第一篇：工商登記影響股東資格還是權利

工商登記：影響股東資格還是股東權利

時間:2007年05月17日01時27分作者: 曾憲文 劉金林新聞來源:檢察日報

“只要沒有辦理工商登記，即使出資了，也不是股東”。這是當前公司治理中存在的一個偽命題。本期門診專家們的精辟論述，會讓你清楚地明白——

取得有限責任公司股東資格的條件

核心提示：股東權是股東與公司間的一種總括性法律關系，它源于股東對公司資本的參與。只要投資人取得了對公司資本的一定份額，就取得了股東資格。某項具體股東權利之放棄或不能行使并不影響股東權的存在。

新聞背景

２００６年１１月１７日，內(nèi)蒙古自治區(qū)烏海市新天地置業(yè)有限公司的幾位股東為爭奪公司控制權而“同室操戈”。一位陳姓股東和一位周姓股東的哥哥糾集多人威脅另一位股東高銀福，強迫其交出公司公章和財務章，直至警方介入才制止事態(tài)惡性發(fā)展。高銀福稱，其通過出資和接受其他股東的股權轉讓已經(jīng)成為該公司的股東，并經(jīng)股東會授權一直在負責公司的經(jīng)營管理，只是因故沒有去工商部門辦理股東變更登記而已，對方的強迫行為是違法的；但對方認為，高銀福沒有辦理相關工商登記，就不是法定股東，不能享有股東權利，他和其他股東之間只是一種投資關系。（見《中華工商時報》２００７年４月２６日）

李顯冬 中國政法大學教授劉俊海 中國人民大學商法研究所所長黎 宏 清華大學法學院教授

張 谷 北京大學法學院副教授常 杰 天津市檢察院駐保稅區(qū)檢察室主任 龐紅兵 北京市九洲律師事務所律師

主持人：發(fā)生在內(nèi)蒙古烏海市的這起股東“同室操戈”案，絕非個案，它表明“江湖行為”仍然是公司治理中的一個潛規(guī)則。認真剖析本案反映的普遍性問題，對于我們正確處理公司內(nèi)部的股權糾紛，防止其由民事案件演變?yōu)閻盒孕淌掳讣?，清除公司治理中的江湖色彩，具有積極意義。本案的問題是，股東名稱的工商登記對股東資格、股東權利究竟有無影響，有何影響。在此，首先請各位專家談談取得有限責任公司股東資格的途徑和條件是什么，股東資格和股東權利有何區(qū)別？

李顯冬：股東資格，又稱股東地位，是投資人取得和行使股東權利，承擔股東義務的基礎。

有限責任公司股東資格的取得途徑主要有：（１）投資人參與公司設立，認購公司出資；（２）投資人在公司成立后認購公司新增資本；（３）因轉讓、繼承、公司合并等方式而取得公司股東資格。其中前兩種方式被稱為股東資格的原始取得，第三種方式被稱為股東資格的繼受取得。在原始取得的情況下，只要出資人認繳了對公司的出資額，即可以取得股東資格；在股權轉讓的情況下，原則上說，只要受讓人與轉讓人之間就股權轉讓事宜達成協(xié)議，并將公司的股東名冊予以變更，在雙方當事人之間即發(fā)生股權轉讓的法律效果。

常 杰：一個完整意義上的股東資格應當具備六個要素：１．在公司章程上被記載為股東，并在公司章程上簽名蓋章，表明自己受公司章程的約束；２．向公司實際履行出資義務；３．在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書；４．被載入公司股東名冊；５．在工商行政機關登記的公司文件中列名為股東；６．在公司中享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利。相應地，公司之外的他人要想通過股權轉讓取得完整的股東權利，需要完成四項工作：１．出讓方與受讓方簽署股權轉讓協(xié)議；２．經(jīng)股東會討論通過，因為股東向股東以外的人轉讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意（不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如不購買該轉讓的出資，視為同意）；３．履行股權轉讓協(xié)議規(guī)定的出資義務；４．辦理相關的工商登記事項，變更登記應由出讓方、受讓方和公司三方共同完成。

張 谷：股東資格的認定，應從實質上分析。通常所說的股權，就是股東權。一個人有股東權，就是股東，沒有股東權，就不是股東。何謂股東權？股東權是一種成員權或者成員地位，是作為公司成員的股東與公司之間的一種總括性的相對法律關系，它源于股東對公司資本的參與。所以，出資額（猶如股份公司的股份）和股東權是一體二面。只要投資人對公司資本有參與，取得了一定的出資額，就取得了股東資格（當然，股東資格之取得必須以公司之存在為前提）。需要注意，股東權不同于具體的股東權利，前者是基于對公司資本的參與而獲得的一種資格，是母權利，是源泉性權利，而后者，即各項具體的股東權利，如盈余分配請求權、表決權等等，是由股東權派生出來的子權利，某項具體的股東權利之放棄或不能行使并不影響股東權的存在。

從這個意義上說，在股東資格原始取得的情況下，只要出資人認繳了對公司的出資（并非出資的實際繳納），公司便取得了對出資人的一種請求權，構成公司的債權性資產(chǎn)，出資人就取得了股東權，成為公司的股東；而公司在成立后可以自己名義要求該出資人履行出資義務，或要求其他股東承擔資本填補義務。在通過股權轉讓而繼受取得的情況下，股權轉讓其實就是雙方行為，由原股東將自己的股權轉讓給他人。雖然股東權移轉之后，勢必涉及諸如股東名冊、出資證明書、工商登記等法律文件的變更，但這些都與股權轉讓契約的生效、股權權屬的移轉無關。在德國，除法律另有規(guī)定外，債權讓與的規(guī)定準用于其他權利的轉讓。在我國，無論股權的內(nèi)部轉讓還是外部轉讓，權屬到底何時移轉，公司法缺乏明確規(guī)定。因此，如果轉讓人和受讓人沒有特別約定的，只要股權轉讓契約一經(jīng)生效，受讓人即取得股東資格。這與是否進行了股東名冊變更和工商登記無關。

劉俊海：股東資格和股東權利之間的關系要視不同語境而定。有時，股東資格和股東權利被統(tǒng)稱為“股東權”，既包括抽象、概括的股東資格，也包括具體、微觀的權利內(nèi)容。當二者并列時，股東資格可以理解為權利主體作為公司股東的法律地位。其中的權利內(nèi)容作為一個權利束的整體可稱為“股東權”，權利束中的諸多具體權利（如自益權與共益權）可稱為股東權利。就股權轉讓而言，轉讓合同究竟自成立時生效，抑或自辦理批準、登記等手續(xù)完畢之時生效，公司法未作明確規(guī)定。依合同法第四十四條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效；

法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。在市場經(jīng)濟社會，絕大多數(shù)商事合同遵循成立生效主義，故股權轉讓合同應以成立生效主義為原則，批準生效主義或者登記生效主義為例外。當然，成立生效主義原則并不排除雙方當事人以附條件和附期限的方式限制股權轉讓合同的生效。

工商登記是取得股權的生效要件還是對抗要件

核心提示：股東名稱的工商登記屬于宣示性登記，即登記本身并不能創(chuàng)設股東資格，其只是對已經(jīng)存在的股東資格予以確認。未經(jīng)登記的，行為并非無效，只是不具有對抗第三人的效力。

主持人：剛才張谷老師提出了一個很新穎的觀點說，要成為股東就必須取得股東權，而股東權與股東的權利（股東享有的各項具體權利）是有區(qū)別的，前者是母權利，后者是子權利。如果沒有理解錯誤的話，上述區(qū)別即是股東資格與股東權利的區(qū)別。那么，在有限責任公司股東出資（包括接受股權轉讓）后未辦理工商登記時，受影響的到底是股東資格，還是某些具體的股東權利？工商登記究竟具有什么樣的法律效果？這是一個很關鍵的問題，在實務中很容易產(chǎn)生誤解。

李顯冬：工商登記就目的和功能而言，可以分為設權性登記和宣示性登記。設權性登記具有創(chuàng)設權利主體或法律關系的效果，而宣示性登記只具有宣示權利的效果，其登記與否由當事人自由選擇，未經(jīng)登記的，并不會導致行為無效，只是不具有對抗第三人的效力。根據(jù)公司法第三十三條規(guī)定，公司有義務將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記，在登記事項發(fā)生變更時，必須辦理變更登記。凡是未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。顯然，在我國，股東名稱的工商登記屬于宣示性登記，即登記本身并不能創(chuàng)設股東資格，其只是對已經(jīng)存在的股東資格予以確認。

常 杰：法律對股東資格的保護并不是把工商登記作為唯一的、絕對的條件。法律賦予工商登記的效力是“未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人”。就股權轉讓而言，工商登記的效力應從兩個方面來分析。一方面，從轉讓人、受讓人、公司之間的相互關系來看，其屬于公司內(nèi)部關系。如果受讓人已經(jīng)接受了轉讓人的股權轉讓，事實上也參與了公司的經(jīng)營管理，行使了股東的權利并承擔了相應義務，只是未辦理股東變更登記手續(xù)的，那么就應該尊重實際存在的法律關系，認定受讓人具有股東資格，并責令公司將受讓人記載于股東名冊，并辦理相關工商登記。另一方面，從公司、股東與公司之外的第三人的關系看，其屬于公司外部關系。依商法上的公示主義和外觀主義原則，工商登記是社會公眾獲得公司信息的法定形式，第三人有權信賴工商登記的內(nèi)容是真實的，即使登記有誤，第三人仍可信以為真，并要求所登記的股東按登記的內(nèi)容對外承擔責任。由此可見，如果受讓人接受股權轉讓后未辦理股東變更登記的，無權對第三人主張股東權利。在完成變更登記之前，原股東仍以股東身份對外承擔相應責任。

龐紅兵：股權轉讓之所以如此復雜，是因為我國公司法在這個問題上采用了公司內(nèi)部登記生效主義與外部登記對抗主義相結合的方法。依公司法的相關規(guī)定，股東轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載（內(nèi)部登記生效主義）；同時，還得將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記，未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人（外部登記對抗主

義）。其實，股權關系是公司與股東之間的內(nèi)部法律關系，只要公司將股權受讓人載入股東名冊或者自公司簽發(fā)股東出資證明書就可以作為股權變動的依據(jù)，至于公司登記機關是否辦理股東名稱登記，原則上不影響股權變動的效力。

李顯冬：應該說，只有股東名冊才是認定股東資格的首要依據(jù)，是否進行工商登記，只影響已經(jīng)取得的股東資格能否對抗公司、股東之外的第三人。根據(jù)公司法第三十三條規(guī)定，股權轉讓應當以股東名冊為準，即經(jīng)載入股東名冊后，出資人或受讓人才能夠成為公司股東，才能夠行使股東的各項權利。工商登記只是股東資格的對抗要件，其本身并不影響股東權利的轉讓。當然，需要注意股東名冊作為一個股東資格認定的形式標準，其本身也是可以被推翻的。公司章程、出資證明書、股東權利的實際行使以及對公司的實際出資等事實都可以在股東資格發(fā)生爭議時作為對股東名冊的對抗依據(jù)。

劉俊海：目前主張股東資格的證據(jù)五花八門，既有實際出資證明，也有股權轉讓合同、公司章程、股東名冊、出資證明書和工商登記等。其實，這些證據(jù)的作用并非一致，可以分為三個不同的層次：源泉證據(jù)、效力證據(jù)與對抗證據(jù)。源泉證據(jù)也稱基礎證據(jù)，是指證明股東取得股權的基礎法律關系的法律文件。源泉證據(jù)一分為二：（１）股東原始取得股權的出資證明書；（２）繼受取得股權的證據(jù)，包括股權轉讓合同、贈與合同、遺囑、夫妻財產(chǎn)分割協(xié)議、共有財產(chǎn)分割協(xié)議等。一旦取得了合法有效的源泉證據(jù)，權利人就可以要求公司變更股東名冊，確認自己的股東資格，進而要求公司協(xié)助辦理股東變更登記手續(xù)。效力證據(jù)對非上市公司而言是公司備置的股東名冊。股東名冊對股東資格的確認具有推定的證明力，即在冊股東可據(jù)此直接向公司主張股權。當然，在有相反的源泉證據(jù)時，股東名冊可以被推翻。對抗證據(jù)主要指在公司登記機關登記在案的章程等登記文件。作為對抗證據(jù)的公司登記機關登記文件，雖不是股東資格的效力證據(jù)，但具有對抗第三人的效力。當然，此處的“第三人”不包括善意第三人，只包括主觀上存在惡意或者重大過失的第三人。

張 谷：不僅工商登記不是認定股東資格的依據(jù)，股東名冊也不是認定股東資格的依據(jù)。取得股東資格的關鍵是對公司資本的參與。可以說，像出資證明書、公司章程、股東名冊、工商登記等都只是證明股東資格的證據(jù)，不能取代股東資格本身。公司法第七十四條規(guī)定，依照本法轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。由這條規(guī)定反推即可知道，出資證明書、公司章程、股東名冊都不是股權轉讓的生效要件，而是股權轉讓后的法律后果。從邏輯上講，也只能是受讓人已經(jīng)是股東了，然后才能去辦理新的出資證明書，變更公司章程和股東名冊，以及通過公司去辦理工商變更登記。至于股東名冊，主要是為了保護公司，公司依照股東名冊認識公司的股東，而無需適時確切地查知股權變動情況，因為這不可能也不必要。公司依照股東名冊發(fā)布會議通知，分派紅利，即使與實際情況有出入，公司只要是善意的，即可免責。而工商登記，則純粹是為了保護與公司、股東進行交易的第三人，因為第三人無從知道公司內(nèi)部的股權變動，其只能依據(jù)工商登記的內(nèi)容進行判斷。

未經(jīng)登記的股東可否請求工商部門給予登記

核心提示：當股權轉讓發(fā)生爭議時，事實上的股東要取得形式上和實體上完整的股東權利，應當提起確權之訴，由法院或仲裁機構作出判決或仲裁裁決，再依生效的法律文書申請工商部門辦理變更登記。

主持人：各位專家的討論表明，股東名稱的工商登記本身僅具有公示效力，也就是說，股東出資后，是否進行工商登記并不影響股東資格的取得，只是未經(jīng)工商登記的，不得對抗善意第三人。那么，為了保障股東權利的完整，未經(jīng)登記的股東有何手段彌補這一法律瑕疵，是否可以直接請求公司或者工商部門給予登記？

李顯冬：在股權轉讓情況下，受讓股東只能依據(jù)股權轉讓協(xié)議要求公司辦理股東名冊、工商登記變更手續(xù)。因為公司登記管理條例規(guī)定，申請辦理包括股東變更在內(nèi)的工商登記手續(xù)的主體是公司，而不是公司的股東，而且所需提交的材料也必須是由公司出具，而不能由股東個人提供。除非股東持有法院要求公司辦理公司變更登記的有效判決，否則，僅憑出資證明書、公司章程、股東名冊或者股權轉讓協(xié)議，股東無權單方要求工商部門辦理登記。

常 杰：在正常情況下，完成股東變更登記應由轉讓方、受讓方和公司三方共同完成，工商部門對股東變更的申請主要是形式審查，在發(fā)生爭議的情況下，工商部門不具有對股權糾紛作實體性確權的職責和權能，一旦因任何一方不配合導致申請變更的有關資料內(nèi)容不符合登記要求時，工商部門可以拒絕辦理變更登記。因此，當股權轉讓發(fā)生爭議時，事實上的股東要取得形式上和實體上完整的股東權利，應當提起確權之訴，即通過人民法院或仲裁機構作出判決或仲裁裁決，再依生效的法律文書申請工商部門辦理變更登記，以維護自身權益。

龐紅兵：目前公司法沒有授予股東直接到工商部門辦理股東名稱登記的權利，公司因此也常常以種種理由拖延甚至拒絕為股東辦理登記，造成股東遲遲不能行使應有權利，引發(fā)了很多的股權糾紛。在公司怠于辦理股東登記手續(xù)的情況下，如果股東或者受讓人只能通過向法院提起民事訴訟解決，勢必造成解決糾紛的成本過高，不利于維護股東權益。在這種情況下，立法應該考慮另外的救濟途徑，比如將來可以規(guī)定，股東或受讓人有證據(jù)證明公司怠于辦理股東登記的，股東或受讓人可以直接到工商部門申請辦理股東登記手續(xù)，工商部門應當協(xié)助辦理。從理論上講，股東的這種權利，完全可以通過擴充股東權這一母權利而獲得。

張 谷：股東名稱的工商變更登記，僅有宣告效力，并無設權效力。此種登記行為是有私法上效力的具體行政行為。辦理工商變更登記，唯公司具有申請權。但是，這種權利涉及到新老股東的利益，公司法雖然規(guī)定其也是公司的一項法定義務，在不履行時將承擔被處罰之后果，但尚為不足，還應賦予利害關系人一些相應的權利。所以，在公司不去或者不及時辦理股東名稱登記的情況下，為保護股東的利益，可以考慮采取兩種救濟措施：一是比照股東代表訴訟的構成要件，規(guī)定在公司無故拒絕辦理工商登記時，股東只以此事項為限，可以代表公司，以公司的名義向工商部門申請辦理股東登記。二是活用債權人代位制度，在公司不依照規(guī)定辦理工商登記時，由股東代替公司直接向工商部門申請辦理股東登記。

判斷股權糾紛是民事案件還是刑事案件的界線

核心提示：因民商事糾紛而引發(fā)的暴力事件，只要達到了刑法所規(guī)定的成立犯罪的程度，就構成犯罪，決不能因為引起該結果的原因是由于當事人之間存在民商事糾紛而否定犯罪。

主持人：當前，股東之間為爭奪公司控制權而引發(fā)暴力事件，如進行人身威脅、搶奪公司賬簿、公章時，公安機關常以股權糾紛屬于民事糾紛為由拒絕立案受理，建議受害人通過民事訴訟解決，而法院則告知受害人應該去公安機關報案，理由是這類暴力事件屬于刑事案件。請問，如何正確處理這類因股權糾紛而引發(fā)的暴力事件？

李顯冬：認定股權糾紛是民事案件還是刑事案件，最基本的方法便是遵循“罪刑法定”原則：如果股東實施的暴力行為符合刑法上某一犯罪構成，那么便是犯罪，需要追究刑事責任。反之，則只需要視情況給予治安管理處罰或者判令承擔民事侵權責任。

常 杰：處理這類股權糾紛，必須把握一個方向，那就是任何權利救濟都必須通過合法途徑進行。采取暴力手段解決民事糾紛本身就違法。因暴力造成了人身傷害或財產(chǎn)損失，不論出于什么動機，是爭奪他人股權還是維護自己的股權，只要情節(jié)嚴重，就應當依法追究刑事責任。對公司財產(chǎn)的損毀，即使是股東實施的也是違法的，因為在法律上公司財產(chǎn)不是股東的個人財產(chǎn)。

黎 宏：股東之間為爭奪公司控制權而實施的暴力沖突，屬于因民商事糾紛而引發(fā)的刑事案件的一種類型，在這種案件的處理上，應當注意以下兩點：第一，對因民商事糾紛而引發(fā)的暴力事件，是不是構成犯罪，原則上按照一般的刑事犯罪的認定原則考慮。即看該暴力行為是不是引起了嚴重的社會危害性，行為人主觀上是不是有罪過。如果行為人故意或者過失造成了他人身體上的傷害，或者財產(chǎn)上的損失，達到了刑法所規(guī)定的成立犯罪的程度，那么，該行為就構成犯罪。在這個問題上，決不能因為引起該結果的原因是由于當事人之間存在民商事糾紛而認定該行為不構成犯罪。因為，刑法本質上是社會秩序維持法，在國家獨占刑罰權之后，除了法定情形之外，任何私人之間的以暴力解決糾紛的行為，都是不允許的。這是大的原則和前提。第二，在處理上，和普通刑事犯罪案件有所區(qū)別。因為，這種因民商事糾紛而引發(fā)的暴力事件和一般的街頭暴力犯罪，在起因和發(fā)展過程以及對社會一般人的安全感的影響上，還是有很大不同。因此，在其社會危害性的認定上，應當將民商事糾紛的程度、起因、解決難度等和行為人之間的暴力沖突程度加以權衡，斟酌考慮。

劉俊海：對于同時涉及民事糾紛和刑事案件的情況，法院應當根據(jù)“刑民并進”的新思維，分別審理相關的案件。對于案件事實清楚的民事案件，即使案件中有關當事人已經(jīng)進入刑事訴訟程序，法院也應立案，及時審理，不能機械地固守“先刑后民”的思維。當然，民事案件中的事實確需等待刑事案件審理結果才能確定的，法院可以例外采取“先刑后民”的態(tài)度。但即便如此，法院也應予以立案，而不能拒絕立案。

第二篇：工商登記不是確認股東資格的必要條件

從《公司法》的規(guī)定來看，一個運作規(guī)范的有限責任公司股東應具備下列特征:

1、在公司章程上被記載為股東，并在公司章程或公司設立協(xié)議書上簽名或蓋章，以表明自己同意受章程或協(xié)議的約束；

2、向公司投入在公司章程中所承諾的出資份額，即實際履行出資義務；

3、在公司的工商登記注冊文件中被列名為股東；

4、在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書；

5、被載入公司股東名冊；

6、在公司實際享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利。在公司實踐中，由于各種各樣的原因，完全具備上述特征的有限責任公司的股東并不多見，往往只是具備部分特征。

一、工商登記不是確認股東資格的必要條件

1、公司法第六條規(guī)定，“設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。”公司登記事項分為設權事項和宣示事項，公司股東屬于宣示事項，公司股東是誰不影響公司設立。

2、公司法第三十三條規(guī)定，有限責任公司應當置備股東名冊。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。（個人理解為未經(jīng)登記不能以不是股東來對抗第三人，既未經(jīng)登記的股東依然負有法定義務。權利義務對等）

3、公司法第一百二十六條規(guī)定，公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。

4、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定

（三）》

第二十三條 當事人之間對股權歸屬發(fā)生爭議，一方請求人民法

院確認其享有股權的，應當證明以下事實之一：

（一）已經(jīng)依法向公司出資或者認繳出資，且不違反法律法

規(guī)強制性規(guī)定；

（二）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定。

第二十四條 當事人依法履行出資義務或者依法繼受取得股權

后，公司未根據(jù)公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關登記，當事人請求公司履行上述義務的，人民法院應予支持

如果因為沒有進行工商登記而不被確認股東資格，爭議人可以向法院起訴公司，要求確認其股東資格。

二、“暗股”

所謂“暗股”不是一個法律意義上概念。這里討論的“暗股”均指投資人已履行出資義務且股東內(nèi)部相互認可不存在內(nèi)部關于股東資格糾紛的情形。未履行出資義務的情形在“干股”中討論?！鞍倒伞贝笾掠袃芍星闆r。

1、工商登記事項未宣示的股東。其股東資格的確認在上段已經(jīng)闡述。

2、實際出資人與登記宣示的股東不一致。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定

（三）》第二十五條 有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。

三、“干股”

“干股”一般意義上是指未實際出資，而享受公司的紅利。以無形資產(chǎn)出資不在此列。

干股的形成實質上是無償贈予股權。個人認為：

1、符合股權轉讓要件的贈予，股權轉讓行為有效，應當認定其股

東資格。國家稅務總局《關于加強股權轉讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕285號）第四條規(guī)定，對于繼承、遺產(chǎn)處分、直系親屬之間無償贈予股權的情況，對當事雙方不征收個人所得稅。對于其他情形的自然人股東將股權無償贈與他人的，受贈人因無償受贈股權取得的受贈所得，按照“財產(chǎn)轉讓所得”項目繳納個人所得稅，稅率為20％。因此，上述受贈人與贈與人之間如果不存在直系親屬關系，應按“財產(chǎn)轉讓所得”申報繳納個人所得稅。

因無償取得的股權而取得的股息、紅利收入，應按“股息、紅利所得”稅目征收個人所得稅。

2、不符合股權轉讓要件的贈予，其股權轉讓行為無效，不確認股

東資格。如果受贈人在企業(yè)任職，其取得的收入，可按“工資、薪金所得”征收個人所得稅。如果受贈人既未在企業(yè)任職又未參與生產(chǎn)經(jīng)營，其取得的收入，按國稅函[2000]57號規(guī)定，“在年終總結、慶典、業(yè)務往來及其它活動中為外單位人員發(fā)放現(xiàn)金、實物或有價證券的，按“其他所得”項目征收個人所得稅，稅款由支付所得的單位代扣代繳?！?。

最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》法發(fā)〔2007〕22號第二條“關于收受干股問題。干股是指未出資而獲得的股份。國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人提供的干股的，以受賄論處。進行了股權轉讓登記，或者相關證據(jù)證明股份發(fā)生了實際轉讓的，受賄數(shù)額按轉讓行為時股份價值計算，所分紅利按受賄孳息處理。股份未實際轉讓，以股份分紅名義獲取利益的，實際獲利數(shù)額應當認定為受賄數(shù)額。”對于法發(fā)〔2007〕22號認定的干股問題，稅務機關無權裁定。應當依據(jù)相關稅收法律、法規(guī)規(guī)范征納關系。

第三篇：股東資格

四、對中國新《公司法》中異議股東股份回購請求權的進一步立法完善

(一)合理界定異議股東股份回購請求權行使主體

1.無表決權股東的股份回購請求權。有兩種立法體例:美國和加拿大安大略省,采取否定主義立法體例;韓國和加拿大《商業(yè)公司法》,采取肯定主義立法體例,即承認他們此時亦可行使異議股東股份回購請求權。筆者主張我國應采取肯定主義立法體例。

2.出資存在瑕疵股東的股份回購請求權。筆者認為,對于瑕疵出資只是導致股東權行使的限制,它不是有或沒有股東權的問題,而只是多與少,完整與不完整的問題。

3.繼受股東的股份回購請求權。臺灣學者林仁光先生認為:“受讓人除因繼承而取得股份外,無權行使股份回購請求權。因為受讓人并非該項權利所欲保障之人。受讓人受讓股份之行為發(fā)生于股東會決議之后,并無權利就該決議事項表示意見,自無反對股東之身份可言,從而無權行使股份回購請求權?！盵6]筆者贊同此觀點。

4.對于隱名股東是否享有異議股東股份回購請求權。筆者認為,不管名義股東與實質股東之間是基于股權信托關系還是股權委托代理關系,隱名股東都不應當享有異議股東回購請求權,因名義股東怠于行使異議股東股份回購請求權給隱名股東造成損失的,隱名股東可以依據(jù)與名義股東的約定而得到賠償。

5.被冒名頂替為股東者是否享有異議股東回購請求權。有學者認為,由于被冒名頂替為股東者缺乏投資于公司的意思表示,亦未授權他人代為注冊公司,因此被冒名頂替者不具備公司的股東資格[7]。故筆者認為,被冒名頂替為股東者不享有異議股東回購請求權。

筆者認為，當公司發(fā)生以下重大變化時，異議股東都應當可以行使股份回購請求權：公司合并、分立；公司章程的重大修訂；公司出售其全部或主要資產(chǎn)，或受讓他人全部營業(yè)或資產(chǎn)，對公司營運有重大影響；通過股票交換進行收購；公司性質的轉換；重大關聯(lián)交易和同業(yè)競爭；公司出現(xiàn)僵局，

第四篇：享有股東權利不是認定股東資格的條件

享有股東權利不是認定股東資格的條件

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□連線法官

就相關法律問題，記者采訪了一審時審理此案的法官。

法官告訴記者，在公司運行實踐中，常常出現(xiàn)公司章程中記載的股東未經(jīng)公司法規(guī)定的程序、應登記的股東未在工商部門登記的公司文件中記載等引發(fā)股東資格確認糾紛。由于公司法未明確規(guī)定股東資格的認定標準，在審判實務中，該類糾紛案件的審理難度較大。

法官說，依據(jù)公司章程、股東名冊、工商登記等證據(jù)對股東資格確認的不同作用，審判實踐對股東資格確認通常采取形式要件與實質要件兼顧的原則。公司章程是經(jīng)股東簽署并提交公司登記機關核準的法律文件，對內(nèi)具有對抗股東之間其他約定的效力，對外具有公示效力，對確認股東資格具有決定性意義。股東名冊主要是解決公司與股東之間關系的法律文件，對認定股東資格具有推定力。工商部門對公司股東的登記只是證權性登記，無創(chuàng)設股東資格的效力，只具有對善意第三人公示股東資格的證權功能，在確認公司股東資格時具有相對優(yōu)先的效力。出資證明只是確認股東資格的初步證明，實際享有股東權利不是認定股東資格的條件。在審理公司債權人要求公司股東承擔有限責任以外的其他責任而涉及公司股東資格的確認時，主要依據(jù)證明并公示股東權的條件，審查公司的工商登記資料、公司章程、股東名冊、出資證明等文件記載內(nèi)容。在上述證明材料出現(xiàn)內(nèi)容不一致時，法院優(yōu)先采信公示效力較強的工商登記資料、公司章程。在審理涉及股東之間、或者股東與公司之間的股東資格確認糾紛，主要依據(jù)股東

權的法律性質，實質審查當事人的出資意思表示。

法官告訴記者，根據(jù)公司法的相關規(guī)定，法院對何某的股東資格認定進行了實質性的審查判斷。何某雖主張其在藥業(yè)公司成立前即向公司投入資金，但其與公司發(fā)起人并無出資協(xié)議約定。公司的注冊資本已由公司的工商登記股東出資認繳，何某也不能證明其投入的資金是計入公司的注冊資本，或隱名于公司某顯名股東名下。何某與公司的工商登記股東之間，未發(fā)生股份轉讓。公司成立后，未決議增資擴股。藥業(yè)公司的公司章程中記載的股東并無何某姓名，藥業(yè)公司與何某簽訂的股權協(xié)議書、內(nèi)部發(fā)行的股權證不符合公司法關于公司股東資格的取得程序，何某實際享受股權收益不是認定股東資格取得的條件。因此，法院未確認何某的公司股東身份。

庭審中，何某一方提出，藥業(yè)公司與其簽訂了《股權協(xié)議書》，發(fā)行了股權證。在何某投入資金后，公司也給予其股東收益，應確認何某的投資，何某具有藥業(yè)公司股東資格。

對此，法官說，公司法規(guī)定，有限責任公司增資擴股，應嚴格履行以下法律程序：公司的增資必須經(jīng)股東會議決議，且經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過，并變更、簽署公司章程。出資人認繳新增出資，新增出資經(jīng)過會計師事務所驗資，以及到公司登記機關辦理相應的變更登記手續(xù)。何某未證明藥業(yè)公司在與其簽訂《股權協(xié)議書》、簽發(fā)股權證時，公司有決議增資的股東會議，對此主張，法院不予支持。

第五篇：股東濫用權利第一案

廣東雪萊特光電科技股份有限公司訴李正輝股東濫用股東權利賠償案

(一)首部

1．判決書字號

一審判決書：廣東省佛山市南海區(qū)人民法院(2008)南民二初第738號民事判決書。二審判決書：廣東省佛山市中級人民法院(2008)佛中法民二終字第960號民事判決書。

2．案由：股東濫用股東權利賠償糾紛。

3．訴訟雙方

原告(上訴人)：廣東雪萊特光電科技股份有限公司(以下簡稱雪萊特公司)。法定代表人：柴國生，該公司董事長。

委托代理人（一、二審)：羅文志，北京市邦盛律師事務所律師。

委托代理人（一、二審)：謝會生，北京市邦盛律師事務所律師。

被告(被上訴人)；李正輝。

委托代理人（一、二審)：王美龍，廣東國慧律師事務所律師。

4．審級：二審。

5．審判機關和審判組織

一審法院：廣東省佛山市南海區(qū)人民法院。

合議庭組成人員：審判長：馮載勛；審判員：石慧；代理審判員：曾婉慧。二審法院：廣東省佛山市中級人民法院。

合議庭組成人員：審判長：懷曉紅；代理審判員：許義華、李秀紅。

6．審結時間

一審審結時間：2008年8月21日。

二審審結時間：2008年12月9日。

(二)一審情況

1．一審訴辯主張

原告訴稱：原告的股票在深圳證券交易所上市交易，長期以來均有良好的社會評價。被告曾擔任原告公司的董事、副總經(jīng)理職務。2007年7月，被告以個人 身體原因為由向公司人力資源部門提交書面辭職報告，請求辭去董事和副總經(jīng)理職務。原告公司董事會于2007年8月27日召開第一屆董事會第十五次會議，經(jīng) 過決議，董事會同意被告辭去副總經(jīng)理職務；按照原告公司章程的規(guī)定，董事辭職，自辭職報告到達董事會時生效。被告于2007年 8月28日與原告辦理了離職手續(xù)，原告并且應被告的要求，為其開具了離職證明。但被告出于其他個人目的，于2007年10月下旬，向佛山市南海區(qū)人民法院 提起股東權糾紛民事訴訟，稱原告第一屆董事會第十五次會議決議違法，侵害了他作為董事的權益，請求法院判決撤銷。該案引起了新聞媒體的高度關注，多家媒體 分別以“休假時秘開董事會寫?休書”、“副總被炒告董事會”、“雪萊特與原高管對簿公堂”等作了報道，該類報道對原告生產(chǎn)經(jīng)營以及社會聲譽造成了極大負面 影響。上述案件在南海區(qū)人民法院的審理過程中，被告于 2008年3月10日申請撤訴，法院作出裁定，準許被告撤回訴訟。被告為了達到個人目的，濫用《中華人民共和國公司法》 賦予的訴權，在毫無事實根據(jù)和法律依據(jù)的情況下，對原告提起訴訟，在案件經(jīng)法院兩次開庭并引起媒體廣泛關注后，隨意撤訴，該行為屬于明顯的濫訴行為，給原 告造成了包括股價波動、社會負面評價、支付律師費用等在內(nèi)的各種損失。故起訴請求：判令被告賠償經(jīng)濟損失100256元(后變更為130256元)；判令 被告在《證券時報》、《中國證券報》、《上海證券報》、《證券日報》等媒體向原告公開

賠禮道歉，消除影響。

被告辯稱：被告訴原告股東權糾紛一案，是根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十二條所 賦予的法定權利，依照法定程序向人民法院起訴，是維護自身權益的合法、正當行為。原告的兩項訴訟請求均沒有事實和法律依據(jù)；原告沒有因被告的行為而產(chǎn)生其 所稱的股份波動、社會負面評價等經(jīng)濟損失；被告的行為與原告所稱的經(jīng)濟損失之間也沒有必然的因果關系。原告請求被告賠償其支付的律師費用亦沒有法律依據(jù)，當事人是否聘請律師是當事人自己的意愿，并不是直接的經(jīng)濟損失，聘請律師的費用應由當事人自己承擔。故請法院駁回原告的訴訟請求。

2．一審事實和證據(jù)

廣東省佛山市南海區(qū)人民法院經(jīng)公開審理查明：被告擔任原告公司董事、副總經(jīng)理期間，于2007年7月25日向原告提出辭去董事和副總經(jīng)理職務，原告的 人力資源部在當天收取被告的申請。同年8月27日，原告董事會決議通過被告的辭職議案。2007年10月19日，原告的董事長柴國生以被告未遵守在相關文 件中作出的承諾和約定，無故辭去董事及副總經(jīng)理職務為由，向廣東省高級人民法院訴請被告返還其持有的公司股票并賠償損失給原告。該案廣東省高級人民法院尚 未審結。2007年10月25日，被告認為原告在未通知其參加董事會的情況下，召開董事會并決議其辭職的議案，侵害了其作為董事的權益，向本院提起撤銷上 述董事會決議的訴訟。在案件審理過程中，被告于2008年3月10日向本院撤回起訴，本院裁定準許。因原告系上市公司，原、被告間的糾紛被多家媒體報道。現(xiàn)原告認為被告無故起訴、撤訴，屬于濫訴行為，遂訴至本院。

另查明：被告系原告的發(fā)起人之一，記載于原告公司章程。

上述事實有下列證據(jù)予以證明：

(1)廣東省佛山市南海區(qū)人民法院(2007)南民二初字第2068號民事裁定書。

(2)廣東雪萊特光電科技股份有限公司章程。

(3)廣東省高級人民法院(2007)粵高法民二初字第30號受理案件通知書、民事答辯狀。

(4)南勞仲案字(2007)632號仲裁裁決書、廣東省佛山市南海區(qū)人民法院(2008)南民一初字第256—2號民事裁定書。

(5)2007年10月31日原告的訴訟事項公告，2008年3月13日原告的訴訟事項進展公告，2008年4月3日原告的訴訟公告。

(6)被告辭職報告。

(7)原告第一屆十四次董事會決議公告，原告第一屆十五次董事會會議決議公告、表決票、決議和記錄。

(8)廣東省高級人民法院柴國生與被告股權案相關法律文件。

(9)多份報紙的報道共12篇。

3．一審判案理由

廣東省佛山市南海區(qū)人民法院根據(jù)上述事實和證據(jù)認為：《中華人民共和國公司法》第二十二條第一、二款規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi) 容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可 以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷?！北桓嬲J為原告的董事會會議召開程序違法，向法院訴請撤銷，是法律賦予被告作為原告股東的權利。

本案主要爭議焦點系被告是否濫用訴權。濫用訴權是指行為人有民事程序的訴權，但是其追求的訴訟目的是正當訴訟目的以外的非法目的，并造成受害人損害，應

當承擔侵權責任的行為。原告認為被告的目的是為了打贏原告董事長柴國生訴被告股權贈與合同糾紛一案。本院認為，被告為了反駁柴國生訴其未遵守承諾和約定 辭職，請求法院確認董事會召開程序違法，符合《民事訴訟法》第六十四條“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)”及最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當事人對反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明”的規(guī)定，故被告訴原告撤銷董事會決議的訴訟，并無不當。而被告撤回起訴，亦符合《民事訴訟法》關于當事人訴權行使的規(guī)定。綜上，原告提交的證據(jù)不能證明被告為了非法目的無故起訴，濫用股東權利。

4．一審定案結論

廣東省佛山市南海區(qū)人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《中華人民共和國公司法》第二十條的規(guī)定，作出如下判決：

駁回原告廣東雪萊特光電科技股份有限公司的訴訟請求。

本案受理費2905元(原告已預交)，由原告承擔。

(三)二審訴辯主張

上訴人(原審原告)雪萊特公司上訴稱：

(1)原審法院曲解法律，適用法律錯誤。依據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十二條規(guī)定，股東請求撤銷股東會或者股東大會、董事會的決議應當自決議作出之日起60日內(nèi)提出，且上述法律中規(guī)定的“違反”是“實際違反”，并不是股東“認為違反”。對于沒有違反法律、行政法規(guī)或公司章程作出的決議，《公司法》 不僅沒有規(guī)定股東有提起訴訟的權利，并且為防止股東錯誤行使權利，在股東提起訴訟時，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應的擔保。此處擔保的目的 在于防止股東利用股東身份，對符合法律、行政法規(guī)、公司章程作出的決議起訴要求撤銷，干擾公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營，在股東錯誤起訴的情況下，此擔保用于對公司 造成的損失進行賠償，但原審法院卻將《公司法》第二十二條規(guī)定引申為“被告認為原告的董事會會議召開程序違法，向法院申請撤銷是法律賦予被告作為原告股東的權利”。原審法院擴張并曲解《中華人民共和國公司法》第二十二條的規(guī)定，對股東通過訴訟行使撤銷董事會決議所應具備的限制性條件進行了擴大，并且對股東依據(jù)該條提起訴訟所應承擔的義務進行割裂，導致原審判決適用法律錯誤。

(2)原審法院偏離爭議焦點，認定事實錯誤。本案是“股東濫用股東權利賠償糾紛”，爭議的焦點是李正輝是否濫用了股東權利。原審法院應當就李正輝利用 股東身份在沒有事實依據(jù)的情況下起訴要求撤銷董事會決議是否屬于對股東權利的濫用，是否應當承擔賠償責任進行審查。但原審法院在判決書中卻將本案爭議的焦 點歸結為“李正輝是否濫用訴權”，進而推論“李正輝訴雪萊特公司撤銷董事會決議的訴訟，并無不當，而李正輝撤回起訴，亦符合《民事訴訟法》關于當事人訴權行使的規(guī)定”?！霸V權”與“股東權利”是兩個完全不同的權利。行使股東的權利可以通過行使訴權來實現(xiàn)，但訴權本身并不是股東權利。對于濫用訴權應當承擔的民事責任，依據(jù)的是《中華人民共和國民事訴訟法》和《中華人民共和國民法通則》等法律；而對于濫用股東權利承擔的民事責任，除了依據(jù)《中華人民共和國民法通則》外，主要根據(jù)《中華人民共和國公司法》 和公司章程。顯然，李正輝利用股東身份提起訴訟只是其行使股東權利的表現(xiàn)形式，是否濫用股東權利和是否濫用訴權并無必然聯(lián)系。但原審法院卻將“濫用股東權 利”與“濫用訴權”進行混淆，對李正輝是否濫用股東權利不進行審查，而審查李正輝是否濫用訴權。對應當審查的事實沒有審查，對可以不審查的事實卻作為“焦 點”審查，從而必然導致判決結果錯誤。

(3)李正輝濫用股東權利造成雪萊特公司損失，應承擔民事責任。李正輝是否濫用股東權利不僅取決于李正輝是否有權提起訴訟，還取決于李正輝提起訴訟有無事實和法律依據(jù)。李正輝在行使《中華人民共和國公司法》第二十二條所 賦予的權利時，必須有充分的事實和法律依據(jù)能夠“證明”董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程，而不僅 僅是“認為”董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程。如果股東在提起訴訟后不能證明董事會的會議召集程 序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司公章，就屬于對股東權利的濫用，就應當承擔民事責任。在李正輝作為原告起訴撤銷雪萊特公 司第一屆董事會第十五次會議決議案件中，原審人民法院已根據(jù)雪萊特公司的申請責令李正輝提供了擔保，此擔保的意義正在于讓李正輝在起訴不能證明其訴訟主張 時對應當承擔責任的擔保，但李正輝在原審法院兩次開庭審理、案件經(jīng)媒體大眾廣泛關注后，突然撤訴。顯然，李正輝的訴訟主張沒有得到人民法院的證明，其隨意 起訴、撤訴的行為已經(jīng)構成濫用股東權利。

(4)一審法院是枉法判決。在本案之前雙方有股東權糾紛，此案中李，正輝于2008年3月10日向原審法院申請撤訴。在李正輝申請撤訴的當日，原審法 院就允許撤訴，當日發(fā)還擔?？睢Ｔ瓕彿ㄔ涸趯Υ景傅奶幚磉^程中超出了當事人能夠正常理解的范圍。在之后，雪萊特公司起訴李正輝濫用股東權利的過程中，原 審法院錯誤歸納爭議焦點以便于枉法裁判。

據(jù)此請求：(1)撤銷原判；(2)判令李正輝賠償雪萊特公司經(jīng)濟損失130256元；(3)判令李正輝在《證券時報》、《中國證券報》、《上海證券報》、《證券日報》等媒體向雪萊特公司公開賠禮道歉、消除影響；(4)判令李正輝承擔一、二審全部訴訟費用。

被上訴人(原審被告)李正輝辯稱：

(1)一審認定事實清楚，證據(jù)充分，雪萊特公司一審訴訟請求及上訴請求沒有法律和事實依據(jù)。李正輝根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十二條的 規(guī)定提起股東權糾紛訴訟是行使法律賦予的股東權利，采取的是法定方式，行為和目的是合法、正當?shù)?。雪萊特公司在上訴狀中將股東權和訴權進行涇渭分明的劃 分，是僅憑其見解進行，在股東權和訴權間，任意混淆和偷換概念，不顧自己一審時的事實與理由。雪萊特公司認為李正輝的訴訟行為造成了公司股價波動、社會負 面評價、支付律師費用等在內(nèi)的各種損失130256元，沒有事實依據(jù)，雪萊特公司一直以來都公告稱訴訟案件對公司利潤沒有影響，雪萊特公司也沒有提供因李 正輝與雪萊特公司的股東權糾紛案而遭受到的損失和有負面評價的證據(jù)，所提供的證據(jù)與其證明內(nèi)容完全無關聯(lián)。雪萊特公司將多宗案件的律師費及律師消費票據(jù)作 為經(jīng)濟損失的唯一依據(jù)。當事人是否請律師是當事人自己的選擇，也由當事人自己承擔責任。本案是股東濫用股東權利索賠糾紛，雪萊特公司要求李正輝賠禮道歉、消除影響沒有事實與法律依據(jù)，上訴請求混雜名譽權糾紛。李正輝的訴訟行為沒有造成雪萊特公司的所謂名譽損失。

(2)一審判決適用法律正確。雪萊特公司曲解了《中華人民共和國公司法》第二十二條的規(guī)定。一審法院與李正輝認為撤訴是法律賦予李正輝的權利，撤訴并不代表雪萊特公司第一屆董事會第十五次會議沒有違反法律法規(guī)及公司章程，也不能否認李正輝提供給法院證明雪萊特公司董事會會議違法事實的證據(jù)及相關法律依據(jù)。

(3)雪萊特公司第一屆董事會第十五次會議是一次嚴重違反《公司法》和《證券法》以及公司章程的違法會議。根據(jù)前述法律規(guī)定，對照雪萊特公司的會議公告和會議記錄所表述的內(nèi)容、召集程序和表決方式，就能夠判斷董事會議嚴重違法。首先，虛構、捏造董事會于 2007年8月25日收到李正輝提交的辭職報告謊言。其次，召集

程序違反《公司法》、公司章程及深交所的規(guī)定。再次，表決方式違反《公司法》第一百一十三條規(guī)定：“董事會會議，應有董事本人出席?！惫菊鲁痰谝话偎氖畻l也明確規(guī)定：“董事會決議表決方式為：舉手或投票表決?！毖┤R特公司第十五次會議公告中卻稱用通訊表決方式，沒有公告采用什么通訊方式表決。

(4)雪萊特公司關于原審枉法判決的理由純粹是虛假猜測和妄自捏造。

綜上所述，一審判決認定事實清楚，懇請二審人民法院依法予以維持，駁回雪萊特公司的上訴請求。

(四)二審事實和證據(jù)

廣東省佛山市中級人民法院對一審查明的事實予以確認。

另查明：2007年7月25日李正輝向雪萊特公司提交的辭職報告主要內(nèi)容為：辭去董事和副總經(jīng)理職務。同年8月27日，雪萊特公司第一屆董事會第十五 次會議以通訊表決方式召開，并形成決議，決議主要內(nèi)容為：李正輝辭去董事職務，自辭職報告送達董事會時生效。李正輝辭去副總經(jīng)理職務，自本董事會決議通過 后生效。二審期間，上訴人雪萊特公司及被上訴人李正輝均沒有提交新證據(jù)。

(五)二審判案理由

廣東省佛山市中級人民法院根據(jù)上述事實和證據(jù)認為：本案爭議的焦點有二：一是李正輝是否濫用了《中華人民共和國公司法》第二十二條所賦予其身為雪萊特公司股東所特有的訴權?二是如果李正輝濫用《中華人民共和國公司法》賦予的訴權，應如何確認其應承擔的責任?

1．關于李正輝是否濫用了《中華人民共和國公司法》第二十二條規(guī)定之訴權的問題。《中華人民共和國公司法》第二十二條第二款規(guī)定：“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷?！毖┤R特公司上訴稱，《中華人民共和國公司法》第二十二條中規(guī)定的“違反”是“實際違反”，并不是股東“認為違反”，如果股東在提起訴訟后不能證明董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程，就屬于對股東權利的濫用。對此，本院認為《中華人民共和國公司法》第二十二條關 于董事會決議撤銷之訴的規(guī)定是基于對中小股東的保護，提起訴訟的股東對董事會決議“違反”相關規(guī)定的判斷必將以其個人的視角為基礎、伴隨其自身對事件的感 知和判斷，至于董事會決議是否違反了相關規(guī)定應予以撤銷的判斷與裁量權在人民法院。若以股東在提起訴訟后能否充分證明其主張以得到法院的支持來判斷股東是 否濫用了《中華人民共和國公司法》第二十二條賦予其的訴權，對于股東而言義務過重。故雪萊特公司關于李正輝濫用《中華人民共和國公司法》 賦予的訴權的理由本院不予采信。但本案中，李正輝于2007年7月25日向雪萊特公司提交辭職報告請求辭去董事和副總經(jīng)理職務。同年 8月27日，雪萊特公司召開第一屆董事會第十五次會議并形成決議，同意李正輝辭去董事和副總經(jīng)理職務。董事會決議的內(nèi)容與李正輝的辭職請求一致。但 2007年10月25日，李正輝以雪萊特公司董事會會議召開程序及作出的決議違法為由，向法院提起撤銷董事會決議之訴。李正輝作為上市公司的高層管理人 員，在董事會決議內(nèi)容完全尊重其個人請求的情形下卻提起撤銷董事會決議的撤銷之訴。在正常情形下，撤銷之訴產(chǎn)生的后果為撤銷董事會同意李正輝辭去董事和副 總經(jīng)理職務的決議，這一后果與李正輝之前向公司提交的辭職報告相悖，由此完全可得出李正輝提起撤銷之訴的訴訟目的并不在于實現(xiàn)撤銷之訴正當?shù)脑V訟目的，故 應認定其濫用了《中華人民共和國公司法》第二十二條的規(guī)定的相關訴權。綜上，雖然本院不采信雪萊特公司關于李正輝構成濫用《中華人民共和國公司法》賦予的訴權的理由，但對雪萊特公司關于李正輝濫

用《中華人民共和國公司法》賦予的訴權的上訴主張予以支持。

2．關于李正輝濫用《中華人民共和國公司法》 賦予的訴權之責任確定的問題。雪萊特公司稱李正輝濫用股東權利造成其經(jīng)濟損失130256元，其中律師費80000元、差旅費 17026元、其他損失33050元，因律師費并非此類訴訟的必需支出，雪萊特公司對其他損失未能提供相應證據(jù)，故本院對律師費及其他損失不予支持。關于 雪萊特公司主張的差旅費，因雪萊特公司提供的差旅費依據(jù)皆為飛機票和出租車車票，并非差旅的最經(jīng)濟方式，故本院酌情支持10000元差旅費。關于雪萊特公 司要求李正輝賠禮道歉、消除影響的請求，因該類案件并不涉及雪萊特公司的名譽或商譽，故對雪萊特公司的這一請求本院不予支持。

(六)二審定案結論

廣東省佛山市中級人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條

第一款第(三)項的規(guī)定，判決如下：

1．撤銷廣東省佛山市南海區(qū)人民法院(2008)南民二初字第738號民事判決；

2．李正輝于本判決生效后10日內(nèi)向廣東雪萊特光電科技股份有限公司賠償經(jīng)濟損失 10000元；

3．駁回廣東雪萊特光電科技股份有限公司的其他訴訟請求。

(七)解說

2008年4月1日生效的《民事案件案由規(guī)定》新增加了股東濫用股東權利賠償糾紛案由，本案被媒體稱為該案由規(guī)定生效后的第一件股東濫用股東權利賠償糾紛案，同時也是上市公司訴股東濫用權利第一案。

禁止濫用權利是民法的基本原則之一，該原則最早于1909年《德國民法典》引入商法領域。如何界定權利濫用，學界根據(jù)不同的標準有不同的學說，主要學 說有：惡意說，即從主觀角度出發(fā)，認為權利的行使不得抱有惡意，即不得以損害他人為目的；本旨說，即認為權利的本旨在于權利的社會性，權利行使應當遵守誠 實信用原則；界限說，即認為權利的濫用歸結為對權利行使正當界限的超越?！吨腥A人民共和國公司法》第二十條規(guī) 定：“公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益”；“公司股東濫用股東權利給公司或者 其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任?！鄙鲜鲆?guī)定從宏觀上確立了禁止股東濫用股東權利的原則，但對于依據(jù)什么標準認定股東濫用股東權利，法律并沒有 明確規(guī)定。雪萊特公司認為李正輝構成濫用股東權利的界定標準與界限說相似，即以李正輝沒有事實和法律依據(jù)提起撤銷之訴，不正確行使《中華人民共和國公司法》第二十二條規(guī)定賦予的股東權從而構成濫用。但是《中華人民共和國公司法》第二十二條的行使要件就是以股東個人視角為基礎，而不需要以董事會決議“事實”上違反規(guī)定為要件。因此雪萊特公司以李正輝權利行使的方式不當作為主張李正輝濫用權利的基礎并無不當，但其所理解《中華人民共和國公司法》第二十二條的權利行使要件不正確，導致整個立論喪失基礎。

二審法院認定李正輝濫用權利，其根本原因是李正輝的前后行為違反了誠信原則。李正輝的辭職報告明確提出請求辭去董事和副總經(jīng)理職務，其卻在董事會決議 的內(nèi)容完全尊重其個人請求的情形下提起撤銷該決議的訴訟，行為前后矛盾，行為效果相悖，可推定其訴訟的目的并不在于實現(xiàn)撤銷之訴的正當訴訟目的?？疾煅┤R 特公司與李正輝之間的連申訴訟： 2007年7月25日，李正輝向雪萊特公司提交辭職報告，擬月末辭去董事和副總經(jīng)理職務；雪萊特公司董事會同意。2007年9月29日，雪萊特公司董事長 柴國生向廣東省高級人民法院提起訴訟，以李正輝未履行協(xié)議和承諾為

由，要求返還公司股票5223886股、賠償經(jīng)濟損失17812080．45元。該糾紛 涉及價值上億元的股權，被稱作國內(nèi)首例股權激勵糾紛案。該案尚未開庭審理期間，李正輝于2007年11月在佛山市南海區(qū)人民法院起訴雪萊特公司董事會決議 違法，要求撤銷決議恢復其股東權益。2007年12月，李正輝不滿勞動仲裁，在佛山市南海區(qū)人民法院提起勞動爭議訴訟，要求法院確認雪萊特公司違法解除與 其勞動關系，應向其支付經(jīng)濟補償金18．6萬元、額外經(jīng)濟補償金9．3萬元、董事津貼27萬元。2008年1月，廣東省高級人民法院開庭審理了前述柴國生 訴李正輝的股權激勵糾紛案。2008年3月10日，李正輝向佛山市南海區(qū)人民法院申請對兩案件撤訴，法院當日裁定準許。如果沒有李正輝事前提交辭去董事和 副總經(jīng)理的申請這個與后面提起訴訟的效果完全相反的行為，即使事后李正輝行使《中華人民共和國公司法》第二十二條規(guī) 定的權利提起撤銷董事會決議訴訟的根本動因是希望形成作為股權激勵糾紛案判定的先決條件的既判事實，認定其行為構成股東權利濫用的依據(jù)仍然是不充分的。因 為目的是主觀范疇的證明對象，沒有行為人外化的行為，不能僅憑常理或人之常情對行為人行使權利的目的作出推斷，更勿用說對目的的正當性作出評價。

本案在如何界定股東濫用股東權利問題上具有典型性和示范性，認定權利濫用的惡意說、界限說和本旨說都在當事人的主張或法院的判定依據(jù)中有所體現(xiàn)。不同 的方法從不同角度揭示了權利濫用的界定方式，應根據(jù)案件特點選擇適合的標準。在認定股東是否構成濫用股東權利的糾紛中，既要看權利人有無濫用權利的故意或 過失，更要重點考察其行使權利的背景、客觀方式和結果，通過外化的行為推定其目的從而準確界定權利濫用的維度。

(廣東省佛山市南海區(qū)人民法院 方 菲)

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