jīng)濟(jì)自由主義更多地影響了財(cái)產(chǎn)法和債法，對(duì)婚姻家庭法的影響是有限的;而20世紀(jì)的社會(huì)化思潮則影響了民法的各個(gè)領(lǐng)域。一方面，婚姻家庭和繼承不再僅僅是家庭內(nèi)部的事務(wù)，也反映了全社會(huì)的公平和正義，因此，家庭成員在家庭中也應(yīng)該像在社會(huì)中一樣平等和自由;另一方面，行使所有權(quán)和債權(quán)也不再是個(gè)人的事務(wù)，還應(yīng)該考慮到整個(gè)社會(huì)的利益和他人的利益，因此，權(quán)利人在充分享受權(quán)利的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)受到法律的相應(yīng)約束。

四、結(jié)論

《法國(guó)民法典》實(shí)施至今已經(jīng)200年了。關(guān)于這部法典的解釋、評(píng)論、褒揚(yáng)以及批評(píng)都從未間斷過，盡管大家都試圖使自己的結(jié)論盡可能地符合立法者的本意，然而，“無論如何，我們都不可能重新回到《法國(guó)民法典》產(chǎn)生的時(shí)代，也永遠(yuǎn)無法了解法典起草人的全部思想，我們所能看到的只是法典本身。” [40]因此，我們不能僅僅因?yàn)榱⒎ㄕ邲]有表露過什么，就推定它不存在。不錯(cuò)，立法者是沒有明

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確總結(jié)過法典的所謂三大支柱或者原則，也沒有明確指出他們是按照自由主義思想或者革命原則來制定法典的。然而，我們分明從法典的條文里看到了這些原則和思想的痕跡，也從法典的運(yùn)用和發(fā)展過程中、從它與其他民法典的對(duì)比中看到了它們。當(dāng)然，我們也從中看到了法典與傳統(tǒng)私法之間的血肉聯(lián)系，并且看到它是怎樣隨著時(shí)代的腳步前進(jìn)的。正因?yàn)槿绱耍蔀槿澜缱铋L(zhǎng)壽的民法典，也成為世界歷史上影響最深遠(yuǎn)的民法典。

注釋:

[1] 謝懷栻：《大陸法國(guó)家民法典研究》，《外國(guó)法譯評(píng)》1994年3期。

[2] James Cordley: Myths of the French Civil Code, The American Journal of Comparative Law [Vol 42], 1994, P459.另見傅靜坤：《〈法國(guó)民法典〉改變了什么》，《外國(guó)法譯評(píng)》1996年1期。

[3] [日]大木雅夫：《比較法》，156-157頁，范愉譯，法律出版社1999。

[4] [德]K?茨威格特、H?克茨：《比較法總論》，147-148頁，潘漢典等譯，貴州人民出版社1992。

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[5] Andrew West: The French Legal System, London: Fourmat Publication, 1992, P17.[6] 同上，P13.[7] 轉(zhuǎn)引自[德]K?茨威格特、H?克茨：《比較法總論》，152頁，潘漢典等譯，貴州人民出版社1992。

[8] 同上，153頁。

[9] 即1789年大革命爆發(fā)到1799拿破侖全面立法之間的過渡時(shí)期的法律。前引The French Legal System, P20.[10] 前引Andrew West:The French Legal System, P21.[11] [法]弗朗索瓦?惹尼：《現(xiàn)代民法典編纂的立法技術(shù)》，鐘繼軍譯，載徐國(guó)棟主編《羅馬法與現(xiàn)代民法》第2卷，174頁，中國(guó)法制出版社2001。

[12] 前引Andrew West: The French Legal System, P25.[13] 同上。

[14] 《法國(guó)民法典》有三個(gè)中譯本。一為李浩培等譯，商務(wù)印書館1981年版;一為馬育民譯，北京大學(xué)出版社1982年版;一為羅結(jié)珍譯，中國(guó)法制出版社1999年版。其中李譯本反映了1804年頒布時(shí)

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快速專業(yè)解決您的法律問題 的原貌，另兩個(gè)版本都體現(xiàn)了法典的修改情況。本文引用法典條文如未特別說明，皆為李譯本。

[15] 封麗霞：《法典編纂論——一個(gè)比較法的視角》，214頁，清華大學(xué)出版社2002。

[16] [美]梅利曼：《大陸法系——西歐拉丁美洲法律制度介紹》，33頁，顧培東等譯，知識(shí)出版社1984。

[17] [法]孟德斯鳩：《論法的精神》下冊(cè)，298頁，張雁深譯，商務(wù)印書館1982。

[18] [美]艾倫?沃森：《民法法系的演變及形成》，147頁，李靜冰、姚新華譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992。

[19] 轉(zhuǎn)引自由嶸主編：《外國(guó)法制史》，270頁，北京大學(xué)出版社 1992。

[20] [德]K?茨威格特、H?克茨《比較法總論》，165頁，潘漢典等譯，貴州人民出版社1992。

[21] See James Gordley: Myths of French Civil Code, The American Journal of Comparative Law [vol 42], 1994, P460.文章來源：中顧法律網(wǎng)

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[22] [法]托克維爾：《舊制度與大革命》，179頁，馮棠譯，商務(wù)印書館1992。

[23] 周枏：《羅馬法原論》，上冊(cè)，299頁，商務(wù)印書館1994。

[24] 轉(zhuǎn)引自何勤華：《樸蒂埃與〈法國(guó)民法典〉》，《外國(guó)法譯評(píng)》1996年1期。

[25] [意]桑德羅?斯奇巴尼選編：《民法大全選譯?債?契約之債》，166頁，丁玫譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1992。

[26] 同注24。

[27] 同上。

[28] 由嶸主編：《外國(guó)法制史》，270頁，北京大學(xué)出版社1992。

[29] James Gordley: Myths of French Civil Code, The American Journal of Comparative Law [vol 42], 1994, P460.[30] Catherine Elliott & Catherine Vernon: French Legal System, London: Longman 2000, P5.[31] Robinson: An Introduction to European Legal History, Abingdon Oxon: Professional Books 1985, P434.文章來源：中顧法律網(wǎng)

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[32] 傅靜坤：《〈法國(guó)民法典〉改變了什么》，《外國(guó)法譯評(píng)》1996年1期。

[33] 條文修改的數(shù)據(jù)系筆者對(duì)比三個(gè)中譯本統(tǒng)計(jì)得出?！斗▏?guó)民法典》的修改一般不改變條文的編號(hào)和數(shù)量，已經(jīng)廢除和修改的條文都保留原來的編號(hào)，新增的條文則附在最接近的條文后面，作為分條編號(hào)，如第21-1條、第21-2條。但1975年7月9日的修改增加了2條，使條文總數(shù)由2281條增加到2283條。

[34] 有的條文曾多次被修改，如第225條關(guān)于再婚的規(guī)定已被修改5次。

[35] 以下所引修改后的條文均見羅結(jié)珍譯《法國(guó)民法典》。

[36] 該條現(xiàn)編號(hào)為372條，并由1993年1月8日的法律重新修訂補(bǔ)充。

[37] 參見尹田編著：《法國(guó)現(xiàn)代合同法》，36-37頁，法律出版社1995。

[38] 張民安：《現(xiàn)代法國(guó)侵權(quán)責(zé)任制度研究》，173頁，法律出版社2003。

[39] 同上，248頁。

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[40] 傅靜坤：《〈法國(guó)民法典〉改變了什么》，《外國(guó)法譯評(píng)》1996年第1期。

出處:《法學(xué)家》，2004年2期，第55-63頁。

第四篇：中國(guó)民法典論壇：“中國(guó)傳統(tǒng)文化與中國(guó)民法典”

中國(guó)民法典論壇：“中國(guó)傳統(tǒng)文化與中國(guó)民法典”

中國(guó)民法典論壇：“中國(guó)傳統(tǒng)文化與中國(guó)民法典”

主持人：李顯冬教授

緣 起：華夏五千年歷史蘊(yùn)育了光輝燦爛的中國(guó)文化。傳統(tǒng)與現(xiàn)代的沖撞是每個(gè)發(fā)展中國(guó)家邁向現(xiàn)代化過程中不可回避的現(xiàn)實(shí)問題，如何看待中國(guó)傳統(tǒng)文化與中國(guó)法律的關(guān)系？如何解決傳統(tǒng)文化和現(xiàn)代民法典的理論聯(lián)系？敬請(qǐng)關(guān)注本期中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院舉辦的高峰對(duì)話論壇。時(shí) 間：2004年5月13日19：00 地 點(diǎn)：中國(guó)政法大學(xué)昌平校區(qū)禮堂 李顯冬教授： 大家晚上好，有請(qǐng)蔣慶先生、梁治平教授，有請(qǐng)我校民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長(zhǎng)王衛(wèi)國(guó)教授。今天，我們非常榮幸地請(qǐng)到了著名民商法專家、清華大學(xué)法學(xué)院原院長(zhǎng)、中國(guó)法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)王保樹教授。今天來到我們現(xiàn)場(chǎng)的校外專家還有：民族大學(xué)原系主任、北京市法學(xué)會(huì)民法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、著名的民法學(xué)家崔洪夫教授，對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院蘇號(hào)朋教授。今天出席我們理論研討會(huì)的校內(nèi)教授有：德高望重的巫昌楨教授，國(guó)內(nèi)著名的民法學(xué)家楊振山教授，民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副院長(zhǎng)趙旭東教授，民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副院長(zhǎng)費(fèi)安玲教授，民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院民法研究所副所長(zhǎng)李永軍教授，民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院商法研究所副所長(zhǎng)王玉梅副教授。下面我們就開始今天的學(xué)術(shù)研討活動(dòng)，我們的題目是“中華文化與中國(guó)民法典”。中華民族有泱泱五千年的歷史，作為中國(guó)人，我們感到無比自豪。今天，來到我們大會(huì)的蔣慶教授是國(guó)內(nèi)著名的民間儒學(xué)學(xué)者，今天能夠請(qǐng)到他，是非常有幸的事情。第二位要介紹的是上海法律與經(jīng)濟(jì)研究所所長(zhǎng)梁治平教授，他是研究中國(guó)法律文化的著名學(xué)者，同學(xué)們對(duì)他大量的法律專著非常熟悉，今天會(huì)上我們將一睹梁治平教授的風(fēng)采。關(guān)于王衛(wèi)國(guó)老師，他是我國(guó)著名的民商法專家，是同學(xué)們敬愛的老師。今天，我們非常高興能夠有機(jī)會(huì)探討中國(guó)傳統(tǒng)文化和中國(guó)民法典的問題。經(jīng)過國(guó)內(nèi)所有專家、所有學(xué)者、所有關(guān)心我們民事立法的同仁們和所有國(guó)人的共同努力，民法的立法已經(jīng)有了很大的進(jìn)展。我們已經(jīng)創(chuàng)造了燦爛的文明，當(dāng)然也包括法律文明，在民法典的立法中，如何解決傳統(tǒng)文化和現(xiàn)代民法典的理論聯(lián)系問題？蔣慶先生是西南學(xué)子，和我們的梁治平教授、王衛(wèi)國(guó)老師都是西南政法學(xué)院的優(yōu)秀畢業(yè)生，畢業(yè)以后蔣慶先生在儒學(xué)的研究中取得了非常卓著的成績(jī)。我們想請(qǐng)蔣慶先生談一談他在中國(guó)儒學(xué)的研究過程中，在中國(guó)民法或者中國(guó)民法典這一問題上，曾經(jīng)有哪些感受。歡迎！蔣慶先生：

我從山上到中國(guó)政法大學(xué)來，和大家一起交流，你們王院長(zhǎng)給我出了一個(gè)非常大的難題。為什么？因?yàn)樵谖覀兾髂险ù髮W(xué)所有78屆的畢業(yè)生中，只有我一個(gè)人離開了法學(xué)，我已經(jīng)將近20年沒有研究過法律了，所以我認(rèn)為我已經(jīng)游離出法律界了。但實(shí)在是禁不住你們王院長(zhǎng)的盛情邀請(qǐng)，因?yàn)槭抢贤瑢W(xué)，我不能不來。我來講什么呢？說實(shí)話，民法典我確實(shí)也搞不清楚了。王院長(zhǎng)讓我講我自己的這一套，實(shí)際上我自己的這一套在這里短短的時(shí)間內(nèi)是講不清楚的，那么，我還是 盡量能夠切題吧，講講我對(duì)法律的看法，也是儒家對(duì)法律的看法。我是學(xué)法律的，為什么一個(gè)學(xué)法律的人最后離開法律去研究儒家文化？這是因?yàn)槲医佑|到儒家文化后，改變了我對(duì)法律的看法。我從一個(gè)法律的推崇者，變成了一個(gè)對(duì)法律的冷靜的思考者，看到了我原來沒有看到的法律的有限性或者說法律在本原處的缺失。這一具體過程我就不說了，我想說的是儒家或者說孔子對(duì)法律有什么看法，儒家主張以什么樣的方式來治理國(guó)家。現(xiàn)在很多中國(guó)人，還有外國(guó)人，甚至包括國(guó)內(nèi)法學(xué)界和儒學(xué)界的人，都認(rèn)為孔子是一個(gè)偉大的歷史文化人物，是偉大的教育家、思想家、學(xué)問家。在國(guó)外大部分旅游區(qū)的蠟像館中，中國(guó)人往往只有一個(gè)人，就是孔子，而孔子在蠟像館中的地位是歷史文化名人的地位。但是，后來有朋友對(duì)我說，他們?nèi)ズＱ绹?guó)際法庭，海牙國(guó)際法庭里面有一個(gè)“人類偉大法官”的展廳，里面掛有我們孔子的像。我聽后很詫異，因?yàn)樵谖覀兊挠洃浿?，孔子最偉大的貢獻(xiàn)是在思想文化上，我們不知道孔子是“人類偉大的法官”。我又聽朋友說，美國(guó)國(guó)會(huì)里也有孔子的像，孔子是作為“人類偉大的法學(xué)家”而被尊奉的。把孔子的像放在歷史名人蠟像館或者其他有關(guān)歷史文化的博物館，和放在法院與議會(huì)中是不一樣的。把孔子的像放在法院就意味著孔子是一個(gè)大法官，能夠公正地審理司法案件；把孔子的像放在議會(huì)就意味著孔子是一個(gè)大法學(xué)家，能夠?yàn)榱⒎ɑ顒?dòng)提供法律思想。但是這些我們中國(guó)人自己都不知道，以前我也不知道，后來才知道。也許是因?yàn)榭鬃釉谥袊?guó)歷史上的地位太崇高了，是至圣先師，萬世師表，使我們看不到或者說忽視了孔子的司法實(shí)踐活動(dòng)與法學(xué)研究活動(dòng)。在中國(guó)歷史上，孔子確實(shí)當(dāng)過魯國(guó)大司寇，大司寇是最高司法長(zhǎng)官，相當(dāng)于現(xiàn)在的“最高法院院長(zhǎng)”和“一級(jí)大法官”?？鬃釉诋?dāng)大法官的過程中，公正嚴(yán)明，把魯國(guó)治理得非常好。史書上記載，羊販子“沈猶氏不敢朝飲其羊”，也就是不敢再象從前那樣早上去賣羊時(shí)搞假讓羊多喝水，多喝水增加重量好多賣錢。由于孔子在任大司寇三年的時(shí)間中斷獄公正，執(zhí)法嚴(yán)明，那些搞假冒偽劣商品的人在魯國(guó)沒法呆下去，都離開了魯國(guó)，如一向胡作非為的“慎潰氏逾境而徙”。歷史上還有很多這類孔子審理案件的故事?？鬃幼鳛橐粋€(gè)大法官，肯定有孔子自己獨(dú)特的法律思想，具體來講，孔子對(duì)法律是怎樣看的呢？也就是說儒家對(duì)法律是持什么樣的看法呢？大家可能都讀過孔子的書，知道孔子有個(gè)很經(jīng)典的說法：“聽訟，吾猶人也；必也，使無訟乎！”孔子和所有的法官一樣，在審理案件時(shí)“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。這就是《史記·孔子世家》所記載的孔子斷案“文辭有可與人同者，弗獨(dú)有也”。所以孔子辦案和所有法官一樣，沒有什么區(qū)別，這叫“聽訟猶人”，但是，后面一句話就有區(qū)別了，“必也使無訟乎”，孔子的最高理想是消除人類社會(huì)生活中的訴訟，人類社會(huì)不應(yīng)有訴訟，有訴訟的社會(huì)不是一個(gè)好的社會(huì)，是一個(gè)出了問題的社會(huì)，是一個(gè)生了病的社會(huì)。一個(gè)健康的社會(huì)、好的社會(huì)是不應(yīng)該有訴訟的。大家知道，社會(huì)中有紛爭(zhēng)，有人侵犯了他人的利益，然后才出現(xiàn)訴訟。我想，孔子之所以是孔子，之所以是“至圣先師”，而不是一個(gè)一般意義上的法官，孔子后面這句話“必也使無訟乎”就是孔子作為圣人的根本標(biāo)志，這句話體現(xiàn)了孔子的“無訟理想”與孔子對(duì)人類社會(huì)“太和”理想的追求。這是人類其他文明中的法官所沒有的，其他文明中的法官只是一個(gè)專業(yè)的職業(yè)法官，專業(yè)的職業(yè)法官就像我們醫(yī)院的醫(yī)生一樣，他要治社會(huì)的病，因?yàn)槲覀兊纳鐣?huì)已經(jīng)生病了，但他們沒有使社會(huì)不生病的理想，他們只是具體地就社會(huì)的病而治社會(huì)的病。從常識(shí)來說，從我們?nèi)祟惖睦硐牒妥非髞碚f，當(dāng)然，我們希望沒有病的社會(huì)，希望“無訟的社會(huì)”。我相信，這是人類的共同理想，而不僅僅是孔子或儒家的理想，只是孔子為我們指出了這一理想。所以，我和朋友交流的時(shí)候，特別是和我們學(xué)法律與當(dāng)法官的朋友交流的時(shí)候，我說，如果哪一天法官辦公桌上到處布滿灰塵，辦案的法官失業(yè)，我們政法大學(xué)也不辦了，那個(gè)時(shí)候就是社會(huì)最好的狀態(tài)了，因?yàn)樯鐣?huì)的訴訟減少了，紛爭(zhēng)減少了。就像我們?nèi)祟愒僖膊簧×?，不進(jìn)醫(yī)院了，不辦醫(yī)院了。孔子的理想就是要去追求最完美最理想的社會(huì)與世界，所以我們才說孔子不只是一個(gè)法官，更是一個(gè)人類偉大的圣人，是人類心靈最偉大的導(dǎo)師。我們國(guó)內(nèi)有些法院把我國(guó)春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)代的法家人物的像塑在法院，如商鞅啊、韓非啊，李斯啊，我看大有問題，因?yàn)椴还軓奈覈?guó)兩千年來強(qiáng)調(diào)仁道的正統(tǒng)儒家思想來看，還是從現(xiàn)在強(qiáng)調(diào)權(quán)利的西方法律思想來看，法家都是應(yīng)該被批判的，法家的學(xué)術(shù)思想和人物都是負(fù)面的，用今天流行的話來說，法家的思想都是為君主專制獨(dú)裁服務(wù)的，都是壓制人民自由和限制人民權(quán)利的。用儒家的話說是“刻薄寡恩，殘仁害義”，用今天的法律術(shù)語說是“侵犯人權(quán)，違反人道”。把這樣一些法家人物的像放到法院的大廳內(nèi)，是文化理解上出了錯(cuò)誤。這種文化理解上的錯(cuò)誤或者說顛倒可以追溯到“五四”時(shí)代，現(xiàn)在仍然普遍存在，具體法院部門的人不知道，我們可以諒解。但是，我想哪一天，我國(guó)的大學(xué)，特別是我國(guó)專門教法律的政法大學(xué)，如果你們的學(xué)院門口塑了一尊孔子像，我相信具有中國(guó)文化特色的法律教育就開始了，因?yàn)榭鬃邮谴蠓ü伲谴蠓▽W(xué)教育家。但是，非常遺憾，今天我看你們學(xué)院門口沒有塑孔子像，我希望你們哪一天，五年、十年以后，我有機(jī)會(huì)再來的時(shí)候，你們中國(guó)政法大學(xué)在校園里塑立了孔子像，那時(shí)你們大學(xué)才稱得上是具有中國(guó)文化特色的中國(guó)的政法大學(xué)。在中國(guó)歷史上，儒家的文化性格既是理想主義的，同時(shí)又是現(xiàn)實(shí)主義的。我國(guó)古代的幾大學(xué)派，墨家是極端理想主義者，法家是極端現(xiàn)實(shí)主義者。極端理想主義者追求很高，要實(shí)現(xiàn)天志，要實(shí)現(xiàn)兼愛，要實(shí)現(xiàn)一個(gè)完全的絕對(duì)的理想社會(huì)，而法家則認(rèn)為我們沒有理想的社會(huì)可以追求，我們生存的是一個(gè)赤裸裸的利害欲望沖突的社會(huì)，我們只能按利益欲望行事。但是，儒家的文化性格與二者都不同，我們可以把儒家的文化性格歸結(jié)為“理想的現(xiàn)實(shí)主義”，或者“現(xiàn)實(shí)的理想主義”。我們大家都知道，儒家是“入世法”，儒家要進(jìn)入世間去從事治國(guó)平天下的社會(huì)政治活動(dòng)，治國(guó)平天下除了從事行政管理活動(dòng)外還要從事司法審判活動(dòng)。古代的儒家人物往往既是行政長(zhǎng)官又是司法長(zhǎng)官，儒家人物因?yàn)殚L(zhǎng)期從事具體的行政司法活動(dòng)，所以非常清楚：現(xiàn)實(shí)的世界和理想的世界有很大的差距，在現(xiàn)實(shí)的世界中，我們不能沒有法律，如果離開了法律就根本不可能建立基本的社會(huì)秩序，人類最基本的社會(huì)生活就不可能存在。所以孔子從來沒有說過在現(xiàn)實(shí)的社會(huì)中不要法律。孔子自己就是法官，他對(duì)現(xiàn)實(shí)社會(huì)中的紛爭(zhēng)狀況、人與人的利益沖突非常了解，對(duì)人性的負(fù)面價(jià)值和人類的負(fù)面存在有非常深的體認(rèn)，現(xiàn)實(shí)的世界是需要用法律來規(guī)范約束的。但是，孔子也非常清楚，治理一個(gè)國(guó)家，不能把法律作為根本，或者作為基礎(chǔ)，不能提出“以法治國(guó)”的口號(hào)，如果一個(gè)國(guó)家治理社會(huì)以法律作為根本或基礎(chǔ)的話，那么這樣的社會(huì)永遠(yuǎn)不會(huì)有理想。用我的話說，這樣的社會(huì)不會(huì)有“向上一機(jī)”，用現(xiàn)在流行的話說，這樣的社會(huì)只能是底線的社會(huì)。只有把國(guó)家的治理建立在道德的基礎(chǔ)上，這樣的社會(huì)才會(huì)有理想，有希望，才會(huì)有“向上一機(jī)”，這是儒家的基本看法。從這個(gè)意義上來看，儒家文化是質(zhì)疑西方法治的，是不接受西方的法治理念的。為什么不接受？因?yàn)槲鞣降姆ㄖ卫砟钣泻艽蟮膯栴}，如果我們按照儒家立場(chǎng)來看待西方的法治，西方的法治理念把治理國(guó)家的根本完全放在法律上，排斥了以道德來治理國(guó)家的最重要的功能。法治的基本含義是“法律至上”與“權(quán)利本位”，這是儒家把道德放在治國(guó)首位的思想不能接受的。儒家的根本理念是“以德治國(guó)”，是把人類普遍道德作為治理國(guó)家的根本，這一人類普遍道德就是我國(guó)圣賢義理之學(xué)中所體現(xiàn)出來的“常道”“常理”。但是，儒家并不反對(duì)法律，而是把法律放在應(yīng)該放的位置，法律在治理國(guó)家社會(huì)上只具有輔助道德的次要功能。所以儒家的治國(guó)之道是“德主刑輔”，是“明刑弼教”，法律只具有輔助教化的作用。從這個(gè)意義上說，儒家對(duì)法律還是很重視的。但是，我們看現(xiàn)在，由于中國(guó)受了西方一百多年法律文化的影響，跟著西方人把法治看成治國(guó)的根本，而放棄了傳統(tǒng)的“以德治國(guó)”思想，現(xiàn)在仍然在拼命學(xué)西方，幾乎所有的法律制度都是按西方的法律理念建立起來的。這種違背中國(guó)把道德放在治國(guó)首位的做法會(huì)帶來問題，會(huì)大大降低一個(gè)社會(huì)的道德水準(zhǔn)。為什么呢？我們前面說過，法治的基本特征之一是“權(quán)利本位”，或者說“權(quán)利首出”，權(quán)利的出發(fā)點(diǎn)是很低的，是為了維護(hù)每個(gè)人的利益。當(dāng)然，追求權(quán)利，維護(hù)權(quán)利，你說該不該？當(dāng)然該，當(dāng)一個(gè)人的權(quán)利被他人或政府侵害時(shí)，當(dāng)然應(yīng)該維護(hù)被侵害者的權(quán)利。但是，西方文化把法治放在治國(guó)的首位，有其產(chǎn)生于基督教原罪觀的深刻的人性基礎(chǔ)，西方法治文化假定我們周圍的每個(gè)人都是惡人，如果每個(gè)人遇到的人都是惡人的話，權(quán)利就非常重要，就必須放在治國(guó)的首位。為什么呢？因?yàn)槊總€(gè)人隨時(shí)都可能侵犯我的利益，因此每個(gè)人隨時(shí)都要用一個(gè)“盔甲”來保護(hù)自己的利益，所以法治社會(huì)中的人是天天穿著“權(quán)利盔甲”生活的人，一個(gè)人一輩子穿著“權(quán)利盔甲”生活，你說累不累！有時(shí)我舉例，權(quán)利社會(huì)中的人都被孫悟空的金箍棒把每個(gè)人的生活畫了一個(gè)圈，任何人都不能進(jìn)入這個(gè)圈，都不能侵犯我的利益，其他的人也是如此，每個(gè)人都帶著一個(gè)自我封閉的權(quán)利之圈生活。這樣的社會(huì)是非常底線的社會(huì)，是人人自保自利的社會(huì)。用我的話來說，是西方?jīng)]有“向上一機(jī)”的社會(huì)。沒有“向上一機(jī)”是什么意思呢？是說西方社會(huì)沒有道德上的理想和希望的可能性。用董仲舒的話來說，西方社會(huì)是“以義正人”的社會(huì)，而不是“以義正我”的社會(huì)。在這樣的社會(huì)中，每個(gè)人都時(shí)刻提防著他人，每個(gè)人都只追求自己的權(quán)利，只保護(hù)自己的利益。如果我們?nèi)祟愑肋h(yuǎn)都生活在這種每個(gè)人都劃一個(gè)金箍棒圈來保護(hù)自己權(quán)利的社會(huì)，這樣的法治社會(huì)是相當(dāng)可悲的，是沒有理想的，是沒有希望的。孔子有一句名言：“導(dǎo)之以政，齊之以刑，民免而無恥；導(dǎo)之以德，齊之以禮，有恥且格”，如果用孔子的這段話來剖析西方的法治社會(huì)，西方的法治社會(huì)只能是“民免而無恥”的社會(huì)，即人們可以通過利害得失的理性計(jì)算與功利權(quán)衡而不犯法，但不知道犯法是不道德，不感到犯法是一種恥辱，因?yàn)槔Φ檬У睦硇杂?jì)算與功利權(quán)衡已經(jīng)將人的道德感破壞，人的心術(shù)已不正，人因此喪失了羞恥心?？鬃幼钆碌氖鞘裁?？是人的心術(shù)變壞，人的心術(shù)變壞后，人喪失了道德感與羞恥心，整個(gè)社會(huì)就沒有辦法從根本上治理好了。而西方的法治恰恰就是建立在使人喪失道德感與羞恥心之上的，是不能從道德上來治理社會(huì)的，即不能建立一個(gè)使人飽含道德感與羞恥心的“有恥且格”的理想社會(huì)。其實(shí)我并不是完全反對(duì)法治與權(quán)利，我只是說如果一個(gè)社會(huì)把法治與權(quán)利作為治國(guó)的根本或基礎(chǔ)，不把道德放在治國(guó)的首位，就要出問題，最大的問題就是敗壞人的心術(shù)，使人在理性的利害計(jì)算與功利權(quán)衡中喪失道德感與羞恥心。我認(rèn)為這是儒家對(duì)西方法治的一個(gè)根本判斷，因?yàn)榻裉鞎r(shí)間有限，我就不展開說明了。我要講的第二個(gè)問題和民法大概有點(diǎn)關(guān)系了。我在讀西方歷史的過程中，發(fā)現(xiàn)了一個(gè)非常奇怪的現(xiàn)象：在西方的思想史中，在西方的政治法律制度史中，甚至在西方的宗教史中，民法的原則是西方歷史的主導(dǎo)性原則。我們知道，民法調(diào)整的是物權(quán)或者說財(cái)產(chǎn)權(quán)，而民法的根本原則是“契約原則”，在西方文化中，“契約”是一個(gè)壓倒一切并通行于所有領(lǐng)域的概念，是一個(gè)擴(kuò)張性極強(qiáng)的“帝國(guó)主義概念”。我為什么這樣說呢？我發(fā)現(xiàn)，西方的宗教講人與上帝立約，立什么約？人與上帝訂立契約，通過契約規(guī)定“我有什么信仰義務(wù)，上帝有什么統(tǒng)治權(quán)利”。這是民法的“契約原則”擴(kuò)張到宗教上，把人心靈深處的宗教信仰問題變成了一個(gè)契約問題，實(shí)在令人不可思議。另外，在政治上，國(guó)家是怎樣產(chǎn)生的？西方近代以來的社會(huì)契約說就認(rèn)為國(guó)家產(chǎn)生于契約，西方政治思想史家普遍認(rèn)為西方民主政治在解決合法性問題時(shí)受到了民法的影響，因?yàn)椤叭嗣裢庹f”中的“同意”概念就產(chǎn)生于民法中的“契約原則”，因?yàn)椤捌跫s”正是平等主體“同意”的產(chǎn)物。這是民法的“契約原則”擴(kuò)張到政治領(lǐng)域。此外，世界上許多國(guó)家的憲法都規(guī)定了對(duì)私有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，許多國(guó)家的行政法規(guī)都規(guī)定了對(duì)市場(chǎng)交易秩序的維護(hù)，這是“公法以私法為基礎(chǔ)”，是“私法的公法化”，其核心是把民法的原則貫穿在公法中，把民法的“契約原則”擴(kuò)張到公法。還有，本該具有神圣性的婚姻關(guān)系和本該體現(xiàn)人類親情的親子關(guān)系在西方近代以來的歷史中也變成了民法的契約關(guān)系，民法的“契約原則”擴(kuò)張到了人類神圣親密的婚姻家庭領(lǐng)域。至于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域就不用說了，它本身就是靠契約來維持的，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是契約的天下。但是，我們知道，契約產(chǎn)生于人的理性在追求自己的利益時(shí)冷靜而自私的精確計(jì)算，這種契約精神如果只存在于市場(chǎng)交易中，問題不大，因?yàn)槭袌?chǎng)交易就是為了精確計(jì)算交易者雙方的利益。也就是說，如果“契約原則”只是民法原則，“契約原則”就是正當(dāng)原則。然而，正如我們所看到的那樣，在西方文化的影響下，幾乎人類所有的生活都民法化了，也就是說都契約化了。我們可以想見，如果一個(gè)社會(huì)完全契約化，人的宗教靈性生活、人的政治公共生活，人的婚姻家庭生活都契約化，那是多么的危險(xiǎn)！因?yàn)槊穹ǖ摹捌跫s原則”完全是一種精確計(jì)算私利的原則，絕不能適用于人類的宗教信仰生活、政治公共生活與婚姻家庭生活?？墒?，現(xiàn)在的西方社會(huì)，以及受西方文化影響的非西方社會(huì)，包括正在學(xué)習(xí)西方的中國(guó)社會(huì)，都出現(xiàn)了不同程度的生活領(lǐng)域民法化、契約化的傾向。所以我們可以說，現(xiàn)在受西方文化影響的人類社會(huì)是“民法帝國(guó)主義”的社會(huì)，或者說“契約帝國(guó)主義”的社會(huì)。哈貝馬斯說，受現(xiàn)代性支配的現(xiàn)代社會(huì)的最大問題是“生活世界的殖民化”，這個(gè)“殖民化”就是民法的“契約原則”的殖民化，即我們所說的“生活世界的民法化、契約化”。我們現(xiàn)在人類所有的生活全被民法的“契約原則”入侵了，占領(lǐng)了，殖民了，這好不好呢？我覺得很不好。為什么不好？因?yàn)椤吧钍澜缑穹ɑ跫s化”后，人類的一切生活都變成了運(yùn)用理性精確計(jì)算私利的場(chǎng)所，人類宗教生活中的神圣性、公共生活中的無私道德交往以及建立在親情上的家庭生活都一去不復(fù)返了。我們回過頭來看看中國(guó)，傳統(tǒng)中國(guó)建立在道德上的法律制度從來沒有給予民法太高的地位，民法只在其應(yīng)有的商業(yè)領(lǐng)域中發(fā)揮作用，所以在中國(guó)的傳統(tǒng)社會(huì)，由于有道德來指導(dǎo)并規(guī)范民法，民法能“住其自位”，能“貞定其自性”，能在自己的領(lǐng)域充分地實(shí)現(xiàn)自己的價(jià)值而“證成其自身”，因而民法的“契約原則”不可能擴(kuò)張到其他生活領(lǐng)域，不可能出現(xiàn)“生活世界的民法化、契約化”問題。究其原因，就是因?yàn)樵谥袊?guó)傳統(tǒng)的法律制度中道德是民法的基礎(chǔ)，民法要受到道德的約束而不能擴(kuò)張自己。中國(guó)文化的理想是《易經(jīng)》所說的“各正性命，保合太和”，社會(huì)生活中的每一存在都能在自己特定的領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)其特定的價(jià)值，同時(shí)又不侵占其他領(lǐng)域而同其他領(lǐng)域處于和諧狀態(tài)，達(dá)到人類的“太和”理想。在西方偏至文化的影響下，不僅西方，受西方影響的人類已經(jīng)“生活世界民法化契約化”了，已經(jīng)不能“各正性命，保合太和”了，在這樣的人類困境下，中國(guó)文化的“太和”理想，以及中國(guó)傳統(tǒng)建立在道德上的民法制度也許是化解這一困境的最好藥方。因此，以道德作為中國(guó)民法的基礎(chǔ)不僅是繼承我國(guó)的民法傳統(tǒng)，也是克治西方法治帶來的“法弊”的解決方案。西方人往往因?yàn)槲幕嫌兴危床坏阶约何幕械摹胺ū住?，而人類其他文化中的人往往無所蔽，能清楚看到西方文化中的“法弊”。比如，前蘇聯(lián)的持不同政見者索爾仁尼琴到美國(guó)后，對(duì)美國(guó)的法治非常失望，他既不滿意前蘇聯(lián)建立在暴力上侵犯人權(quán)的極權(quán)制度，也不滿意美國(guó)涵蓋所有生活領(lǐng)域的法律制度，為什么呢？因?yàn)樵谇疤K聯(lián)的極權(quán)制度中人與人之間的關(guān)系是一種恐懼自保的赤裸裸的權(quán)力關(guān)系，而在美國(guó)的法律制度下，人與人之間的關(guān)系則是一種自私的冷冰冰的理性計(jì)較的法律關(guān)系。這種冷冰冰的法律關(guān)系就是契約關(guān)系，契約關(guān)系就是“你的我不碰，我的你也不要碰”。如果我們?nèi)祟惖乃嘘P(guān)系都變成這種契約關(guān)系，包括婚姻關(guān)系、家庭關(guān)系、朋友關(guān)系、師生關(guān)系、社會(huì)關(guān)系、治者與被治者的關(guān)系以及宗教關(guān)系、道德關(guān)系等都變成了這種冷冰冰的理性計(jì)較關(guān)系，那人類的生活雖然有法律，有秩序，但一定是活在一個(gè)無情無愛的自私的冷漠世界。所以，索爾仁尼琴認(rèn)為最好的人類關(guān)系是俄羅斯東正教社會(huì)中體現(xiàn)出來的溫情脈脈的倫常關(guān)系，這有點(diǎn)象中國(guó)儒家所追求的“禮樂社會(huì)”中“民吾同胞”的人類道德情感關(guān)系。說到這里，我們有必要搞清楚什么是中國(guó)文化。用梁漱溟先生的話來說，中國(guó)文化的最大特征是“人與人相與之情厚”，就是說人和人在一起感情非常深厚，人與人都是在深厚的感情世界中交往與生活。人與人的關(guān)系有各種意義上的關(guān)系，有親子、夫妻、朋友、師生、治者與被治者（古代叫君民）、上下級(jí)（古代叫君臣）、同事以及士農(nóng)工商等關(guān)系，這些關(guān)系雖然各自不同，有不同的相處之道，古代叫“名分”，如父子有親，君臣有義，夫婦有別，朋友有信等，但貫穿在其中的都是倫常關(guān)系，而倫常關(guān)系最大的特點(diǎn)則是人的道德情感的深厚聯(lián)系，通過這種深厚的人類道德情感來穩(wěn)固地長(zhǎng)久地維系社會(huì)。這是中國(guó)文化的最大特色，中國(guó)文化不通過理性計(jì)較自私權(quán)利的方式維系社會(huì)，即不通過法治的方式維系社會(huì)，而是通過人類天然的道德情感維系社會(huì)，而人類天然的道德情感與理性計(jì)較相比，道德情感從來都不是自私的冷冰冰的，而是無私的溫和的，象索爾仁尼琴所說的那樣是溫情脈脈的。這是中國(guó)“禮樂文化”與西方“法治文化”的最大區(qū)別。梁漱溟先生曾說過中國(guó)文化就是“禮樂文化”，而“禮樂文化”的特征就是用人自然的道德情感來維系社會(huì)，就是“人與人相與之情厚”?，F(xiàn)在，我們看到，西方社會(huì)已經(jīng)出現(xiàn)了民法“契約原則”的帝國(guó)主義傾向，“生活世界的民法化契約化” 已經(jīng)把

第五篇：中國(guó)與法國(guó)學(xué)前教育的比較

西北師范大學(xué)

國(guó)際比較教育論文

題目：中國(guó)與法國(guó)學(xué)前教育的比較

學(xué)院：文史學(xué)院

專業(yè)：漢語言文學(xué)

姓名：毛愛娜

學(xué)號(hào)：201051010330

年級(jí)：10級(jí)漢語言文學(xué)三班

2012年6月21日

中國(guó)與法國(guó)學(xué)前教育的比較

（10級(jí)中文3班毛愛娜，學(xué)號(hào)：201051010330，文史學(xué)院）

內(nèi)容摘要：回顧我國(guó)的教育發(fā)展過程，盡管步履沉重、道路緩慢曲折，我們的教育體制基本恢復(fù)為傳統(tǒng)的教育體制，實(shí)行科考制度，這在一定程度上獲得了長(zhǎng)足的發(fā)展。而在教學(xué)方式和教學(xué)內(nèi)容上，卻顯得單一和教條，缺乏創(chuàng)造和靈活，著重知識(shí)教育而忽視思想教育，在乎是什么而不知為什么，“知其然而不其所以然”。對(duì)于生命、對(duì)于人性、對(duì)于理想、對(duì)于信仰等等問題，則幾乎不能或不敢涉足或辯駁。從中國(guó)教育歷史和現(xiàn)狀知道中國(guó)的教育從一開始就是為國(guó)家政治利益服務(wù)的。毋庸置疑，我們現(xiàn)代的科舉教育制度，也正是為了方便教育者的教學(xué)管理而制定的一種制度，而不是真正體現(xiàn)鄧小平臨終倡導(dǎo)的教育要三個(gè)面向：“面向未來、面向世界、面向現(xiàn)代化”，而是面向“吏政”制度。而學(xué)前教育猶為重要。

關(guān)鍵詞：科學(xué)；實(shí)踐；借鑒；學(xué)習(xí)

在法國(guó)觀看6歲左右幼兒進(jìn)行“認(rèn)識(shí)人體”科學(xué)教育系列活動(dòng)給我留下了深刻的印象。中法幼兒科學(xué)教育的主要差異究竟在何處呢?靜心反思，以下三方面的差異是不容置疑的：

一、法國(guó)科學(xué)教育活動(dòng)的目標(biāo)定位明確而又有價(jià)值的我們的科學(xué)教育目標(biāo)卻有很大的盲目性、隨意性。就科學(xué)教育的宏觀目標(biāo)而言，法國(guó)明確提出要從小培養(yǎng)兒童尊重事實(shí)、實(shí)事求是的科學(xué)態(tài)度。為了實(shí)現(xiàn)該目標(biāo)，他們?cè)诮虒W(xué)過程中十分注重引導(dǎo)兒童實(shí)踐與驗(yàn)證，使孩子從小就懂得用事

實(shí)來說話；而我們?cè)诤暧^目標(biāo)上，對(duì)此缺少明確性，因而導(dǎo)致在具體實(shí)施中忽視讓孩子真正探索實(shí)踐的過程，更多的實(shí)驗(yàn)都是過場(chǎng)，或直白地傳授知識(shí)，告訴答案與結(jié)果。

二、法國(guó)教師能為孩子們的探究活動(dòng)提供充分的時(shí)間保證，而我們給孩子的探索時(shí)間是短暫而匆忙的，好似蜻蜓點(diǎn)水走過場(chǎng)。

三、“讓幼兒如實(shí)記錄自己實(shí)驗(yàn)的進(jìn)程”是法國(guó)科學(xué)教育又一個(gè)十分突出的特點(diǎn)

我們?cè)诖朔矫鎺缀跆幱诳瞻谞顟B(tài)。在法國(guó)，每個(gè)幼兒都記錄著他們的一個(gè)個(gè)學(xué)習(xí)的過程，每位教師也記錄著幼兒對(duì)某個(gè)學(xué)習(xí)內(nèi)容最初的問題、學(xué)習(xí)過程中的問題以及最后的結(jié)果。應(yīng)該說，記錄對(duì)于促進(jìn)幼兒的主動(dòng)學(xué)習(xí)與建構(gòu)有著獨(dú)特的作用。在我們的科學(xué)教育中，記錄的意義與作用還未被我們完全認(rèn)識(shí)??因此，法國(guó)科學(xué)教育中的記錄方法，是非常值得我們借鑒與學(xué)習(xí)的。

接下來我們談?wù)勚蟹ㄓ變簣@之比較。

中法幼兒園之比較-家長(zhǎng)觀感（北京某女士提供）。

今年九月份女兒就要上小學(xué)了，屈指算來，從兩歲上幼兒園至今，她也有了四年多的幼兒園經(jīng)歷，先后進(jìn)過北京和巴黎的三所幼兒園，現(xiàn)在做些比較，希望孩子們能接受更完善的學(xué)前教育。

一、教育投入大不同

中國(guó)家長(zhǎng)自從有了孩子以后，相信大部分都會(huì)感覺到自己的收入有很大一部分需要留給孩子，為他/她的將來做準(zhǔn)備。

（一）、在北京的費(fèi)用

女兒滿二周歲，上的第一家幼兒園是街道辦的，規(guī)模較小，不入級(jí)和類，但是可以接收一歲半以上的孩子，于是送去了。贊助費(fèi)3000元，可以一直呆到上小學(xué)為止，但中途退學(xué)不退贊助費(fèi)。每月交300元左右各種費(fèi)用。(北京的幼兒園都提供一日三餐，包括餐費(fèi)85元。)

無奈這個(gè)幼兒園硬件軟件都較差，到三歲半的時(shí)候轉(zhuǎn)到一家中央機(jī)關(guān)特級(jí)，相當(dāng)于北京市一級(jí)一類的幼兒園，條件確實(shí)好得多，還是體育特色幼兒園。贊助費(fèi)為一年4000元，三年一共12000元；統(tǒng)一配備全套被褥，共600元。這些費(fèi)用報(bào)名時(shí)一次交清。因?yàn)檎?dāng)理由退園，可以按年退回贊助費(fèi)。如果不參加各種班，在這家幼兒園每月費(fèi)用大約500元(包括餐費(fèi)150元)。但從中班開始，可以自愿報(bào)名參加各種特色班，如游泳、網(wǎng)球、舞蹈、電子琴等，還有每個(gè)孩子都要上的英語課，形體課和繪畫課等，所有這些都是需要家長(zhǎng)另外付錢的。因?yàn)檫@些課都由幼兒園組織，不用家長(zhǎng)利用業(yè)余時(shí)間陪同，比較省心，所以頗受歡迎。我們替孩子報(bào)了網(wǎng)球、游泳和舞蹈班。每月一共交費(fèi)在900元左右。平均下來，每個(gè)孩子在幼兒園的月費(fèi)在1000元以上。

我女兒是在2000年進(jìn)的這家幼兒園。2001年進(jìn)的孩子贊助費(fèi)是每年5000

元。后來聽說因?yàn)閲?guó)家政策不讓收贊助費(fèi)，要改用新的收費(fèi)方法，但算起來實(shí)際費(fèi)用比原來還高。

這家幼兒園還辦有蒙氏實(shí)驗(yàn)班，班里的孩子每年的贊助費(fèi)為10000元。北京市還有一些特級(jí)幼兒園，贊助費(fèi)收每年8000-10000元。

但北京很多幼兒園都是由不同的單位創(chuàng)辦的，如果是這些單位職工的孩子，就免收贊助費(fèi)。

（二）、巴黎的費(fèi)用：

法國(guó)的幼兒園被納入到義務(wù)教育范疇，孩子年滿三歲，不用交錢，到市政府辦一下手續(xù)，就可以入園。大班的孩子由專業(yè)人士進(jìn)行免費(fèi)的游泳、滑冰和音樂教育。但法國(guó)的幼兒園是不提供正餐的，中午如果在幼兒園吃飯，需要另外交錢，每天2.75歐元，經(jīng)濟(jì)困難家庭可打折。每天上午給孩子吃點(diǎn)心，需要家長(zhǎng)提供餅干糕點(diǎn)之類食品。幼兒園每年一次向家長(zhǎng)要求捐贈(zèng)，以便給所在班級(jí)添加各種用品。捐贈(zèng)以后會(huì)向大家公布總數(shù)，我女兒所在幼兒園今年平均每個(gè)孩子的家長(zhǎng)捐了15歐元左右。

最大的不同是，有孩子上學(xué)的法國(guó)家庭，每年都會(huì)收到政府提供的補(bǔ)助金。法國(guó)良好的社會(huì)福利，我們似乎只能望洋興嘆。

2001年，中國(guó)國(guó)家財(cái)政性教育經(jīng)費(fèi)占國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值的3.19%，是進(jìn)行此項(xiàng)指標(biāo)測(cè)算以來的歷史最高值。

1999年，法國(guó)把國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值的7.2%貢獻(xiàn)給教育事業(yè)。

中法幼兒園之比較—藝術(shù)教育。

二、手工和繪畫

法國(guó)是一個(gè)人文藝術(shù)氣息很濃厚的國(guó)家，他們的幼兒園非常重視對(duì)孩子的藝術(shù)熏陶。

我女兒是在三月底開始上法國(guó)幼兒園的，不久就趕上春天節(jié)表演。雖說在北京的幼兒園也有類似的表演，但這次還是讓我們大開眼界。

各班孩子穿戴著自己做的花冠和花衣服，中、小班孩子畫了臉，大班孩子舉著自制面具，魚貫出場(chǎng)，輪番向家長(zhǎng)表演唱歌和舞蹈。我女兒所在的班級(jí)表演了非洲舞蹈，用的是自己制作的樂器！

表演結(jié)束，女兒帶回家的物品有：

一個(gè)花皇冠：自己按老師畫的樣子用硬紙板剪出形狀，涂上顏色，老師給釘上皮筋。

一件花衣：事先老師讓家長(zhǎng)提供成人穿的白色體恤衫一件，孩子們自己用紙剪出大花朵，涂上各種顏色，然后粘在體恤衫上。孩子往身上一套，就是一件花袍子。

一個(gè)非洲風(fēng)格的鼓：老師給每個(gè)孩子提供一個(gè)陶制的普通花盆，孩子們自己給花盆涂上各種鮮艷的色彩，然后在花盆口上先后粘上幾層紙，晾干了，就能拍出咚咚的鼓聲。

還有一件樂器，就是用50毫升的礦泉水瓶，讓孩子們涂上顏色，里面裝入米粒，瓶口飾以彩紙，拿手一搖，發(fā)出沙沙的聲音。

這些用廉價(jià)材料制作的作品，不見得有多精美，但因?yàn)槭呛⒆幼约鹤龅?，所以彌作珍貴。

女兒進(jìn)入大班，手工和繪畫活動(dòng)的花樣就更多了。

母親節(jié)，女兒在幼兒園做好了禮物帶回家，是自制的賀卡和掛飾。賀卡里面是女兒寫的“母親節(jié)快樂”(法文)，封面很別致，原來是老師教他們自己涂上綠色，然后在上面灑粗鹽粒，鹽粒溶化，畫面斑駁，別具一格。聽我女兒講，掛飾是這樣做成的：老師用面粉揉成面，放入顏料，孩子們用心型模子各印出三顆心，然后用圓珠筆的筆帽在心的中間戳出小花，在周圍再粘小粒的面球裝飾。這些心晾干后，粘在一塊黃色的帆布上，帆布后面粘上掛鉤。這樣的禮物，沒有哪個(gè)媽媽會(huì)不喜歡。

父親節(jié)，送的是一幅牙簽畫：先在紙上斜畫出多種色彩，然后蓋上一層黑色。孩子們就用牙簽在上面作畫。把畫貼在裁好的硬紙板上，四周粘上彩色的雞蛋碎殼。紙板后面也粘掛鉤。

北京的幼兒園也做手工，但最后變成類似藝術(shù)品的作品很少。比方說剪紙撕紙這類活動(dòng)，中國(guó)法國(guó)都有，北京的老師讓孩子剪完后，碎紙收拾好，就扔垃圾桶了；巴黎的老師則讓孩子們把印有黑字的報(bào)紙撕成長(zhǎng)條，粘在大白紙上，這樣就成了作品，貼在幼兒園的墻上，供大家欣賞。(別說，還真有點(diǎn)當(dāng)代藝術(shù)的味道！)

進(jìn)入法國(guó)幼兒園，首先映入眼簾的是墻上一些大幅的作品，生動(dòng)奪目。曾經(jīng)有一次我女兒指著其中一幅說：“這是我們班做的。”仔細(xì)一看，原來都是半張半張的非洲臉譜，由孩子們涂出各種顏色，然后密密麻麻地粘在一張涂黑了的紙上。遠(yuǎn)看，還真是不錯(cuò)的裝飾畫。每學(xué)年剛開學(xué)，過道教室的墻上是空空的，過一段時(shí)間，就慢慢地貼上了孩子們各種各樣的作品。

北京的幼兒園里，孩子的作品上墻展出的機(jī)會(huì)不多，也不成規(guī)模。我記得女兒所在的教室當(dāng)時(shí)貼了一些孩子的照片，還有一些印刷品。過節(jié)時(shí)也會(huì)掛上一些漂亮的裝飾品，但經(jīng)常不是買的就是老師做的。有那么一次，讓家長(zhǎng)提供白色紙盤。過幾天，開家長(zhǎng)會(huì)，老師讓孩子和家長(zhǎng)一起，剪下一些圖形，涂上顏色，貼在白紙盤上，做成裝飾盤，后來擺放在教室里。本來這是個(gè)好主意，可惜讓孩子在有限的時(shí)間里和家長(zhǎng)一起做，搞得象一次競(jìng)賽，到底孩子做了多少，誰也說不清。還有一次，整個(gè)幼兒園組織利用廢物做手工的活動(dòng)，還是讓家長(zhǎng)和孩子一起在家里做，最后進(jìn)行評(píng)比。但看那些作品，得獎(jiǎng)的，不象是孩子能做出來的，家長(zhǎng)估計(jì)花了很大的力氣。雖然這種活動(dòng)有好于無，但給人感覺有點(diǎn)象是家長(zhǎng)在比賽。

北京的幼兒園給中、大班上付費(fèi)的繪畫課，我女兒曾經(jīng)拿回家她畫的蝴蝶和金魚，畫得還挺象。后來在幼兒園的黑板上看到了老師畫的蝴蝶，看來是一筆一筆模仿老師的畫法。

法國(guó)幼兒園的做法很不同。通常老師用一部分的時(shí)間講課，另外的時(shí)間孩子們都是分組活動(dòng)。輪到畫畫的孩子，就穿上專用套衫，跑到畫板前面，用筆和顏料在大白紙上任意揮灑，畫什么是他們自己的事。中班孩子畫的經(jīng)常是不同的顏色而已，大班的孩子就能畫出些具體的東西來，花、樹、房子、人等等，各不相同。這些作品輪番上墻展出，學(xué)年結(jié)束都帶回家。除了這個(gè)，孩子們畫畫的機(jī)會(huì)很多。新學(xué)年開始，老師就讓每個(gè)孩子畫一個(gè)自己，然后就貼在掛外套的掛鉤上面的墻上，孩子們畫的自己可謂千人千面。在人手一本的家長(zhǎng)聯(lián)系本封面上，也貼著孩子們的畫作，都是孩子隨意畫的，然后自己貼上名字。

法國(guó)幼兒園還教一些有趣的作畫方法。今年當(dāng)?shù)厥姓M織的幼兒園作品展，我女兒這個(gè)班的參展作品是吹畫，就是把幾種彩色墨水倒一點(diǎn)在紙上，然后用嘴巴吹出一條條的線，吹得越長(zhǎng)越好。吹完后，在每條線的頂端粘個(gè)彩色的小紙球。整幅畫看起來象一片長(zhǎng)滿小花的樹枝。另外她還帶回來一幅畫，嚴(yán)格說來應(yīng)該是手工作品，就是把牛皮紙撕開做樹干，用各色皺紋紙揉成小團(tuán)粘在上面，就成了一棵生計(jì)盎然的大樹。

三、音樂教育

兩國(guó)的幼兒園都教孩子們唱歌，這點(diǎn)是相同的。

法國(guó)幼兒園到了大班，有專業(yè)的音樂老師上音樂課。上課內(nèi)容是教孩子們認(rèn)識(shí)一些樂器，學(xué)習(xí)辨認(rèn)高低音等基本樂理，有時(shí)也教他們跳舞。星期三和課后也有收費(fèi)的“音樂學(xué)園”，但只教音樂欣賞和基本樂理，不教樂器彈奏。

市政府下屬有一個(gè)收費(fèi)的業(yè)余音樂學(xué)校，只招收六歲以上的孩子。第一年上啟蒙班，每周一次，每班30個(gè)孩子，分5組。前45分鐘每組學(xué)一種樂器，過幾個(gè)星期換一種樂器，這樣一年可以接觸6種樂器。后45分鐘全體學(xué)唱歌。第二年開始可選學(xué)一種樂器的演奏。我們?cè)笞屌畠禾崆耙荒耆ド希缓醚跃芙^了。在北京，除了一些音樂特色的幼兒園，恐怕沒有專業(yè)人士給上音樂課。我女兒所上的幼兒園，中班以后可以報(bào)名參加電子琴班，學(xué)習(xí)演奏電子琴。大班可以報(bào)名參加軍樂演奏班。當(dāng)然，都是收費(fèi)的。

說句題外話，中國(guó)孩子學(xué)琴學(xué)得很苦，我們看得太多了。但法國(guó)孩子學(xué)音樂遠(yuǎn)不必那么辛苦，他們是從玩開始的。曾看過一篇文章，說中國(guó)孩子樂器演奏技巧確實(shí)一流，但即興演奏和作曲等方面卻趕不上西方國(guó)家的孩子。這一點(diǎn)，跟不同的音樂教育方法大有關(guān)系吧。

四、建議

通過中法學(xué)前教育的比較，我們知道了中國(guó)教育真的有很多的不足。為了我們的教育事業(yè)可以得到更好的發(fā)展，我們還有很多的努力地地方要做。

學(xué)前教育目標(biāo)是學(xué)前教育的出發(fā)點(diǎn)，具有明確的導(dǎo)向性和概括性。如果僅有教育目標(biāo)卻難以落實(shí)到教學(xué)實(shí)踐中去，那么再好的教育目標(biāo)也只能是無本之木，無源之水。綜上所述，法國(guó)關(guān)注幼兒能力的培養(yǎng)，這些都值得我們學(xué)習(xí)。

落實(shí)中國(guó)的學(xué)前教育，雖然學(xué)前教育發(fā)展的道路是曲折的、艱辛的，但是，我相信只要我們夠努力，我們就一定能使學(xué)前教育為鄧小平臨終倡導(dǎo)的教育要三個(gè)面向：“面向未來、面向世界、面向現(xiàn)代化”做出重要貢獻(xiàn)，從而使中國(guó)的學(xué)前教育得到重視，進(jìn)而使中國(guó)教育走向世界的前沿，使中國(guó)的教育成為真正的教育。

以上是拿中國(guó)的一個(gè)典型城市與法國(guó)作的比較，雖然這也不見得很全面，但基本情況是這樣的不會(huì)錯(cuò)。所以，我希望我們的各個(gè)家長(zhǎng)都對(duì)每個(gè)孩子的學(xué)前教育引起重視，落實(shí)中國(guó)學(xué)前教育的改革，揚(yáng)長(zhǎng)補(bǔ)短，從而使中國(guó)的學(xué)前教育走向世界的前沿，進(jìn)而使中國(guó)教育走向世界的前沿，使中國(guó)的教育成為真正的教育。